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UNIVERSIDAD AUTNOMA BENITO JUREZ DE OAXACA.

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES.

MATERIA: METODOLOGIA E INVESTIGACION EN LAS


CIENCIAS SOCIALES.

TEMA: PROPIEDAD PRIVADA.

ALUMNA: IVETT FABIOLA VASQUEZ GUEVARA

MATRICULA: 85563

CATEDRTICO: LIC. RUBEN LUCAS MNDEZ.

SEMESTRE: 1 CICLO ESCOLAR 2015-2016.

La propiedad es la facultad o el derecho de poseer algo. La nocin se usa para


nombrar a lo que resulta objeto de dominio dentro de los lmites de la ley (como
una casa) y a aquello que es un atributo o una cualidad personal (el talento, la
belleza).
Algo privado, por su parte, es lo particular y personal de cada individuo (y que, por
lo tanto, no pertenece a la propiedad estatal o pblica). Si una clnica pertenece a
un empresario, se trata de una clnica privada; en cambio, si una clnica se
encuentra bajo la rbita del Estado, estamos ante una clnica estatal.

En el mbito del derecho el concepto de propiedad privada hace referencia al


poder jurdico completo de una persona sobre una cosa. La forma en que esta
idea se plasma en la realidad a travs de las leyes ha cambiado a lo largo de la
historia; como veremos a continuacin.
Segn la filosofa, la propiedad privada es un derecho que tienen los individuos y
que surge del fundamento que determina que el ser humano es un ser que tiene
por naturaleza; lo cual significa que es un individuo capaz de transformar la
materia: no se limitan a usar, crean nuevos valores hasta entonces inexistentes.
La filosofa afirma que la posibilidad de poseer una propiedad privada supone una
proteccin de la persona ante el eventual avance del Estado y de sus dirigentes
polticos.
En la antigedad, sin embargo, la propiedad privada no era individual, sino
colectiva (de tribus o comunidades). Recin a partir de la Edad Media, con la
posesin individual de la tierra, este concepto comenz a desarrollarse segn los
parmetros que conocemos en la actualidad.

Mxico, a pesar del potencial de crecimiento que tiene por los recursos naturales
que posee as como por su privilegiada posicin geogrfica junto a la economa
ms grande del mundo, es sin embargo una economa subdesarrollada, con un
ingreso por habitante apenas cercano a los 4,000 dlares anuales, el cual,
adems, se encuentra inequitativamente distribuido, absorbiendo el 10% ms rico
de la poblacin casi el 40% del ingreso nacional, mientras el 20% ms pobre
nicamente absorbe el 4%. Adems, entre 1983 y 1999 el nivel de ingreso real por
habitante prcticamente se ha estancado, mientras que la tasa de inflacin
acumulada para el mismo periodo ha sido de casi 25,000%.

La explicacin del pobre desempeo de la economa mexicana se encuentra en


dos elementos ntimamente relacionados. El primero es la ausencia de
mecanismos efectivos para que el gobierno asuma una actitud socialmente
responsable, con un sistema eficiente de rendicin de cuentas, en la utilizacin de

los recursos que posee y que le extrae a la sociedad con el fin de que se maximice
el bienestar presente, pero sobre todo futuro, de la poblacin

. El segundo es la deficiente definicin de los derechos privados de propiedad as


como la deficiencia en la garanta y proteccin de stos por parte de un Poder
Judicial imparcial e independiente que obligue al cumplimiento de los contratos
entre particulares y, ms an, entre stos y el gobierno.

El propsito de este trabajo es analizar las implicaciones que tiene el diseo de la


Constitucin, tal como est expresado en los artculos 27 y 28, sobre los
incentivos para asignar eficientemente los recursos y para incentivar el crecimiento
econmico. Al respecto destacan tres elementos esenciales. El primero es que se
trata de una Constitucin que no define ni protege los derechos privados de
propiedad sobre los recursos y sobre el ingreso derivado de su utilizacin, por lo
que el riesgo expropiatorio es elevado. El segundo es que la Constitucin le otorga
al gobierno un amplio poder para intervenir discrecionalmente en la economa y en
donde, por tratar al gobierno como si fuese el Estado, es imposible asignar
responsabilidades de Estado por los actos de gobierno. El tercero se constituye
como un marco legal que no genera las condiciones para que haya igualdad de
acceso a los mercados, principalmente el educativo y el laboral, los dos ms
importantes para determinar el xito de una economa.

La conclusin que se obtiene es que el diseo constitucional es, desde un punto


de vista econmico, deficiente y, por lo mismo, no sienta las bases institucionales
para que la economa asigne eficientemente los recursos y crezca de manera
sostenida, en donde adems los beneficios de este crecimiento se distribuyan
equitativamente.

II. EL MARCO INSTITUCIONAL

En cualquier pas, pero sobre todo en aqullos en vas de desarrollo, las


deficiencias de carcter institucional pueden constituirse como una barrera
significativa en el proceso de desarrollo econmico. Las instituciones econmicas,
que comprenden a las organizaciones econmicas y al marco legal, juegan un
papel muy importante para proveer un mbito adecuado en el cual las
transacciones entre los diferentes agentes econmicos se llevan a cabo y que es
crucial en el proceso de desarrollo econmico al reducir los costos de transaccin
y promover la especializacin en el trabajo.1

Uno de los principales objetivos del marco legal es definir los derechos de
propiedad sobre los recursos que cada uno de los agentes econmicos posea y
que permite a stos apropiarse del flujo neto de ingresos que se deriva de la
utilizacin de dichos recursos, ya sean fsicos o humanos. Un segundo objetivo es
determinar las condiciones de entrada y el nivel de competencia que existe en
cada mercado y un tercero es contribuir a la creacin de nuevos mercados.

