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Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO MDULO 1 Unidad 1: El Concept

o de Sociedades Definicin de sociedad, anlisis del art. 1 de la LSC. Siguiendo los


lineamientos de sus antecedentes legislativos, nuestra Ley de Sociedades Comerc
iales 19.550 y modificatorias (LSC), define la sociedad en el artculo 1, no de un
a manera dogmtica, sino que prefiere una enumeracin de los elementos necesarios e
indispensables para su existencia. Adelantamos que los mismos son: la pluralidad
de socios, la organizacin, la tipicidad, la realizacin de aportes, la participacin
en beneficios y prdidas, temas que se desarrollaran de manera exhaustiva en el d
esarrollo de la materia. La pluralidad de socios, al menos dos segn la normativa
vigente, es un requisito que debe mantenerse durante toda la existencia de la so
ciedad comercial; debiendo disolverse la misma en el trmino de tres meses, si se
pierde la pluralidad, y no se restablece en los trminos de la LSC. Esta sancin, pr
evista por la Ley en el art. 94, inc. 8, hace responsable de manera solidaria e
ilimitada al nico socio por las obligaciones contradas en infraccin. El requisito b
ajo anlisis encuentra su base jurdica en la concepcin contractual de la sociedad y
en el regimen del patrimonio. Nuestra LSC no admite las sociedades de un solo so
cio, cuestin que ha generado opiniones encontradas en nuestra doctrina nacional,
donde de manera prcticamente unnime se entiende la conveniencia de que un comercia
nte individual logre limitar su responsabilidad a una parte de su patrimonio, af
ectada especficamente a soportar ese riesgo empresario. Sin embargo, la sociedad
de un solo socio parte de una premisa falsa, donde se entiende a la sociedad com
o un instrumento meramente limitante de la responsabilidad, cuando debe entender
se como una herramienta para facilitar la concentracin de capitales, otorgando el
privilegio de la responsabilidad limitada a los socios de determinados tipos so
ciales, que se encuentran reservados para el desarrollo de grandes emprendimient
os. La tipicidad es un requisito de Orden Pblico, que exige a los socios adecuar
un esquema normativo reglado por la LSC. Su fundamento es la seguridad jurdica, t
anto para los integrantes de la sociedad, como para los terceros que contratan c
on sta. En efecto, al conocer el tipo social de que se trata, se podr inferir fcilm
ente la responsabilidad de los socios, el rgimen de administracin, entre otras cue
stiones. La enumeracin de los tipos societarios es taxativa, siendo los nicos mere
cedores de tutela jurdica. La sancin al incumplimiento de este requisito es la nul
idad, segn lo previsto en el art. 17 LSC. Ahora bien, este requisito tambin ha sid
o cuestionado, ya que atentara contra la libertad de contratacin (art. 1197 del Cdi
go Civil) y el progreso econmico y jurdico, impidiendo la combinacin de los tipos s
ocietarios existentes. El concepto de organizacin est tratado desde la exposicin de
motivos de la LSC, donde se destaca su importancia, ya que lleva incorporada la
idea econmica de empresa. Algunos doctrinarios como lo consideran como una reite
racin innecesaria del concepto de tipicidad. La realizacin de aportes es otro de l
os elementos que caracterizan el contrato de sociedad y que reviste gran importa
ncia, ya que es a travs de l que se forma el patrimonio con el que la sociedad deb
er desarrollar las actividades para el logro de su objeto social. Con la formacin
del capital social no slo se facilita la gestin econmica, sino que tambin permite es
tablecer la participacin de cada socio en las ganancias y en las prdidas y para de
terminar las mayoras en las deliberaciones sociales. El aporte debe ser lcito, ser
io y resultar del contrato social, de otra manera no ser considerado aporte, an cu
ando se utilice para la explotacin de la sociedad. Respecto de la participacin en
los beneficios y la soportacin de las prdidas, es de destacar que la LSC no habla
de lucro, sino de beneficios, un concepto ms amplio, que no se limita exclusivame
nte a una ganancia a repartirse, por ms de que la sociedad est dirigida hacia la c
onsecucin del lucro, objeto de toda actividad comercial. Los socios, entonces, go
zan de un derecho innegable a la distribucin de los beneficios, que no puede ser
restringida, ni menoscabada, salvo casos excepcionales. De la misma manera suced
e con las prdidas, donde

se deber mantener la proporcin indicada en el contrato constitutivo, o en su defec


to en la medida del aporte realizado. Valga destacar que el art. 13, inc. 1 a 3
LSC, sanciona con nulidad aquellas clusulas que eximan a alguno de los socios a s
oportar las prdidas de la sociedad o bien que se les asegure la percepcin de una u
tilidad, independientemente de los resultados. La affectio societatis podemos en
tenderla como la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses p
ersonales a las necesidades de la sociedad, predisponerse anmicamente a la colabo
racin en todo lo relacionado con el objeto social y formar parte de una voluntad
comn de los socios para lograr el fin social. En definitiva se trata de la predisp
osicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma coordinada para obten
er el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando los intereses pe
rsonales, en aras del beneficio comn (Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad
Hoc, Bs. As. 1998, pg. 82). Ahora bien, tal definicin no implica necesariamente u
n permanente estado de gracia y concordia entre los socios, nada tienen que ver
la amistad y la cordialidad entre ellos, ya que las conductas impuestas por la L
ey en miras del bien social, generalmente producen intercambios de opinin y discu
siones, lgicas en cualquier organizacin de personas. Es por ello que la prdida de a
ffectio societatis, no constituye por s mismo una causal de resolucin parcial del
contrato de sociedad. Ahora bien, si de la prdida de affectio societatis se deriv
an inconductas de un socio, que impidan el normal desenvolvimiento de la vida so
cial, como por ejemplo reiteradas e injustificadas ausencias a las asambleas, im
pidiendo as la toma de decisiones, podr requerirse su exclusin, pero no en mrito de
la prdida de affectio societatis, sino con motivo de sus inconductas. Diferencias
con otras figuras afines. La diferencia ms importante entre las Asociaciones Civ
iles y las Sociedades Comerciales es que la primera se concentra en la consecucin
del bien comn, mientras que, como su nombre lo indica, las segundas tienen en mi
ra la obtencin de un lucro, con la clara incompatibilidad que puede apreciarse en
tre una y otra. Sin embargo existen otras diferencias entre ellas, por ejemplo r
elacionada con el rgimen del capital que las integra, en las sociedades comercial
es el capital queda conformado por el aporte de los socios, mientras que en las
asociaciones civiles no existe capital aportado por sus asociados, que slo pagan
la cuota social fijada por el estatuto o una asamblea a tales fines. De esta man
era el capital, compuesto por el pago de esas cuotas sociales no est individualiz
ado en cuanto su composicin, sino que es la diferencia que surge entre los ingres
os y egresos, lo que lo vuelve netamente variable. Otra diferencia es el destino
del patrimonio para el caso de disolucin; en las sociedades comerciales se debe
realizar el activo, cancelar el pasivo y reintegrar el saldo, si existiere, a lo
s socios en la medida de su aporte o como estuviese acordado en el contrato soci
al. Por el contrario en las asociaciones civiles se destina hacia un fin de bien
comn o hacia el Estado. Respecto de la formacin de la voluntad social en la socie
dad comercial, se lleva adelante en funcin del capital, teniendo en consecuencia
los socios participacin y voto en la medida de su aporte, en las asociaciones civ
iles todos los asociados tienen igual derecho de voto. Por ltimo, valga destacar
que la calidad de socio puede transferirse en una sociedad comercial, pero no es
viable en una asociacin civil, ya que el vnculo es intuito personae. La Fundacin,
instituto que tambin tiene en miras el bien comn, conforma un patrimonio afectado
a un objeto de tales caractersticas o bien, con una finalidad netamente altruista
. A diferencia de la asociacin civil no hay asociados, sino miembros que aportan
bienes destinados al cumplimiento de la finalidad que justifica su existencia. E
l sistema de las Sociedades Cooperativas tiene por finalidad satisfacer las nece
sidades humanas que reclaman los consumidores organizados voluntariamente sobre
la base de la ayuda mutua y el esfuerzo propio. Por lo tanto podemos entender qu
e la esencia de las cooperativas consiste en el servicio al costo, desprovisto d
e toda finalidad lucrativa, en la relacin existente entre la entidad y su asociad
o. Cuentan con una legislacin especfica que las regula, la Ley 20.337, all se les o
torga la debida personalidad jurdica, con las

consecuencias propias de ser sujeto de derecho, vale a decir podr tener nombre, p
atrimonio, domicilio, capacidad de derecho. Los puntos tipificantes de una coope
rativa consisten en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para organizar y presta
r servicios; no tienen un nmero limitado de asociados, ni un capital limitado, au
nque s deben disponer de un mnimo de diez asociados para funcionar; el libre acces
o de los interesados para integrarlas, que se lleva adelante con la adhesin al do
cumento pertinente; la responsabilidad de los asociados est limitada a las cuotas
suscriptas; el otorgamiento de un solo voto por asociado, independientemente de
las cuotas suscriptas; la inexistencia del fin de lucro; la distribucin de los e
xcedentes entre los asociados en proporcin con el uso de los servicios brindados,
lo que constituye el concepto de principio de retorno, pilar del cooperativismo
; fomentan la educacin cooperativa, a tales fines se destina el 5% de los exceden
tes y el sobrante de la liquidacin para el supuesto de disolucin; prestan servicio
s a los no asociados y promueven el principio de integracin cooperativa, vale a d
ecir la asociacin de las distintas cooperativas entre s.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 2: La estructura de


las Sociedades Los socios. Debemos tener presente que la capacidad en general se
encuentra debidamente regulada por el Cdigo Civil, siendo dichas disposiciones p
lenamente vlidas en la materia que estamos desarrollando. En definitiva para cons
tituir sociedades comerciales se requerir la misma capacidad que para llevar adel
ante actos de naturaleza civil (art. 9, Cdigo de Comercio). Revestir el carcter de
socio conlleva la asuncin de determinados actos, sea frente a la sociedad, sea f
rente a sus socios, ya que tal calidad est compuesta por derechos y obligaciones
de distinta ndole y que tienen por objeto el cumplimiento de los fines de la soci
edad. Es de destacar que el estado de socio no es idntico para todos los tipos so
cietarios, sino que deber tenerse en cuenta la naturaleza de la sociedad de la qu
e forma parte. En efecto, si estamos frente a una sociedad de inters o de persona
s (sociedad colectiva, de capital e industria y en comandita simple) y en alguno
s casos en las sociedades de responsabilidad limitada, el vnculo personal es muy
fuerte entre el socio y la sociedad. Esto no ocurre con las sociedades de capita
l, la sociedad annima, que pone el acento ms en la inversin de capital que en las c
aractersticas personales de los aportantes. Respecto de las obligaciones principa
les de los socios encontramos en primer lugar el deber de cumplir con los aporte
s prometidos, lo que reviste un carcter esencial, ya que sin dicho aporte no exis
tir capital para llevar adelante el objeto social. Si el socio incumpliera con es
te deber (art. 37 LSC), incurrir en mora por el mero vencimiento del plazo y debe
r resarcir los daos e intereses correspondientes a la sociedad. La situacin se agra
va en las sociedades personalistas, ya que adems de los mencionado, se proceder a
la exclusin del socio moroso, sin necesidad (para este supuesto concreto) de la p
romocin de las acciones judiciales pertinentes. En las sociedades annimas adems se
suspende automticamente el ejercicio de los derechos propios de las acciones moro
sas, pudiendo establecerse en el estatuto sanciones como: a) que los derechos de
suscripcin sean vendidos en remate pblico; b) la caducidad de los derechos que ot
organ las acciones en mora. Si nada se ha previsto estautariamente slo quedar a la
sociedad optar por el cumplimiento de suscripcin. Otra obligacin inherente a la c
alidad de socio consiste en adecuar su conducta y sus intereses personales al in
ters social y a las necesidades de la sociedad. Hemos desarrollado esta manera en
la que debe desenvolverse el socio, al referirnos a la affectio societatis, con
ducta que permite a los socios la consecucin del objeto social. La realidad socie
taria argentina nos brinda un particular panorama, atento muchas sociedades come
rciales cuyos miembros son integrantes de una familia, deciden implementar la fo
rma de sociedades annimas, lo que en tal caso no puede negarse a la affectio soci
etatis o tratarla como un elemento menor, stas son las denominadas sociedades de
familia y se construyen por lo general no alrededor de un capital, sino alrededo
r de una persona fsica, de esta manera se completa el anlisis de la affectio socie
tatis tratado ut supra. Otro de los deberes propios de la calidad de socio es el
deber de lealtad, que debe primar toda vez que los socios, al participar de un
determinado acto societario, pueden suscitar un conflicto de intereses entre los
propios del socio y los de la sociedad. Es por ello que el art. 248 LSC, obliga
al socio o a su representante a abstenerse de participar en ese acto societario
. Es importante destacar que el artculo referido se encuentra en la regulacin de l
as sociedades annimas, sin embargo nada obsta que, en mrito del principio de analo
ga societaria, pueda encuadrar en los deberes de los restantes tipos sociales, ya
que el mismo sentido comn nos indica que, independientemente de la tipicidad soc
ietaria adoptada, todo aquel socio que por inters propio vote en desmedro de la s
ociedad, est vulnerando el deber de lealtad pertinente y deber responder en consec
uencia. La obligacin que aqu se trata, puede surgir tambin por el uso

incorrecto, con fines extrasocietarios, de la sociedad, sea para frustrar derech


os de terceras personas o para una utilizacin de la figura en beneficio propio. S
ocio oculto, socio del socio y socio aparente. En la prctica societaria existe gr
an cantidad de situaciones en donde el verdadero socio, prefiere no figurar en e
l contrato constitutivo o esconderse detrs de un prestanombre, logrando as separar
su patrimonio en distintas sociedades comerciales que l ni siquiera integra. La
LSC trata el tema del socio aparente en su art. 34, donde debemos tener en cuent
a dos puntos de vista, el primero en la relacin de este socio ficticio con los de
ms socios y el segundo en su relacin con terceros. Analizando el primer caso vemos
que la LSC prohbe al prestanombre invocar su aparente carcter de socio frente a l
a sociedad y sus integrantes, no pudiendo en consecuencia ejercer ningn derecho i
nherente a la calidad de tal; en cuanto a la situacin frente a terceros deber cump
lir con sus obligaciones y responsabilidades, no pudiendo eludirlas mediante la
invocacin de calidad de socio aparente, manteniendo sin embargo las acciones pert
inentes contra los socios para ser indemnizado de los gastos que eventualmente d
eba afrontar. Debemos aclarar que lo dispuesto en la LSC para socio aparente es
comprensivo de la situacin por la que una persona consiente la utilizacin de su no
mbre y tambin la que tolera su empleo sin poner fin a esa situacin, vale a decir q
ue se podr incurrir en la situacin prevista en el art. 34 sea por accin o por omisin
. Respecto del socio oculto, debemos entenderlo como aquella persona que no figu
ra en el contrato social como integrante de la sociedad y que niega ante tercero
s su condicin de tal, pero de manera directa o indirecta (a travs de un prestanomb
re), goza de los beneficios de la calidad de socio. En este caso la LSC sanciona
tal comportamiento fuertemente, y siempre deber responder de manera subsidiaria,
ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales, pudiendo incluso extendrsel
e la quiebra de la sociedad a la cual niega o esconde su participacin. La figura
de socio del socio tambin est prevista en la LSC, all no se prohbe a quien reviste l
a calidad de socio, de dar participaciones a terceros, pero se deja aclarado exp
resamente que stos carecern de todo derecho, tanto patrimonial o poltico, inherente
a la calidad de socio. Es por ello que de ninguna manera el socio del socio pod
r requerir el amparo de los mismos a la sociedad. Es importante tener siempre pre
sente que el socio del socio no es socio de la sociedad, sino exclusivamente del
socio que les otorg la participacin, siendo un socio gestor de ste ltimo frente a l
a sociedad, rigiendo entre ellos una relacin que sigue las normas propias de la s
ociedad accidental o en participacin (art. 35 LSC). El socio del socio deber rendi
r cuentas, ya que su participacin en la sociedad tiene en miras el inters del soci
o que le otorg la participacin. Los rganos. La LSC adhiere a la moderna doctrina qu
e predica la teora del rgano, explica la naturaleza jurdica de la relacin entre la s
ociedad y sus administradores, pregona la inexistencia de la relacin de mandato e
ntre los administradores y la sociedad. Esta teora niega todo tipo de diferenciac
in de sujetos jurdicos en la relacin del rgano de administracin y la sociedad, como c
onsecuencia de ello surge que los administradores no son considerados mandatario
s de la sociedad, sino funcionarios de ella y es por este motivo que cuando ello
s, personas fsicas, actan es la sociedad misma la que acta frente a los terceros. L
a teora que estamos desarrollando es la lgica consecuencia del carcter de sujeto de
derecho que el art. 2 LSC otorga a las sociedades comerciales. Es por ello que
al gozar de personalidad jurdica la sociedad, al actuar frente a terceros debe ha
cerlo por intermedio de las personas fsicas que han sido designadas por los socio
s para administrarla o representarla; estas personas no son mandatarios de la so
ciedad, ni del rgano de gobierno de la misma, sino que son la sociedad misma. Val
ga destacar que la actuacin de cada rgano de la sociedad se encuentra perfectament
e delimitada, siendo cada uno de ellos absolutamente independiente, sin posibili
dad de superposicin alguna. Surge de ello que si bien los rganos interactan entre s,
al formar

