Ius et Iustitia

ociedades
Grupo de Estudios Sociedades - GES

Boletn Sanmarquino de Derecho

Lima, Per.

Edicin: DICIEMBRE 2015

NOTICIA DEL MES

J. MARA ELENA
GUERRA CERRN
Docente

ESPERANZA, FE Y VALENTA PARA EL AO 2016

"La esperanza es desear que algo suceda, la fe es
creer que va suceder, y la valenta es hacer que
En Pregunta
quefrase
te respondo,
a propsito
de la
suceda"
es una
que encuentro
adecuada
Justicia
el Arbitraje,
G.
para
unComercial
mensajeyen
el ltimo Alfredo
boletnBullard
del ao
seala que la constitucionalitis ha hecho que todo se
2015.
haya vuelto constitucional, olvidndose el carcter

Si
bien de
la laesperanza,
la fe y la valenta en la
residual
Justicia Constitucional.
realizacin
de
nuestras
est en cada
uno
Ello nos lleva a recordar quemetas
en la Constitucin
Poltica
de
nosotros;
aquellos
que
creen
en
el
trabajo
existe un conjunto de principios, contenidos en la
cooperativo
deben procurar
que estas
Constitucin Econmica
y que orientan
la trascienactividad
dan
la
esfera
individual,
y
que
caractericen
al
econmica, que son el fundamento para la competencia
constitucional,
adems
de
haberse
considerado
equipo. SOCIEDADES asume con determinacin
que
el poder de
privado
propiciado
por una
sociedad
el
compromiso
ejecutar
proyectos
en el
2016,
corporativa
puede
ser
una
grave
y
peligrosa
amenaza
aun cuando stos parezcan difciles de alcanzar.
para la regencia del principio de justicia .

Ms all de los retos acadmicos, el 2016 ser un

Un elemento del Estado de Derecho es la Seguridad
ao
especial,
nos corresponde
emitir un
Jurdica,
por loporque
tanto, extremos
como la constituciovoto
responsable
en la pero
eleccin
de las autorinalitis,
deben descartarse,
s es necesario
buscar
dades
que tendrn
a su cargo
la conduccin del
y mantener
razonable
y proporcionalmente
un
Per,
y que
el deber
fortalecer
la instiequilibrio
entienen
el mercado.
En de
algunas
sentencias
en
materia econmica,
podemos revisar
el Test de
tucionalidad
y sostenibilidad
del Estado
Ponderacin para tener una idea de cul es la tendenDerecho.
cia de nuestro Tribunal Constitucional.

Felices Fiestas!

Cuando las polticas tributarias se aplican sin medir su impacto

econmico: el caso del mercado de la cerveza
Escribe: Peter Dennis Gonzales Zegarra
Sin lugar a duda toda decisin del Estado en materia
tributaria y en general toda poltica pblica para
lograr su eficacia debe llevarse a cabo a consecuencia
de un previo estudio, teniendo en cuenta las
actitudes, motivaciones y formas de reaccin de las
empresas y de la ciudadana, en fin: tomar en cuenta
Todas las leyes tributarias y las planificaciones financieras que el gobierno de turno en el cumplimiento de sus
funciones pueda emprender sern infructuosas si no se presta la debida atencin a la realidad nacional.
Contina en la p. 2

MISIN Y VISIN
MISIN: SOCIEDADES es un equipo de personas y un espacio de estudio, crtica,
investi-gacin y realizacin de proyectos y eventos en materias jurdicas vinculadas a
la actividad empresarial, con un enfoque multidisciplinario. Est compuesto por un
Boletn fsico y virtual de difusin mensual de artculos, inquietudes acadmicas y de
un Taller Jurdico-Empresarial. Nuestro objeto es promover el inters por la investigacin jurdica y contribuir con la formacin acadmico-universitaria, capacitacin y
actualizacin de la comunidad jurdica en general.
VISIN: SOCIEDADES aspira a su consolidacin e institucionalizacin a fin de asegurar
la sostenibilidad del espacio de investigacin, capacitacin y actualizacin al servicio
de la comunidad universitaria y jurdica en general.
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ESCRIBEN...

III Seminario Internacional

de Arbitraje de Inversin
Escribe:
Silene Valencia Lulo
El Instituto Peruano de Arbitraje en
colaboracin con el Captulo Peruano
del Club Espaol de Arbitraje y el
Centro Latinoamericano de Arbitraje
organizaron el III Seminario Internacional de Arbitraje de Inversin...
p. 5

La Ley de Factoring en el Per

Escribe:
Jorge Daniel Enrique Barreto
En el desarrollo de la ltima parte del
gobierno anterior (2011) hasta el actual
gobierno (2012 - 2015) hemos podido
percibir socialmente la preocupacin
poltica por implementar normas que
dinamicen el mercado interno y
generen...
p. 9

Seamos peruanos de calidad!:

Afrontando un Sistema Nacional
de la Calidad
Escribe:
Nohelia Sadith Rivera Matias
El Per quiere ser parte de la
Organizacin para la Cooperacin y
Desarrollo Econmico (OECD) y para
que sea posible tiene que...
p. 19

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SOCIEDADES, diciembre 2015

Noticia del mes

Cuando las polticas tributarias se aplican sin medir su impacto

econmico: el caso del mercado de la cerveza1
Escribe: Peter Dennis Gonzales Zegarra
Alumno de 2do ao de Derecho y Ciencia Poltica
de la UNMSM y miembro principal de GES

Este ao se puso de moda en el Per las cerveceras artesanales, sin embargo, el panorama tributario no
parece sonrerles mucho. Resulta que hace unos das empezaron a circular noticias sobre la posible
discriminacin entre las empresas grandes y pequeas que llevara a la aprobacin de una nueva Ley de
Impuesto Selectivo al Consumo (ISC) que modificara la Ley del Impuesto General a las Ventas (IGV) e
Impuesto Selectivo al Consumo, norma que por cierto termin concentrando an ms nuestro ya
concentrado mercado de cervezas, al generar efectos desalentadores para la competencia por precios. Al
respecto, me atrevera a decir que dicha ley debe ser calificada de inconstitucional. Analicemos los hechos.
En mayo del 20132 el Poder Ejecutivo increment el monto del ISC que grava a las cervezas y licores, a la vez
que modific el sistema de recaudacin a uno mixto. Anteriormente el ISC aplicado a las cervezas era de 28%
sobre el valor de venta al pblico, ahora ser un monto fijo de S/. 1.35 por litro, a esto se le suma la
posibilidad que el fisco cobre ya no 28% sino el 30% en caso las empresas incrementen el precio final, por lo
que de cualquier forma se terminar pagando el ISC que reporte mayores ingresos al Estado. Cabe
1

JUAPE
PINTO, Miguel Alonso.
Incrementan impuesto a cervezas, vinos
y licores, en
GESTIN,
http://gestion.pe/politica/incrementan-impuesto-selectivo-al-consumo-cervezas-vinos-y-licores-2066064, consultada el 15 de mayo
del 2013.
2

JUAPE PINTO, Miguel Alonso. Incrementan impuesto a cervezas, vinos y licores, en GESTIN,
http://gestion.pe/politica/incrementan-impuesto-selectivo-al-consumo-cervezas-vinos-y-licores-2066064, consultada el15 de mayo
del 2013.


SOCIEDADES, diciembre 2015

mencionar que el criterio para que este cambio se d, era que con la modalidad anterior (ad valorem) no se
poda evitar la evasin fiscal, criterio de por mucho inconsistente y hasta absurdo pues si tal realidad existe
no es por la forma de operar de las empresas sino por el tradicional ineficiente control de la SUNAT en
materia tributaria.
En junio del 20133 el Gobierno si bien es cierto redujo el pago del ISC a la cerveza de S/. 1.35 a S/. 1.25 por
litro, esta medida segua favoreciendo la concentracin de mercado pues las repercusiones negativas
afectaban nicamente a las pequeas empresas de cerveza teniendo en cuenta que solo una maneja
economas de escala y ostenta el 95% de cuota de mercado. As las cosas no solo se desalentara las
inversiones al producir esta medida como ya se dijo un impacto desigual dependiendo de la participacin de
mercado que se tenga sino que al seguir incrementndose los precios de la cerveza su consumo y por ende
produccin entrara tambin en un proceso de retroceso lo que -por si fuera poco- indudablemente
incrementara la demanda de alcohol informal en los mercados de consumo de precios accesibles (cifra que
por cierto increment de 30% en el 2013 a 35% el presente ao). Todo lo dicho indudablemente repercute
en la sostenibilidad de las empresas del sector (equilibrio financiero) y en mayor o menor medida en la salud
pblica (incremento del mercado informal).
Para mediados del ao 20144 los resultados fueron los esperados: muchas marcas se retiraron del mercado,
el alza de precios iba desde el 5% hasta el 20% lo que indudablemente incidi principalmente en los niveles
ms bajos de la sociedad (medidos por capacidad adquisitiva) y como corolario la desaceleracin se
proyectaba hasta un mximo 10%. Todo esto -claro est-en el mercado formal, pues el informal experiment
un incremento de 30 a 33% en participacin de mercado5 (superior al promedio latinoamericano de 26.9%).
Para entonces el Per ya se encontraba entre los 10 primeros pases del mundo en ostentar una mayor carga
tributaria a la cerveza.
El ISC de modalidad mixta que existe actualmente en nuestro rgimen tributario indudablemente genera un
sobrecosto para los productores de cervezas de precio bajo al aplicarse por monto fijo, razn por la cual en
noviembre del 2015 la Comisin de Defensa del Consumidor del Congreso propuso como tema de debate
una inmediata modificacin al ISC6 por el cual se buscara eliminar el sistema actual (monto fijo) y restituir el
sistema de cobro anterior (porcentaje al precio de venta). Ante esta situacin el conocido empresario ngel
Aaos manifest su voluntad de reingresar al mercado de cervezas si el impuesto en mencin es
modificado de tal forma que no genere un sobrecosto.
Pese a lo mencionado la modificacin de dicho impuesto propuesta por el congresista Luis Galarreta
operara de manera beneficiosa solo para aquellas empresas que superen la produccin anual de 10,000