Sin duda, la principal funcin del marco legal es la definicin de los derechos de
propiedad, entendiendo a stos como las relaciones de comportamiento,
sancionadas legalmente, entre los agentes econmicos, que surgen de la
existencia de bienes y que ataen a su utilizacin. Estas relaciones especifican las
normas de comportamiento respecto a los bienes que cada agente econmico
debe observar en su interaccin con los otros agentes econmicos que componen
la sociedad. Es importante sealar que el trmino "bien" se utiliza para definir
cualquier cosa (material o inmaterial) que brinda satisfaccin o ingreso al agente
econmico que lo posee (satisfaccin o utilidad en el caso de los consumidores o
ingreso en el caso de los poseedores de un recurso productivo, ya sea capital
fsico, tierra o capital humano). En este contexto, el concepto de derechos de
propiedad se aplica a todos los bienes escasos y que por lo tanto tienen un precio
positivo.2

En la definicin de instituciones y de un marco legal eficientes, el lugar ms


importante le corresponde a la Constitucin, en la cul, adems de establecer la
estructura y las reglas generales de operacin del Estado, se definan los derechos
privados de propiedad as como los mecanismos legales para protegerlos. Para
ello, se requiere que la Constitucin, como ley suprema de cualquier Estado, sea
un conjunto de preceptos generales, bsicos y permanentes que definan el
contrato social y normen en lo general las relaciones entre los diversos agentes
privados y las de stos con el gobierno.

En general, una economa experimentar un menor nivel de desarrollo econmico


si la Constitucin, en lugar de ser este conjunto de preceptos generales, abarca
detalles especficos de diversos aspectos de las relaciones polticas, econmicas y
sociales que por su naturaleza son mbito de las leyes secundarias. A medida que
la Constitucin entra en detalles que generalmente corresponden a leyes
secundarias, se incrementan los elementos de decisin centralizada y, por lo
mismo, se generan deficiencias en la asignacin de recursos. Si adems la
Constitucin experimenta continuas modificaciones, se introduce un alto grado de
incertidumbre sobre la permanencia del marco legal, as como sobre la garanta de

los derechos de propiedad de los recursos y de los flujos de ingresos que de ellos
se derivan.

Un elemento esencial en lo que al marco institucional se refiere, adems de la


definicin misma de los derechos de propiedad, es la proteccin jurdica de stos.
En un verdadero Estado de derecho, lo que en la tradicin anglosajona se conoce
como the rule of law, adems de la exis-tencia de una clara y precisa divisin de
poderes, las garantas individuales, as como los derechos de propiedad sobre los
recursos y los ingresos derivados de su utilizacin, estn definidas legalmente con
precisin. Adems, existe un Poder Judicial independiente que vela por la
proteccin de esos derechos, de forma tal que si estos derechos son violados por
alguno de los poderes de la Unin, principalmente el Poder Ejecutivo, el agraviado
siempre tendr el recurso de acudir a un tribunal independiente en la defensa de
esos derechos y ampararse en contra de la accin del gobierno.

De esta manera, en un Estado de derecho, los derechos individuales y de


propiedad estn definidos legalmente, mientras que la procuracin y la
administracin de justicia son imparciales y eficientes, y garantizan el
cumplimiento de los contratos, tanto entre particulares como entre stos y el
gobierno. Al respecto, North seal que: "...la inhabilidad de las sociedades para
desarrollar un sistema eficiente y de bajo costo para garantizar el cumplimiento de
los contratos, es la fuente ms importante tanto del estancamiento que
histricamente ha afectado a los pases del Tercer Mundo as como del actual
subdesarrollo de estos pases".3

Por otra parte, tal como lo seala Hayek,4 en un Estado de derecho se restringe al
gobierno nicamente al mbito coercitivo y el gobierno puede violar la esfera
privada slo como castigo a la violacin de una ley establecida y anunciada. De
ah que la Constitucin implique no solamente la divisin de poderes, sino tambin
una estructura jerrquica del conjunto de leyes, en donde aquellas que poseen un
mayor grado de generalidad tienen preponderancia por sobre leyes ms
especficas.

En este marco constitucional es de esperarse que el gobierno, al ser el ejecutor de


las decisiones del Estado, con el propsito explcito de generar las condiciones
que lleven a la sociedad a la maximizacin del bienestar individual y colectivo,
garantice que los derechos privados de propiedad no sern violados, ya que esta
es una condicin para que los agentes econmicos asignen eficientemente los
recursos de los cuales son propietarios. En este sentido, la asignacin eficiente de
los recursos implica que cada agente econmico dar a sus recursos (capital fsico

y humano) aquel uso que maximice el ingreso que se deriva de su utilizacin. El


que cada agente econmico asigne sus recursos a la actividad ms productiva,
especializndose en aquella actividad en la cual tiene ventaja comparativa para
obtener un ingreso que le permita, a travs del intercambio, adquirir los bienes que
va a consumir y que por lo mismo le derivan satisfaccin, hace que el ingreso de la
sociedad se tienda a maximizar.5

Adicionalmente, desde un punto de vista del crecimiento econmico, ste se


deriva principalmente de tres fuentes: acumulacin de capital fsico por trabajador,
la acumulacin de capital humano y el cambio tecnolgico. Naturalmente, entre
mayores sean las tasas de acumulacin de capital y del cambio tecnolgico,
mayor ser tambin la tasa de crecimiento econmico. Sin duda, para que los
agentes econmicos privados estn dispuestos a sacrificar parte de su ingreso
para ahorrar e invertir, el rendimiento esperado de la inversin debe ser
relativamente alto, sobre todo por que el beneficio que se deriva de la inversin se
obtiene a largo plazo.