parte de un todo que es la sociedad, no implica el avance o avasallamiento en el


funcionamiento interno de un rgano sobre el otro. En el mbito societario debe dis
tinguirse la administracin de la representacin, importando la primera la deliberac
in de la decisin del rgano de la sociedad, que pertenece a la esfera interna del en
te, perteneciendo la segunda a la faz externa del mismo, o sea la relacin de la s
ociedad con los terceros. Es en el mbito de las sociedades annimas donde puede adv
ertirse con mayor claridad esta diferencia. En efecto, si focalizamos nuestra at
encin en el Directorio, podemos advertir que, para el caso de que se trate de un r
gano colegiado, la representacin de la sociedad la tiene el Presidente, es slo l qu
ien obliga a la sociedad frente a terceros, excluyendo la posibilidad de que lo
haga cualquier otro miembro integrante. Los administradores de las sociedades me
rcantiles deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, segn lo dispuesto p
or el art. 60 de la LSC, cumpliendo dicha inscripcin efectos declarativos. Esto s
ignifica que si bien el administrador reviste tal carcter desde su designacin es a
partir de la registracin pertinente que asume la representacin de la sociedad y l
a obliga por todos los actos celebrados en nombre de ella. La registracin es esen
cial a los fines de la oponibilidad frente a terceros, en consecuencia si un adm
inistrador ha sido desvinculado y tal situacin no ha sido debidamente inscripta,
continuar obligando a la sociedad con los riesgos que tal negligencia (la falta d
e inscripcin de la desvinculacin) implica. El objeto de la inscripcin por ante el R
egistro Pblico de Comercio tiene en miras la proteccin de los derechos de los terc
eros que contratan con la sociedad. La carga de la inscripcin no corresponde slo a
la sociedad, sino que tambin corresponde o puede ser llevada adelante por quiene
s revistieron el carcter de administradores y pretenden con ello hacer pblica su d
esvinculacin, a los fines de evitar cualquier tipo de responsabilidad. Para estos
supuestos, los interesados debern acompaar la documentacin pertinente que acredite
la desvinculacin pretendida de manera fehaciente. Adentrndonos en materia de resp
onsabilidad de los administradores el art. 59 LSC nos brinda los principios gene
rales, sealando el standard de conducta que los administradores y representantes
de la sociedad deben llevar adelante, quienes deben desempearse con la lealtad y
diligencia de un buen hombre de negocios. El deber de lealtad, como ya hemos vis
to, es propio de la calidad de socio. La diligencia tiene en miras la idoneidad
y la eficiencia en el desempeo de las funciones asignadas, o sea contar con compe
tencia suficiente y necesaria para llevar adelante los negocios que tiene en mir
as el objeto social. Si no cumpliesen con tales requisitos la LSC prev que respon
dan de manera solidaria e ilimitada por los daos y perjuicios que ocasionaren a l
a sociedad, sea por accin u omisin. Analizaremos ms adelante estas cuestiones, sin
embargo debemos tener siempre presente que al ser custodios de bienes ajenos los
administradores estn obligados a: a) conservar los bienes de la sociedad, manten
indolos en el patrimonio social, justificando debidamente toda enajenacin; b) afec
tar los bienes de cambio al giro ordinario de la empresa, teniendo presente el o
bjeto social; c) evitar el agravamiento de la responsabilidad patrimonial de la
sociedad; d) respetar las normas de funcionamiento interno de la sociedad y los
derechos de sus integrantes y e) promover las acciones judiciales para evitar qu
e los rganos sociales adopten resoluciones que pudieran afectar a la sociedad. Si
guiendo lo dispuesto en el art. 274 LSC, veremos que los administradores debern r
esponder toda vez que realicen un mal desempeo de su cargo, violen la Ley, los es
tatutos o los reglamentos y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de f
acultades o culpa grave. Esta ltima referencia no autoriza a sostener que pueda e
xcluirse la responsabilidad por culpa leve y deber estarse al anlisis del caso con
creto, se trata de un parmetro para la apreciacin judicial de la actuacin del admin
istrador, atento la LSC tiene presente que la funcin que cumple supone la aceptac
in permanente de los riesgos que implica la actividad empresaria. Es por ello que
deberemos analizar cada caso concreto, teniendo en cuenta distintos factores co
mo por ejemplo: la dimensin de la empresa, el objeto de la sociedad, las funcione
s genricas y especficas que lleva adelante, las circunstancias en que debi tomar la
decisin, entre otras.

Ahora bien Cmo puede un tercero conocer el mbito de actuaciones de un administrador


? Para tal cuestin viene en nuestro auxilio la teora de la apariencia. El administ
rador o representante conoce el lmite de sus facultades cuando contrata con un te
rcero, mientras que el tercero no tiene certeza absoluta, desde ya anticipamos q
ue para los casos de duda la sociedad quedar obligada, sin perjuicio de la respon
sabilidad en que haya incurrido el administrador o representante. Ello surge en
mrito de la teora de la apariencia, que supone como legal la actuacin de todo admin
istrador o representante, protegiendo de esta manera a los terceros de eventuale
s sorpresas. El tercero que contrata tiene derecho a presumir que se han cumplid
o todas las regulaciones internas y que los actos del administrador o representa
nte, gozan de una presuncin de legitimidad. La existencia y los alcances de la ac
tuacin con relacin a terceros de buena fe, deben ser juzgados sobre la base de la
manifestacin externa, de manera tal que dicha configuracin produzca conviccin respe
cto de su regularidad y realidad. El capital social. El capital social es uno de
los elementos esenciales de las sociedades comerciales que cumple fundamentalme
nte tres funciones de importancia, a saber: a) De productividad, funcin netamente
econmica, por medio de la cual el capital sirve como un fondo patrimonial emplea
do para la obtencin de un determinado beneficio, a travs de la realizacin de una ac
tividad comercial. b) Determina la posicin del socio, en efecto a travs de un clcul
o matemtico podemos medir su participacin y en las sociedades annimas y sociedades
de responsabilidad limitada, su responsabilidad. c) Garanta de los acreedores de
la sociedad. La que reviste mayor importancia es la expuesta en el ltimo punto, y
a que es la forma en que se compensa la exoneracin de responsabilidad de la que g
ozan los patrimonios personales de los integrantes de la sociedad. Es por ello q
ue la LSC dispone en su tratamiento normas tendientes a su intangibilidad. (Ver
Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, 1998 Bs. As. pg. 398). El capi
tal social es una cifra permanente en la contabilidad que permite conocer a los
terceros cual es la cifra con la que la sociedad responder por las obligaciones c
ontradas. Ello lo diferencia del concepto de Patrimonio Social, para brindar una
mayor claridad a tal diferencia, acercamos el siguiente archivo: Archivo enviado
desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004; Citar Lexis N 0003/001281; Gnero: Doctrina;
Ttulo: Capital y patrimonio; Autor: Araya, Miguel C.; Fuente: JA 1996-IV-676 SOC
IEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - d) Capital social SUMARIO: I
. Introduccin.- II. Rgimen legal argentino.- III. La crisis de la nocin tradicional
de capital social.- IV. Repensar la nocin de capital social. I. INTRODUCCIN Tradi
cionalmente, la nocin de capital social se extrae por comparacin con la nocin de pa
trimonio. El capital se traduce en una cifra representativa del valor de los apo
rtes efectuados por los socios, y por lo tanto, figura en el acto constitutivo,
debiendo permanecer invariable a lo largo de la gestin social y slo alterarse en l
os casos y sujeto a los requisitos establecidos en la ley. As definido, el capita
l se ubica luego del pasivo de la sociedad, no porque represente un dbito de la s
ociedad a los accionistas, sino porque el capital social constituye la garanta of
recida por ella a los terceros y figurando en tal forma, acta como cifra de reten
cin. Si bien se reconoce que la garanta bsica para los acreedores es el patrimonio,
como ste es variable, slo les sirve de garanta inmutable la cifra de capital, ya q
ue es una cifra de retencin que obliga a mantener un conjunto de bienes en el pat
rimonio. El origen de este concepto se encuentra directamente vinculado al princ
ipio de limitacin de la responsabilidad de los socios en ciertos tipos de socieda
des comerciales, ya que el concepto de capital es introducido para individualiza
r la porcin de bienes que queda indisponible, y por ello, es garanta de los acreed
ores, mientras que los restantes bienes

pueden ser retornados a los socios, cumpliendo las exigencias de ley, va distribu
cin de utilidades. El concepto de capital social, por ello, marca el lmite entre l
os derechos de los acreedores y los socios, estableciendo la porcin de bienes del
patrimonio, que quedan indisponibles y en consecuencia, garantizan el pasivo so
cial (Ricardo Olivera Garca, "Necesaria revisin del concepto de capital social", 1
er. Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho Comercial). II. RGIMEN
LEGAL ARGENTINO La ley 19550 ([t.o. 84] 1984-A-46) respondi con todo rigor a ese
concepto tradicional, caracterizando la nocin de capital social por cuatro princi
pios: a) Determinacin, b) Integridad, c) Invariabilidad, d) Intangibilidad. El ca
pital es intangible y ello se asegura, en razn de: 1) Prohibicin de distribucin de
utilidades, sin tomar medidas de defensa de la integridad del capital social. 2)
Prohibicin de distribuir beneficios de un ejercicio sin cubrir prdidas de los eje
rcicios anteriores. 3) Prohibicin de abonar un inters fijo a los accionistas, salv
o que provenga de ganancias realizadas y lquidas. 4) Obligacin de constituir una r
eserva legal. Como consecuencia de este rgimen, el monto del capital deba figurar
en el estatuto y no poda modificarse ms all del quntuplo, sino por asamblea extraord
inaria (ver el esquema original en Halpern, Isaac, "Sociedades Annimas", p. 193 y
ss.). Este esquema rgido ha sufrido variantes, inclusive a travs de reformas legis
lativas (ley 22686 [LA 1982-B-1018]), pero en esencia subsiste hasta la fecha. L
a funcin esencial que se le atribuye al capital en este esquema es la de garanta d
e los acreedores, como antes se ha sealado. Sin perjuicio de ello, esa funcin no e
s exclusiva. En efecto, en un segundo plano, el capital social, en relacin a los
accionistas, determina la medida de sus derechos patrimoniales y polticos, y por
ello, los socios en caso de disponerse su aumento, estn protegidos por el derecho
de suscripcin preferente y el derecho de acrecer. Esta funcin recibe la calificac
in de organizativa. III. LA CRISIS DE LA NOCIN TRADICIONAL DE CAPITAL SOCIAL La no
cin tradicional sobre capital social, definido fundamentalmente como el aporte de
los socios a la sociedad, que se mantiene indisponible en garanta de los acreedo
res, est sufriendo fuertes embates en el derecho comparado. Es ms, en algunos esta
dos de EE.UU. (California) se han abandonado estas nociones y en Europa, ms all de
la regulacin incorporada por la II Directiva de la Comunidad Econmica Europea de
corte tradicional, muchas voces se alzan reclamando un enfoque nuevo. En nuestro
pas sucede lo mismo, siendo de destacar los autores que reclaman inclusive su el
iminacin (Le Pera, Sergio, "Sobre la futilidad de la nocin de capital social", LL
1986-B-972) . Diversas razones motivan estas crticas: a) En nuestro pas, el proces
o inflacionario alter severamente esta nocin, y al imponer la obligacin de confecci
onar los estados contables en moneda constante (art. 62 ley 22903 [LA 1983-B-160
5]), se incorpor la cuenta "Ajuste integral del capital" que es nada ms que la act
ualizacin de la cifra histrica de capital. Los organismos de control prontamente e
stablecieron que para las situaciones legisladas por el art. 31 y 206 ley 19550,
la cuenta ajuste integral forma parte del capital social (ver por ej.: Comisin N
acional de Valores, R.G. n. 195/92). Conforme este criterio, pacficamente aceptad
o, existe un monto de capital (a los fines legales),que no slo no figura en el es
tatuto, que no ha sido aumentado por decisin de los socios, sino que slo surge de
la exposicin de los estados contables. b) Contemporneamente, cobraron gran difusin
los "aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones de capital", que generan
un gran problema, en la medida que no han sido regulados ni en la sancin origina
l de la Ley de Sociedades ni en su reforma. (El proyecto de reformas a la Ley de
Sociedades Comerciales , elaborado a instancias del Ministerio de Justicia, inc
luye reglas al respecto en el art. 39).

Ciertamente en el concepto tradicional, estos aportes no pueden definirse como c


apital, ya que su ingreso a la sociedad es previo a todo proceso de aumento, y e
s ms, ese proceso puede ser que nunca se produzca. Pero tampoco cabe conceptualiz
ar al aportante como un simple acreedor, porque ello ignora la intencin del aport
ante y de la sociedad. Las resoluciones administrativas como la antes citada, ha
n establecido que, cuando tales aportes son irrevocables, deben considerarse a t
odos los fines legales como capital social, por lo que la nocin se extiende no slo
a los fondos originales aportados por los socios, ajustados, sino tambin a otros
fondos que no existe la seguridad de que alguna vez integraran el capital socia
l. c) Deuda subordinada. La legislacin argentina regula ahora, siguiendo antecede
ntes extranjeros las deudas contractualmente subordinadas a los dems pasivos (ver
art. 76 ley 24441 [LA 1995-A-49] y art. 41 prr. 3 ley 24552 [LA 1995-C-3085]). En
el tema que nos ocupa, cobran importancia las obligaciones negociables subordin
adas, convertibles en acciones, emitidas por las entidades financieras, que por
efecto de la comunicacin "A" 2177 (ao 1993), son incluidas a los fines del cmputo d
e su responsabilidad patrimonial (patrimonio complementario, segn la denominacin e
n la Argentina, capital suplementario, segn los acuerdos de Basilea). Sorprende e
l reconocimiento de estos ttulos, que indudablemente constituyen deudas de la soc
iedad, pero que para sociedad con actividad especfica, se admite su inclusin en el
patrimonio social (ver tambin en este sentido, el citado proyecto de reformas a
la Ley de Sociedades Comerciales, art. 63 II c). d) Pero fundamentalmente el rol
de garanta que se le asigna al capital ha quedado totalmente desdibujado. Nadie
considera el monto del capital, cuando negocia con una empresa. El mismo patrimo
nio no alcanza para asegurar la solvencia de la empresa y, ni aunque sea importa
nte, para garantizar su capacidad de generar utilidades. Es ms, el mantenimiento
de la capacidad operativa de la empresa exige no solamente que se preserve indis
ponible el valor de los aportes de los socios, sino tambin la incorporacin de recu
rsos adicionales o el autofinanciamiento a travs de la limitacin de las utilidades
. e) La funcin organizativa tambin est cuestionada, ya que estaba estructurada en t
orno a una rgida diferenciacin entre ttulos representativos del capital social (acc
iones) y ttulos representativos de deuda (obligaciones, bonos). Este esquema rgido
tambin se ha roto, por una doble tendencia: aparecen los ttulos de deuda,con prer
rogativas tradicionalmente atribuidas a las acciones (los ttulos participativos,
cuasi capital para los franceses) y por otra, ciertos ttulos representativos del
capital social, son privados de sus atributos ms caractersticos (el voto, por ej.,
en las acciones sin voto) . IV. REPENSAR LA NOCIN DE CAPITAL SOCIAL La nocin trad
icional del capital social es eminentemente jurdica, y omite la importancia que t
iene el capital social como factor de productividad en la gestin social. Por ello
, las ms modernas tendencias en Europa (por ej., Portale), incorporan el anlisis e
conmico del capital social, insistiendo en la necesidad de estudiar una funcin adi
cional a la de garanta: la funcin de productividad, que atienda a la capacidad de
ganancia de la empresa social, que constituir, por lo dems, un resguardo a los acr
eedores. En ese mismo orden de ideas, aparece la nocin "material" del capital soc
ial, que es aqul que asegura el mantenimiento de la capacidad operativa de la soc
iedad. Ese capital material debe mantenerse indisponible, en garanta de los acree
dores y sern utilidades todos aquellos recursos que pueden ser desafectados del p
atrimonio social y adjudicados a los accionistas, siempre que la sociedad no vea
disminuida su capacidad operativa (Ricardo Olivera Garca). Siguiendo este criter
io moderno, la nocin de capital social se recrea, y exige una nueva elaboracin, qu
e atienda bsicamente a las siguientes cuestiones: 1. El lmite a la distribucin de u
tilidades de los socios debe constituir la funcin esencial del capital social, y
ese lmite debe basarse slo en el mantenimiento de la capacidad de produccin de la s
ociedad.

2. Cabe incluir reglas vinculadas a la infracapitalizacin formal o nominal, que o


pere como sancin en los casos de insolvencia de la sociedad, imponiendo la recali
ficacin de los prstamos de socios en capital de riesgo, y en consecuencia disponie
ndo su subordinacin a otros acreedores. 3. El rgimen de adquisicin de las propias a
cciones debe ser flexibilizado, removiendo la tradicional desconfianza de nuestr
o legislador, fuertemente influenciado por la funcin de garanta del capital social
. 4. No debe existir impedimento alguno para emitir acciones sin valor nominal,
como alternativa para la sociedad. Ello permitir, cuando sea necesario, la emisin
de acciones bajo la par, hoy prohibida en nuestro pas. La propuesta consiste, ent
onces, en repensar la nocin de capital social, para adecuar las normas legales a
la realidad de los operadores econmicos.1996 Continuando con el anlisis del capital
social abordaremos ahora su suscripcin e integracin, siendo la regla principal de
los aportes que van a integrarlo el que se trate de bienes susceptibles de ejec
ucin forzada (art. 39 LSC). Cul sera la razn de tal disposicin?, pues bien si tenemos
en cuenta que el capital social es la garanta de los acreedores sociales, ste debe
estar compuesto por bienes que, llegado el caso de conflicto, eventualmente pue
dan realizarse y con el dinero obtenido saldar las obligaciones impagas de la so
ciedad. La suscripcin del capital social debe hacerse por el total en el mismo ac
to constitutivo, mientras que la integracin, si se realiza a travs de dinero en ef
ectivo, no podr ser inferior al 25% de la suscripcin, comprometindose el socio a cu
mplimentar el saldo en un plazo mximo de dos aos. Los aportes no dinerarios por ot
ro lado deben integrarse totalmente, pudiendo slo consistir en obligaciones de da
r. Por supuesto que habr que asignarles algn valor a los fines de determinar la pa
rticipacin que tendr el aportante en la sociedad, siendo tambin relevante para los
terceros por la funcin de garanta del capital social ya tratada. Debe procederse e
ntonces a su valuacin, que variar segn el tipo societario de que se trate y la resp
onsabilidad asumida por cada socio. En efecto, si se trata de una sociedad perso
nalista la LSC delega en los socios la mencin en el contrato social de los mtodos
de valuacin que hayan elegido, si no lo hacen subsidiariamente se entender que se
han regido por los precios de mercado o bien mediante la intervencin de peritos,
si no fuese posible establecer el precio de plaza. En las sociedades de responsa
bilidad limitada y en comandita simple, se indicarn en el contrato constitutivo l
os antecedentes justificativos de la valuacin, que eventualmente podr ser impugnad
a por los acreedores de la sociedad en un plazo de cinco aos de realizado el apor
te, salvo que se haya realizado judicialmente. En las sociedades annimas el proce
dimiento es ms complejo, lo que ha generado ciertas crticas que trataremos ensegui
da. El art. 53 de la LSC no acepta la delegacin en los fundadores de la valuacin d
e los aportes no dinerarios, debindose seguir las siguientes pautas: 1) precio de
mercado; 2) valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de control no exi
sta la posibilidad de reemplazarse por informes de reparticiones estatales o ban
cos oficiales. En la actualidad existe la concepcin doctrinaria cuasi unnime de la
necesidad de reformulacin del mtodo de valuacin para las sociedades annimas, pudien
do ser suficiente un procedimiento similar al de las sociedades de responsabilid
ad limitada, incluyendo la responsabilidad tratada por el art. 150 LSC. Qu sucede
si no se cumple con lo acordado respecto a la integracin?, el socio incumplidor i
ncurre en mora de pleno derecho, sin necesidad de interpelacin judicial, suspendin
dose de manera automtica todo ejercicio de los derechos que le corresponden a las
acciones o cuotas sociales que se encuentran en mora.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 3: Constitucin: aspec