JUAPE PINTO, Miguel Alonso. Sigue controversia por clculo del ISC aplicado a cervezas en GESTIN:
www.gestion.pe/economia/sigue-controversia-calculo-isc-aplicado-cervezas-2070947, consultada el 11 de julio del 2013.
4
La cerveza y el impuesto que evita la competencia por precios en GESTIN: www.gestion.pe/economia/cerveza-y-impuesto-queevita-competencia-precios-2110139 consultada el 02 de octubre del 2014. PRIAL, Javier. AJE sali del mercado cervecero y Ambev
tiene problemas financieros por ISC a la cerveza en GESTIN: www.gestion.pe/empresas/aje-salio-mercado-cervecero-y-ambevtiene-problemas-financieros-isc-cerveza-2110892, consultada el 11 de octubre del 2014. Per est entre los 10 primeros pases cuya
cerveza tiene mayor carga tributaria, segn Comex en GESTIN: www.gestion.pe/economia/peru-esta-entre-10-primeros-paisescuya-cerveza-tiene-mayor-carga-tributaria-segun-comex-2109096, consultada el 21 de septiembre del 2014.
5
HUARUCO GONZALES, Luisa. Sector licores cae entre cinco y diez puntos durante 2014 en GESTIN:
www.gestion.pe/mercados/sector-licores-cae-entre-5-y-10-puntos-durante-2014-2111817, consultada el 22 de octubre del 2014.
PRIAL, Javier. SNI: Precio de licores sube e informalidad se increment por cambios en ISC en GESTIN:
www.gestion.pe/economia/sni-precio-licores-sube-informalidad-se-incrementa-cambios-isc-2111919 consultada el 23 de octubre
del 2014.
6
Comisin de Defensa al Consumidor aprobara cambios en ISC a la cerveza en GESTIN: www.gestion.pe/economia/comisionaprobarian-cambios-isc-que-se-aplica-cerveza-2148554 consultada el 17 de noviembre del 2015.


SOCIEDADES, diciembre 2015

hectolitros de cerveza7 (grandes empresas), convirtindose esta medida -primariamente a favor de los
consumidores- en un problema y una traba para los pequeos inversionistas al atentar contra la sana
competitividad pues dicha limitacin mnima a la produccin inevitablemente seguira perjudicando, no ya a
las grandes sociedades sino a los pequeos productores de cerveza ya que evidentemente el ambiente se
tornara discriminatorio, puesto que tratara con distintos regmenes tributarios a productos que son de la
misma categora tal como menciona la Comex, violando de esta manera el principio constitucional de trato
igualitario ante la ley sin ningn tipo de discriminacin por condicin econmica (artculo 2, persona como
concepto genrico y jurdica u natural como especificaciones)(a manera de complemento leer al respecto
sentencia del tribunal constitucional, expediente nmero 4972-2006-PA/TC).
Para finalizar, en mi opinin todo Derecho surge de la voluntad poltica siempre que no exista un marco
normativo -llmese Constitucin-, pero cuando hay una el Derecho surge de la tcnica jurdica y la autoridad
competente para crear Derecho debe basar su creacin en la Constitucin por lo que la existencia de falacias
o incompatibilidades contra principios constitucionales deben catalogarse como inadmisibles y no permitirse
bajo ningn criterio, puesto que simplemente no los tienen. Tenemos as que nuestra Carta Magna en su
artculo 59 indica de manera explcita que el Estado promueve las pequeas empresas en todas sus
modalidades, mientras que por el artculo 61 se desprende que el Estado tiene la responsabilidad y el
compromiso de promover y cuidar de la libre competencia. En ese sentido, me pregunto cmo puede
hacerlo mediante la modificacin de un tributo a la cerveza que en un primer momento favoreciendo la
concentracin en el mercado termin por retirar de l a una compaa de capital nacional al no poder esta
seguir compitiendo por precios (el costo de producir cervezas baratas era mayor que el de producir cervezas
de mayor precio, esto en trminos porcentuales) y poner en situacin crtica a tres compaas ms (dos
nacionales y una extranjera) y ahora mediante su segunda modificacin -si bien es cierto permitira el
reingreso de esta empresa al mercado- seguira obstaculizando la creacin de micro cerveceras as como la
expansin de las ya conocidas cervezas artesanales.

Esto es fomentar la libre competencia? El Derecho existe para corregir conductas no para empeorarlas.
Cabe advertir que de un vistazo general y superficial podramos llegar a la conclusin que son efectivamente
las grandes empresas las que tienen la capacidad para poder competir mejor en el mercado a base de su
eficiencia y que las pequeas empresas ms bien en vista a su ineficiencia (tpico ejemplo de la fbrica de
clavos ofrecida por Adam Smith) podra generar mayores externalidades (inestabilidad laboral, evasin de
impuestos, mayor contaminacin por deficiencia tecnolgica, etc.), sin embargo, estas son conclusiones
tpicas de anlisis cortoplacistas pues no se prev las posibilidades de crecimiento que todas estas empresas
guardan.

Comex: Rgimen del ISC a cervezas se volvera discriminatorio si se aprueba propuesta del Congreso en GESTIN:
www.gestion.pe/economia/comex-regimen-isc-cervezas-se-volveria-discriminatorio-si-se-aprueba-propuesta-congreso-2150424
consultada el 06 de diciembre del 2015.


SOCIEDADES, diciembre 2015

III Seminario Internacional de Arbitraje de Inversin

Escribe: Silene Valencia Lulo

Alumna de 5to ao de la Facultad de Derecho y Ciencia
Poltica de la UNMSM y Coordinadora de Economa de GES

El Instituto Peruano de Arbitraje en colaboracin con el Captulo Peruano del Club Espaol de Arbitraje y el
Centro Latinoamericano de Arbitraje organizaron el III Seminario Internacional de Arbitraje de Inversin cuyo
eje temtico fue "El arbitraje de inversin en Latinoamrica". Este evento acadmico se realiz en el
auditorio de la Torre de Interbank en la ciudad de Lima los das 1 y 2 de octubre del presente ao.
Con la presencia de ponentes de 15 pases (Argentina, Bolivia, Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador, Estados
Unidos, Espaa, Francia, Mxico, Panam, Per, Portugal, Reino Unido y Uruguay) se realizaron mesas
redondas abordando los siguientes temas:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

El issue conflict" en los arbitrajes de inversin.

Reclamos de inversionistas con doble nacionalidad bajo tratados bilaterales de inversin.
Derecho aplicable en los arbitrajes de inversin.
Expropiacin y medidas equivalentes a expropiacin.
Medidas cautelares en los arbitrajes de inversin.
Calculo de daos en los arbitrajes de inversin.
Anulacin de laudos en los arbitrajes de inversin.
Costos en los arbitrajes de inversin. Third Party Founding.