Dado lo anterior, el agente econmico que sacrific consumo presente y ahorr


para invertir en la acumulacin del acervo de capital de la economa, y en
consecuencia ampliar la capacidad de produccin, requiere contar con la garanta
de que sus recursos y el ingreso que se derive de su utilizacin no sern
expropiados y que, en caso de que los bienes sean sujetos a la misma, que la
indemnizacin que reciba el propietario a cambio, sea aqulla que reconozca el
valor de stos en el mercado. Esta garanta, adems de que tiene que estar
establecida legalmente, tambin requiere la existencia de un Poder Judicial
independiente de quien ejerza el Poder Ejecutivo, de forma que proteja la garanta
de inviolabilidad de los derechos privados de propiedad y que adems sea
imparcial y sin ningn inters personal en la disputa para que pueda actuar como
rbitro en la resolucin de las mismas y pueda obligar a las partes a cumplir con
los contratos.6

III. LOS DERECHOS DE PROPIEDAD EN LA CONSTITUCIN

Existen en la Constitucin diversos artculos que tocan, ya sea explcita o


implcitamente, el tema de los derechos de propiedad y que, aunque jurdicamente
sean consistentes entre s, desde un punto de vista econmico presentan
contradicciones e incongruencias que se traducen en una asignacin ineficiente de
los recursos en la economa y, en consecuencia, en menores niveles de ingreso y
de bienestar. Al respecto destacan los artculos 27 y 28 constitucionales.

1. El artculo 27

Desde un punto de vista econmico, uno de los mayores problemas que Mxico
tiene es que no existe a nivel constitucional, tal como est redactado en el artculo
27 de la Constitucin, la garanta sobre la inviolabilidad de los derechos privados
de propiedad. Ms an, la proteccin judicial que se supone otorga la propia
Constitucin contra la violacin de las garantas individuales a travs del amparo y
el papel asignado al Poder Judicial encabezado por la Suprema Corte de Justicia,
como el rgano supremo de defensa de la propia Constitucin7 y como el agente
que obligue a las partes en conflicto al cumplimiento de los contratos, no ha sido el
que se requiere para efectivamente contar con el marco jurdico necesario para
que la economa mexicana se desarrolle a lo largo de una senda de crecimiento
alto y sostenido.

Los antecedentes del artculo 27 de la Constitucin de 1917, en la parte que trata


sobre la garanta e inviolabilidad de los derechos privados de propiedad, se
remontan al Estatuto de Gobierno decretado por el presidente Ignacio Comonfort
en 1856, as como al artculo 27 de la Constitucin de 1857.

La Revolucin de Ayutla tuvo como fundamento una filosofa liberal, tanto en lo


poltico como en lo econmico, partiendo del hecho de que la libertad poltica y la
libertad econmica van juntas y, en ltima instancia, son las dos caras de una
misma moneda. De esta manera, se plante la necesidad de que al triunfo de
dicha revolucin se estableciese en lo poltico un rgimen democrtico, mientras
que en el mbito econmico se tena que garantizar la propiedad privada de los
medios de produccin, tanto a nivel constitucional, como en el aspecto procesal de
procuracin y administracin de justicia.

Esta garanta a los derechos privados de propiedad, como requisito sine qua non
para el desarrollo econmico, qued establecida de manera muy precisa en el
Estatuto de Gobierno del presidente Comonfort que sealaba:

Artculo 62. Todo habitante de la Repblica tiene libertad para emplear su trabajo o
capital en el giro o profesin honesta que mejor le pareciere, sometindose a las
disposiciones generales que las leyes establezcan para asegurar el buen servicio
pblico.

Artculo 63. La propiedad es inviolable, sea que consista en bienes, derechos o en


el ejercicio de alguna profesin o industria.

Artculo 64. Los empleos o cargos pblicos no son propiedad de las personas que
lo desempean; sobre el tiempo de su duracin y la manera de perderlos, se
estar a lo que dispongan las leyes comunes.

Artculo 65. La propiedad podr ser ocupada en caso de exigirlo as la utilidad


pblica, legalmente comprobada, y mediante previa y competente indemnizacin.

Artculo 66. Son obras de utilidad pblica, las que tienen por objeto proporcionar a
la nacin usos o goces de beneficio comn, bien sean ejecutadas por las
autoridades, o por compaas o empresas particulares, autorizadas
competentemente. Una ley especial fijar el modo de probar la utilidad de la obra,
los trminos en que haya de hacerse la expropiacin, y todos los puntos
concernientes a sta y la indemnizacin.

Artculo 67. Quedan prohibidas todas las contribuciones conocidas con el nombre
de prstamos forzosos, y todas las que, como ellas, se impongan sobre personas
determinadas. Todo impuesto a las personas o a las propiedades debe
establecerse sobre bases generales.