tos formales y sustanciales Requisitos del contrato de sociedad. Ya hemos aborda
do el tema de la tipicidad y de la personalidad jurdica de la sociedad comercial,
que representa un sujeto de derecho, pues bien analizaremos a continuacin como d
ebe estar integrado el contrato constitutivo, cul es el procedimiento para su ins
cripcin y las implicancias que de ello se derivan. Sin ningn tipo de dudas los dat
os completos de las personas que van a formar parte de la sociedad es el punto d
e partida, respecto de ellos deberemos manifestar el nombre completo, el nmero de
documento, la edad, nacionalidad, domicilio real, estado civil y profesin, todo
ello a los fines de su correcta individualizacin y control respectivo, referente
a inhabilitaciones e inhibiciones que pudieran pesar sobre ellos. El nombre de l
a sociedad es un atributivo derivado de su personalidad, que permite su individu
alizacin, diferencindola de otras, segn lo dispuesto por el art. 11 LSC es un requi
sito ineludible a la hora de su formacin, su omisin acarrea la anulabilidad del co
ntrato constitutivo, constituye un requisito esencial no tipificante. A diferenc
ia de lo que ocurre con el nombre comercial, que se adquiere por el uso y respec
to del fondo de comercio que se refiere, el nombre de una sociedad comercial es
intransferible y slo proceder su modificacin en supuestos que con carcter de excepcin
as lo justifiquen. Ahora bien, es muy posible que en la prctica se presenten conf
lictos por homonimia, o sea por nombre similares que podran inducir a confusin a t
erceros entre dos o ms sociedades, Qu sucede entonces? Cmo debe tratarse tal situacin?
, a continuacin desarrollaremos la temtica en una nota a fallo de gran inters. Arch
ivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot
.txt; Citar Lexis N 0021/000605; Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: Nombre socia
l: Accin judicial para superar la homonimia entre sociedades inscriptas; Autor: F
avier Dubois, Eduardo M. (h) Fuente: RDCO 1987-971 SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04)
Elementos y requisitos - a) Razn social y denominacin. Comentario a: C. Nac. Com.
, sala E, 29/6/1987 - Norfabril S.R.L. v. Norfabril S.A., El fallo precedente, a
pesar de su mesurada extensin, aborda una serie de cuestiones relativas al nombr
e o denominacin "social" que cabe analizar a la luz del estado actual de la doctr
ina y jurisprudencia. En primer lugar, y en punto a la "homonimia", el fallo sig
ue el criterio segn el cual la diversidad de tipos sociales no obsta a la confund
ibilidad, el que fue sentado en su momento por el Juzgado Comercial de Registro
de la Capital Federal ("Conexin S.A.", 15/4/1980; "Chelforo S.R.L.", 18/8/1980),
luego por la Inspeccin General de Justicia ("Kimsa S.R.L.", del 16/8/1985), y con
firmado por la sala D de la Cmara Comercial de la Capital Federal (30/6/1986; RDC
O 115-149). Dicho criterio tiene como presupuesto la vigencia del principio de "
novedad" o "inconfundibilidad" del nombre social, adoptado por las autoridades a
cargo del Registro Pblico de Comercio (art. 8 , resolucin general 6/1980 IGPJ.),
y parte de la base de que la mencin del tipo (elemento diferenciante en caso de d
iversidad tipolgica) no obsta a la homonimia atento a la necesaria imputacin socia
l del acto as celebrado (sin perjuicio de la responsabilidad personal del firmant
e), lo que ha sido reconocido por la jurisprudencia en caso de actos de sociedad
es ya inscriptas (C. Nac. Com., sala C, 25/2/1983, "Power Tools S.A. v. Ferreyra
, Ceferino") , pagars atribuidos a una S.A. (sala A, 20/3/1986, "Spivak y Grynckw
aig S.A.I.C. v. Seltzer, Daniel Jos") , inclusive en el pedido de quiebra (sala D
,

15/8/1983, "Eduardo A. Otero y Compaa S.A. s/pedido de quiebra"), o en supuestos d


udosos (sala D, 31/10/1986, "Brusetti, Enrique H. v. Cambio 9 de Julio S.A."), a
dmitindose tambin en el supuesto de la S.R.L., donde la normativa no es idntica (sa
la A, 20/3/1986, "Tagliani, Ernesto v. Industrias Textiles Caribe S.R.L.") . En
segundo trmino, el fallo destaca la diferente naturaleza entre el "nombre social"
y el "nombre comercial", la que haba tenido tardo reconocimiento doctrinal (ver Z
aldvar y otros, "Cuadernos...", Bs. As., 1978, vol. I , p. 243; Gervasio Colombre
s, "Curso...", Bs. As., 1972, Parte general, p. 126; Jaime Cerd, "El nombre...",
Revista del Notariado, n. 709, p. 279; Guillermo Ragazzi, "El nombre...", LL 150
-1123; Eduardo M. Favier Dubois (h), "El nombre...", ED 83-745), ya que la opinin
clsica los asimilaba considerando al nombre social una especie del nombre comerc
ial (Raymundo L. Fernndez, "Cdigo...", Bs. As., 1957, t. 1, vol. 1, p. 415; Carlos
Malagarriga, "Tratado...", Bs. As., 1963, t. I, p. 849; C. J. Zavala Rodrguez, "
Cdigo...", Bs. As., 1964, t. I, p. 329) o como una propiedad en sentido amplio, n
o tanto transferible sino de uso exclusivo (I. Halperin, "Curso...", Bs. As., 19
77, vol. 1, ps. 86 y 264). Por su parte, la jurisprudencia registraba un casi nic
o antecedente en el cual se haba sostenido que la oposicin registral sobre la iden
tidad de nombre no importaba ejercicio de accin fundada en la ley 3975 (hoy reemp
lazada por ley 22362 ), sino que pona en juego las atribuciones oficiosas del reg
istrador ("Constructora Caril", 19/10/1977, sala C). En tercer lugar, y aqu el carc
ter novedoso de la sentencia anotada, ella constituye el primer caso conocido de
conflicto entre dos denominaciones sociales pertenecientes a sociedades ya insc
riptas, y ventilado en sede jurisdiccional. En tal sentido, la sentencia reconoc
e tal posibilidad, lo que coincide con el efecto no subsanatorio de las registra
ciones, incluido el nombre, que admite pacfica jurisprudencia. Tambin se ha sosten
ido que la falta de oposicin a la inscripcin tampoco impide el derecho que emana d
e los arts. 27 a 29 y 44 ley 22362 (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 13/11/1984,
"Mobili S.A."). En cuarto trmino, el fallo asigna al vicio en la confundibilidad
el carcter de esencial no tipificante (art. 17 , primer prrafo, segunda parte, le
y 19550), siguiendo a la doctrina iniciada por Halperin ("El rgimen de nulidad de
las sociedades", RDCO 1970-545). Si bien se podra objetar que la subsanacin del v
icio en los trminos de la ley slo es posible "hasta su impugnacin judicial", una co
ndena diversa de la del fallo llevara a similar situacin, ya que, declarada la nul
idad, sta operara como causal de disolucin (arg. art. 18 , segundo prrafo) y los soc
ios podran reactivar al ente removiendo la causal, o sea, cambiando el nombre par
a superar la homonimia. Por ltimo, en un comentario recientemente aparecido sobre
el fallo (Ricardo Nissen, "El derecho de la sociedad de solicitar la modificacin
de la denominacin social de una sociedad homnima", Doctrina Judicial, 14/10/1987)
, su prestigioso autor sostiene que si bien no se aplica el trmino de prescripcin
anual de la Ley de Denominaciones Comerciales, s rige el plazo trienal del art. 8
48 , inc. 1 CCom. Nos permitimos, respetuosamente, discrepar con tal conclusin, y
a que si el nombre social no es disponible por vincularse a la polica mercantil,
la accin por homonimia nunca prescribe, pudiendo inclusive intentarla la autorida
d registral en cualquier tiempo, aunque por supuesto en sede jurisdiccional al h
aber perdido la competencia con la conclusin del trmite de inscripcin. 1987. Continu
ando con el anlisis de los elementos del contrato social nos toca en suerte el do
micilio social, que no implica la designacin exacta de la calle y nmero donde la s
ociedad va a funcionar, ste sera el concepto de sede social, sino que consiste en
la jurisdiccin donde residir la sociedad. Esta diferencia tiene implicancias prctic
as dignas de mencin; en efecto previo a la reforma de la LSC a travs de la 22.903,
que acogi lo dispuesto en el fallo Quilpe S.A. de la Cmara Nacional de Apelacione
s en los Comercial, de fecha 31 de Marzo de 1977, los socios manifestaban la sed
e social en las clusulas estatutarias lo que generaba que de cambiar el domicilio
de la sede deban reformar el estatuto, revistiendo dicho trmite cierto engorro. C
on posterioridad se permiti a los socios incorporar los datos de la sede social,
calle

y nmero en el Acta Constitutiva, exigindose, como dicho, slo la referencia de la ju


risdiccin donde la sociedad va a desarrollar sus actividades, facilitando las eve
ntuales mudanzas, siempre dentro de la misma jurisdiccin. La determinacin de la se
de social reviste gran importancia por cuanto es el domicilio donde se notificar
de manera fehaciente a la sociedad a lo largo de su existencia. Otro de los elem
entos es sin dudas el capital social, compuesto por los aportes de los socios, q
ue ya hemos abordado ut supra. A los fines de complementar lo ya expuesto diremo
s que se forma inicialmente con los aportes de los socios y debe respetar cierta
relacin con el objeto social, adecundose a la actividad comercial que pretende ll
evar adelante. Recordemos las distintas funciones que lo justifican, tratadas an
teriormente y las diferencias con el Patrimonio Social, tema al que dedicamos nu
estra Lectura 1. En lo concerniente a los aportes que pueden realizarse, a los f
ines de complementar lo ya expuesto, remitimos a la bibliografa Curso de Derecho
Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 111/112. El objeto social est
constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato constitutivo p
odr realizar la sociedad para lograr su fin, mediante el ejercicio de su activida
d comercial. Los requisitos que debe cumplir son los siguientes: 1) Licitud, com
o tambin deben serlo las actividades que se llevan adelante, de otra manera la so
ciedad es nula (art. 18 y 19 LSC); b) Posible, desde el punto de vista fctico, si
la imposibilidad fuese preexistente y absoluta, entonces la sociedad ser nula, s
i fuese sobreviniente deber disolverse y 3) Preciso y determinado, debemos ser cl
aros y lograr la mayor exactitud posible con actividades que tengan relacin unas
con otras, evitando enumeraciones genricas, que probablemente generen observacion
es por parte de los rganos de contralor. De ninguna manera quedan excluidos los o
bjetos mltiples, pero debern identificarse de manera clara y precisa. Su importanc
ia radica en la legitimacin que brinda a los administradores y representantes par
a actuar, sirviendo tambin de elemento de garanta para los terceros. Por ltimo el p
lazo de duracin de la sociedad, que debe ser determinado. Fundamento de ello es q
ue de tal manera se brinda seguridad a los socios, que as conocen la existencia d
e sus derechos y obligaciones, tambin lo hace respecto de los acreedores particul
ares de los socios, en cuanto la sociedad no puede ser prorrogada si no existe l
a conformidad de stos y permite adems la consecucin del objeto social, por la perma
nencia del vnculo societario en el tiempo. Nuestra LSC no establece plazos mximos
ni mnimos, slo se exige su determinacin. Al hablar de plazo debemos mencionar neces
ariamente los conceptos de prrroga y reconduccin, ambos institutos destinados a ev
itar la disolucin y liquidacin de la sociedad respectivamente, que implica el venc
imiento del plazo. El primer concepto, prorroga el plazo de vencimiento, pero ta
l decisin (adoptada por las mayoras pertinentes) deber tener lugar antes del venci
miento; de otra manera estaremos frente a la figura de la reconduccin, que evita
la liquidacin de la sociedad que se encuentra disuelta por vencimiento del trmino,
reactivando las actividades de su objeto social. Respecto de la forma la LSC ex
ige la forma escrita, al disponer expresamente que el contrato constitutivo y su
s modificaciones deban llevarse adelante a travs de instrumento pblico o privado.
Los socios podrn optar por uno u otro medio de formacin, a excepcin de las sociedad
es por acciones donde necesariamente debern hacerlo a travs de un instrumento pblic
o. Ahora bien, cabe preguntarse: El instrumento pblico es slo la escritura pblica?,
la respuesta es negativa. En efecto la constitucin de las sociedades por acciones
puede instrumentarse sin necesidad de escritura pblica, es el mismo instrumento
de constitucin que reviste tal carcter por tramitarse e inscribirse en un Registro
Pblico de Comercio. Valga aconsejar, como buena prctica profesional, que las firm
as para el caso de que no se realice por escritura pblica debern certificarse por
ante Escribano Pblico Nacional, de otra forma debern ratificarse por ante el organ
ismo de contralor. El trmite de inscripcin se lleva adelante en el Registro Pblico
de Comercio, que tiene por objeto brindar publicidad a los actos que en l se insc
riben, con el objeto de su oponibilidad frente a terceros. En efecto, una vez in
scriptos los terceros no podrn alegar desconocimiento del contenido de los actos
inscriptos. Otro de los fundamentos de la inscripcin radica en la proteccin de las
relaciones comerciales, ya que es de inters de los participantes conocer las dis
tintas circunstancias que sirven para determinar las condiciones en las que la s
ociedad

comercial y los socios llevan adelante sus actividades. Previo a la inscripcin se


lleva adelante un examen de legalidad que tiene por objeto realizar un examen e
xhaustivo a los fines de que el documento que se inscriba cumpla con todos los r
equisitos legales y fiscales exigidos. Una vez que el documento o acto se regist
ra goza de presuncin de validez, salvo prueba en contrario, ya que no existe en n
uestro pas efecto saneatorio o convalidante de las inscripciones (art. 17 LSC). L
uego de la verificacin de los requisitos legales y habiendo cumpimentado con los
restantes requisitos, dependiendo del tipo societario elegido, la autoridad de c
ontralor ordenar la inscripcin definitiva y ser slo en ese momento en que la socieda
d habr quedado regularmente constituida, con su contrato constitutivo plenamente
oponible a terceros. Pero Cul sera la situacin de las sociedades que se encuentran e
n formacin? Tendrn capacidad para llevar adelante actos propios de su actividad? El
siguiente archivo trata de resolver dichos interrogantes. Archivo enviado desde
LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004; Citar Lexis N 0003/000883 Gnero: Doctrina; Ttulo:
Sociedad annima en formacin (Consideraciones sobre su capacidad respecto a actos j
urdicos con bienes registrables); Autor: Rodrguez, Fidel C. Rodrguez, Pablo J.; Fue
nte: JA 1997-IV-711 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05) Sociedad annima - c) Perodo d
e formacin. SUMARIO: I. Introduccin.- II. Sociedad en formacin y sociedad irregular
.- III. Personalidad. Capacidad.- IV. Actos para la constitucin.- V. Actos relati
vos al objeto social.- VI. Bienes registrables.- VII. Aporte.- VIII. Otras opera
ciones.- IX. Conclusin I. INTRODUCCIN La problemtica que se plantea al constituir c
ualquier tipo societario gira en torno al perodo fundacional, iter constitutivo o
etapa a la que la ley identifica como "sociedad en formacin" (art. 183, pero slo
en relacin a las S.A.) y que transcurre desde la configuracin del acto constitutiv
o hasta la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En el mundo actual pareci
era que ello se agrava, en tanto algunos de los parmetros de la actividad econmica
giran ms que nunca en torno a la competitividad y particularmente a la eficienci
a, esto ltimo vinculado con la productividad del capital, con la urgente insercin
en el mercado, con la rapidez, a la que siempre se vincul el derecho comercial. Q
uienes encaran un emprendimiento por la va societaria, quieren comenzar de inmedi
ato con sus actividades y no pueden ni tan siquiera esperar unos das, cuanto ms me
ses. Si a ello agregamos la contracara, en tanto los trmites regularizatorios mnim
os requieren un tiempo razonable, debemos admitir cun importante es la posibilida
d de realizar actividad concreta en ese perodo. La reforma de 1983 introdujo modi
ficaciones en el tema, pero slo en relacin a las sociedades annimas. Si bien es cie
rto que en ese sector se encuentran las ms importantes inversiones de capital, en
alusin a las grandes sociedades annimas, no lo es menos que la gran mayora de las
sociedades de este tipo, son sociedades de familia o pequeas S.A.; asimismo es im
portante destacar la cantidad en otros tipos, particularmente las sociedades de
responsabilidad limitada. Ello nos lleva a sostener la necesidad de introducir m
odificaciones legislativas sobre el tema, extendiendo la normativa a los otros t
ipos, ratificando as la aplicacin analgica propiciada actualmente por gran parte de
la doctrina. II. SOCIEDAD EN FORMACIN Y SOCIEDAD IRREGULAR En relacin al tema, es
necesario distinguir entre una sociedad irregular o una en formacin, cmo se difer
encian. Para ello, debemos procurar efectuar una interpretacin coherente de

las normas legales. Advirtase que ya con la inicial redaccin del art. 183 se soste
na que la sociedad annima en formacin no era una sociedad irregular (Manovil [1]).
Segn el art. 21, aqullas comprenden dos hiptesis; por una parte las de hecho y por
la otra, las irregulares propiamente dichas. En el primer caso, el legislador ha
atribuido personalidad a la actuacin societaria, an cuando carece de instrumentac
in suficiente, en tanto son irregulares aqullas "sociedades de los tipos autorizad
os que no se constituyan regularmente" (art. 21); se entiende, en definitiva, qu
e los socios han suscripto el instrumento contractual correspondiente y adecuado
a un tipo determinado. En cambio, la "sociedad en formacin", es aquella que, con
stituida, pretende su regularizacin llevando adelante su actuacin a ese fin, etapa
que concluye al completar el trmite de inscripcin en el Registro Pblico de Comerci
o. En la prctica se plantea el problema de determinar los lmites para que una soci
edad en formacin pueda llegar a considerarse como irregular. Al respecto, adherim
os a la posicin que sostiene: en tanto se promueve y no se abandona el proceso de
inscripcin estamos frente a una sociedad en formacin; por el contrario, para que
la misma pueda considerarse como irregular, es necesario que se haya producido "
la interrupcin definitiva del iter constitutivo" (2), ms all de las dificultades qu
e en la prctica se puedan plantear para determinar tal circunstancia. Esto se com
plementa con la afirmacin acerca de la voluntad para integrar una sociedad irregu
lar, con las consecuencias que ello implica. Dicha intencin de los socios no exis
te en la medida que la sociedad constituida se adecua a un tipo social y se acti
van los trmites para su inscripcin. La jurisprudencia as lo ha afirmado cuando la C
. Nac. Com., sala C, expres, en autos "Marino, M. v. Chavarra N. s/medidas cautela
res": "La existencia de sociedad en formacin como supuesto diferenciado de la soc
iedad irregular y la consiguiente aplicabilidad de la previsin del art. 22 de la
ley 19550 requiere que no se interrumpa voluntariamente el iter constitutivo has
ta que se practique la inscripcin registral" ("Doctrina Societaria y Concursal",
Errepar, oct. 1989, pg. 399, cita 73). III. PERSONALIDAD. CAPACIDAD Cabe destacar
que, en cualquiera de los supuestos indicados, nos encontramos frente a un suje
to de derecho, a un centro imputativo de derechos, en definitiva a una persona,
en este caso jurdica. Ello en tanto, como ha afirmado Richard (3), se trata de un
recurso tcnico del que dispone el legislador y agrega ms adelante, en ese mismo t
rabajo, que dicho recurso "es nico, sin perjuicio de que tenga exteriorizaciones
variadas". Destacamos que ello es resultante de la armnica interpretacin de los ar
ts. 1, 2, 21 y concs. y lo dispuesto por el art. 183, cuando al referirse a la e
tapa previa a la inscripcin, alude a sociedad y a la imputacin a la misma de deter
minados actos realizados por "los directores", lo que implica reconocerle el carc
ter de sujeto de derecho y ello desde el acto constitutivo. En orden al tema sug
erido, se nos plantea entonces la necesidad de determinar el alcance que de ello
resulta, imponindosenos evaluar las consecuencias de la personalidad, especialme
nte respecto de la S.A. en formacin. Para ello debemos tener en cuenta los atribu
tos de la personalidad, en particular la "capacidad" y el "patrimonio", los que
por cierto se dan tambin para las sociedades y sin duda para las sociedades en fo
rmacin e incluso irregulares. Segn el art. 35 CC. , dicha capacidad en el caso de
las personas jurdicas debe reputarse amplia, en tanto slo se le fijan dos limitaci
ones, las relativas a que los actos deben ser realizados "para los fines de su i
nstitucin" (debe evalurselo en concordancia con los arts. 1 y 58 LS.) y por el otr
o, los actos "prohibidos", sea por la ley o por sus estatutos. Ello es ratificad
o en definitiva por el art. 41 CC. , que expresa que las personas jurdicas "gozan
en general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir bi
enes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres..." y contina
la enumeracin. En definitiva, debemos concluir que la capacidad es la regla y la
incapacidad la excepcin.