El primer da del evento, jueves 1 de octubre, se desarroll mesas redondas con los cuatro primeros temas.
La Mesa N 1 estuvo conformada por seis ponentes, tanto nacionales (Per) Carlos A. Soto Coaguila y
Lourdes Flores Nano; as como internacionales entre ellos Adrin Magallanes (Mxico), Alfonso GmezAcebo (Madrid), Manuel Conthe (Madrid) y Ximena Herrera (Londres); quienes disertaron sobre el tema: El
issue conflict en los arbitrajes de inversin.
Al respecto, los ponentes sealaron que el issue conflict es un trmino ambiguo, sin embargo, se suele
usar para describir una falta de imparcialidad en el rbitro por su predisposicin anterior a la controversia.
Esto puede normalmente ocurrir de diversos modos, por ejemplo, cuando un rbitro se pronunci a favor
del tema en conflicto (a favor o en contra) ya sea en algn artculo o conferencia anterior al inicio de la
controversia. Ante las cuestiones como: La predisposicin de opinin acadmica o doctrinal influye en la
imparcialidad del rbitro? Podra ser un prejuzgamiento? El issue conflict es el supuesto de que el rbitro
o magistrado haya tomado posicin con anterioridad sobre una de las cuestiones esenciales de las que
depender la decisin del tribunal arbitral. Ante ello se ha hecho referencia a la Convencin de Washington
o Convencin del CIADI que dentro de sus estipulaciones exige la ausencia manifiesta de independencia
para poder recusar a un rbitro, ausencia que hace caer en subjetivismo y daa al arbitraje de inversin. Por
otro lado, se manifest que en el Modelo UNCITRAL se exige dudas justificables para el estndar probatorio
de imparcialidad; y que precisamente en el arbitraje de inversin, el estndar de independencia e


SOCIEDADES, diciembre 2015

imparcialidad debe seguir la lnea de UNCITRAL donde se exija un test de razonabilidad, de dudas justificadas
en relacin con una apariencia objetiva.
Respecto al tema Reclamos de inversionistas con doble nacionalidad bajo tratados bilaterales de inversin
(TBI), este tuvo lugar con la disertacin de los integrantes de la Mesa N 2 cuyos ponentes fueron Alfredo
Bullard Gonzlez (Per), Arif Ali (Washington DC), Csar Coronel (Ecuador), Clovis Trevio (Washington DC),
Ignacio Suarez Anzorena (Washington DC) y Jorge Chacn Mora (Costa Rica). Al respecto se mencion que
los TBI amparan las inversiones realizadas en el territorio de un Estado sujeto a un TBI por inversores del
otro Estado-parte; se detall adems el mbito temporal, esto es, a partir de qu momento quedan
protegidas las inversiones. Por otra parte se precis que las protecciones ms frecuentes que prevn este
tipo de tratados consisten en otorgar un trato justo, equitativo y no discriminatorio as como la de conceder
proteccin y seguridad plenas y trato nacional por parte de la nacin ms favorecida. La idea es que una
persona no puede esperar que el Derecho Internacional le site en una situacin privilegiada respecto a
otros nacionales de los dos Estados-parte. En ese sentido, se dio como ejemplo el TBI Per-Alemania donde
se limita a hablar de nacionalidad sin calificativos; ello ante la siguiente cuestin: Es importante la
nacionalidad efectiva y dominante?
En la Mesa N 3 se desarroll el tema Derecho aplicable en los arbitrajes de inversin por los siguientes
ponentes: Bernardo M. Cremades, Jr. (Madrid), Carmen Martnez Lpez (Washington DC), Claudia Benavides
(Colombia), Eduardo Silva Romero (Pars), J. Eloy Anzola (Miami), Jos Daniel Amado V. (Per) y Pedro J.
Martnez-Fraga (Miami).
Dichos ponentes hicieron mencin a las clusulas paraguas en arbitraje de inversin que abarca los
reclamos bajo un tratado o que sea exigible al tribunal aplicar la ley de un contrato. Al respecto, entre los
ponentes surgi la pregunta si por virtud de una clusula paraguas puede el Tribunal de Inversin conocer de
reclamaciones contractuales.
A la vez se coment acerca del arbitraje de equidad en sede de inversin, que significa que las partes
otorgan facultades al tribunal para que ste decida sobre una controversia conforme a su equidad, justicia y
ecuanimidad; en ese sentido, los ponentes concluyeron que lo importante en este tipo de arbitrajes es que
exista una debida motivacin en la decisin del tribunal y el sustento del porqu es arbitraje de equidad (no
basta con solo alegarlo).
La Mesa N 4, ltima mesa del primer da, integrada por los ponentes Carlos Paitn Contreras (Per), Deva
Villana Gmez (Madrid), Diego B. Gosis (Miami), Mara del Carmen Tovar (Per), Miguel Lpez-Forastier
(Nueva York), Luis O'Naghten (Miami) y Walker San Miguel (Bolivia) trataron el tema Expropiacin y
medidas equivalentes a expropiacin.
El segundo da del evento, viernes 2 de octubre, se desarrollaron tambin cuatro mesas con los ltimos
temas:
En la Mesa N 1, sus integrantes desarrollaron el tema Medidas cautelares en los arbitrajes de inversin
con las ponencias de Daniela Romn (Ecuador), Bruno Amiel Rodrguez-Carpi (Per), Dyal Jimnez (Costa
Rica), Elena Gutirrez Garca de Cortaza (Madrid), Javier Navarro-Velasco (Mxico) y Juan Pablo Crdenas
Meja (Colombia). Los ponentes concluyeron que las medidas cautelares en el arbitraje de inversin se da a
fin de evitar daos, las cuales se solicitan ante el tribunal arbitral o al Estado para salvaguardar la materia del
litigio y evitar el agravamiento. Tambin se desarroll: En qu casos una medida cautelar en ejercicio de


SOCIEDADES, diciembre 2015

una potestad regulatoria puede dar lugar a responsabilidad por el Estado? En cuanto este cuestionamiento,
los ponentes concluyeron que existe responsabilidad cuando se vulnera, por ejemplo, el estndar de trato
justo y equitativo.
Adems, desarrollaron la pregunta: Puede haber expropiacin indirecta a travs de una medida regulatoria
del Estado? Al respecto, los ponentes concluyeron que s era posible una expropiacin de este tipo, pero
tambin dejaron en claro que regular no es expropiar en todos los casos, toda vez que la expropiacin
indirecta en el arbitraje de inversin significa que existe una privacin sustancial del valor de la inversin,
siendo irrelevante el animus expropiandi del Estado. Finalmente, se sostuvo que esta expropiacin se da en
los casos de gravedad de la medida regulatoria donde el valor sustancial de la inversin se ha perdido y por
tanto tambin la capacidad operativa, a su vez esta expropiacin se da tambin cuando la extensin de los
efectos y eficacia de la medida da lugar a que se frustre la operacin o cuando genera efectos irreversibles.
En la Mesa N 2, sus integrantes trataron el tema Clculo de Daos en los Arbitrajes de Inversin por
Margie-Lys Jaime (Panam), Noiana Marigo (Washington DC), Cristina Ferraro Delgado (Per), Alfredo
Bullard Gonzlez (Per), Carlos Paitn Contreras (Per) y Narghis Torres (Per).
Los ponentes sostuvieron que existen actos ilcitos que a nivel internacional no son sancionables, en donde
el Estado no da reparacin alguna, como por ejemplo la expropiacin con un pago de compensacin debida.
De otro lado tenemos los actos ilcitos cometidos por el Estado, actos que no renen los requisitos de licitud,
y es en tal sentido que hay responsabilidad internacional segn la Naciones Unidas; pero estos se dan bajo
algunas circunstancias, por ejemplo, cuando hay actos u omisiones del Estado, sus rganos,
excepcionalmente por rganos no gubernamentales que tienen posiciones soberanas dadas por el Estado e
incluso por actos privados, los cuales tienen vnculos con los Estados.
De lo anterior, los ponentes mencionaron que los actos violatorios y discriminatorios se dan en relacin al
trato justo y equitativo, trato nacional, arbitrariedad y discriminacin, proteccin y seguridad pblica, y la
expropiacin. Es en tal sentido, que se tiene que establecer el valor justo del mercado, esto es una
reparacin de las consecuencias del acto ilegal y establecer medidas como si tal acto no hubiese existido. En
relacin a la reparacin, dijeron, tiene como elementos determinantes al nexo causal, fecha de valorizacin
del dao- fecha del laudo, intereses pre y post laudo, pago ex ante - post del dao, pago inmediato y
especifico. Asimismo, se mencion que existen mtodos de valorizacin en relacin a los daos los cuales
deberan ser compensados por el valor justo del mercado (el cual tiene matices y distorsiones), sin embargo,
es la jurisprudencia que determina el mtodo.
El mtodo que se escoge refleja el resultado, es decir lo que debe ser recompensado, los cuales pueden ser:
el valor de la inversin realizada (relation damage) es decir el precio pagado, o la inversin ms otros gastos
ello en razn del inicio del proyecto ms los daos a la confianza (restitution damage), o por ltimo las
utilidades que se iban a obtener es decir lo futuro (expectation damage). Es en relacin a lo anterior, que
existen tres mtodos de valorizacin y son: i) valorizacin de mercado, ii) capitalizacin de ingreso, y iii) el
mtodo valor contable. Asimismo, se habl de las implicancias del riesgo pas y otros en este proceso.
Tambin se mencion sobre la culpa contributiva del inversor al momento de determinar los daos, es decir,
se hizo un anlisis de la culpa comparativa, el de vctima y demandado, con ello para limitar la indemnizacin
por parte del Estado frente a su responsabilidad internacional. En relacin al principio de igualdad y
proporcionalidad se respondi que si bien puede existir la violacin a un tratado, el cual puede originar
responsabilidad del Estado, se debe tener en cuenta una disminucin en el clculo de los daos la culpa del