Artculo 68. No habr otros privilegios para el uso y aprovechamiento de la


propiedad, que los que se concedan, segn las leyes, por tiempo determinado, a
los inventores y perfeccionadores de algn ramo de industria, y a los autores de
obras literarias y artsticas. A los introductores solo se podr conceder privilegio
exclusivo por el Gobierno General, cuando la introduccin sea relativa a
procedimientos de la industria que no hayan cado en el extranjero en el dominio
pblico, y siempre que el introductor sea el mismo inventor.

De estos siete artculos sealados, destacan el 63, el 65 y el 66, que claramente


establecan la inviolabilidad de la propiedad privada. Se permita su ocupacin, y
por lo mismo expropiacin, nicamente en casos en que los recursos fuesen
utilizados para la provisin de bienes de uso comn, es decir, bienes pblicos; una
de las funciones bsicas del gobierno. Destaca tambin la disposicin que
estableca que la indemnizacin por la expropiacin debera ser hecha a precios
de mercado. Estas disposiciones, sustento primero de una economa que le
asigna la mayor importancia a la libertad individual, se vieron sin embargo

disminuidas por el Congreso Constituyente de 1856. La presin a la que se vieron


sujetos los liberales como Arriaga, Ramrez y Vallarta por parte de las fuerzas
conservadoras que buscaban el restablecimiento de la Constitucin de 1824,
oblig a los liberales a moderar su posicin.8 De esta manera, desde el punto de
vista de los derechos privados de propiedad, la inviolabilidad de stos y la
justificacin para la expropiacin, lo que se plasm en la Constitucin de 1857,
qued muy lejos de otorgar la plena garanta establecida en el Estatuto. As, la
Constitucin seal

Artculo 4. Todo hombre es libre de abrazar la profesin, industria o trabajo que le


acomode, siendo til y honesto, y para aprovecharse de sus productos. Ni lo uno
ni lo otro se le podr impedir, sino por sentencia judicial cuando ataque los
derechos de tercero, o por resolucin gubernativa, dictada en los trminos que
marque la ley, cuando ofenda a la sociedad.

Artculo 27. La propiedad de las personas no puede ser ocupada sin su


consentimiento, sino por causa de utilidad pblica y previa indemnizacin. La ley
determinar la autoridad que deba hacer la expropiacin y los requisitos con que
sta haya de verificarse.

De esta manera, aunque la propia Constitucin sealaba la libertad que tena cada
individuo para utilizar sus recursos en aquella activi-dad que mejor le pareciere y
apropiarse del ingreso derivado de su utilizacin, en el artculo 27, al no
establecerse con precisin y al nivel constitucional lo que se entenda por "causa
de utilidad pblica", como s lo estableci el Estatuto, permita la accin arbitraria
del gobierno al decidir la expropiacin. Adems, y nuevamente a diferencia del
Estatuto, nicamente se estableci que debera mediar una indemnizacin por los
recursos expropiados, sin especificar que sta debera hacerse a precios de
mercado.

Basndose en el artculo 27 de la Constitucin de 1857, el correspondiente a la


Constitucin de 1917 sealaba en su redaccin original y en la parte
correspondiente a los derechos de propiedad:

La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los lmites del


territorio nacional, corresponde originariamente a la nacin, la cual ha tenido y
tiene el derecho de transmitir dominio de ellas a los particulares, constituyendo la
propiedad privada.

Las expropiaciones solo podrn hacerse por causa de utilidad pblica y mediante
indemnizacin.

La nacin tendr en todo tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las


modalidades que dicte el inters pblico, as como el de regular el
aprovechamiento de los recursos naturales susceptibles de apropiacin, para
hacer una distribucin equitativa de la riqueza pblica y para cuidar de su
conservacin...

Como puede notarse, la Constitucin de 1917 considera todos los recursos


naturales (tierra, agua y subsuelo) como propiedad originaria de la nacin,
pudiendo ser transferida en su dominio a los particulares para constituir la
propiedad privada. Sin embargo, al igual que la que le antecedi, esta Constitucin
seala la prerrogativa que tiene el gobierno para expropiar la propiedad privada,
con slo considerarla como de utilidad pblica, sin especificar lo que tiene que
entenderse por "utilidad pblica".9 A lo anterior es necesario agregar lo sealado
en el tercer prrafo de este artculo que indica que "la nacin tendr en todo
tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el
inters pblico... para hacer una distribucin equitativa de la riqueza pblica...".

Esta disposicin constitucional, al no definir con precisin los derechos privados


de propiedad y con la propiedad privada sujeta a la expropiacin prcticamente
arbitraria, con slo sealar que se hace por causa de "utilidad pblica", as como
sujetar este tipo de propiedad a las "modalidades que dicte el inters pblico",
nuevamente sin definir qu es lo que se puede entender por esto, y que por lo
mismo derivan en que el llamado "inters pblico" se constria al inters y
preferencias del presidente de la repblica, implican que el gobierno puede violar,
constitucionalmente, los derechos privados de propiedad, por lo que el riesgo
expropiatorio para la inversin privada es relativamente alto. La existencia de este
riesgo tiene el efecto de inhibir el ahorro y la propia inversin que pudiera realizar
el sector privado, lo que va en detrimento del desarrollo econmico.