Pero respecto de la incapacidad en el art. 35, se ha previsto lo que ya Salvat (


4) identificaba como "principio de la especialidad", en relacin a la exigencia qu
e expresa para los fines de la institucin, lo que trasladado al derecho societari
o, en consonancia con lo dispuesto por los arts. 11 inc. 3, 58 y concs., constit
uye el "objeto social". Por tanto, al ser persona y por ende tener capacidad, pu
ede como tal realizar todo tipo de actos que tiendan a la consecucin del objeto s
ocial. Asimismo, como todo sujeto de derecho, la sociedad tiene tambin su propio
patrimonio, el que sin duda alguna y en principio, puede estar integrado por cua
lquiera de los bienes considerados en la ley y que tiene su fuente en los aporte
s de los socios principalmente y si est autorizada a realizar actos relativos al
objeto social, se conformar tambin con las utilidades que dicha actividad genere.
Lo precedente es aplicable a las sociedades annimas en formacin, segn lo dispuesto
por el art. 183: los directores tienen facultad para realizar los actos necesari
os para la constitucin. Y la norma agrega tambin los "relativos al objeto social c
uya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expresamente autorizada en el
acto constitutivo". Ello en principio implica una limitacin a las amplias facult
ades sealadas en las normas de carcter general, lo que nos impone analizar el alca
nce de los actos permitidos. Entendemos necesaria alguna distincin previa, como l
o es la diferencia entre objeto, acto y actividad, para conformarla a las expres
iones de la norma. El objeto social alude a la "actividad para cuya realizacin la
sociedad se constituye" (Broseta Pont en cita de Zaldvar [5]), o en otros trminos
a la "categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad" (Richard- M
uio [6]). Dicho objeto se lleva a la realidad a travs de cada acto negocial realiz
ado por la sociedad y la pluralidad o multiplicidad de stos configuran la "activi
dad". Si bien puede llegar a afirmarse que el art. 183 no alude concretamente a
actividad, tal posibilidad aparece no obstante implcita, en tanto se autoriza la
realizacin de "actos" en sentido plural y agrega "los relativos al objeto social"
, sin ningn tipo de distincin ni limitacin, lo que sin mayores argumentaciones perm
ite inferir en definitiva, que puede realizar tanto uno o incontables actos, los
que en conjunto constituyen concretamente la "actividad" social. IV. ACTOS PARA
LA CONSTITUCIN Retornando las dos categoras de actos previstas en la citada norma
, al analizar los mismos compartimos la posicin de Halpern (7) y Etcheverry (8), e
n el sentido de que la ley al aludir a los "actos necesarios para su constitucin"
, se refiere nicamente a los que llevan a la efectiva inscripcin en el Registro Pbl
ico de Comercio y no a otros. Dentro de tal categora se pueden incluir los relati
vos a la percepcin de los aportes de capital y consecuentemente los de su "conser
vacin" (vg. depsito de los fondos percibidos, mantenimiento de los bienes aportado
s, en su caso pago de impuestos en relacin a los mismos, etc.). Pero no compartim
os el criterio de que puedan agregarse dentro de esta categora a los que se denom
inan como "preparatorios del giro", posicin sustentada por Nissen (9), Benseor, Fa
vier Dubois y Vzquez Ponce y otros. V. ACTOS RELATIVOS AL OBJETO SOCIAL En sta otr
a categora de actos posibles; la autorizacin aparece limitada a los actos "relativ
os al objeto social", es decir aqullos que han de constituir en definitiva la act
ividad social, lo que nos impone determinar cul es la amplitud o extensin respecti
va. Por una parte, cabe destacar que la norma es genrica, en tanto salvo que exis
ta en la autorizacin una limitacin expresa, se refiere a todos y cualquiera de los
actos que constituyen el objeto social expresados en el estatuto. No otra cosa
debe interpretarse en tanto se trata en realidad de autorizar a efectivizar la a
ctividad del giro social prevista, no existiendo al respecto razn alguna que pued
a establecer lmites. Por la otra, entendemos que difcilmente la autorizacin ha de s
er especfica y concreta, pues normalmente ha de operarse en uno o ms ramos determi
nados, siendo casi imposible

individualizar actos determinados, como no fuesen casos muy especiales; por ejem
plo, disponer la adquisicin o venta de una cantidad determinada de mercadera o de
topes en los montos en cada contrato a celebrar, o en los totales generales, etc
. En este aspecto, consideramos que los que se han dado en denominar "actos prep
aratorios del giro" son en definitiva actos relativos al "objeto social", que de
ben ser expresamente autorizados, conforme indica la norma, imponindonos determin
ar cul es la amplitud o extensin. Entendemos en consecuencia que se los puede clas
ificar en directos o inmediatos e indirectos o mediatos. Entre los primeros los
actos concretos relativos al giro comercial previsto en el estatuto, como lo es,
por ejemplo, la compra y venta de la mercadera de que se trate, la prestacin del
servicio, etc. En tanto que los segundos, son precisamente aquellos actos previo
s necesarios e ineludibles para poder realizar los que precisamente constituyen
el objeto social. Para poder llevar adelante la venta de una mercadera determinad
a, es necesario contar con el local correspondiente, comprar los tiles y el mobil
iario adecuado, contratar personal, publicidad, celebrar acuerdos con proveedore
s o distribuidores, realizar trmites o gestiones en entidades financieras (apertu
ra de cuentas corrientes, crditos, convenios de cobranza, de tarjetas de crdito),
etc. Todos estos actos tienen como objetivo indirecto o mediato la realizacin de
aqullos tendientes al cumplimiento del objeto, pues en s mismos no implican esto lt
imo, pudiendo afirmarse que de otro modo careceran de sentido y sera prcticamente i
mposible o dificultoso realizar aqullos. Reiteramos que consideramos no puede inc
lurselos como actos tendientes a la constitucin de la sociedad, pues ello implicara
que, de no efectuarlos, tampoco podra considerarse constituida la misma. Afirmar
tal conclusin carece de toda lgica. Por ello creemos suficiente que se autorice l
a realizacin de los actos "relativos al objeto social", abarcando con tal expresin
, tanto los indirectos o mediatos (preparatorios del giro), como los directos o
inmediatos (propios del objeto en s). En otro orden, entendemos que la autorizacin
o posibilidad al respecto se corresponde con la realidad, pues parece carente d
e toda lgica, imponer a la sociedad ya constituida pero no inscripta, permanecer
en un perodo de "quietud" o pasividad, que puede ser de varios meses, hasta que s
e concrete la inscripcin respectiva, manteniendo paralizado el capital aportado.
Es evidente que, en la economa actual, la mera mencin de ello a los socios y/o adm
inistradores de una sociedad en formacin, sera totalmente ilgica, mxime cuando, como
normalmente ocurre, cuentan con el capital para comenzar a operar ya. No obstan
te lo expuesto y an cuando pudiere entenderse que la expresin que se formule en el
contrato o estatuto sobre la autorizacin puede referirse exclusivamente a los ac
tos relativos al objeto social, creemos conveniente que se explicite la autoriza
cin incluyendo los indirectos o mediatos (preparatorios del giro comercial) y en
relacin a los actos de constitucin incluyendo los conservatorios del capital. VI.
BIENES REGISTRABLES Es muy probable que al realizar cualquiera de los actos indi
cados precedentemente, mxime en el caso de sociedades annimas, las alternativas gi
ren en torno a bienes registrables. Se puede distinguir en relacin a los aportes
de capital que realicen los socios, como a otras operaciones con los mismos, ya
que puede la sociedad tanto adquirirlos, enajenarlos como gravarlos, siempre por
cierto que en la etapa de formacin de la S.A. Como puntualizamos precedentemente
, partimos de la base de que la sociedad annima en formacin es una persona jurdica
y por tanto, segn lo prescripto en nuestra legislacin positiva , susceptible de ad
quirir derechos y contraer obligaciones, pudiendo celebrar diversos actos jurdico
s y teniendo un patrimonio propio, al que se incorporarn bienes de distinta natur
aleza, todo conforme lo hemos expuesto precedentemente. Dentro de los actos jurdi
cos, se nos plantea la alternativa respecto de aqullos relativos a bienes registr
ables, pudiendo distinguirse los que se incorporan como aporte por los socios u
otro tipo de operaciones.

VII. APORTE Si se trata de "aportes" de bienes registrables y en tal carcter debe


n ser ingresados al patrimonio social, el art. 38 autoriza expresamente tal alte
rnativa, estableciendo que "cuando para la transferencia del aporte se requiera
la inscripcin en un registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en
formacin". Como consecuencia de ello, debe concluirse que en calidad de aportes
al menos, la ley autoriza expresamente que los bienes de naturaleza registral, i
ngresen al patrimonio de la sociedad en formacin. Es interesante destacar que dic
ha norma alude a todo tipo de sociedad en formacin, pues no hay distincin de ningu
na naturaleza, en tanto incluso se encuentra ubicada en la parte general, en la
seccin referida a los socios en sus relaciones con la sociedad y particularmente
al regular los "bienes aportables". Es decir que la norma no discrimina y por en
de, tales actos pueden realizarse tanto respecto de la sociedad annima en formacin
, cuanto de una de cualquier otro tipo. VIII. OTRAS OPERACIONES Pero los bienes
registrables generan tambin la cuestin de si es posible que ingresen al patrimonio
social, no ya como aportes, sino por otras operaciones realizadas por los admin
istradores, o incluso se transfieran o graven, siempre por cierto en alusin a la
sociedad en formacin, particularmente la annima. Si antes hemos aludido a la posib
ilidad de realizar actos tendientes a la efectivizacin del objeto social, es deci
r que en definitiva la sociedad inicia concretamente su actividad eminentemente
dinmica, por cierto que con la debida autorizacin expresa incorporada en el acto c
onstitutivo, se nos plantea la incgnita acerca de los bienes registrables. Tngase
presente que ello puede referirse a importantes operaciones, particularmente en
razn de la agilidad y dinmica comercial de la actualidad, dado que se necesita, o
al menos es sumamente conveniente, operar de inmediato a la constitucin, sin pode
r esperar a que se culmine el proceso de inscripcin en el Reg. Pblico de Comercio.
Qu sucede si en dicha etapa (de regularizacin) se decide adquirir un inmueble o un
vehculo para uso de la sociedad? o si por ejemplo el inmueble a adquirir est dest
inado a actos directamente relativos a la operatoria social, como adquirir terre
nos para construir casas o edificios en el caso de una sociedad dedicada a la co
nstruccin? o si habindose efectuado aportes de bienes inmuebles, se decide gravarl
os para obtener a travs de un mutuo, dinero para realizar actos de cumplimiento d
el objeto social? Podra la sociedad en formacin, a travs de sus administradores, rea
lizar tales actos? Entendemos que ello es posible, en primer lugar como una cons
ecuencia lgica de la personalidad que les reconoce nuestro sistema legislativo y
a la que ya aludiramos. Advirtase que no hay prohibicin expresa alguna que les impi
da la realizacin de actos en relacin a bienes registrables. En segundo trmino, el a
nlisis del art. 183 ratifica parcialmente tal afirmacin. Su texto en la primera pa
rte del primer prrafo expresa que "Los directores slo tienen facultades para oblig
ar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los relat
ivos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya sido expres
amente autorizada en el acto constitutivo". No hay duda alguna en consecuencia d
e que, tratndose de actos vinculados al objeto social (remitimos a lo expresado s
upra), los que a modo de hiptesis hemos sealado, son totalmente viables, mediando
por cierto la autorizacin correspondiente. Pero segn la norma debe concluirse que
tanto en el primero como en el segundo prrafo, existe una prohibicin respecto de l
os que no estn relacionados al objeto social. Lo que en definitiva entendemos con
cuerda plenamente con la previsin del art. 58, en tanto dispone que el representa
nte de la sociedad "obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente ext
raos al objeto social", siendo por ende aplicables los principios e interpretacio
nes relativos a dicha norma. IX. CONCLUSIN En definitiva, podemos concluir que la
sociedad annima en formacin puede realizar los actos jurdicos relativos a: 1) adqu
irir bienes registrables en tanto provengan de los aportes

prometidos por los socios o 2) a la adquisicin, transferencia o gravamen de los m


ismos en tanto estn vinculados con la realizacin del objeto social, si para estos l
timos estn los administradores debidamente autorizados. NOTAS: (1) Manovil, Rafae
l M., "La sociedad annima en formacin no es una sociedad irregular", "Primer Congr
eso de Derecho societario", 1977, T. 1, p. 447. (2) Etcheverry, Ral A., "Nuevos m
atices legales en el perodo fundacional de las sociedades comerciales", LL 1984B645. (3) Richard, Efran H., "En torno a la personalidad societaria", "Derecho Soc
ietario y de la Empresa" (publicacin del Congreso de Derecho Societario y de la E
mpresa, Crdoba, 1992), T. I, p. 191.; (4) Salvat, Raymundo M., "Derecho Civil Arg
entino", Pte. General (10 edic. actualizada por Romero del Prado), T. 1, p. 702.;
(5) Zaldvar, Enrique, Manovil, Rafael M., Rovira, Alfredo L., Ragazzi, Guillermo
E. y San Millan, Carlos, "Cuadernos de Derecho Societario", Vol. I, p. 257.; (6
) Richard, Efran H. y Muio, Orlando M., "Derecho Societario", p. 132.; (7) Halpern,
Isaac, "Sociedades annimas", p. 13.; (8) Etcheverry, Ral A., "Nuevos matices lega
les en el perodo fundacional de las sociedades comerciales", LL 1984-B-647.; (9)
Nissen, Ricardo A., "Sociedades irregulares y de hecho", p. 42.---1997. En cuant
o al contenido del contrato constitutivo, debemos remitirnos al art. 11 LSC, don
de en nueve incisos se establecen con precisin. A algunos de ellos ya nos hemos r
eferido con anterioridad, a los fines de no ser reiterativos completaremos el de
sarrollo de los restantes. En consecuencia, los datos completos de los integrant
es, la razn social o denominacin, el domicilio social, la determinacin del objeto s
ocial y del capital social, el plazo de duracin, en cuanto ya han sido tratados d
irectamente remitimos a lo referido ut supra. En cuanto a los restantes, tratare
mos en primer lugar la organizacin de la administracin, donde el legislador societ
ario sigue el principio de que al existir una mayor limitacin de la responsabilid
ad, mayor deber ser el desarrollo de los rganos sociales, como veremos al tratar c
ada tipo societario en particular. Lo referido surge como consecuencia de las di
stintas caractersticas distintivas que existe entre las sociedades personalistas
y las de capital; las primeras no destinadas a empresas de gran envergadura y la
s segundas s, ya que pueden conglomerar un sinnmero de de socios, por lo que la id
entificacin de los rganos, claridad y especificidad en la designacin de sus funcion
es favorece la confianza de los inversores. Otro de los elementos constitutivos
del art. 11 son las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas,
derecho inherente a la calidad de socio y que en consecuencia no pueden menosca
barse. Es importante tener presente que respecto de las prdidas, ningn socio est li
berado de soportarlas, an cuando estatutariamente se disponga lo contrario. La co
nsecuencia de dicha clusula es la nulidad. La determinacin de las clusulas necesari
as para que se puedan establecer los derechos y obligaciones de los socios, es o
tro de los incisos que menciona el art. 11, se trata de clusulas facultativas, qu
e en consecuencia pueden dejar de incluirse en el contrato social, atento por lo
general los derechos de los socios se encuentran determinados en la LSC y no pu
eden ser derogados, bajo pena de nulidad de la clusula que as lo disponga. La inco
rporacin de clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin tambin puede
n ser omitidas por las mismas razones. Un elemento importante, que no se encuent
ra mencionado en el art. 11 LSC es la determinacin de la fecha de cierre del ejer
cicio social, sin que por ello pueda omitirse en el contrato social. Puede suced
er que a pesar de haber cumplimentado con los requisitos estipulados para la con
stitucin, existan estipulaciones nulas entre los integrantes de la sociedad. El a
rt. 13 LSC considera nulas aquellas clusulas que desnaturalicen el contrato de so
ciedad, con la asuncin de un riesgo y consecuentemente la participacin de todos lo
s socios en las utilidades y la consecuente participacin en las prdidas (art. 13,
inc 1,2,3). En el inciso 4, el mismo artculo prohbe que la totalidad de las gananc
ias e incluso de los aportes realizados pertenezcan al socio o socio sobrevivien
tes, tratando de tal manera evitar que se afecten los derechos de los herederos
forzosos del socio. Por ltimo se impone para la adquisicin de la parte de un socio
por otro, la determinacin del precio real de la participacin de un socio saliente
, fallecido o