SOCIEDADES, diciembre 2015

inversionista. Lo cual responde a dos anlisis: primero si hubo o no violacin al tratado por parte del Estado,
y segundo si el inversionista tuvo una conducta que justifique la reduccin en el clculo de los daos.
Finalmente, los ponentes sostuvieron que frente a la situacin anterior la corte es quien decide que frente a
la totalidad del daos (100) el Estado responder por una parte (100 -x) y el inversionista por la otra (x).
La Mesa N 3 cuyos ponentes fueron Andrs Moreno Gutierrez (Moreno Baldivieso Estudio de Abogados
Bolivia), Elina Mereminskaya (Chile). Esteban A. Leccese (Houston), Javier Dez-Hochleitner (Madrid), Ramiro
Portocarrero Lanatta (Per), Sandra Gonzlez (Uruguay) y Tiago Duarte (Portugal) dieron a conocer el tema
Anulacin de laudos en los arbitrajes de inversin.
Al respecto sostuvieron que la anulacin de los laudos se inicia con una peticin, y que existen cinco causales
de anulacin de laudos: i) constitucin incorrecta del tribunal, ii) extralimitacin manifiesta de las facultades
del tribunal, iii) corrupcin de algn miembro del tribunal, iv) quebrantamiento grave de una norma
fundamental del procedimiento, y v) ausencia de motivacin de los laudos que se fundan. Al respecto, los
ponentes indicaron que existe una revisin por motivos tcnicos, es decir, que frente a la violacin a los
principios fundamentales del derecho que gobiernan los procedimientos del tribunal lo cual est a cargo de
los comits ad hoc nombrados por el tribunal y no por las partes, cuya finalidad constituye una revisin no
del contenido sino del procedimiento en el arbitraje. Por otro lado, ningn miembro ad hoc deben ser de la
nacionalidad de la partes en controversia. Es en tal sentido, el Tribunal y el Comit Ad Hoc deben preservar
la legitimidad del proceso y la decisin, el inters pblico y el Estado, as como tambin la publicidad, en el
debate de la anulacin de los laudos, ello como exigencia de la transparencia en la anulacin asimismo en
razn de ello se admite la intervencin de terceros (curiae).
Finalmente, se trat el tema Costos en los arbitrajes de inversin. Third Party Founding en la Mesa N4 del
segundo da a cargo de David M. Orta (Washington DC), Ignacio Madalena (Washington DC), Narghis Torres
(Per), Salvador Fonseca-Gonzlez (Mxico) y Vernica Sandler (Argentina).
Los ponentes en mencin indicaron que, en principio, someterse a arbitraje para las partes es costoso y que
tiene una base mnima alrededor de US$ 5 millones; a su vez que, los componentes usuales del arbitraje son
Corte (CIADI), honorario de los rbitros, honorario de los abogados y de los expertos. Y que en relacin a los
abogados usualmente se da bonificaciones de xito, es decir, se establece montos fijos ms bonificaciones.
De lo anterior se puede concluir que el costo que asume un particular es diferente al que asume el Estado,
ello debido a que este ltimo est sujeto a lmites de gastos en relacin a los gastos pblicos, esto ltimo en
Per se ha flexibilizado a razn de que su normativa liber al Estado peruano para contratar. Asimismo,
sostuvieron que, los honorarios de los abogados pueden incrementarse a razn de la asimetra de la
informacin del caso, es decir, del due diligence del caso.
Por otro lado, ante la cuestin Cmo se da la asuncin de los gastos? Se mencion que hay dos vertientes:
la primera, cada parte paga por sus propios gastos y costas; y segundo, prevalencia segn el evento,
perdedor paga a ganador. Sin embargo, el Tribunal hace proporcin lo que se gan y lo que se perdi; ello en
la relacin de la determinacin de los daos en razn de las partes.
A lo largo del evento los ponentes, en su totalidad, dieron a conocer su punto de vista as como
recomendaciones, ello desde su amplia experiencia profesional en los arbitrajes en la inversin, que sin duda
fue de un alto valor acadmico para el pblico asistente.


SOCIEDADES, diciembre 2015

La Ley de Factoring en el Per

Escribe: Jorge Daniel Enrique Barreto
Egresado de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM
Miembro honorario de GES

I. Introduccin
En el desarrollo de la ltima parte del gobierno anterior (2011) hasta el actual gobierno (2012 - 2015) hemos
podido percibir socialmente la preocupacin poltica por implementar normas que dinamicen el mercado
interno y generen que no caigan indicadores tales como el consumo, la oferta y la demanda; es decir,
indicadores que reflejen salud econmica y crecimiento; intentando con esto, menguar el impacto externo
que la globalizacin econmica provoca en economas en crecimiento como la nuestra.
En tal sentido, hemos sido testigos en un lapso medianamente corto de dos situaciones casi sui generis para
la sociedad peruana. Refirindonos con ello por un lado al galopante crecimiento econmico que ha venido
despuntando al pas como una de las economas ms proactivas de esta parte del mundo, y por el otro a
percibir cmo dichos indicadores se iban encareciendo conforme pasaban los meses por causas externas
tales como los precios de las materias primas, la cada de la produccin minera por los conflictos sociales que
impidieron el desarrollo de proyectos, y los fenmenos econmicos en latitudes lejanas que
irremediablemente inciden en nuestros mercados.
Sin embargo, consideramos que al haber estado abocados desde diversos campos acadmicos a cifras ms
que alentadoras: a cuantificar el incremento de las ventas y su sistemtica consecuencia en el consumo, a
enumerar los reiterativos reconocimientos que nuestra economa da a da reciba, analizar lo bien que
nuestros funcionarios manejan el aparato fiscal; en cierta medida nos hemos desatendido a nosotros
mismos como mercado.
La consecuencia de ello se refleja desde nuestro campo del Derecho, en la carente proporcin de normas
promulgadas con la finalidad de atender aproximadamente al 99% de las empresas con las que convivimos
da a da, sin contar con ello la exorbitante cantidad de empresas informales por las que muchas familias
siguen educndose, comprando y superviviendo.
Conforme a ello, nos llama la atencin durante el presente ao el lanzamiento de paquetes normativos para
activar nuestra economa, que desde nuestra perspectiva se tratara de un intento desde el Ejecutivo por
atender lo desatendido y enmendar el camino y la orientacin de las normas aplicadas al mercado.
Basta revisar las cifras que nos arrojan instituciones tan confiables como el Instituto Nacional de Estadstica e
Informtica (INEI) o anlisis de consultoras extranjeras como Morgan Stanley para darnos cuenta del enorme
segmento del mercado desatendido, de las cuantiosas normas otrora emitidas sin repercusiones tangibles en
la gran porcin de protagonistas del mercado local y de las urgencias que deben ser reparadas desde
tiempos inmemoriales en nuestra sociedad econmica: la formalizacin, los mecanismos de promocin y
fomento de nuestros pequeos protagonistas econmicos: mypes (micro y pequeos empresarios).
Por tanto, es evidente que no haya pasado desapercibida dentro de la promulgacin del paquete de medidas
para reactivar nuestra economa una especialmente dirigida al sector de las micro y pequeas empresas, las