El que la Constitucin permita la accin arbitraria del gobierno en materia de


expropiaciones, como fue la de la banca comercial en 1982, se conjuga con una
modificacin muy importante que se introdujo en la Constitucin de 1917 respecto
a lo dispuesto por la de 1857, cambio que est ntimamente ligado con los
derechos privados de propiedad, y es lo relativo a la indemnizacin por la
expropiacin. Mientras que en la Constitucin de 1857 se sealaba que la

expropiacin de la propiedad privada poda hacerse "previa indemnizacin", en la


de 1917 se especific que la expropiacin poda llevarse a cabo "mediante
indemnizacin".

Esta modificacin, que cambi "previa" por "mediante" y que en apariencia no


debera tener mucha importancia, es, sin embargo, crucial para el inversionista
privado. En la redaccin del artculo 27 el Constituyente, al especificar "mediante",
busc que no quedase una laguna legal respecto a que por toda expropiacin de
la propiedad privada "mediara" una indemnizacin. Aunque una expropiacin
fuese hecha efectivamente con el objeto de proveer un bien o servicio pblico y
por lo tanto fuese justificable, al sealarse constitucionalmente que sta ser
"mediante indemnizacin", en lugar de "previa indemnizacin", permiti al gobierno
dar una interpretacin temporal a la palabra mediante.10

Esta particular interpretacin de la frase "mediante indemnizacin", tom cuerpo


en la Ley de Expropiaciones promulgada en 1936, que en el artculo 20 seala:
"La autoridad expropiante fijar la forma y los plazos en que la indemnizacin
deber pagarse, los que no abarcarn nunca un periodo mayor de diez aos". As,
esta interpretacin permite que el gobierno pueda diferir el pago de la misma e
inclusive sujetarlo a la situacin particular que tengan las finanzas pblicas en el
momento de la expropiacin, tal como sucedi durante la expropiacin petrolera
en 1938 y la bancaria de 1982. Por ejemplo, en la jurisprudencia dictada por la
Suprema Corte de Justicia, ante el amparo interpuesto por la Compaa Mexicana
de Petrleo "El guila", S. A. en contra del decreto de expropiacin de la industria
petrolera, se sent que "cuando el Estado expropie con el propsito de llenar una
funcin social de urgente realizacin, y sus condiciones econmicas no permitan
el pago inmediato de la indemnizacin, como debe hacerse en los dems casos,
puede, constitucionalmente, ordenar dicho pago dentro de las posibilidades del
erario".11

Adems, en el propio artculo 20 de la Ley de Expropiacin, al darle al gobierno la


libertad para determinar la forma mediante la cual se pagar la indemnizacin por
la expropiacin, se atenta nuevamente contra los derechos privados de propiedad.
Esto es as ya que el propio gobierno puede establecer que el pago sea hecho en
algn tipo de bono especial de deuda pblica, como los Bonos de la Deuda
Agraria que estaban contemplados por la propia Constitucin en el inciso e de la
fraccin XVII del artculo 27 (ya derogada) o los Bonos de Indemnizacin Bancaria
emitidos por el gobierno en 1982, valores que generalmente han pagado una tasa
de inters real negativa. Esto mismo tiene sustento en lo que la propia
Constitucin sealaba en el inciso d de la fraccin mencionada, que indicaba que
el valor de las fracciones, cuando el propietario fraccionaba el excedente sobre el

mximo permitido de tierra, "ser pagado en anualidades que amorticen capital y


rditos, a un tipo de inters que no exceda el tres por ciento anual". Entre 1925 y
1998, nicamente durante cuatro aos, la inflacin anual ha sido menor al 3%, por
lo que esta dispo-sicin constitucional implic siempre tasas reales de inters
negativas.

Por otra parte, en lo que corresponde a la indemnizacin misma, la Constitucin


establece en la fraccin VI, segundo prrafo, del artculo 27:

Las leyes de la Federacin y de los Estados en sus respectivas jurisdicciones,


determinarn los casos en que sea de utilidad pblica la ocupacin de la
propiedad privada, y de acuerdo a dichas leyes la autoridad administrativa har la
declaracin correspondiente. El precio que se fijar a la cosa expropiada, se
basar en la cantidad que como valor fiscal de ella figure en las oficinas
catastrales o recaudadoras, ya sea que este valor haya sido manifestado por el
propietario o simplemente aceptado por l de modo tcito por haber pagado sus
contribuciones con esta base. El exceso de valor o el demrito que haya tenido la
propiedad particular por las mejoras o deterioros ocurridos con posterioridad a la
fecha de la asignacin del valor fiscal, ser lo nico que deber quedar sujeto a
juicio pericial y a resolucin judicial. Esto mismo se observar cuando se trate de
objetos cuyo valor no est fijado en las oficinas rentsticas.

A diferencia del Estatuto de Gobierno de Comonfort, en el cual se especificaba el


monto de la indemnizacin como "competente", en esta disposicin constitucional,
al basar la indemnizacin en el valor fiscal o catastral del activo sujeto a la
expropiacin, no se reconoce la apreciacin que pudo tener el valor del activo por
condiciones propias del mercado, principalmente en los casos de la tierra en las
zonas urbanas as como en el de las tierras para uso agrcola. En el caso
particular de las tierras de carcter urbano, a medida que en una economa el
ingreso por habitante aumenta, se presenta simultnea y naturalmente un proceso
de migracin de las zonas rurales a las urbanas, por lo que la demanda por
vivienda y por tierra se incrementa, lo que lleva a un alza de su precio. Aunque
este aumento en el precio de la tierra urbana debera reflejarse en un incremento
en su valor fiscal o catastral, no est en el inters del propietario hacer tal
manifestacin, sobre todo si considera muy baja la probabilidad de que su predio
sea expropiado, ya que ello implicara un mayor pago de impuestos y un menor
rendimiento neto sobre el activo.