excluido, siendo nula toda determinacin que se aparte del valor real. Para ello s
e deber estar al caso concreto, atendiendo los rubros que pudieran ser tiles a tal
es fines.
Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 4: Nulidades, Irregu
laridades y Control Nulidades Sociedades irregulares y de hecho. Las caracterstic
as particulares del contrato de sociedad que hemos desarrollado hasta aqu, nos pe
rmiten inferir que las disposiciones del Cdigo Civil respecto de las nulidades de
los actos jurdicos, no puede adaptarse al rgimen societario. Como regla general e
n materia de nulidad y coherentemente con lo referido en el prrafo anterior, vemo
s que el vicio que pudiere adolecer la voluntad de uno de los socios no puede af
ectar en principio la existencia de la sociedad. Si as sucediera se afectara los d
erechos de los terceros de buena fe que se vincularon de alguna manera con la so
ciedad, atentando de esa forma con la seguridad jurdica y la estabilidad de las o
peraciones comerciales en general. Puede surgir en la prctica que se intente, pes
e a lo expuesto precedentemente, inscribir una sociedad comercial cuyo objeto so
cial sea ilcito (art. 18 LSC). Ello acarrea una serie de consecuencia que comienz
an con la declaracin de nulidad absoluta de la sociedad, pudiendo el juez declara
rla de oficio y resultando imprescriptibles las acciones de nulidad pertinentes,
no pudiendo confirmarse el contrato constitutivo de la sociedad. Luego de ello
se liquida la sociedad. No pudiendo los socios recuperar los aportes realizados
an cuando, luego de realizar el activo y cancelar el pasivo, quedare un remanente
, en este caso se destinar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin co
mn de la jurisdiccin que se pretenda inscribir dicha sociedad. Si hubo contratantes
de buena fe, respecto de ellos la sociedad ser vlida, en caso contrario no. Respe
cto de la responsabilidad de los administradores y representantes, remitimos a l
o dispuesto en la bibliografa Curso de Derecho Societario R. Nissen, Ed. Ad Hoc,
Bs. As. pg.173/174. Las sociedades de actividad ilcita (art. 19 LSC) tambin se liqu
idarn, como en el supuesto anterior. A diferencia de lo dispuesto en el art. 18 L
SC, la actividad ilcita es que en este supuesto los socios que acreditan su buena
fe quedan excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria por el pasivo s
ocial y por los perjuicios causados, pudiendo recuperar sus aportes luego de la
realizacin del activo y la cancelacin del pasivo. Consideraremos que existe activi
dad ilcita si existe una reiteracin o revisten determinada importancia, no encuadr
ando en este supuesto el acto ilcito aislado, que generar responsabilidades exclus
ivamente para su autor. Por ltimo en el art. 20, la LSC trata las sociedades de o
bjeto prohibido. Se trata de sociedades cuyo objeto social se encuentre prohibid
o en razn del tipo societario elegido, ya que nuestra legislacin establece determi
nados tipos para determinados objetos, por ejemplo la activad financiera, bancar
ia y las aseguradoras entres otras. Para este tipo de sociedades se aplican las
disposiciones del art. 18 LSC, con excepcin de lo referente al remanente de la li
quidacin, aplicndose tambin dichas disposiciones en lo que atae a las responsabilida
des. Siguiendo con el desarrollo trataremos ahora las sociedades irregulares o d
e hecho. Desde ya anticipamos la deficiente redaccin del art. 21 LSC, donde parec
era que slo quedaran comprendidas como sociedades irregulares aquellas que formalme
nte instrumentadas e incluso habiendo adoptado un tipo previsto por la Ley, han
omitido la debida inscripcin

registral. Este criterio no es correcto, ya que deja fuera de la definicin a cual


quier contrato social escrito que no adopta ningn tipo legal, pero que comprende
todos y cada uno de los requisitos del art. 11 LSC, hiptesis que no resulta poco
frecuente en la prctica. Si bien la normativa prev las mismas consecuencias para l
as sociedades irregulares como para las de hecho, debe tenerse presente la difer
encia en cuanto la complejidad de la prueba. En las primeras ser ms fcil su acceso,
mientras en las segundas, donde generalmente ni siquiera se redactan por escrit
o, deber ponerse el acento en lo comercial de la actividad que desarrolla. Un cas
o particular lo reviste el fenmeno social del concubinato, donde a los fines de e
quilibrar la participacin patrimonial de la unin, suele asemejarse dicho instituto
, con carcter restricto, a la sociedad de hecho. Veamos y analicemos detenidament
e el siguiente artculo que trata el tema en profundidad. Artculo publicado en la r
evista de Derecho Abeledo Perrot, Crdoba, Edicin del Mes de Agosto de 2009. Nota a
fallo de la Excma. Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso Adm
inistrativo de la Ciudad de San Francisco, en autos LUCERO, CARLOS ALBERTO DECLAR
ATORIA DE HEREDEROS INCIDENTE DE RECONOCIMIENTO, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE SOCIEDA
D DE HECHO PROMOVIDO POR EL SEOR RICARDO LUCERO. LMITE AL CRITERIO RESTRICTIVO EN E
L RECONOCIMIENTO DE LA EXISTENCIA DE UNA SOCIEDAD DE HECHO CONCUBINARIA. Por Seb
astin Vanella Godino 1.- Anlisis fctico Previo al desarrollo del presente trabajo,
hago la salvedad que la opinin del anotador encuentra como lmite la sola lectura d
e la sentencia de la Cmara, tal como ha sido fijada la plataforma fctica que surge
de la relacin de causa, atento que no se cuenta con la totalidad de los antecede
ntes para emitir una opinin ms rigurosa. La base fctica del fallo bajo anlisis gira
en torno a una Declaratoria de Herederos y al incidente dentro de dicho trmite qu
e pretende el reconocimiento de la existencia de una Sociedad de Hecho, plantead
o por el Sr. Ricardo Lucero, respecto de sus padres Carlos Alberto Lucero (causa
nte) y Zulema Stella Dominga Baroni. Existira, en principio, una relacin conflicti
va entre el Sr. Ricardo Lucero y su madre, ya que, el primero de los mencionados
, promueve el reconocimiento de una sociedad de hecho entre sus progenitores con
la intencin de heredar en la debida proporcin de Ley, a su padre, sobre bienes qu
e se encuentran a nombre de su madre. Valga destacar asimismo que los padres del
Sr. Ricardo Lucero, no pudiendo contraer matrimonio en debida forma en nuestro
territorio nacional, atento la Sra. Baroni ya estaba casada en primeras nupcias,
y en mrito de no encontrarse vigente la Ley 23.515 de Divorcio vincular, consagr
aron sus votos nupciales en el extranjero, ms precisamente en Mxico. Con posterior
idad y encontrndose en vigencia la referida Ley de Divorcio, la Sra. Baroni consi
gui el divorcio vincular de su primer marido, no formalizando en nuestro territor
io nacional la unin matrimonial con el Sr. Lucero, un punto importante del anlisis
de este trabajo. Otra de las cuestiones fcticas de relevancia en el caso plantea
do se relaciona con la sociedad en comandita por acciones que la Sra. Madre de l
a Sra. Baroni y sta haban constituido, denominada Rezul S.C. por Acciones que se man
tuvo an luego del fallecimiento de la primera, incorporndose como nuevos socios en
aquel entonces los Sres. Juan Carlos Quevedo Baroni y Ricardo Lucero (promotor
del incidente), para luego disolver y liquidar la sociedad en cuestin. Es importa
nte mencionar que el Sr. Carlos Lucero no revisti nunca el carcter de socio de Rezu
l S.C. por Acciones, pero s se desempeo como apoderado de una de las socias: la Sra
. Zulma Baroni, hasta la liquidacin de la referida sociedad. 2.- Iter Procesal Sntesis

Presentado en el ao 2007 y tramitado como incidente, por juicio abreviado, en pri


mera instancia por ante el Juzgado de Primera Nominacin de la Ciudad de San Franc
isco, llegan los autos a sentencia; la que desestima la pretensin del incidentist
a, el Sr. Ricardo Lucero. El a quo llega a tal decisin en mrito de que no consider
acreditados los supuestos que indicaran la existencia de una sociedad de hecho en
tre los concubinos, quienes pese a convivir por cuarenta y cinco aos, no habran re
alizado aportes a una sociedad, cuestin que debe interpretarse con criterio restr
ictivo, no surgiendo tampoco participacin en utilidades y contribuciones en las pr
didas. El Tribunal critica la prueba presentada por el incidentista, por no reve
stir el carcter de autntica por los medios procesales idneos y destaca la pericia c
ontable por medio de la cual se confirma la inexistencia de bienes a nombre del
causante. En lo que atae a la valoracin de la prueba rendida en autos, el a quo es
contundente; al respecto manifiesta: De la prueba analizada no surge que la unin
tuviera el esencial propsito de lucro, que caracteriza a los verdaderos integrant
es de una sociedad de hecho. Apelado el fallo, suben los autos por ante la Excma.
Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo de la C
iudad de San Francisco, donde el incidentista expresa agravios, fundando los mis
mos en un exceso de rigor formal por parte del a quo, anlisis errneo de los hechos
, desconocimiento de doctrina mayoritaria y parcialidad en la valoracin de la pru
eba; lo que, as lo entiende el agraviado, conduce a un resultado contrario a dere
cho. Manifiesta tambin como probado en autos que sus padres ingresaron a su vida
comn sin bienes propios, que la declaracin impositiva de ambos expresaba iguales v
alores para ambos y que la adquisicin de un departamento que los concubinos posean
en la Ciudad Autnoma de Bs. As., en calle Ayacucho 1858, 8vo piso A, Capital Fed
eral (en adelante el Departamento de calle Ayacucho) se hizo durante la vida comn
de sus padres, pese a encontrarse a nombre de su madre, quienes convivieron en
dicho inmueble hasta la muerte de su padre. Manifiesta que se encuentra acredita
do de la prueba rendida que sus padres mantenan cuentas bancarias comunes, firmab
an ambos en calidad de arrendadores del predio rural Rezul y que su padre llev adel
ante la administracin y explotacin del establecimiento rural, realizando entre otr
as actividades y celebraciones contractuales, mejoras, toma de personal a su car
go y contratando bajo su nombre, con la cooperativa de energa elctrica que provea e
l correspondiente servicio en el establecimiento rural. Contestados los mismos s
e hace especial hincapi en que la duracin de la relacin concubinaria, en nada autor
iza a presumir la existencia de una sociedad de hecho u otra vinculacin entres lo
s concubinos; destaca que la no valoracin de la prueba se basa en la extemporanei
dad de su presentacin y que en algunos casos se trata de simples fotocopias sin e
ficacia jurdica. Respecto del departamento de calle Ayacucho se manifiesta que ha
bra sido adquirido con bienes propios de la Sra. Baroni, aunque del fallo bajo anl
isis no surge la prueba concreta de tal conviccin. Llegada la etapa de dictar sen
tencia el ad quem decide por mayora con fecha veintisis de Marzo de 2009, confirma
r el fallo de primera instancia y desestimar en consecuencia la pretensin del inc
identista agraviado. 3.- Anlisis de la Sentencia de Cmara La dificultad de la tare
a jurdica que consiste en desentraar o tener por acreditada la existencia de una s
ociedad de hecho en una relacin concubinaria no es menor; sin embargo los votos d
e la alzada nos permitirn considerar distintos aspectos para facilitar dicha eval
uacin y arribar as a nuestras conclusiones. Considero que, en el caso bajo anlisis,
pudieron esgrimirse argumentos dentro de la causa que hubiesen permitido despej
ar toda duda respecto de la existencia de la sociedad de hecho, pretendida por e
l incidentista. Ello en mrito de la importancia que revisten dos factores que no
han sido puestos bajo anlisis con el peso especfico jurdico que ameritan y que quizs
hubieran otorgado herramientas a los judicantes para hacer lugar a la pretensin
del Sr. Ricardo Lucero. Dichos factores son: el anlisis temporal del poder amplio
de administracin otorgado por la Sra. Baroni, en su calidad de socia de Rezul S.
C. por Acciones al Sr. Carlos Lucero y el

hecho de que los concubinos hayan contrado nupcias en Mxico, lo que si bien a la po
ca se encontraba en fraude a la Ley argentina, nos permite ahondar en la volunta
d y en el espritu de dicha unin. 3.1. Nupcias celebradas en el extranjero con ante
rioridad a la Ley 23.515 Considero que no es un dato menor, pese a su falta de v
aloracin pertinente en el caso bajo anlisis, tanto de las partes como del Tribunal
, el hecho de que los concubinos hayan celebrado formal matrimonio, en fraude a
la Ley argentina, en Mxico. Dicho acontecimiento nos permitir determinar cul ha sid
o la real voluntad o espritu de la pareja, que por razones legales, debi recurrir
a un mtodo irregular para consagrar su vnculo que les permitiera celebrar el matri
monio y eludir de tal manera las sanciones e impedimentos existentes a la poca de
l mismo. Entiendo que de haber existido oportunamente la Ley 23.515 la Sra. Baro
ni, (pudiendo haberse incluido una pregunta a tales fines en la absolucin de posi
ciones) habra perfeccionado su divorcio (lo que as hizo luego de sancionada la Ley
) y luego habra contrado matrimonio con el Sr. Carlos Lucero, ello puede inferirse
del hecho que viajaron a un pas lejano, Mxico ms precisamente, con la intencin de v
ivir una situacin que, en la prctica, no podan experimentar en nuestro pas por los m
otivos expuestos. Sin embargo a los ojos de ambos, y porque no de todos sus alle
gados, ellos eran marido y mujer, se comportaban y se desenvolvan de hecho como t
ales. Motivo que podra justificar el hecho de no formalizar su vnculo en Argentina
. Si bien no estaban legalmente casados, la real intencin de la pareja era estarl
o, prueba de ello es que realizaron los esfuerzos descriptos para demostrar esa
intencin y manifestar su consentimiento en tierras lejanas. Por supuesto no prete
ndemos que se apliquen las disposiciones correspondientes al matrimonio, pues el
lo sera por dems temerario desde el punto de vista legal, sin embargo el presente
anlisis nos puede socorrer en la evaluacin de la existencia o menos de una socieda
d de hecho entre los concubinos o por lo menos realizar una contribucin que permi
ta reforzar una u otra hiptesis, si es complementada con otra prueba. Los esposos
aparentes conocan las consecuencias patrimoniales que acarreaba un vnculo matrimo
nial, tanto respecto de ellos como de sus eventuales herederos forzosos, y dicho
vnculo existi, aunque no era vlido en nuestro pas. La celebracin del matrimonio, pes
e a haberse realizado en el extranjero, demuestra la clara intencin y mutuo conse
ntimiento acerca del destino que deberan seguir los bienes, frente a eventualidad
es como el fallecimiento de uno de los cnyuges aparentes. Podra, a los fines de no
vulnerar dicho consentimiento mutuamente expresado, presumirse la existencia de
una sociedad de hecho, que solamente vindose reforzada por ulterior prueba, aten
to el criterio restrictivo con el que debe analizarse, quedara ratificada, ya que
a los fines de acreditar la existencia de dicha sociedad deberamos demostrar que
existieron aportes, contribucin en las prdidas y en las ganancias y la affectio s
ocietatis, bien distinta de la affectio maritalis. Llevaremos adelante dicho anli
sis en el punto siguiente. 3.2 Anlisis y divisin temporal del poder amplio de admi
nistracin otorgado a favor del Sr. Carlos Lucero. Surge de las constancias de aut
os que la Sra. Baroni otorg desde el 16 de Noviembre de 1962 un poder amplio de a
dministracin a favor del Sr. Carlos Lucero, poder de administracin que fue ampliad
o con fecha 30 de Enero de 1968. Dicha situacin es uno de los argumentos del apod
erado de la Sra. Baroni para desestimar la existencia de la sociedad de hecho, s
in embargo puede entenderse contrario sensu como una aseveracin de que la socieda
d entre los concubinos realmente existi. Debemos recordar que el poder conferido
oportunamente por la Sra. Baroni, fue otorgado en su calidad de socia de la firm
a Rezul S.C. por Acciones y que con posterioridad a la muerte de su Sra. madre y l
uego de la incorporacin temporaria de nuevos socios segn

referido en el anlisis fctico, se decidi de manera unnime la disolucin y liquidacin de


la sociedad comercial. Pues bien, el Sr. Carlos Lucero continu ejerciendo la adm
inistracin del establecimiento rural hasta su deceso y ms an, no se limit a una mera
gestin de lo ya obtenido, sino que increment el patrimonio de manera importante (
as lo manifiesta el voto minoritario del Dr. Francisco Merino). Si consideramos a
dems que el destino de las cuestiones accesorias sigue la suerte de lo principal,
debemos entender que el poder conferido, atento lo haba sido en carcter de socio
y no a ttulo personal, se extingui en el mismo momento en que la sociedad fue liqu
idada. Por lo tanto, todas las gestiones posteriores que realiz el Sr. Lucero, qu
e produjeron un incremento importante del patrimonio que administraba, no fueron
en carcter de apoderado de uno de los socios, restando por analizar entonces cua
l fue la real naturaleza de su gestin. Sabemos que a los fines probatorios, cualq
uier medio de prueba es vlido y as surge tambin de voto minoritario destacado supra
, rigiendo adems el principio procesal de adquisicin, en donde la prueba o las con
stancias de autos se incorporan al proceso, independientemente de la parte que l
as haya aportado, para arribar a la verdad procesal. Pues bien llegada la hora d
e analizar la naturaleza de las actividades realizadas por el Sr. Carlos Lucero,
entiendo que se trata, indubitablemente, de aportes a favor de una sociedad de
hecho, fundamentando tal aseveracin en los siguientes puntos: La comunidad de int
ereses existente entre los concubinos, iba ms all de la comunidad de vida entre am
bos (1), escapando del anlisis la duracin de la relacin de convivencia y la eventua
l posesin de bienes, aspectos que no definen por s mismos la existencia o no de la
sociedad de hecho. Dicha comunidad de intereses trasciende los deberes y labore
s de colaboracin ocasional, que debe primar entre los concubinos, prueba de ello
es que de manera clara surge una utilidad apreciable en dinero de tal envergadur
a que ha generado un incremento patrimonial importante, trascendiendo lo que deb
e entenderse por aporte a las necesidades hogareas (2) y de los trabajos mnimos qu
e toda persona debe afrontar como imposicin del hecho mismo de vivir (3). El prol
ongado plazo del Sr. Carlos Lucero en su administracin, con posterioridad a la ca
ducidad del poder amplio de administracin conferido, lo que pone en evidencia no
slo la comunidad de intereses, sino tambin que se trataba de un aporte realizado p
ara llevar adelante una actividad lucrativa. El aporte de trabajo efectivo, no m
eramente declarativo, del Sr. Carlos Lucero, surgiendo como prueba de ello la co
ntratacin de servicios, celebracin de contratos, etc. La compra del Departamento d
e calle Ayacucho se realiz con posterioridad a la celebracin del matrimonio en Mxic
o, lo que hace presumir que se adquiri con bienes de ambos, salvo constancia expr
esa de que se realiz con bienes propios de uno de los cnyuges y asentimiento del o
tro; ms an encuadramos tal situacin en el hecho de que podra tratarse de un negocio si
mulado que ser necesario probar, o en su caso podr generar un crdito por el monto d
e su aporte (en el caso de marras estimado por el voto minoritario en partes igu
ales) a favor de quien lo hizo si la intencin de ambos fue que el bien se adquiri
ese realmente para quien aparece como titular (lo que no surge en autos) y la co
ntribucin se hizo por un ttulo que genera la obligacin de restituir (4). Pudiendo in
terpretarse tambin que no estamos frente a una compra simulada sino frente a una
compra real con persona interpuesta (5). 4.- Conclusiones: En mrito de lo expuest
o considero suficientemente acreditado que la administracin posterior a la caduci
dad del poder otorgado por la Sra. Baroni en su calidad de socio, resulta claram
ente un aporte a favor de una sociedad de hecho, aporte que avanza por sobre los
deberes mnimos de colaboracin que se deben los concubinos, atento tena en miras la
obtencin de un lucro, a travs de la realizacin de una actividad apta para tales fi
nes. El criterio restrictivo con el que debe interpretarse la existencia de la s
ociedad de hecho, lejos de ser vulnerado, se cumplimenta en debida forma, ya que
los trabajos del causante se

