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1 http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S071880722010000100004
2 Barros Plantea que es por el hecho propio , es decir, comn.
3 http://dspace.utalca.cl:8888/ciencias_juridicas_y_sociales/43246.pdf
del fabricante sobre ellas. Parece atingente decir por sobre todo, que aqu
pareciera y ante los datos entregados en el caso, que las pastillas en cuestin
tienen un problema de diseo en su composicin que afectan, a quienes la
consumen: Habr defecto en el diseo cuando la composicin del
medicamento no brinda la seguridad que legtimamente puede esperarse del
mismo. Como dijimos nuestra legislacin no contiene una regulacin especial
para medicamentos defectuosos, sino mas bien, se aplica el rgimen general
en materia de derecho del consumidor. As en su art. 47, se establece que en
caso de productos peligrosos como lo son los medicamentos- se deben
indemnizar todos los daos y perjuicios provenientes del producto, cuando las
autoridades competentes lo declaren o se haga juridicialmente 7. Los requisitos
para que aquello suceda podramos indicarlos como los siguientes: i) que el
producto en cuestin sea declarado como peligroso; ii) que incumpla a su vez
con los elementos que enumera el reglamento del Sistema Nacional de Control
de Productos Farmaceutico; iii) Que las autoridades competentes o
judicialmente se declare el riesgo, as en el derecho comparado, se entiende
que el retirar del mercado un producto, corresponde a una prueba para el juez,
o que existiran grandes razones para dar pie a la responsabilidad 8 y iv) que
existe una dao y perjuicio al consumidor por el producto. Pareciera que en el
caso, todo indica que existe responsabilidad del fabricante. La indemnizacin
puede ser pedida, por dao emergente y dao moral. Creo adems que es
importante reflexionar la responsabilidad que le cabe al Estado en tanto existe
una normativa sobre el cmo vender medicamentos. Si se ignor o se permiti
circular en el mercado productos defectuosos al ISP, organismo encargado de
velar por la salud de las personas. De esta manera habr responsabilidad del
Estado siempre y cuando, el producto haya circulado por una actividad o
inactividad del mismo.
Es importante por ultimo agregar que la doctrina es clara al entender que no
toda indemnizacin y se debe tener en consideracin, a la hora de concederla
por productos defectuosos y debe considerarse la probabilidad de que el mal
ocurra, los deberes del fabricante, la actuacin del Estado, as como el nivel de
peligrosidad a los daos.
Otra forma de ejercer accin en contra del fabricante es a travs de los
redhibitorios, establecido en los art. 1857 y siguientes del CC, aunque
opciones son dificultosas en tanto son mayores las exigencias que se
para establecerlos y otros los requisitos, otra forma es recurrir
vicios
estas
piden
a la
responsabilidad por el art. 2314 del CC, con la dificultad que expresbamos
ms arriba, que es el demostrar la culpa o dolo.
Solo queda por resolver la segunda posibilidad que ya enuncibamos, que pasa
cuando el dao efectivamente es realizado. Segn lo dispuesto por el art. 47
pareciera que al igual que en la otra situacin deben ser indemnizado los
daos o perjuicio que por su uso o consumo devengan. As los daos que
pueden ser exigidos a reparar, son el dao emergente por los gastos mdicos,
as como el lucro cesante por no poder trabajar y ejercer la profesin que haba
elegido, junto a lo anterior se puede exigir el pago de dao moral por los
perjuicios que le trajo a la vctima. Ahora bien sobre el tiempo para ejercer
accin se ha puesto en la doctrina nacional y comparada un lmite de 10 aos:
El artculo 11 de la Directiva establece que la responsabilidad del productor se
extingue al cabo de un plazo de 10 aos contados desde la fecha en que se
puso el producto en circulacin, a menos que existan reclamaciones o procesos
pendientes.9
El conviviente civil podr ejercer la accin en tanto el art. 16 de la ley 20.830 le
reconoce la calidad de heredero intestado y legitimario del otro, de esta
manera el cnyuge puede ejercer accin indemnizatoria en contra del
productor.
9 http://repositorio.uchile.cl/bitstream/handle/2250/113634/de-morales_d.pdf?
sequence=3