SOCIEDADES, diciembre 2015

cuales si bien representan la simblica cifra del 13.6% del total de la produccin nacional, merecen desde
nuestra opinin un tratamiento especial y justo, considerando el gran segmento de la poblacin que labora
en una mype, ya sea administrndola, ya sea colaborando como empleados.
II. Marco terico
Resulta preciso al iniciar el presente trabajo revisar en torno al marco terico el tratamiento que se le da al
factoring; el mismo que quiz por tener races anglosajonas no ha recibido en nuestra doctrina el justo
tratamiento acadmico, al punto de encontrarnos actualmente analizando su reciente reglamentacin en
torno a su aplicacin sobre el 99% de empresas en nuestro pas (micro y pequeas), a pesar de haber sido
promovida y difundida en los distintos sistemas jurdicos desde 1960, sin contar su histrica aparicin en el
Siglo XVII en Inglaterra, como mecanismo para agilizar el flujo de liquidez entre los exportadores ingleses.
2.1. Concepto.2.1.1. Al Factoring se le ha definido como la operacin consistente en la transferencia de una deuda
comercial de titular a un factor, quien se encarga de cobrarla y garantiza el buen resultado de la operacin,
incluso en caso de morosidad momentnea o permanente del deudor, a cambio de la percepcin de los
gastos por su intervencin8.
Es decir, a fin de priorizar la obtencin de liquidez y la pronta cobranza de deudas por parte de empresas
prestadoras de bienes y/o servicios, el Factoring permitir precisamente el pronto desembolso de dinero por
parte de el Factor, quien vendra a ser la entidad financiera, hacia quien el adquirente del crdito
presentar su Cartera de Clientes a los cuales regularmente factura por operaciones comerciales a fin de que
sea analizada por el factor y en funcin a ello determinar el riesgo de la cartera, as como el porcentaje de
inters que cobrar y las empresas que tomar para la operacin.
Por otro lado, el Factoring como operacin, definida lneas arriba, merecer regularse desde un aspecto
jurdico, por lo cual se formalizar mediante un Contrato Comercial objetivamente encuadrado, que como
tal merecer ser calificado como consensual, bilateral, oneroso, de ejecucin sucesiva, de carcter masivo,
de adhesin, innominado y de colaboracin.9
En tal sentido, una vez que la empresa adquirente del crdito ha tomado la decisin de utilizar los servicios
de una empresa de Factoring para la gestin de su cartera de cobranza y con ello proveerse giles recursos
de cobro, el proceso que deber seguir es el siguiente:
1. Presentar su cartera de clientes a la empresa de factor (entidad financiera), quin la analizar tomando
en consideracin criterios geogrficos, legales de cobranza, econmicos, los sistemas de cobro establecidos y
la solvencia de cada uno de los clientes.
2. En virtud de dicho anlisis la empresa de factoring har una propuesta indicando de que clientes est
dispuesto a comprar nuestras facturas, el volumen mnimo de cesin y el coste de sus servicios. Este coste
viene expresado como una comisin en funcin del volumen de cobros y desagregacin de los mismos
gestionados por la empresa de factoring.
3. Si la empresa aceptara dicha propuesta deber ponerse en contacto con cada uno de sus clientes
indicndoles que a partir de una determinada fecha en vez de tener que pagar a la empresa, debern pagar a
8
9

BENELVAZ, Hctor A. y COLL, Osvaldo. Sistema Bancario Moderno. Tomo II. Depalma, p. 45.
BLOSSIERS MAZZINI, Juan Jos. Manual de Derecho Bancario. Editorial San Marcos. 2013, p. 288.

10


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la entidad financiera que acta como factor quien les presentar las facturas al cobro en el tiempo y forma
establecidos entre nosotros y nuestros clientes.
4. Por ltimo se realizarn todos los ajustes tcnicos en los programas de facturacin para que la
comunicacin de las facturas a la empresa de factoring sea lo ms gil posible.
A fin de entender mejor el proceso, adjuntamos el proceso graficado:

Ahora, si bien sucintamente hemos analizado por sobre todo la naturaleza jurdica del factoring como
Contrato y como figura jurdica con repercusin en el retorno de capital para las empresas, es conveniente
mencionar el poco desarrollo que merece actualmente, dentro del marco normativo nacional, esta novedosa
figura jurdica y va de financiamiento.
En tal sentido, consideramos oportuno a raz de su reciente reglamentacin se promueva su tratamiento en
cada vez mayores espacios acadmicos a fin de colaborar con su masificacin y hacer accesible su
funcionamiento por parte de la mayora de actores del mercado, entre grandes medianos y pequeos,
priorizando su aplicacin precisamente en stos dos ltimos debido a su naturaleza, que les demanda
disponer de mayor liquidez en menor tiempo.

III. Situacin de las micro y pequeas empresas en el Per

Conforme al tema que venimos desarrollando tenemos como primer elemento de anlisis un paquete de
medidas promovidas desde el Estado a fin de que se difundan, apliquen en el corto plazo y puedan fomentar
la reactivacin de la economa y con ello aumentar la demanda en el mercado interno, en el caso particular:
el Decreto Legislativa N 1174, Ley del Factoring para Mypes.
En segundo lugar, desde el anlisis de la naturaleza de la norma jurdica, consideramos, sta requiere
cumplir con la Razonabilidad suficiente a fin de promover la norma y tener un criterio ms claro de su
efectividad al momento de introducirla a la realidad social imperante.
Al respecto, consideramos conveniente el anlisis mediante el Principio de Razonabilidad en el campo del
Derecho a causa de ser el mejor antdoto contra la arbitrariedad y la relacin causal que debiera existir entre
la realidad social y la norma. No es casual que desde Aristteles era tomado en cuenta cuando sealaba que:

11


SOCIEDADES, diciembre 2015

la justicia es una necesidad social, porque el derecho es la regla de la vida para la asociacin poltica, y la
decisin de lo justo es lo que constituye el derecho10.
En ese sentido, comprendemos al Principio de Razonabilidad como aquel que trata de asegurar que la
finalidad de la norma sea satisfactoria y concordante con el bienestar de la sociedad11. Por tanto,
avocndonos a la Ley del Factoring en sentido especfico como una norma que proyecta generar la
utilizacin del Factoring en las Micro y pequeas empresas de nuestro pas como un mecanismo gil para
poder obtener liquidez y reducir el tiempo que emplean en la cobranza de sus facturas, corresponder
observar la situacin actual de nuestro mercado, pero por sobre todo la convivencia de las micro y pequeas
empresas en l.
Precisamente al evaluar la
conveniencia de la norma
en
nuestro
mercado,
requerimos en principio
conocer en qu proporcin
nuestro mercado est
compuesto por micro y
pequeas empresas y de
qu
forman
toman
decisiones en la gestin de
sus empresas.
Corresponde en funcin a
ello, acudir al Instituto
Nacional de Estadstica
(INEI) a fin de tener acceso
al marco cuantitativo de
empresas que conforman el mercado nacional:
En base a la muestra tomada por el INEI, dicha entidad nos informa mediante el siguiente grfico que el
99,4% del mercado nacional est compuesto por micro y pequeas empresas12.
En tal sentido, al enfocar la norma (DL. 1178) a las Mypes, consideramos es orientada la norma a la gran
mayora de empresas que interactan en nuestro mercado diariamente.
Asimismo, considerando que la norma analizada est dirigida al mercado formal empresarial peruano, cabe
revisar cul es la personalidad jurdica que adoptan este 99.4% de operadores del mercado peruano, con la
finalidad de construir una norma capaz de amoldarse a la operatividad de dicha forma societaria.
En ese aspecto los Resultados de la Encuesta de Micro y Pequea Empresa 2013 del INEI reflejaron que el
45,8% de las Micro y Pequeas Empresas declararon que, para el desarrollo de su actividad econmica
tienen la condicin de persona natural13, lo que nos motiva a suponer que nuestro mercado est compuesto
por empresas que an no asimilan los beneficios de convertirse en sociedades, lo que significar en la
gestin de los negocios a largo plazo que el patrimonio familiar y/o personal del 45,8% de personas naturales
10

Aristteles, p. 22.
MALDONADO MUOZ, Mauricio. El principio de razonabilidad y su aplicacin al estudio de validez de las normas jurdicas. Ius
Humani. Revista de Derecho. Vol. 3. Ao 2013.
12
Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Resultados de la Pequea y Micro Empresa, 2013. Ao 2014, p. 9.
13
dem.
11

12


SOCIEDADES, diciembre 2015

sea confundido con el patrimonio de la empresa que estn forjando, ello en detrimento al orden y diligencia
que debe existir en los negocios a fin de evitar que se incremente el riesgo del negocio.

Si bien hemos ya determinado la enorme proporcin de micro y pequeas empresas que conforman el
mercado nacional, as como su personalidad jurdica mayoritaria (que no corresponde a una forma societaria
necesariamente), avocndonos especficamente al Factoring como producto de financiamiento gil y de
corto plazo, resulta interesante conocer cul es el grado de conocimiento que tienen las mypes sobre
instituciones hacia las cuales se dirigirn a conseguir financiamiento para sus negocios.
En ese sentido, el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica ha determinado que el 94,8% de los
conductores de las Micro y Pequea Empresas, identificaron a los bancos como las instituciones financieras
ms importantes que en sus ciudades prestan estos servicios, siguindole las Cajas Municipales muy por
debajo en un 34.2%14. Consideremos a partir de ello entonces, que dentro del mercado financiero, son los
Bancos las instituciones a las que en su gran mayora acuden los micro y pequeos empresarios a fin de
conseguir financiamiento para sus negocios, sea por confiabilidad, garanta o seguridad.
En torno al factoring como herramienta financiera y su conocimiento en el mercado peruano, llama nuestra
atencin el poco conocimiento que las micro y pequeas empresas en nuestro pas tienen de dicha
operacin como instrumento financiero. Por tanto, a los mecanismos para hacer viable la aplicacin de la
norma que se comenta, habra que aadir como elemento de vital importancia el mecanismo de informacin
financiera dirigido a los micro y pequeos empresarios, a fin de poder superar precisamente las presentes
estadsticas del INEI, en donde los crditos para el capital de trabajo es el producto financiera mejor
promovido y conocido por las mypes, situando al factoring entre los productos menos conocidos con un
8.7% de conocimiento de entre el 100% de mypes en nuestro pas.