extienden ms all de toda affectio maritalis, generando, como dicho, un lucro impor
tante que logra generar un incremento patrimonial sustancial, generando el serio
poder de conviccin necesario para considerar que estamos frente a un aporte soci
etario. Considero que al interpretarse de otra manera, como ha ocurrido en el trm
ite de marras, se vulnera la vocacin hereditaria del Sr. Ricardo Lucero, quien in
dependientemente de la buena o mala relacin que mantena con su madre, se encontrab
a en condiciones, como heredero forzoso que es, de heredar a su padre en la prop
orcin de Ley. No reconocer la sociedad de hecho existente, es no otorgar la debid
a entidad e importancia a los esfuerzos del causante; que resultaron, en definit
iva, verdaderos aportes a los que su prole, entiendo, tiene derecho de heredar.
(1) VERN, Vctor Alberto, TRATADO DE LOS CONFLICTOS SOCIETARIOS, Parte Segunda, pg 3
94; Ed. La Ley, Bs. As., Abril de 2007. (2) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 397 (
3) VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 (4) CNCiv., Sala H, 5/4/00, LL, 2000-D-809
y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in fine (5) CCiv. y Com. San Isidro, Sala
I, 4/7/02, JA, 2003-I-80, con nota de ANTN, RICARDO E. A propsito de un tema recur
rente, la invocacin de la existencia de una sociedad de hecho al momento de la di
solucin de una relacin concubinaria y VERN, Vctor Alberto, Ob. cit. Pg. 400 in fine.
La irregularidad societaria habilita a cualquier socio a solicitar la disolucin d
e la sociedad en cualquier momento, sin invocacin de causa, bastar con que manifie
ste expresa y fehacientemente su voluntad a la totalidad de los socios (art. 22
LSC). Si bien nada impide que el socio se acoja a las otras disposiciones concer
nientes a la disolucin, para el caso puntual de las sociedades irregulares, al ex
istir un procedimiento ms sencillo que para los dems casos, parecera poco probable
que se eligiera otro camino. Una cuestin relevante en el tema bajo anlisis es que
si bien la LSC establece que la fecha de disolucin, ser aquella en la que el socio
manifest su voluntad, sta tendr plenos efectos frente a terceros a partir de su in
scripcin en el Registro Pblico de Comercio. Pero Qu sucedera si los socios restantes
hicieran caso omiso de la solicitud de disolucin de la sociedad irregular? Tendr el
socio herramientas legales para hacer valer su pretensin? La respuesta es afirma
tiva. El socio deber demandar la liquidacin por trmite abreviado, pudiendo incluir
en esa demanda la rendicin de cuentas pertinente contra los administradores, soli
citar su remocin e incluso intentar, llegado el caso, una intervencin judicial en
la sociedad. La demanda en estudio no prescribe para el socio que notific su volu
ntad disolutoria, por entenderse que la sociedad irregular se encuentra en una s
ituacin de liquidacin desde la fecha de la notificacin, no pudiendo tal estado alte
rarse por el solo hecho de que no se haya entablado demanda. Otra posibilidad pa
ra la sociedad irregular es su regularizacin, que tiene en miras evitar la liquid
acin, decisin extrema que pone fin a la existencia de la sociedad. Bastar para que
la regularizacin tenga lugar, que los socios adopten alguno de los tipos previsto
s por la LSC. Para el caso, cualquiera de los socios podr notificar fehacientemen
te a los restantes de su voluntad de regularizar la sociedad. Los socios reunido
s debern aprobar la propuesta por mayora, otorgando el debido instrumento y cumpli
r con las formalidades propias del tipo societario elegido, solicitando la inscr
ipcin en el Registro Pblico de Comercio dentro de los 60 das de recibida la ltima co
municacin. De no cumplirse con el procedimiento mencionado, cualquier socio podr s
olicitar la disolucin. Qu sucede si existen socios que no quieren regularizar la so
ciedad? Pues bien, tendrn derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su
participacin, o la restitucin del bien aportado en especie, an cuando fuese indisp
ensable para el funcionamiento de la sociedad. Debemos destacar que una vez regu
larizada la sociedad irregular, rige el principio de identidad, no considerndose
un nuevo sujeto de derecho por haber cumplido con los procedimientos correspondi
entes de inscripcin, no modificndose sus derechos y obligaciones, ni tampoco la re
sponsabilidad anterior de los socios.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 5: Conceptos jurdico


contables y Documentacin Contabilidad y documentacin. Desde el Cdigo de Comercio, e
n su art. 43, se prev la obligacin para todo comerciante de llevar registros conta
bles de su actividad. No es menor la importancia de cumplimentar con tales dispo
siciones, pudiendo resumir las mismas en las siguientes: 1) reporta un beneficio
para el trfico mercantil ya que pone en evidencia la evolucin de los negocios del
comerciante y permite la reconstruccin de su patrimonio en un momento determinad
o; 2) le permite al comerciante conocer y dar seguimiento a la evolucin de sus ne
gocios; 3) en cuanto a las sociedades comerciales permite el derecho de control
e informacin inherente a la calidad de socio. Los libros societarios son distinto
s a los que deben llevar de manera obligatoria los comerciantes, pero con las fo
rmalidades propias de los libros de comercio. En el libro de Actas de Asamblea s
e plasman el resumen de las manifestaciones vertidas por los socios durante las
asambleas, la forma en que se ha votado el orden del da y los resultados de esas
votaciones. En el libro de Actas de Directorio se transcriben resumidamente y de
manera similar al anterior, las manifestaciones y votaciones de las decisiones
adoptadas en el rgano, cuyo mbito de actuacin es la administracin de la sociedad. El
libro de Registro de Asistencia a Asambleas de Accionistas registra la manifest
acin de voluntad de aquellos socios que decidieron participar de la Asamblea de A
ccionistas, comunicndolo fehacientemente en el trmino de tres das hbiles anteriores
a la fecha estipulada; se deja constancia de sus domicilios, documento de identi
dad, nmero de votos con los que cuenta y la identificacin de su apoderado si corre
spondiere. El libro de Registro de Acciones, es otro de los libros que deben emp
lear las sociedades, remitimos su tratamiento a lo dispuesto en la bibliografa, C
urso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 238. Los est
ados contables, necesarios en la vida societaria, requieren la aprobacin del Dire
ctorio, reunin en la que se tratar adems la memoria del ejercicio. Una vez aprobado
s el balance y los estados contables adquieren los efectos jurdicos otorgados por
la Ley, ya que previamente slo revisten la calidad de meros proyectos. El balanc
e es una representacin esttica, de la situacin econmica, financiera y patrimonial de
la sociedad en un momento especfico, que permite evaluar su composicin patrimonia
l y solvencia. Generalmente un balance dispone en el activo la siguiente informa
cin: 1) Efectivo (Caja y Bancos); 2) Crditos provenientes de las actividades socia
les; 3) Bienes de Cambio (materias primas, productos en elaboracin y terminados);
4) Inversiones en ttulos de deuda pblica; 5) Bienes de uso, con sus respectivas a
mortizaciones y 6) Bienes inmateriales y todo otro concepto que deba incluirse e
n el activo. Respecto del pasivo, suelen incluirse: 1) Deudas, separadas segn su
naturaleza; 2) Previsiones por eventualidades; 3) Rentas percibidas por adelanta
do y todo otro concepto que amerite figurar en el pasivo. Tanto el activo como e
l pasivo se clasifican en corriente y no corriente, segn que el plazo de vencimie
nto o realizacin sea inferior o superior a un ao, respectivamente. Ello permite

saber con cierta precisin la solvencia de una empresa. Otros rubros que integran
el balance son Capital social; Reservas legales y Utilidades de ejercicios anter
iores. El estado de resultados complementa al balance, e informa sobre los resul
tados de la actividad, sean positivos o no, que permitir evaluar la distribucin de
dividendos entre los socios y la remuneracin de los administradores. La informac
in que surge de este documento contable es: 1) El producido de las ventas o servi
cios prestados, agrupados por actividad; 2) Los gastos ordinarios de administrac
in, comercializacin y financiacin entre otros; 3) Las ganancias y gastos extraordin
arios del ejercicio en cuestin; 4) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercici
os anteriores. Se complementa con el estado de evolucin del patrimonio neto, dond
e se incluyen las causas de los cambios acaecidos a lo largo del ejercicio en el
patrimonio neto, permitiendo a su vez comparar la evolucin de dicho patrimonio e
n el ejercicio en relacin con ejercicios anteriores. Si la informacin de los balan
ces no fuese suficiente para poner de manifiesto la situacin econmica, financiera
y patrimonial de la sociedad, podrn prepararse a tales efectos notas complementar
ias y cuadros anexos, donde por lo general surge informacin que viene a completar
los anteriores estados contables. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho So
cietario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 246/248. Finalmente tenemos la
Memoria del ejercicio, que forma parte de los estados contables, dando detalle
de las operaciones realizadas y a realizarse. Bsicamente informa sobre la situacin
presente y futura de la sociedad dando las razones del caso.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 6: Remocin e Interven


cin judicial del rgano de administracin. El principio general relativo al rgimen de
remocin de los administradores es la libertad de los socios de elegir a la person
a que consideren ms idnea para que tenga bajo su responsabilidad la administracin d
el patrimonio social. Basndonos en tales afirmaciones diremos que la remocin puede
proceder sin invocacin de causa, cumpliendo slo el recaudo de lograr las mayoras n
ecesarias. En las sociedades de inters, y teniendo presente lo manifestado, se po
dr establecer libremente la necesidad de justa causa para la remocin de los admini
stradores. En las sociedades de responsabilidad limitada, podr limitarse la libre
revocabilidad de los administradores cuando la designacin de ste haya sido condic
in expresa de constitucin. En las sociedades annimas el estatuto no podr restringirl
a, la designacin ser revocable exclusivamente por la asamblea, sin perjuicio de qu
e cualquiera de los accionistas puedan solicitar la remocin con causa de ellos a
travs del juicio abreviado correspondiente, que deber tramitarse contra la socieda
d y los directores cuya remocin se pretende. La gestin de los administradores sin
dudas puede suscitar una serie de conflictos que, atento la complejidad del caso
, ameriten la solicitud de intervencin judicial. La LSC parecera limitar dicha pos
ibilidad a los supuestos de mala administracin de la sociedad, como complemento d
e la accin de remocin, protegiendo de esta manera a los socios, hasta el dictado d
e la sentencia definitiva. Ahora bien, no se puede desconocer que el supuesto de
scripto es el ms frecuente, pero que sin dudas existen otros casos en los que la
intervencin judicial se vuelve necesaria, an independientemente de la accin de remo
cin. Destaquemos que la medida bajo estudio reviste carcter cautelar, por lo que p
rocede inaudita parte, a los fines de que la sociedad no adopte medidas que frus
tren o vuelvan ilusorias la futura sentencia. Los legitimados para solicitar la
medida son los socios, los sndicos, la Inspeccin de Personas Jurdicas y los acreedo
res de la sociedad. Para su procedencia se deber acreditar la existencia de un pe
ligro grave e inminente para la sociedad, el agotamiento de los recursos previst
os en el contrato social y la promocin de la accin de remocin del mal administrador
(art. 114 LSC). El art. 115 LSC nos indica cuales son las clases de intervencio
nes previstas en el cuerpo legal, yendo desde el desplazamiento total de los adm
inistradores, reemplazados por un interventor judicial, hasta la designacin de un
veedor, cuya misin simplemente es controlar la gestin de los actuales administrad
ores y mantener informado al Juez. Existe asimismo una figura intermedia que es
la del coadministrador, quien no sustituye al administrador actual, sino que tie
ne intervencin en la administracin social, debiendo prestar en algunos casos expre
so consentimiento para que la decisin sea adoptada. La primera de las clases trat
adas es la que reviste mayor gravedad y slo se justifica en aquellos casos en que
el patrimonio de la sociedad corre grave riesgo, como por ejemplo en los casos
que los administradores realizaren maniobras fraudulentas que perjudicaren susta
ncialmente a la sociedad. El interventor deber

desempear sus funciones de manera personal, no pudiendo delegarlas, cumplimentand


o de esa manera con las disposiciones de la providencia que lo designe. Su condu
cta se rige por lo dispuesto en los artculos 59, 271 a 273, relativos a las respo
nsabilidades de los administradores. Hemos referido anteriormente que se trata d
e una operatoria cautelar, por lo que deben configurarse todos los supuestos de
los cdigos de rito, en especial la prestacin de contracautela suficiente, ante la
eventualidad de que su solicitud fuese infundada y se debiesen reparar eventuale
s daos y perjuicios a la sociedad.
Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 7: Reorganizacin soci
etaria, Disolucin y Liquidacin Reorganizacin societaria. La reestructuracin de las s
ociedades es un fenmeno que cada vez se presenta con mayor frecuencia, atento la
globalizacin y la dinmica de los negocios en general. La transformacin consiste en
la adopcin por parte de la sociedad de un tipo distinto al adoptado originariamen
te, debiendo someterse al rgimen de la nueva forma societaria adoptada, liberndose
de las disposiciones que regan el tipo anterior. Con la transformacin no se produ
ce la disolucin de la sociedad transformada, sino que supone la continuacin de dic
ho organismo pero con modificaciones en su forma. Estamos frente al mismo sujeto
jurdico que abandona una forma vieja, para asumir una nueva, mantenindose las rel
aciones jurdicas preexistentes en el mismo estado en que se hallaban con anterior
idad a la transformacin. El proceso de transformacin en nada puede afectar a los t
erceros, que resultan ajenos, siguiendo de esta manera los lineamientos del art.
1195 del Cdigo Civil. Es por este motivo que la LSC mantiene la responsabilidad
asumida por los socios con respecto a las obligaciones que resultaren anteriores
a la transformacin, as lo dispone el art. 75 de la LSC. Los requisitos que deben
cumplimentarse a los fines de la reorganizacin bajo anlisis consisten en: 1) El ac
uerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario; 2) Balance especfico de tran
sformacin, cuya fecha deber ser anterior al acuerdo que los socios que resuelvan l
a transformacin, deber cerrarse en una fecha que no exceda de un mes a la del acue
rdo y puesto a disposicin de los socios con no menos de quince das de antelacin al
acuerdo de transformacin; 3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformac
in, que debe hacerse a travs de los rganos competentes de la sociedad que se transf
orma y la concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando expresa constancia de l
os socios que se retiran, capital que stos representan y cumplimiento de las form
alidades del nuevo tipo societario; de esa manera todo el proceso queda debidame
nte documentado, ya que el acuerdo de transformacin modifica el originario contra
to social; 4) Cumplir con las publicaciones de edictos pertinentes a los fines d
e la publicidad del acto y 5) Inscripcin del mismo en el Registro Pblico de Comerc
io. Dado que la transformacin importa una modificacin en el contrato social origin
ario, los socios tienen el derecho de receso propio de su calidad. Decidido el e
jercicio de este derecho debemos recordar que proceder solamente para aquellos so
cios que hayan votado en contra de la transformacin y aquellos que se encontraban
ausentes al momento de su tratamiento, debiendo ejercerse dentro de los quince
das de adoptado el acuerdo de transformacin. Al momento de su salido, el socio ten
dr derecho al reembolso de su participacin societaria, utilizando a tales fines el
balance especial de transformacin, los socios que decidan permanecer en la nueva
sociedad tendr derecho de preferencia sobre las participaciones de los recedente
s, salvo pacto en contrario (art. 79 LSC). Qu sucede si los socios deciden dejar s
in efecto la transformacin? Mientras no haya sido inscripto el acto en el Registr
o Pblico de Comercio, no hay mayores inconvenientes; si aconteci la publicacin de e
dictos, deber realizarse una nueva a los fines de cumplir con la

publicidad pertinente. Por otro lado Puede caducar el acuerdo de transformacin? La