Por otra parte, debido a que cualquier aumento en el valor del activo por arriba del
fiscal debido a las mejoras que se le hubiesen hecho a la propiedad est sujeto a

dictamen pericial y a resolucin judicial, los costos de transaccin implcitos en


tales procesos inhibe por s mismo que se le hagan mejoras a la propiedad. Esto
ltimo es muy trascendente para explicar el histricamente bajo nivel de inversin
que se ha hecho en mejorar la productividad de la tierra para uso agrcola
mediante obras de infraestructura tales como canales y riego, principalmente en la
pequea propiedad.

Finalmente, al poder imponer sobre la propiedad privada las modalidades para


lograr una "equitativa distribucin de la riqueza pblica", la propia Constitucin
entra en conflicto con el concepto de un verdadero Estado de derecho, en el cual
uno de sus elementos principales es que exista la igualdad de oportunidades y no
la igualdad de resultados. Al especificarse constitucionalmente que lo que se
busca es la igualdad de resultados, se traduce en que el marco institucional en
lugar de ser el requerido para generar riqueza, sea uno que reparte pobreza.

2. El artculo 28

Adems de esta inadecuada definicin de los derechos privados de propiedad en


el artculo 27 aunada a la discrecionalidad mediante la cual el gobierno puede
expropiar la propiedad privada, el artculo 28 en dos de sus partes se constituye
como una fuente que atenta contra los derechos privados de propiedad. La
primera es la prerrogativa que la Constitucin le otorga al gobierno para imponer
precios mximos. La segunda es lo referente a las reas de actividad econmica
consideradas como estratgicas y que por lo mismo son explotadas
monoplicamente por el gobierno. Por otra parte, en dos de sus fracciones este
artculo busca proteger los derechos privados de propiedad, una referida a la
estabilidad del poder adquisitivo de la moneda y la otra, la referida a los derechos
de autor e invencin.

En lo que respecta al primer punto, el artculo 28 seala: "En los Estados Unidos
Mexicanos quedan prohibidos los monopolios, las prcticas monoplicas, los
estancos y las exenciones de impuestos en los trminos y condiciones que fijan
las leyes. El mismo tratamiento se dar a las prohibiciones a ttulo de proteccin a
la industria".

As, la Constitucin prohbe la existencia de monopolios y de prcticas


monoplicas y le otorga al gobierno la facultad de controlar a los monopolios.12
En este mbito, la accin gubernamental puede llevarse a cabo de dos maneras.
La primera es eliminar las barreras de entrada al mercado, generalmente de

carcter regulatorio, para hacer posible la exis-tencia de un mayor nmero de


empresas y generar las condiciones para que ste sea uno de competencia. Si por
alguna razn, por ejemplo de carcter tecnolgico o por la existencia de altos
costos fijos de entrada, estas barreras no se pueden eliminar, entonces el papel
del gobierno es regular la operacin del monopolio, mediante el establecimiento de
precios mximos de venta, para inducirlo a operar como si estuviese en un
mercado competitivo, siendo ste un caso en el cual se justifica la imposicin de
precios mximos.13

Sin embargo, con el argumento de que es papel del gobierno proteger al


consumidor de la accin de las empresas, el artculo 28 en su tercer prrafo,
introducido en su presente forma en la modificacin que se hizo a este artculo
constitucional el 3 de febrero de 1983, indica que14

Las leyes fijarn bases para que se sealen precios mximos a los artculos,
materias primas o productos que se consideren necesarios para la economa
nacional o el consumo popular, as como para imponer modalidades a la
organizacin de la distribucin de esos artculos, materias o productos, a fin de
evitar intermediaciones innecesarias o excesivas que provoquen insuficiencia en el
abasto, as como el alza de precios. La ley proteger a los consumidores y
propiciar su organizacin para el mejor cuidado de sus intereses.

El argumento que comnmente se utiliza para la imposicin de precios mximos


es que si se permite que los mercados acten libremente, el precio que regira en
el mercado dejara fuera a la poblacin de menores ingresos. Este argumento
carece de validez terica y, ms an, de validez emprica, de forma tal que la
imposicin de precios mximos en mercados que son competitivos, al constituirse
como una distorsin, resultan en una prdida en el bienestar de los consumidores
y de los productores.

El error que se comete al afirmar que los precios mximos benefician a los
consumidores, se deriva de no tomar en consideracin el efecto que tiene sobre la
produccin la imposicin de un precio por debajo del que regira si el mercado
fuese libre. Al imponerse un precio mximo los consumidores estarn dispuestos a
adquirir una cantidad mayor que la que hubieran demandado si el precio fuese
libre, pero simultneamente, a ese precio, los productores estarn dispuestos a
producir y vender una menor cantidad del bien. El incremento en la cantidad
deman-dada y la reduccin en la cantidad ofrecida resultan en un exceso de
demanda por el bien es decir, la imposicin de un precio mximo genera

desabasto y, en consecuencia, un incremento en el precio efectivo que pagan los


consumidores.