14

Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Resultados de la Pequea y Micro Empresa, 2013. Ao 2014. p. 11.

13


SOCIEDADES, diciembre 2015

Ahora bien, tomando en cuenta el amplio espectro de las mypes en nuestro pas, su mayoritaria
personalidad jurdica y el conocimiento de los productos que oferta el sistema financiero, as como la
utilizacin de los mismos por parte de ellas; corresponde finalmente analizar el nivel y concepto de los
ingresos percibidos por las micro y pequeas empresas a fin de poder pronosticar la empleabilidad del
financiamiento va factoring en sus ciclos operativos y en sus prioridades de inversin15.
La pregunta lgica que se desprendera por tanto del presente cuadro estadstico podra ser expresado con
la interrogante: Para qu requerirn Liquidez las Mypes?

15

Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Resultados de la Pequea y Micro Empresa, 2013. Ao 2014. p. 16.

14


SOCIEDADES, diciembre 2015

En tal aspecto, el cuadro proporcionado por INEI nos muestra un avasallador 96.4% empleado por las mypes
de sus ingresos para emplearlos en ventas netas de productos 16, lo que quiere decir que los recursos
percibidos por los micro y pequeos empresarios estn destinados a invertirlos en sus procesos de
produccin en su gran mayora, de lo que se desprende el alto nivel de necesidad para las mypes de contar
con recursos para poder gestionar, y hacer ms giles sus procesos de produccin, los mismos que mientras
ms dinmicos sean y menos tiempo de espera exista entre uno y otro proceso productivo, mejor ser el
flujo de ventas e ingresos de la empresa.
Por tanto, si bien la norma a travs de la cual se aplicar el factoring para micro y pequeas empresas
representa un mecanismo que impulsara el desarrollo de las mypes a partir de la pronta inyeccin de
liquidez, nos parece importante en igual medida analizar la realidad del mercado e introducirnos en las
decisiones de los micro empresarios a fin de determinar cules sern los retos que deber asumir el Estado
para cumplir la finalidad de la norma, pero adems cuales son los mecanismos a travs de los cuales se
difundirn en colaboracin con las entidades financieras ste novedoso producto financiero, procurando
evitar trabas al momento de su aplicacin.

IV.

El Factoring para MYPES en el Per

Como lo hemos venido mencionando en el desarrollo del presente trabajo, el Factoring desde su concepcin
como mecanismo para la pronta obtencin de recursos y liquidez para el empresario, fue creado en un
contexto por dar solucin a empresas exportadoras inglesas, de pequea envergadura, que necesitaban
recuperar prontamente sus acreencias a fin de seguir reinvirtindolas.
En tal sentido, el Factoring se orienta a adoptarse por sociedades (empresas) tales que no cuenten con los
recursos suficientes para contar con liquidez suficiente como para sobrevivir al espacio existente entre uno y
otro ciclo de produccin, por lo cual precisamente acuden al factoring. Son entonces dichas caractersticas
las que corresponden a una micro y pequea empresa de nuestro mercado, quienes paradjicamente y a
pesar de constituir aproximadamente el 99% de las empresas, no cuentan con el respaldo financiero
adecuado para poder desenvolverse ni emprender proyectos importantes por falta de recursos, lo que
origina que como consecuencia debern valerse de sus propios recursos o de financiamientos privados no
bancarizados con altas tasas de inters.
En este aspecto, a pesar de no haberlo mencionado al iniciar el presente trabajo, nuestro mercado presenta
particularidades que llaman la atencin al momento de disear polticas pblicas que fomenten o incentiven
el desarrollo de las micro y pequeas empresas.
Es en ese sentido nuestro mercado, valgan verdades, un espacio de convivencia entre la formalidad y la
informalidad, radiografa recogida de manera cientfica desde 1986 con la publicacin de la Investigacin del
Instituto Libertad y Democracia mediante el libro El Otro Sendero, a travs del cual se reflejaba ante la
debilidad e ineficiencia de las entidades pblicas, un mercado informal paralelo al formal, pero que sin
embargo se organizaba y desarrollaba conforme a sus propias normas, quiz no suscritas ni perfeccionadas,
pero comprendidas por los miles de pequeos empresarios.
Sin embargo, y descubriendo la realidad sobre la cual vamos a normar, es que el Estado deber ofrecer
mediante el Factoring dentro del conjunto de beneficios englobados en dicha figura, por sobre todo el poder
otorgar seguridad jurdica al micro empresario, al tener un pronto retorno de su inversin mediante el
16

Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Resultados de la Pequea y Micro Empresa, 2013. Ao 2014, p. 23.

15


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pronto pago de sus facturas, con ello un mejor flujo de caja y la tranquilidad de contar con liquidez entre uno
y otro proceso productivo, ya que si un empresario tiene la seguridad jurdica de que su cliente le comprar
una cantidad determinada de productos a travs del tiempo y se garantiza el retorno de su inversin, podr
invertir en la adquisicin de maquinaria y equipo que le permita cumplir con la produccin acordada y, a la
vez amortizar los pagos de las deudas contradas para financiar dichas mquinas17.
Es as, que en el mundo informal paralelo, si el empresario en cambio, por temor a ser detectado o por haber
celebrado un contrato difcilmente exigible, si hace una inversin en maquinaria tendr que asumir un riesgo
mucho ms alto. Por tal motivo, al evaluar el alto riesgo de incumplimiento por parte del cliente y el
complicado retorno de su inversin, podra posiblemente decidir no hacer la inversin en bienes de capital
perjudicndose a s mismo y al resto de la sociedad18.
En tal sentido, es alto el costo de no contar con mecanismos giles de financiamiento mediante contratos
perfectamente exigibles perjudicando por sobre todo a las empresas que intentan trabajar a gran escala.
Sobre el particular, ya en 1986 se mencionaba que:
Por ejemplo, para que el empresario pueda conseguir capital necesario a fin de comprar ms maquinaria
con la cual operar a gran escala es indispensable entregar, primero ciertas garantas y permitir as que los
prestamistas puedan estimar mejor el riesgo real de la operacin que se propone. Como es poco probable
que un informal tenga tales documentos, los prestamistas no pueden tener la seguridad de estar
adecuadamente informados de todas las deudas y compromisos que ha asumido el prestatario. Por eso es
que las empresas informales se les cobran tasas de inters necesariamente ms altas que a las formales,
debido a que es la manera ms expeditiva de cubrir el riesgo que representa para el prestamista la falta de
garantas formales. Ocurre entonces que la informalidad prcticamente prohbe el aprovechamiento de las
economas de escala en casi cualquier circunstancia19.
Otro de los altos costos de no contar con productos financieros de fcil acceso y enfocados en los micro y
pequeos empresarios, es el surgimiento de un sistema financiero informal, por as decirlo, el mismo que
est integrado por los coloquialmente conocidos como prestamistas, situacin que es an ms
complicada, porque un prstamo a muy corto plazo (a ser reembolsado por ejemplo en una semana) no le
permite a un empresario desarrollar una idea, ejecutarla y luego recoger los beneficios. Es ms, la
financiacin de un empresario puede requerir decenas o centenares de prestamistas o inversionistas20.
Por todos los motivos expuestos lneas arriba es que a travs del presente trabajo intentamos sustentar la
exigibilidad de normas que regulen y fomenten la formalizacin y o el desarrollo de las micro y pequeas
empresas, por ser estas en su conjunto uno de los principales agentes del mercado que brindan empleo a
miles de personas, y por comprender, que mediante mecanismos que faciliten la obtencin de capital e
incentiven la decisin de invertir en el mercado local se est combatiendo de manera mucho ms eficiente la
informalidad, sin restringir ni sancionar al que no cumple la norma, sino por el contrario, acogiendo e
incitando, mediante beneficios y acceso al mercado financiero, la participacin en el mercado formal de
quienes an se mantienen al margen.
Precisamente, en torno a la situacin de nuestro mercado, a la desaceleracin que comenz a producirse
durante los ltimos aos y a las reformas pendientes en nuestro mercado, es que la estadounidense Morgan
Stanley public el 02 de septiembre del ao 2014 un informe sobre nuestra economa que titul Per: close
17

DE SOTO, Hernando. El Otro Sendero. Instituto Libertad y Democracia. La Oveja Negra Ltda. 1987, p. 210
dem.
19
dem, p. 211.
20
dem, p. 213.
18