respuesta es afirmativa. En efecto si los socios no inscriben el acuerdo en el
plazo de tres meses, queda sin efecto, con la sola excepcin de que el plazo se ex
cediera por el normal cumplimiento de los trmites correspondientes. La fusin es ot
ra de las formas de reorganizacin societaria y tiene lugar cuando dos o ms socieda
des se disuelven sin liquidarse para formar una nueva sociedad o cuando una soci
edad ya existente incorpora o absorbe a otra, que sin liquidarse se disuelve. Ti
ene por objeto la transferencia universal del patrimonio, sea a la nueva socieda
d, en el primer caso, sea a la sociedad absorbente. Esta es la diferencia princi
pal que existe respecto de la transferencia de fondos de comercio, donde existe
una transferencia parcial de bienes. Es por ello, que no cumplen idnticas funcion
es ni gozan de los mismos efectos, sin que puedan ser comparados bajo ningn aspec
to. Ello en cuanto al transferirse el fondo de comercio el adquirente asume el a
ctivo, pero no el pasivo del establecimiento, salvo que se pacte lo contrario. E
s as que la transferencia no implica la extincin de quien lleva a cabo la enajenac
in, pudiendo continuar en su personalidad jurdica. Ya hemos analizado que es lo qu
e implica la operatoria de fusin, valga destacar que para que pueda llevarse adel
ante los sujetos intervinientes debern estar constituidos regularmente, debiendo
tratarse exclusivamente de sociedades comerciales salvo la incorporacin a una soc
iedad comercial de una sociedad civil. Cabe preguntarse a este punto Cules son los
motivos y factores que deben tenerse en cuenta en las operaciones de fusiones y
adquisiciones? El siguiente artculo nos trae algunas respuestas. Artculo publicad
o en el diario COMERCIO Y JUSTICIA, de fecha 1 de Octubre de 2007, Crdoba, Argenti
na. COMO DECIDIR LA COMPRA DE UNA EMPRESA Por Sebastin Vanella Godino Introduccin
La realidad de las empresas y sociedades comerciales se presenta dinmica, en un p
anorama que ofrece distintas alternativas para generar nuevos negocios de manera
permanente. El xito de las mismas no slo depende de la capacidad de los directivo
s o gerentes, sino tambin de un asesoramiento profesional serio y responsable. Po
demos decir que esta diligencia se acenta, para todos los intervinientes, de mane
ra particular a la hora de adquirir una empresa en marcha. Distinguimos el conce
pto empresa del de sociedad, entendindola como una organizacin de capital y trabaj
o para la produccin o trfico de bienes o la prestacin de servicios, organizacin en l
a que el empresario (ya sea una persona fsica o de existencia ideal) provee el ca
pital, tiene la direccin y asume el riesgo econmico de la explotacin (1). Diremos e
ntonces que una empresa se considera en marcha cuando cambiando su titularidad,
contina con el giro normal de sus negocios. En el presente trabajo analizaremos c
uales son los primeros pasos de este interesante camino. Tomar la decisin correct
a La adquisicin de empresas puede encontrar su fundamento en distintos motivos: e
l primero de ellos suele ser la Generacin de Valor, donde bsicamente el adquirente
considera que una empresa no est siendo aprovechada en todo su potencial y decid
e adquirirla para, con su experiencia, volverla mayormente eficiente, generando
ganancias; otro motivo para realizar esta operatoria suele ser la disminucin de c
ostos que podra generarse al incorporar la nueva empresa (logrando por ej. una in
tegracin vertical) o la utilizacin de quebrantos impositivos disponibles de sta ltim
a, que seran aprovechados en la operacin. Sin embargo, es comn (y muy peligroso), q
ue quienes tienen el poder de decisin para encarar la compra de una empresa en ma
rcha, lo hagan por motivos equivocados, lo que acarreara no slo la prdida de la inv
ersin, (generalmente de importancia ya que se paga, adems del precio, la denominad
a prima de control o valor llave), sino tambin la imposibilidad de generar las gananc
ias pretendidas. Slo recordaremos a los fines de no exceder el objeto del present
e que los mecanismos de

adquisicin pueden ser la transferencia de acciones o cuotas sociales, o bien el m


ecanismo de la Ley 11.867, relativa a la transferencia de Fondos de Comercio. Al
gunos de los motivos por los que una adquisicin puede considerarse como equivocad
a son (2): Cuestiones de Ego: salvo que coexista con razones legtimas y racionale
s, mezclar el ego con los negocios suele ser negativo. Mero Posicionamiento Geog
rfico: a menos que los clientes realmente existan, realizar una compra para demos
trar expansin geogrfica, puede no ser una buena decisin. Ms grande es ms lucrativa: el
tamao por s solo no genera beneficios. No contar con un management calificado: si
las empresas no cuentan con un management adecuado, la compra, por s sola, no lo
generar, por lo que no es conveniente apoyar una operacin en estas circunstancias.
Prdida de personal clave: es conveniente previo a realizar la operacin, contar co
n el apoyo del personal clave, o bien considerar su alejamiento para evaluar la
conveniencia o no de la compra. Due diligence inadecuada: si bien toda due dilig
ence es relativa en cierto punto, se deber tener particular cuidado en aspectos e
senciales para el comprador, evitando en lo posible que surjan los denominados pa
sivos ocultos. No haber pactado convenios de confidencialidad y/o de exclusividad
: el primero de gran importancia a la hora de intercambiar informacin interna, fi
nanciera o de cualquier otra naturaleza, ya que la operacin puede no llegar a con
cretarse, habiendo mostrado nuestras cartas a un competidor. El segundo importante
para negociar en un mbito de tranquilidad, sin la intervencin de terceros interes
ados, que podra incidir en el precio o en las condiciones de la compra. Prdida de
clientes: puede que algunos clientes no sean entusiastas con la operacin y busque
n otros proveedores. Evaluacin de la empresa a adquirir Una vez que hemos tomado
la correcta decisin de realizar la compra de una empresa en marcha, debemos local
izar nuestra compaa target, respecto de la cual deberemos evaluar particularmente
su situacin jurdica institucional, el resultado de la auditoria de sus activos y p
asivos y su situacin en el mercado y contexto social. Situacin Jurdica Instituciona
l: el objeto de este anlisis consiste en una evaluacin formal de la empresa, relev
ando toda la informacin sobre el cumplimiento de las normas vigentes y de la Ley
en general. Adems se realiza un anlisis legal de su situacin patrimonial (por ej. M
edidas cautelares). Algunos de los puntos a considerar en este anlisis son: el cu
mplimiento de normas societarias, previsionales, laborales, sobre higiene y segu
ridad del trabajo, anlisis de los juicios de la empresa, medidas cautelares, estu
dio de ttulos, seguros, enfermedades profesionales, etc. Auditoria de activos y p
asivos: esta etapa tiene un doble objetivo. Por un lado verificar la existencia
y asiento en el patrimonio de la empresa a adquirir de todos los bienes y de tod
as las obligaciones que componen su activo y pasivo respectivamente, con especia
l cuidado de que stos hayan sido valuados siguiendo principios generalmente acept
ados y las disposiciones especficas establecidas por las normas vigentes que resu
lten aplicables. Por el otro confeccionar un balance especial que servir como bas
e de la negociacin, recordando que ste se diferencia de un balance formal auditado
porque tiene en cuenta los valores de mercado a la hora de evaluar los activos.
Situacin de mercado y contexto social: el objeto de esta etapa es ubicar el luga
r que ocupa la empresa desde el punto de vista de su actividad comercial. Pondre
mos entonces nfasis en analizar el mercado presente y el potencial desarrollo del
mismo, su estructura de costos, sus fuentes de aprovisionamiento y financiamien
to, su evolucin y perspectivas econmicas e impositivas, etc. Sin dudas, tambin la i
magen que tiene la empresa adquiere relevancia, por lo que deberemos interpretar
la desde el punto de vista interno (directores, dueos, trabajadores) y externo (p
roveedores, clientes, bancos, competencia, etc.). Se tendrn tambin en cuenta el es
tado de sus instalaciones, equipos y maquinaria, nivel tecnolgico comparado y la
capacitacin de la mano de obra empleada, entre otros. (1) Otaegui, Julio C: Conce
ntracin societaria Ed. Abaco - 1984 (2) Donald H. Oppenheim: Will you survive big
? Twelve Merger Pitfalls Law practice management July/August 2000 El primer paso
para llevar adelante este complejo proceso consiste en la firma del acuerdo

preliminar o previo de fusin, donde tiene lugar un proceso denominado due diligen
ce, que cumple las funciones de auditora a los fines de evaluar en trminos preciso
s la operatoria que se pretende. Al respecto acercamos las reflexiones del sigui
ente artculo. Publicado en la pgina www.infobaeprofesional.com.ar el da Mircoles 17
de Septiembre de 2008 Qu aspectos legales deben auditarse en los procesos de Due D
iligence? En la actualidad, las fusiones y adquisiciones de empresas se multipli
can y hacen de estos estudios una pieza fundamental para decidir la compra de un
a firma. Expertos explican cuestiones clave que deben investigarse y remarcan co
ntingencias que deben ser evaluadas antes de concretar la operacin La proliferacin
de fusiones y adquisiciones de empresas (M&A, por sus siglas en ingls) hace que
en la actualidad los procesos de due diligence (DD) adquieran una singular impor
tancia al momento de decidir la compra de una compaa. En este contexto, los expert
os advierten sobre el rol de estos procesos y las cuestiones clave que en ellos
deben auditarse. Puntos Importantes La proliferacin de fusiones y adquisiciones h
ace que los procesos de due diligence adquieran una singular importancia al mome
nto de decidir la compra de una compaa. Los expertos indican que una de las cuesti
ones que ms inters despiertan en estos procesos son el control de la normativa cam
biaria y las contingencias ambientales Especialistas explican qu informacin buscar
en un proceso de due diligence. Los especialistas destacan que los DD son una h
erramienta de gran utilidad y que se implementan en la etapa previa a la decisin
de la compra o fusiones de empresas. Constituyen una radiografa que permite detecta
r los pasivos, juicios y contingencias que poseen las compaas. En la actual transf
erencia de negocios hay que puntualizar aquellas contingencias de ltima generacin c
omo las de naturaleza ambiental, tributarias, la responsabilidad por los daos cau
sados a los consumidores, y aquellos litigios o arbitrajes de mediana y gran com
plejidad, los cuales resultan adicionalmente relevantes por los costos derivados
de la sustanciacin de dichos procesos, sostuvo Rodolfo Papa, abogado y profesor d
e la Universidad Austral. Papa indic que la identificacin de este tipo de continge
ncias debe realizarse en el marco de un proceso de DD, bajo el cual asesores lega
les y auditores contables e impositivos del proyectado comprador puedan desarrol
lar una completa investigacin respecto al estado de los activos y pasivos del neg
ocio objeto de la operacin, aadi. Hay que recalcar que la Argentina ha registrado im
portantes niveles de inversin en operaciones de M&A. As, y de acuerdo a un informe
de Pricewaterhouse Coopers (PwC), el ao pasado se verificaron en el pas fusiones
y adquisiciones por u$s11.152 millones. La estructuracin de un proceso de DD resul
ta clave en el normal desenvolvimiento de este tipo de negocios corporativos, en
atencin a que la deteccin de contingencias le posibilitara al comprador establecer
anticipadamente los mecanismos de proteccin contractual. Necesarios ante la invers
in a ser realizada como consecuencia de su ingreso al negocio en marcha, recalc Pap
a. Radiografa Vanina Caniza, socia de Baker & McKenzie, indic que el proceso de DD
es una radiografa de una empresa que sirve para identificar las contingencias de l
a sociedad target y permite negociar mejor el valor de entrada de la compaa que se
pretende adquirir. Es por eso que la especialista lo compar, salvando las distan
cias, con llevar el auto al mecnico cuando uno quiere comprar un automvil usado. Can
iza puntualiz que los aspectos que debern auditarse en el DD dependern fundamentalm
ente del rubro y negocio de la compaa que se pretenda comprar.

As, advirti que si la transaccin involucra una empresa dedicada a la exportacin de p


roductos ser muy importante fiscalizar el cumplimiento de la normativa de control
de cambios que es mucha y establece sanciones severas. Tambin agreg que las conting
encias ambientales son importantes, ya que en los ltimos aos las normas se han vue
lto muy rigurosas y las penalidades en caso de incumplimientos son muy altas. La
especialista aadi que la parte regulatoria del DD ser sumamente importante si el n
egocio se encuentra regulado y afirm que tambin adquieren trascendencia las cuesti
ones vinculadas con el rgimen de defensa de la competencia en la hiptesis en que e
l comprador tenga otras actividades en el mercado local. Los nuevos Rubros Adems d
e los tpicos tradicionales, creo que es importante prestar atencin a asuntos tales
como la entrega de toda la documentacin relevante de la compaa, tanto en soporte m
ateria como informtico; y las relaciones con sociedades vinculadas, controladas o
controlantes, que pueden generar obligaciones a largo plazo, dijo Leandro Caputo
, asociado a M & M Bomchil. El especialista agreg que tambin debern auditarse aquel
las cuestiones relacionadas con la reforma de la Ley de Defensa del Consumidor ,
que ha agravado sustancialmente las multas y daos; as recomend revisar la poltica d
e informacin a los consumidores, el cumplimiento de las ofertas indeterminadas y
de garantas. Finalmente, Caputo aadi que no puede obviarse el tema ambiental que aba
rca un espectro amplio que va desde la correcta habilitacin de la planta hasta la
estabilidad de la relacin con ciertos proveedores, como por ejemplo los que reci
ben residuos, seal. Aspectos relevantes Siro Astolfi, socio de Bruchou, Fernndez Mad
ero & Lombardi, indic al momento de decidir la operacin, las empresas compradoras
deben tener cuidado con posibles transgresiones de la normativa sobre control ca
mbiario. "Al momento del DD se debe tener presente si la empresa vendedora ha li
quidado correctamente las divisas por ventas de exportacin; si cumpli con los enca
jes o con el deber de informacin requerido por el Banco Central, afirm. Y aconsej re
visar los precios de transferencia. Es comn que las empresas realicen operaciones
intercompany con subsidiarias. En estos casos, la AFIP y la Aduana requieren que
esas compaas encomienden estudios de precios de transferencia donde se establezca
que esas operaciones fueron concertadas a precio de mercado, agreg. En caso de no
contar con esos estudios, la sociedad adquirente podra quedar expuesta a multas o
sanciones, concluy Astolfi. Minimizar contingencias Ivn Di Chiazza, integrante de
Beccar Varela, dijo que una de las cuestiones principales a tener en cuenta en e
stas operaciones es que el comprador pueda minimizar determinadas contingencias,
como pasivos ocultos y eventuales conflictos con accionistas minoritarios. El e
specialista aclar que esas deudas no exteriorizadas se encuentran relacionados en
forma directa con el flujo de informacin que la empresa vendedora coloque a disp
osicin del comprador: a menor informacin mayor ser la posibilidad de detectar recla
mos comerciales de proveedores, deuda financiera o impositiva. Continuando con e
l acuerdo previo de fusin, ste deber contener: 1) Los motivos de la fusin y los obje
tivos pretendidos; 2) Balances especiales de fusin; 3) La relacin de cambio entre
las participaciones sociales, cuotas sociales o acciones, esta operacin es muy im
portante ya que determina la participacin en el capital social de la nueva socied
ad o de la absorbente; 4) Proyecto de nuevo contrato social o modificaciones del
contrato de la absorbente. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho Societari
o, R. Nissen, Ed. Ad Hoc. Bs. As. 1998, pg. 295/297 para el pertinente detalle de
l procedimiento. Nos limitaremos a mencionar que luego del mismo se otorga el ac
uerdo definitivo de fusin, que deber contener: 1) Las resoluciones aprobatorias de
la operacin; 2) La nmina de socios que hayan ejercido el receso y el capital que s
tos representen en la sociedad; 3) La nmina de los acreedores que habindose opuest
o hubieren sido garantizados y de los que consiguieron embargo preventivo; 4) La
agregacin de los balances especiales y balance consolidado de las

sociedades que se fusionan. Luego de ello se procede por ltimo a la inscripcin del
acuerdo definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio, lo que torna la op
eracin oponible a terceros. El compromiso previo de fusin podr revocarse por cualqu
iera de los intervinientes, si no se obtuvieran la totalidad de las resoluciones
que aprueben la operacin, en el trmino de tres meses desde la suscripcin del mismo
. Asimismo el acuerdo definitivo podr rescindirse por cualquiera de las sociedade
s, siempre que exista causa justificada, pudiendo ejercerse esta facultad hasta
el momento de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La demanda de resci
sin se interpondr en la jurisdiccin del acuerdo definitivo y se tramitar como juicio
abreviado. La escisin, que es otra de las formas de reorganizacin societaria, pue
de presentarse de distintas formas: 1) Escisin incorporacin o con absorcin, se pres
enta cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra so
ciedad que ya existe; b) Fusin escisin, cuando una sociedad participa con otra en
la creacin de una nueva sociedad con parte de sus patrimonios, en este supuesto l
os socios de ambas sociedades pasan a ser socios de la nueva sociedad; c) Escisin
propiamente dicha, entendindola como aquellas en la que una sociedad destina par
te de su patrimonio par la creacin de una nueva sociedad o varias de ellas; 4) Es
cisin divisin, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nueva
s sociedades con la totalidad de su patrimonio. Salvo el supuesto de escisin divi
sin no existe en este tipo de operacin una transferencia universal de bienes, lo q
ue la diferencia netamente de la fusin, que ya hemos tratado. El supuesto de exce
pcin mencionado es considerado como el tipo ms puro de escisin, ya que lleva a la f
ormacin de dos o ms sociedades nuevas, dividiendo el activo de la escindente, que
se disuelve sin liquidarse, y en ese estado se produce la entrega del patrimonio
a las nuevas sociedades, donde cada una recibe su parte a ttulo universal. Los a
ccionistas de la sociedad desmembrada reciben la participacin accionaria que les
corresponde de la nueva sociedad, a cambio de sus acciones en la escindente, adj
udicndoselas directamente. Podrn adjudicarse acciones entre los socios de la nueva
sociedad que no respeten las participaciones en la escindente? La respuesta es a
firmativa, siempre que exista el consentimiento expreso de todos los socios, ya
que de otra manera se estaran avasallando sus derechos. Salvo para el supuesto de
escisin fusin, que sigue las disposiciones propias de la fusin, los requisitos de
la escisin son: 1) Resolucin aprobatoria de la escisin del contrato social o estatu
to de la sociedad escisionaria, la reforma del contrato o estatuto de la escinde
nte en su caso y el balance especial de escisin, que sigue lo dispuesto por el ar
t. 83 inc. 2 LSC, relativo a la fusin; 2) La resolucin aprobatoria que deber inclui
r la atribucin de las partes sociales, o acciones de la sociedad escisionaria a l
os socios o accionistas de la escindente, en proporcin a las participaciones en st
a; 3) Cumplimentar con las publicaciones pertinentes; 4) Otorgar el debido plazo
de para que los acreedores ejerzan su derecho de oposicin, similar a lo dispuest
o para la fusin; 5) Inscribir la operacin en el Registro Pblico de Comercio. Resolu
cin parcial, Disolucin y Liquidacin de las sociedades comerciales. Desde ya anticip
amos que la tcnica legislativa que trata bajo un mismo ttulo a la resolucin parcial
y a la disolucin, incurre en error, toda vez que no son institutos ni complement
arios, ni compatibles, sino por el contrario son contrapuestos. La resolucin parc
ial, en efecto, importa la desvinculacin del socio, siguiendo los restantes con l
a actividad propia de la sociedad. Opera generalmente cuando existe reduccin en e
l elenco de los integrantes de la sociedad, modificndose el contrato constitutivo
, pero sin afectar a la sociedad. Los supuesto que quedan encuadrados en este tem
son la muerte, exclusin o retiro voluntario de los socios; los dos primeros se e
ncuentran regulados en la LSC en los artculos 90 a 93, mientras que el retiro del
socio no est contemplado y debemos remitirnos al art. 1197 del Cdigo Civil, en co
ncordancia con el art. 89 LSC. Si bien la inclusin de clusulas que habiliten el re
tiro voluntario no es del todo frecuente, podemos recurrir a ellas sin ningn tipo
de impedimento legal. No existe la necesidad de invocar causa, ya que se trata
de una decisin unilateral del socio, pero para el caso deber existir una clusula ex
presa que habilite dicha posibilidad en el contrato social. La muerte de un soci
o, como dicho, constituye un supuesto de resolucin parcial, que tiene distintos e
fectos segn la sociedad que haya integrado. En las sociedades colectivas y en