Adems de que la imposicin de un precio mximo perjudica a los consumidores,


a quienes paradjicamente se les quera ayudar, este tipo de medidas tiene una
implicacin muy importante sobre las decisio-nes de inversin por parte de las
empresas. En primer lugar, la imposicin de precios mximos se constituye, para
efectos prcticos, como una violacin a los derechos privados de propiedad, no
sobre el recurso productivo mismo pero s sobre el ingreso que se deriva de su
utilizacin, ya que la determinacin exgena del precio por parte del gobierno
reduce la tasa de rentabilidad sobre el capital invertido en las empresas. En
segundo lugar, esta reduccin en el rendimiento no solamente se traduce en que
los incentivos para invertir nuevos recursos en estos sectores son menores, sino
que inclusive induce a los productores a extraer recursos productivos,
principalmente capital, de los sectores con precio controlado para canalizarlos
hacia otras reas de la economa.

Estos dos efectos en su conjunto implican que el monto de recursos productivos


que se destinan para producir bienes cuyo precio est sujeto a control tiende a
caer, por lo que el nmero de empresas paulatinamente se reduce, lo cual a su
vez tiene dos efectos. El primero es que la diferencia entre la cantidad demandada
por los consumidores y la cantidad ofrecida por los productores aumenta, es decir,
el desabasto tiende a aumentar. El segundo es que al reducirse el nmero de
empresas privadas, el grado de competencia en el mercado tiende a reducirse,
esto es, el control de precios induce que los mercados se oligopolicen y en el
extremo se monopolicen. As, los controles de precios que la propia Constitucin le
permite al gobierno imponer, generan las estructuras de mercado y las prcticas
monoplicas que el propio artculo 28 prohbe.

En este mismo artculo de la Constitucin, existe un segundo elemento que le


permite al gobierno atentar contra los derechos privados de propiedad y que se
enmarca en la parte referida a las reas estratgicas para el desarrollo nacional y
que se reservan al gobierno para ser explotadas monoplicamente. El artculo 28
seala:

No constituirn monopolios las funciones que el Estado ejerza de manera


exclusiva en las siguientes reas estratgicas: Correos, telgrafos, radiotelegrafa;
petrleo y los dems hidrocarburos; petroqumica bsica; minerales radioactivos y
generacin de energa nuclear; electricidad y las actividades que expresamente
sealen las leyes que expida el Congreso de la Unin...

Aunque sea el gobierno quien produzca de manera exclusiva, y por lo tanto


monoplicamente, los bienes privados sealados implica una utilizacin ineficiente
de los recursos y un atentado en contra de los derechos de los consumidores,15 lo
importante para la definicin y proteccin de los derechos privados de propiedad lo
constituye la frase que afirma "...y las actividades que expresamente sealen las
leyes que expida el Congreso de la Unin...".

Que la propia Constitucin establezca que una ley expedida por el Congreso es
suficiente para que a cualquier actividad econmica se le considere como
"estratgica" para el desarrollo nacional, y por lo mismo pasar a ser explotada
monoplicamente por el gobierno, introduce un alto riesgo sobre la inversin
llevada a cabo por el sector privado. Si en algn momento el Congreso decreta
una ley que define como estratgica alguna rea particular de actividad econmica
y sta es promulgada por el presidente de la repblica, automticamente los
recursos privados que se destinan a la produccin del bien o servicio en cuestin,
son sujetos de expropiacin. Naturalmente, este riesgo hace que, ex-ante, el
precio por invertir en Mxico sea alto, lo que inhibe el ahorro, la acumulacin de
capital y el propio crecimiento econmico.

En relacin con los aspectos con que el artculo 28 busca proteger los derechos
privados de propiedad, el primero se refiere al objetivo que la misma Constitucin
le asigna al Banco de Mxico. Al respecto se seala que: "El Estado tendr un
banco central que ser autnomo en el ejercicio de sus funciones y
administracin. Su objetivo prioritario ser procurar la estabilidad del poder
adquisitivo de la moneda nacional...".

Una de las formas ms comunes mediante la cual el gobierno atenta contra los
derechos privados de propiedad es a travs de la depreciacin del valor real de la
moneda de curso legal, es decir, a travs de la inflacin, misma que se constituye
como un impuesto expropiatorio a travs del cual el gobierno obtiene ingresos
para el financiamiento de sus gastos. Al respecto, John Maynard Keynes en su
libro Las consecuencias econmicas de la paz (1920) escribi: "No hay manera
ms sutil y segura de destruir las bases de la sociedad que minar el poder
adquisitivo de la moneda".

Cuando el gobierno incurre en un dficit fiscal y recurre al crdito primario del


banco central para su financiamiento, total o parcialmente, el efecto de esta
poltica es generar un proceso inflacionario que redu-ce el valor adquisitivo del

dinero y como el pblico mantiene parte de su riqueza en este activo, este proceso
implica para ellos una prdida parcial de la misma. De ah que la inflacin
efectivamente se constituye como un atentado contra los derechos privados de
propiedad. Solamente en los ltimos 15 aos, la inflacin acumulada en Mxico ha
sido de casi 25,000%, fenmeno que ha implicado un "robo" cometido por el
gobierno a la sociedad, violando efectivamente sus derechos de propiedad.

Finalmente, este mismo artculo constitucional destina su ltima parte a la


proteccin de los derechos de autor. Al respecto se seala: "Tampoco constituyen
monopolios los privilegios que por determinado tiempo se concedan a los autores
y artistas para la produccin de sus obras y los que para el uso exclusivo de sus
inventos, se otorguen a los inventores y perfeccionadores de alguna mejora".