16


SOCIEDADES, diciembre 2015

to a bottom but far from a rebound21, ttulo a simple vista sugerente, que retrata precisamente la situacin
de sorpresiva desaceleracin que sorprendi a nuestra economa luego de varios aos de crecimiento
continuo y galopante. Asimismo, la consultora no solo se avoca a retratar lo acontecido ni a descifrar las
causas del freno econmico, pues a su vez se atreve a sugerir medidas a tomar, a fin de mejorar las
condiciones de nuestro mercado y reactivarlo.
En ese sentido, en relacin con nuestro trabajo, podemos resaltar los siguientes puntos atacados por
Morgan Stanley:
1. El financiamiento en condiciones financieras competitivas.
Sobre el particular, cabe destacar que es un mecanismo de solucin para promover el acceso de ms
microempresarios al mercado financiero, lo cual sin lugar a dudas significa un importante motor para la
formalizacin de las mype, ms an si se toma en cuenta que el Per tiene una de las tasas de informalidad
ms altas entre los pases emergentes (cerca de 50 por ciento).
Ahora, habiendo en el desarrollo del presente trabajo analizado mediante cifras aritmticas, la tasa
porcentual de empresas en el mercado local que acceden a productos financieros, hemos podido evidenciar
que es nfima, pero no solo eso, sino adems la poca variedad y oferta de productos financieros dirigido a
este sector del mercado, lo que explica el motivo de sus altas tasas (poca competencia en la oferta) y el poco
acceso hacia esos productos (restricciones altas para las mypes por su condicion). Corresponde atacar el
problema desde sus causas, promoviendo un mercado financiero competitivo en tasas y variado en
productos, que atienda tambin al 99% de empresas que interactan en nuestro mercado.
2. El mayor acceso al crdito.
Concordamos con lo expuesto por Morgan Stanley en la importancia que tiene el acceso al crdito como
mecanismo para promover el movimiento de capitales en el mercado y asegurar la formalizacin de las
empresas.
Por tanto, acercar a los micro y pequeo empresarios a la Banca les brindara una herramienta econmica
poderosa para sus procesos productivos, as como la necesidad de formalizarse a fin de seguir vigentes en el
mercado.
Cabe indicar, que la generacin de mayores y mejores recursos econmicos para las micro y pequeas
empresas emergentes, significa tcitamente atender el incremento de sus mrgenes de rentabilidad, de
innovacin y la necesidad de crecer generando empleo. A pesar, que como bien sabemos, dicho sector
concentra ms del 70 por ciento de la Poblacin Econmicamente Activa (PEA) en nuestro pas, he ah la
importancia de su enfoque.
3. El Factoring' representa para las Mypes un medio simple y rpido para contar con liquidez,
Finalmente, en torno a los productos financieros que debieran ser promovidos y dirigidos a las micro y
pequeas empresas, Morgan Stanley aconseja implementar en nuestro pas el Factoring como operacin que
incluya al gran segmento de Mypes en el mercado. Esto con la finalidad de generar un retorno de dinero por
los bienes o servicios prestados, ms efectivo y rpido, a fin de brindar al proveedor seguridad jurdica en sus
operaciones y certeza en el retorno de su inversin con la finalidad de obtener pronta liquidez y estabilidad
econmica en sus procesos productivos.
21

Morgan Stanley. Per: close to a bottom but far from a rebound. 2014.

17


SOCIEDADES, diciembre 2015

Concluimos finalmente el presente trabajo, reflexionando sobre el enfoque que las normas deberan tener
hacia las micro y pequeas empresas, las cuales si bien atraviesan por mltiples complicaciones desde su
concepcin, no es justo subestimar su potencialidad y competitividad.
No profesamos mediante el presente trabajo el intervencionismo estatal en el mercado a fin de favorecer en
estricto a las micro y pequeas empresas de nuestro pas, ya que eso sera admitir su incapacidad, pero si
nos parece adecuado orientar las normas y polticas pblicas a derribar muros burocrticos insanos que
impidan una competencia regular en el mercado y el reconocimiento de este amplio sector de empresas en
el mercado financiero, lo cual impulsara a muchas de las empresas incluidas en el 99.4% a crecer por su
propio esfuerzo, pero en igualdad de condiciones.

V. Bibliografa
-

Morgan Stanley. Per: close to a bottom but far from a rebound.

DE SOTO, Hernando. El Otro Sendero. Instituto Libertad y Democracia. La Oveja Negra Ltda
BENELVAZ, Hctor A. y COLL, Osvaldo. Sistema Bancario Moderno.
MALDONADO MUOZ, Mauricio. El principio de razonabilidad y su aplicacin al estudio de validez de
las normas jurdicas. Ius Humani. Revista de Derecho. Vol. 3.
Instituto Nacional de Estadstica e Informtica. Resultados de la Pequea y Micro Empresa, 2013.
BLOSSIERS MAZZINI, Juan Jos. Manual de Derecho Bancario. Editorial San Marcos.

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SOCIEDADES, diciembre 2015

Seamos peruanos de calidad!:

Afrontando un Sistema Nacional de la Calidad

Escribe: Nohelia Sadith Rivera Matias

Bachiller en Derecho de la UNFV

I. Presentacin
El Per quiere ser parte de la Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo Econmico (OECD) y para que
sea posible tiene que cumplir con ciertos requisitos, entre ellos, uno de los temas importantes es la
Competitividad, de ah que en la Agenda de Competitividad del ao 201322, se establezca entre sus metas la
creacin de un Sistema Nacional de la Calidad (en adelante SNC).
El tema de la calidad es de suma importancia, ya que un SNC es imprescindible para tener niveles de
estndares superiores en los productos y servicios. Es por ello que, en julio del 2014, en nuestro pas se cre
a travs de la Ley N 30224, el Instituto Nacional de la Calidad, el cual tiene como finalidad contribuir con el
desarrollo y el cumplimiento de la poltica nacional para la calidad con miras a mejorar la competitividad de
las actividades econmicas y la proteccin del consumidor.
Muchas veces cuando no existen estndares de calidad como en el Per los productos entran sin ningn
control y somos los consumidores los ms afectados. Tener una infraestructura de la calidad es importante
tanto en la importacin (porque si no protegemos nuestro mercado hay problemas de salud y afecta al
consumidor) y en la exportacin (ya que podemos llegar a estndares que otros pases nos exigen). En tal
sentido, el tema que queremos abordar es sobre el SNC en el Per, sus implicancias, sus beneficios, su marco
institucional y si estamos desarrollando una cultura de calidad como consumidores.
II. Aspectos generales
5.1 Qu es calidad?
Calidad es cuando un producto o servicio se adecua a ciertas especificaciones o requerimientos para una
tarea o funcin otorgada. Aunado a lo anterior, la calidad constituye un aspecto decisivo para que un pas
avance, debido a que aumenta su competitividad en la prestacin de bienes y servicios a nivel nacional e
internacional. Los productos o servicios producidos y exportados pueden cruzar las fronteras para satisfacer
la demanda mundial sin ocasionar riesgos23.
22

.www.mef.gob.pe (s.f.). Meta 13 de la Agenda de Competitividad 2013. Recuperado el 25 de noviembre de 2015 de

www.mef.gob.pe/contenidos/competitiv/documentos/Agenda_Competitividad_2012_2013.pdf
23
Goncalves, Jorge y Gothner, Karl-Christian (2014). Midiendo el impacto de la infraestructura de la calidad en Amrica Latina:
experiencias,
alcances
y
limitaciones,
pg.27.
Recuperado
el
22
de
noviembre
de
2015
en
www.ptb.de/de/org/q/q5/docs/OAS_SP07.pdf

19


SOCIEDADES, diciembre 2015

5.2 Qu es el Sistema Nacional de la Calidad?

Para que un pas pueda posicionarse a nivel regional e internacional como aquel que puede ofrecer
productos confiables, seguros e inocuos necesita ciertas herramientas determinantes como por ejemplo:
una ley de calidad, una poltica que explique una lnea estratgica que canalice acciones para poner en
marcha aspiraciones contempladas en la legislacin nacional, un sistema nacional de la calidad como un
marco institucional aprobado y difundido de manera oficial.
Es por ello que el SNC en el Per, es un rgano tcnico responsable de desarrollar, dirigir, coordinar,
gestionar y promover las actividades de Infraestructura de la Calidad (en adelante IC), de tal manera que lo
fortalezca y que permita fomentar su uso para acompaar al crecimiento econmico del pas 24. El Per tiene
diversas normas que buscan garantizar la calidad de bienes y servicios, sin embargo, estas se encuentran
desarticuladas y no brindan una proteccin eficiente al consumidor25, por lo que, con el SNC se unifican,
buscando mayores beneficios.
III. Sistema de la Calidad en el Per
3.1. Tener en cuenta que:
En principio los pilares de la calidad, tal como lo desarrollaremos ms adelante, se establecan sobre la base
de un marco legal y era conducido por el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin
de la Propiedad Intelectual (Indecopi).
En el ao 2009, la Asociacin Espaola de Normalizacin y Certificacin (AENOR) realiz un diagnstico, en el
marco de un programa de prstamo del Banco Interamericano de Desarrollo, y con ello se estableci la base
para reformar el SNC26.
Posteriormente, en el ao 2014, mediante D.S. N46-2014-PCM, se aprueba la Poltica Nacional de la Calidad,
la cual busca fomentar y propiciar la oferta de servicios vinculados con la infraestructura de la calidad entre
otras cosas. Ese mismo ao, se aprueba la Ley N 30224, que a continuacin explicaremos.

3.2. Ley N 30224: Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad
3.2.1. Qu dice la ley?
La ley se aprueba en julio del 2014 y su mbito de aplicacin es tanto para las entidades pblicas como
privadas que integran el SNC. sta a la vez, se encuentra integrado por:

24

Artculo 3 de la Ley N 30224, Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad.
Ura, Rosario. La Infraestructura de la calidad como elemento de competitividad en el Per (mayo, 2013). Recuperado el 25 de
noviembre de 2015 en www.siicex.gob.pe/siicex/resources/calidad/431471990radFF99C.pdf
26
Diagnstico del Sistema Nacional de Calidad (SNC) Peruano. Documento Final, 2011, p.8. Recuperado el 28 de noviembre de 2015
en www.idbdocs.iadb.org/wsdocs/getdocument.aspx?docnum=36992241
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El Consejo Nacional para la Calidad, que es un rgano de coordinacin de asuntos para la calidad, integrado
por representantes del sector pblico y privado27.
El Instituto Nacional de Calidad y sus Comits Tcnicos y Permanentes.

Cuadro elaborado por el Ministerio de la Produccin

28

3.2.2. Qu es el INACAL?
Es el Instituto Nacional de Calidad, un organismo pblico, tcnico-normativo adscrito al Ministerio de la
Produccin que tiene como finalidad contribuir, gestionar y promover la implementacin de la poltica
nacional de la calidad en aras de mejorar la competitividad de las actividades econmicas y la proteccin al
consumidor29.
3.3. Actividades que la integran:
El SNC en el Per se encuentra conformado por las actividades de normalizacin, evaluacin de la
conformidad, acreditacin y metrologa.
Normalizacin.- Es la actividad mediante la cual se desarrollan normas tcnicas que a la vez son documentos
de carcter voluntario, establecidos para un uso comn y repetido30.
Las normas tcnicas definen las propiedades, dimensiones de un producto, etc., es decir, establece los
criterios de un determinado producto, sus caractersticas.
Ejemplo: Hoy en da se ha generalizado el empleo de formatos de papel estndar como el A4, ello permite
que en cualquier parte del mundo puedan emplearse las mismas impresoras, mquinas de fax,
27

Artculo 7 de la Ley N 30224 Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad.
Herbozo, Odette. Poltica Nacional para la Calidad. (2014). Recuperado el 01 de diciembre de 2015 en
www.minsa.gob.pe/dgsp/observatorio/documentos/2014/ponencias/25092014/ponencia_002.pdf
29
Acorde con el Captulo III de la Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad.
30
Artculo 18 de la Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad.
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fotocopiadoras, etc., porque todos estos productos utilizan el mismo tamao de papel31. El empleo del
formato de papel estndar A4 es un caso de aplicacin exitosa de una norma internacional.
En el Per contamos con diferentes normas tcnicas como la del Pisco Peruano, chocolates, bebidas
alcohlicas, entre otras.
Evaluacin de la Conformidad.- Est conformada por una serie de procedimientos que son entendidos como
los procedimientos tcnicos utilizados para confirmar si esas normas estn siendo cumplidas. Para ello, son
realizados ensayos, verificaciones, inspecciones y certificaciones con el propsito de evaluar sistemas de
calidad, productos, servicios y personal. Estos procedimientos permiten que se cree confianza en los
productos evaluados, protegindose as al consumidor y las empresas.
Acreditacin.- Es una certificacin voluntaria a la cual las entidades privadas o pblicas pueden acceder a un
reconcomiendo de competencia tcnica por parte del Estado en la prestacin de servicios de evaluacin de
la conformidad32.
Metrologa.- Es la ciencia de las mediciones, la aplicacin de la metrologa sustenta la calidad de bienes y
procesos manufacturados 33 asegurando la exactitud y confiabilidad de las medidas.
Estas cuatro actividades conforman los pilares del SNC y se desarrollan acorde a acuerdos internacionales y
normas internacionales.
3.4. Por qu es beneficioso un Sistema Nacional de la Calidad?
Contar con un SNC es imprescindible, porque nos permite tener y acceder a niveles de calidad superiores en
los productos y servicios. En este sentido, podemos vincular la importancia a dos mbitos; desde nuestras
exportaciones, ya que mediante la IC podemos llegar a niveles de calidad que estn en Normas Tcnicas
internacionales y con ello cumpliramos con estndares que otros pases nos exigen, desde nuestras
importaciones, si firmamos acuerdos de libre comercio y no contamos con IC para cuidar a nuestros
consumidores, tan solo se abriran mercados y se posicionaran productos que no cumplen con Normas
tcnicas en otros pases serian vendidos aqu, lo cual afectara la salud de los consumidores.
IV. Cultura de la Calidad
En nuestro pas no existe una cultura de calidad34 y eso trae problemas cuando hablamos de competitividad,
porque hace que las empresas no se preocupen por cumplir con ciertas exigencias mnimas que nos
garanticen que los productos que consumimos sean inocuos. Por ende, la cultura de calidad siempre se
promueve si el Consumidor, los productores y todos asumimos responsabilidad propia y no solamente
dejando que el Estado promueva todo. Tener una cultura de calidad, implica que cada uno de nosotros
asuma su parte.

31

CURSO LEARNING DE LA ORGANIZACIN MUNDIAL DEL COMERCIO, Los Obstculos Tcnicos al Comercio. Mdulo 4.Ginebra, 2012, p. 254.
Artculo 24 de la Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad.
33
Artculo 34 de la Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad.
34
En Entrevista a Jos Carlos Flores, Director del Instituto para la calidad PUCP, Radio San Borja, Recuperado el 05 de febrero del
2013 en https://www.youtube.com/watch?v=u2IZfnVRyrw
32

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V. Conclusiones
5.1 En el Per las bases de la calidad se establecen sobre un marco legal e institucional que es conducido
por el Instituto Nacional de la Calidad.
5.2 La Infraestructura de la Calidad es un componente principal para el efectivo aprovechamiento de los
tratados de comercio vigentes, ya que hace posible la insercin de productos peruanos al mercado
global acorde a las tendencias internacionales.
5.3 Contar con una poltica de calidad en general mejora la competitividad econmica, permite proteger los
derechos de los consumidores y propaga confianza en los productos ofrecidos por los empresarios
abriendo nuevas oportunidades comerciales.
VI. Recomendaciones
Como hemos mencionado en lneas precedentes, al afirmar que en el Per no existe una cultura de calidad,
el INACAL debe difundir y dar a conocer la importancia de la calidad en los productos, ya que si el
consumidor no conoce sobre el tema, no exigir mucho.
Una iniciativa es que desde la escuela se pueda ensear a promover una cultura de la calidad, por otro lado,
los gobiernos regionales deben incentivar a sus productores locales a que incorporen las actividades del SNC,
de tal manera que logren que sus productos tengan una mayor calidad y as puedan cumplir con requisitos
internacionales que otros mercados exigen, para generar ms exportaciones y con ello contribuir al
desarrollo econmico que el pas necesita.
Finalmente, habra que decir tambin que la calidad no debe ser negociable, todos debemos exigir
productos confiables y seguros, seamos peruanos de calidad

VII.

Referencias
-

Curso Learning de la Organizacin Mundial del Comercio, Los Obstculos Tcnicos al Comercio.
Mdulo 4. Ginebra, 2012.
Diagnstico del Sistema Nacional de Calidad (SNC) Peruano. Documento Final, 2011, em:
www.idbdocs.iadb.org/wsdocs/getdocument.aspx?docnum=36992241
GONCALVES, Jorge y GOTHNER, Karl-Christian (2014). Midiendo el impacto de la infraestructura de la
calidad en Amrica Latina: experiencias, alcances y limitaciones.
HERBOZO, Odette. Poltica Nacional para la Calidad, 2014.
Ley N 30224 Ley que crea el Sistema Nacional de la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad.
Plan Nacional de Diversificacin Productiva, en: www.produce.gob.pe/index.php/plan-nacional-dela-diversificacion-productiva
SANETRA, Clemens y MARBN, Roco (2007). Enfrentando el Desafo Global de la Calidad: Una
infraestructura Nacional de la Calidad, www.ptb.de/de/org/q/q5/docs/OAS_SP07.pdf

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Ura, Rosario. La Infraestructura de la calidad como elemento de competitividad en el Per (mayo,

2013).
Recuperado
el
25
de
noviembre
de
2015
de:
www.siicex.gob.pe/siicex/resources/calidad/431471990radFF99C.pdf

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