La importancia de proteger los derechos de propiedad sobre el trabajo intelectual,


pero sobre todo las invenciones tecnolgicas, radica en que la explotacin
monoplica por tiempo determinado de estas obras genera el incentivo para que
los individuos y las empresas (incluyendo universidades y centros de
investigacin) estn dispuestos a dedicar recursos a la investigacin en el
desarrollo de nuevas tecnologas y procesos de produccin. Si el producto
(ingreso) que se deriva de este trabajo no estuviera legalmente garantizado y
protegido, no existira el incentivo para la investigacin.

IV. LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS PRIVADOS DE PROPIEDAD

Adems de que es necesario que los derechos privados de propiedad estn


eficientemente definidos para que los recursos en la economa puedan ser
asignados eficientemente, tambin se requiere que estos mismos derechos estn
protegidos y garantizados por un Poder Judicial independiente e imparcial. En las
relaciones entre el gobierno y los agentes econmicos privados, sean empresas o
personas fsicas, el papel del Poder Judicial es proteger y amparar a estos ltimos
de acciones que se constituyan como un atentado y/o que violen las garantas y
derechos individuales.

En la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, esta proteccin que


otorga el Poder Judicial a los agentes privados de acciones del gobierno que
violen sus garantas est sealada en los artculos 103, fraccin I, y 107, mismos
que tienen su antecedente directo en los artculos 101 y 102 de la Constitucin de
1857.16 El artculo 103 de la Constitucin vigente seala:

Los tribunales de la Federacin resolvern toda controversia que se suscite:

I. Por leyes o actos de la autoridad que violen las garantas individuales;

II. Por leyes o actos de la autoridad federal que vulneren o restrinjan la soberana
de los Estados o la esfera de competencia del Distrito Federal;

III. Por leyes o actos de las autoridades de los Estados o del Distrito Federal que
invadan la esfera de competencia de la autoridad federal.

La fraccin I de este artculo constituye, junto con el artculo 107, la base


constitucional del juicio de amparo como el medio disponible para que los
individuos se protejan de las acciones de las autoridades federales y estatales y
de los poderes Ejecutivo y Legislativo, que sean un atentado contra las garantas
individuales garantizadas por la misma Constitucin. En particular, el artculo 107
seala que:

Todas las controversias de que habla el artculo 103 se sujetarn a los


procedimientos y formas de orden jurdico que determine la ley, de acuerdo con
las bases siguientes:

I. El juicio de amparo se seguir siempre a instancia de parte agraviada;

II. La sentencia ser siempre tal, que slo se ocupe de individuos particulares,
limitndose a ampararlos y protegerlos en caso especial sobre el que versa la
queja, sin hacer una declaracin general respecto de la ley o acto que la motive.

Al igual que la reforma que promovi Mariano Otero a la Constitucin de 1824 y


como qued establecido en la Constitucin de 1857, la Constitucin de 1917
nicamente contempla que los efectos del amparo sean individuales y descarta
simultneamente que los tribunales federales rea-licen algn tipo de declaracin
general sobre actos de autoridad o sobre una ley que constituya un atentado
contra las garantas individuales.

Aunque obviamente hay casos en los cuales el amparo si tiene, y debe tener,
aplicacin individual, como por ejemplo cuando el Poder Ejecutivo busca ejercer
accin penal en contra de algn individuo, hay otros, sobre todo los que versan
sobre aspectos administrativos y de carcter fiscal, en donde el amparo debera
ser sujeto de aplicacin general, ya que la propia Constitucin tiene, por principio,
carcter de aplicacin general. Desde el punto de vista econmico, quizs el ms
importante es el amparo otorgado por la demanda de inconstitucionalidad de
alguna disposicin de carcter fiscal.

Cuando un individuo o empresa en lo particular busca y obtiene un amparo


definitivo en materia fiscal, ya no est obligado ni puede ser obligado a cumplir con
la disposicin contra la cual obtuvo la proteccin del Poder Judicial. Cinco
amparos otorgados por la misma causa sientan jurisprudencia; a partir de ah, el
amparo se otorga automticamente a quin lo solicite, siguiendo el procedimiento
establecido en la Ley de Amparo. Sin embargo, aunque se haya sentado
jurisprudencia, esto no le da aplicacin generalizada, por lo que aqullos que no
hubiesen solicitado y obtenido el amparo estarn obligados a seguir cumpliendo
con las disposiciones relativas. Desde el punto de vista del gobierno, es obvio que
est en su inters que el amparo no tenga aplicacin general, ya que la
probabilidad de que se amparen todos los que tengan que cumplir con una
disposicin fiscal es prcticamente nula y a pesar de que una disposicin sea
declarada como inconstitucional para quien busc y obtuvo el amparo, el beneficio
para el gobierno en trminos de la recaudacin lograda a travs de una
disposicin inconstitucional es positivo.

Por ello mismo, para imponer un efectivo lmite al Poder Ejecutivo e inclusive al
Poder Legislativo en materia econmica, principalmente la de carcter fiscal, es
necesario eliminar la "Clusula Otero", de forma tal que sea posible que el amparo
tenga aplicacin general.

Por otra parte, no existe a nivel constitucional un mecanismo para que el Poder
Judicial de la Federacin pueda proteger al sector privado cuando el Poder
Ejecutivo y/o el Poder Legislativo toman la decisin de expropiar la propiedad
privada, ya sea por que a sta se le considere como de "utilidad pblica" o cuando
la actividad desarrollada por el sector privado pase a ser considerada como
"estratgica" para el desarrollo nacional, ya que son acciones que la propia
Constitucin permite.