comandita simple, resuelve parcialmente el contrato, pero es lcito pactar la cont


inuidad de la sociedad con sus herederos; en las sociedades de capital e industr
ia y accidentales o en participacin resolver el contrato, no pudiendo los heredero
s ingresar a la sociedad, pero teniendo derecho a percibir el valor de la partic
ipacin correspondiente; en las sociedades de responsabilidad limitada debemos est
ar atentos al contrato constitutivo, si existe silencio deber entenderse que la s
ociedad se resuelve parcialmente, sin embargo podr preverse expresamente la incor
poracin de los socios, con las salvedades del caso; por ltimo en las sociedades ann
imas, nunca se resolver el contrato, lo mismo sucede para el socio comanditario d
e las sociedades en comandita por acciones. Continuando con nuestro anlisis verem
os el supuesto de exclusin del socio, remedio societario utilizado contra aquello
s socios que no cumplen con sus obligaciones sociales, aunque tambin procede para
los casos de inhabilitacin, incapacidad, quiebra o concurso preventivo del socio
. A pesar de lo mencionado, algo debe quedar sumamente claro, an cuando se aplica
como sancin, la exclusin nunca podr privar al socio del valor de su participacin y
del lucro generado. Para que proceda la exclusin, bastar con que haya existido un
grave incumplimiento de las obligaciones, ello por s mismo habilitar el camino jud
icial, ya que el juez es el nico que decide la exclusin, no los socios, con la sol
a excepcin del art. 37 LSC. Adems de las causales expuestas en el art. 91 LSC, la
jurisprudencia ha establecido las siguientes: 1) Distraccin del patrimonio social
en beneficio personal del socio; 2) Incumplimiento del deber de colaboracin para
la adopcin de acuerdos imprescindibles para la sociedad; 3) Perturbacin del norma
l funcionamiento de la sociedad; 4) Oposicin sistemtica a todas las iniciativas; 5
) Notoria inconducta que afecte a la empresa; 6) Inasistencia permanente en un s
ociedad de dos socios. La decisin social de la exclusin y la promocin de la demanda
deben producirse en el trmino de los 90 das contados desde que se tom conocimiento
del hecho que motiva la exclusin. Respecto del plazo mencionado, analicemos el s
iguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_
ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt; Citar Lexis N 0021/000612 Gnero: Jurisprudencia anotad
a; Ttulo: El plazo de extincin del derecho en la exclusin de socio Autor: Vzquez Pon
ce, Hctor O.; Fuente: RDCO 1987-649 SOCIEDADES (EN GENERAL) - 15) Resolucin parcia
l - d) Exclusin del socio Comentario a: - C. Nac. Com., sala A, 23/12/1986 - Esta
blecimiento Galvanotcnico Amalfi S.R.L. v. Viglione, Juan J., Acerca de la materi
a sealada en el ttulo, el fallo que comentamos establece: a) que el derecho a obte
ner la exclusin del socio se extingue por su falta de ejercicio dentro del plazo
de noventa das que fija el art. 91 de la LSC., pues se trata ste de un plazo de ca
ducidad (por lo que no son aplicables las normas sobre prescripcin; ver, al respe
cto: Guillermo A. Borda, "Tratado de derecho civil", Perrot, Bs. As., 1980, t. I
I, p. 406, n. 1238; Manuel Aruz Castex, "Derecho civil", Ed. Cooperadora de Derec
ho y Ciencias Sociales, Bs. As., 1974, Parte general, t. II, ps. 494/5, n. 2043
y 2044); b) que la exclusin debe ejercerse judicialmente. La cuestin que menciona
el fallo, pero que no decide atento a las circunstancias especiales de la causa,
es la del momento a partir del cual debe contarse el mencionado plazo de caduci
dad (a partir de la fecha en que se conoci el hecho justificativo de la exclusin d
el socio o desde que lo considera algn rgano societario). Por nuestra parte, al re
specto, compartimos la opinin de Escuti, quien sostiene que el plazo de caducidad
del art. 91,, LSC., se computar en forma distinta segn el sujeto de derecho que i
ntente la accin; as, para la sociedad, empezar a correr desde el momento en que lo
conozca alguno de sus rganos, sea el de gobierno, sea el de administracin y repres
entacin, y para los socios, desde el momento en que ellos individualmente lo cono
zcan, sea directamente o por medio de la sociedad (Ignacio A. Escuti [h], "Reces
o, exclusin y muerte del socio", Depalma, Bs. As., 1978, p. 75, n. 6).

Respecto de las dos cuestiones que resolvi el fallo, es decir, la determinacin de


que el plazo de 90 das que establece el art. 91 , LSC., es de caducidad y de que
la exclusin debe ejercerse judicialmente, hemos computado en concordancia con el
fallo que comentamos, la siguiente doctrina: Isaac Halperin, "Sociedades de resp
onsabilidad limitada", Depalma, Bs. As., 1972, p. 295; Enrique Zaldvar y otros, "
Cuadernos de derecho societario", AbeledoPerrot, Bs. As., 1976, t. III, vol. IV,
ps. 217/8, n. 57.5.7.3. y 57.5.8. y p. 214, n. 57.5.6.; Alberto V. Vern, "Socied
ades comerciales", Astrea, Bs. As., 1983, ps. 161 y 163; Ignacio A. Escuti (h),
"Receso, exclusin y muerte del socio", Depalma, Bs. As., 1978, p. 75, n. 6; Martn
Arecha y Hctor M. Garca Cuerva, "Sociedades comerciales", Depalma, Bs. As., 1981,
p. 152; Fernando H. Mascheroni, "Manual de sociedades de responsabilidad limitad
a", Cangallo, Bs. As., 1976, ps. 265/6. Por su parte, la jurisprudencia tambin fu
e uniforme al respecto y concordante con el fallo que comentamos. As, hemos compu
tado: C. Nac. Com., sala A, 14/8/1979, in re "Roth, Jos F. v Baulies, Carlos F.",
con resumen de la parte pertinente en "Ley de sociedades comerciales", Manuales
de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 202; C. Nac. Com., sala B, 24/8/1979, in re
"Mantra S.R.L. v. Snchez, Carlos J.", con resumen de la parte pertinente en "Ley
de sociedades comerciales", Manuales de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 203, n.
176.508; 1 Instancia Juzgado Civil y Comercial de Rosario, firme, 17/5/1978, in r
e "Distribuidora Ya S.R.L. v. Scarabino, Gerardo R. F." , en JA 982-IV-578. Como
vemos, tanto la doctrina como la jurisprudencia han sido uniformes y concordant
es con el fallo que comentamos respecto de las cuestiones que decidi y que hemos
destacado--1987. La accin judicial de exclusin podr ser promovida por: 1) Represent
ante legal de la sociedad; 2) Representante ad hoc o por nuevo representante, si
el socio excluido reviste carcter de administrador en forma exclusiva; 3) Sndico,
cuando estuviera prevista la existencia de ese rgano de control; 4) Cualquiera d
e los socios, cuando la Asamblea no se haya pronunciado o haya resuelto en contr
a de la promocin, siempre que haya votado a favor de la exclusin. Es importante no
olvidar que la accin de exclusin corresponde a la sociedad, aunque sea promovida
por alguno de los socios, segn hemos analizado. Si el socio resulta excluido, se
producen los efectos propios de las modificaciones al contrato social, debiendo
cumplir con las inscripciones correspondientes en el Registro Pblico de Comercio,
a los fines de su oponibilidad frente a terceros, el instrumento a inscribir se
r la propia sentencia. Los efectos que produce la sentencia surgen del art. 92 LS
C, remitindonos para el caso a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Niss
en, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 281. Por otro lado, la disolucin de la sociedad,
a diferencia de la resolucin parcial, implica el punto final de su existencia, e
n consecuencia se dejan de realizar las actividades propias de su objeto social,
para dedicar sus esfuerzos a la venta de los bienes sociales, para de esa maner
a cancelar el pasivo y repartir el remanente, si existiere, respetando la medida
de la participacin de los socios. Es un momento en el que se detiene el cumplimi
ento del objeto social y se dedican los esfuerzos a concluir las relaciones pend
ientes de la sociedad. Es la primera etapa del proceso de liquidacin, sin importa
r ello el cese intempestivo de las actividades ni la prdida de la personalidad ju
rdica, que se mantiene todo a lo largo del proceso de liquidacin. Es importante te
ner presente que la sociedad perder el carcter de sujeto de derecho slo con las ins
cripcin de la cancelacin de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Las cau
sales de disolucin se encuentran previstas en el art. 94 LSC, siendo algunos de e
llos: 1) la decisin de los socios, expuesta expresamente por medio del rgano de go
bierno o a travs de conductas de los socios que revelen la falta de voluntad de m
antener el contrato social; 2) Cumplimiento del plazo por el cual se constituy la
sociedad; 3) Cumplimiento de la condicin a la que se hubiese subordinado su exis
tencia; 4) Prdida del capital social, 5)Reduccin a uno del nmero de socios, si no s
e incorporasen nuevos en el trmino de tres meses. La enumeracin del art. 94 no es
taxativa, pudiendo los socios prever estatutariamente otras causales no contempl
adas en la LSC (art. 89). Recordemos lo visto previamente en este Mdulo 1 referid
o a la prrroga y reconduccin de la sociedad. La disolucin podr

solicitarse judicialmente, teniendo la sentencia efecto retroactivo al da que se


present la causa que motiv su solicitud. Dicha solicitud se tramita por juicio abr
eviado, debiendo ser citados todos los socios, quienes debern actuar formando un
litisconsorcio necesario. Qu sucede en los casos de que producida una causal resol
utoria la sociedad ignora o es remisa a las mismas? En dichos supuestos nace par
a el socio o accionista el derecho el derecho de solicitar la disolucin por va jud
icial, teniendo efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa generadora. E
sta retroactividad permite sancionar a los administradores y socios por las cons
ecuencias, responsabilizndolos de manera solidaria e ilimitada (art. 99 LSC). Quin
puede pedirla? Por supuesto los socios o accionistas , ya que de esa manera logr
arn el reembolso de sus participaciones, pero tambin tiene facultades para hacerlo
el rgano administrativo de control. Respecto de la legitimacin pasiva, parte de l
a doctrina entiende que debe entablarse demanda contra la sociedad y los socios,
formando un litisconsorcio necesario; otros entienden que basta con citar a la
totalidad de los socios. Ahora bien la sentencia judicial que se dicte acogiendo
la demanda slo tiene por efecto declarar operada la disolucin de la sociedad, a l
a fecha de la causa generadora, pero su registracin es necesaria para la oponibil
idad a terceros, ello se cumplimenta con la debida inscripcin en el Registro Pblic
o de Comercio. Resuelta la disolucin, el siguiente paso es la liquidacin de la soc
iedad, donde se venden los bienes sociales para pagar las obligaciones pendiente
s y los gastos de liquidacin, quedando el saldo en poder de los socios. El proced
imiento liquidatorio no es instantneo, sino que se desarrolla en un determinado p
erodo, suficiente para realizar el activo y cancelar el pasivo, podrn venderse los
bienes por separado o como integrantes de una totalidad. El proceso tiene en cu
enta fundamentalmente la proteccin de los terceros, no tanto de los socios. Si el
pasivo social quedara insatisfecho se har responsable de manera solidaria e ilim
itada a los administradores de la sociedad, sobre quienes cae el deber de conser
var el activo de la sociedad y el destino de los bienes que lo integran. Dicha r
esponsabilidad se extender a los sndicos, si fuera el caso, por los mismos motivos
. Ahora bien, salvo disposicin contractual o los casos de excepcin, la liquidacin c
orresponde al rgano de administracin en funciones al momento de la liquidacin, pued
e acontecer tambin que se designe en el contrato social otra persona distinta a st
os, en cuyo caso la designacin proceder por mayora simple en asamblea o reunin de so
cios, a celebrarse dentro de los 30 de que ha acontecido la causal de disolucin. Q
u sucede si no el rgano de administracin no lleva adelante las conductas correspond
ientes o no convoca a la asamblea para su designacin? En este caso cualquier soci
o, independientemente de su participacin social, podr exigir al Juez la designacin
de un liquidador, habiendo incurrido los administradores en un incumplimiento de
sus funciones, quedando allanado el camino para la solicitud de su remocin y des
plazamiento. Cul sera la situacin si los liquidadores no aceptaran el cargo? Se podr
requerir una nueva designacin, por cualquiera de los procedimientos mencionados.
Es importante tener presente que el liquidador no debe esperar la registracin de
la disolucin, e incluso si se encuentra no inscripta su designacin, se encuentra h
abilitado para ejecutar la voluntad social, siendo sus actos oponibles no slo a l
a sociedad, sino tambin a terceros. Para la remocin del liquidador, bastar contar c
on las mismas mayoras de su designacin, sin necesidad de expresar causa. Ahora bie
n, si el liquidador incurriese en incumplimientos o actos u omisiones que pongan
en riesgo a la sociedad, nada obsta que sea removido con justa causa, pudiendo
incluso recurrir a la figura de la intervencin judicial. Las obligaciones del liq
uidador se encuentran tratadas en el art. 103 LSC, cuyo incumplimiento motiva su
lgica remocin, le impide el cobro de la remuneracin correspondiente y lo hace plau
sible de responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados. La primera de ell
as es la realizacin, dentro de los 30 das de aceptado el cargo de liquidador, de u
n inventario y balance inicial de liquidacin, a los fines de individualizar la co
mposicin patrimonial de la sociedad, lo que brinda seguridad a todos los intervin
ientes, esta obligacin debe respetarse an cuando los liquidadores sean los mismos
administradores. Dicho balance debe ser puesto a consideracin de todos los socios
. Ntese que la LSC no exige la aprobacin de dicho instrumento contable, sino slo su
puesta a disposicin, sin mencionar los derechos que a stos les asiste. Asimismo l
os liquidadores debern brindar informacin peridica de la situacin, por lo menos de

manera trimestral, adems de los balances anuales si el proceso de liquidacin se ex


tendiere en el tiempo. Estamos sin ningn lugar a dudas frente a una rendicin de cu
entas que los liquidadores deben presentar a los socios. El incumplimiento acarr
ea las mismas consecuencias que hemos tratado al estudiar el balance inicial. En
cuanto a los derechos con los que cuenta, el liquidador podr efectuar todos los
actos necesarios para la realizacin del activo y la cancelacin del pasivo, y si bi
en se encuentra subordinado a las instrucciones de los socios, se entiende que st
as tratan la manera en que debe llevar a cabo tal actividad, y no referida a algn
tipo de autorizacin, que no es necesaria por el estado mismo en que se encuentra
la sociedad. Por tal motivo es el liquidador el que ejerce de manera exclusiva
y excluyente la representacin del ente. A los fines de su actuacin deber sumar a la
razn social la frase en liquidacin, si omitiera hacerlo la LSC no lo vuelve respo
nsable de manera solidaria e ilimitada, pues la disolucin puede ser conocida por
terceros atento su inscripcin, pero s resultar responsable por los daos y perjuicios
que pudieran corresponder. Qu sucede si los fondos resultan insuficientes para af
rontar el pasivo? El liquidador para los casos de sociedades en que exista respo
nsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, deber exigirles los montos necesa
rios, comnmente denominadas contribuciones debidas. En aquellas sociedades con re
sponsabilidad limitada, slo podrn reclamarse las integraciones de los aportes comp
rometidos. Paso siguiente a la cancelacin del pasivo, es la redaccin del balance f
inal de liquidacin, que deber registrar: 1) La inexistencia de deudas; 2) El produ
cido de la enajenacin; 3) El reembolso del capital aportado por los socios; 4) Si
correspondiere el excedente, que se distribuir a instancias del contrato social.
Respecto de la particin, no existen reglas especficas que la traten en la LSC, re
sultando plenamente compatibles las disposiciones del Cdigo Civil al tratar la pa
rticin de la herencia (art. 3449 C.C. y siguientes). Si existiesen dudas o discre
pancias acerca del valor de los bienes sociales, podr recurrirse a peritos tasado
res, nombrados de comn acuerdo por las partes o por el Juez, en su defecto. El ar
t. 111 LSC trata el balance final y proyecto de distribucin, que variar segn las ca
ractersticas propias de cada tipo societario. Ahora bien, luego de que se encuent
ren aprobados, de manera implcita o explcita, los liquidadores debern agregarlos en
el legajo de la sociedad y comenzar la ejecucin de los mismos, abonando a cada s
ocio el importe correspondiente segn su participacin. Dicha actividad podr cumplirs
e a travs de dinero en efectivo o en bienes, si se hubiera convenido de tal forma
. El plazo para reclamar por cuestiones relacionadas a lo adeudado por el liquid
ador a los socios, en dinero en efectivo, es de tres aos, plazo coincidente con e
l perodo de prescripcin previsto por el Cdigo de Comercio (art. 848, inc. 1). Cumpl
idos los tres aos y no siendo reclamados los importes por el socio, el liquidador
depositar dichos montos en una cuenta destinada a la autoridad escolar de la jur
isdiccin que corresponda. Cumplido el proceso de liquidacin, se procede a la cance
lacin de la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio, acord
ando los socios quienes conservarn los libros sociales y la documentacin relaciona
da con la sociedad, o en su defecto ser el juez quien indique al responsable.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO MDULO 2 Unidad 8: Sociedades


de Personas. Las sociedades de personas, tambin denominadas de parte de inters, c
omienzan a tratarse en la LSC a partir del Captulo II, donde en el art. 125 comie
nza el desarrollo de la sociedad colectiva. En general las sociedades de persona
s tienen en comn las siguientes caractersticas: 1) Fuerte acento personal; 2) Resp
onsabilidad de los socios es subsidiaria, ilimitada y solidaria; 3) Divisin del c
apital social en partes de inters. Podemos decir que la sociedad colectiva es la
ms aceptada de las sociedades de personas que desarrollaremos, pese a que su util
izacin no es frecuente en la prctica. Ello surge como consecuencia de la evidente
desventaja, frente a otros tipos societarios en lo que a su responsabilidad se r
efiere. En efecto la tendencia natural en los negocios de limitar la responsabil
idad, pareciera ser en la actualidad un requisito cuasi indispensable para lleva
r adelante cualquier tipo de actividad comercial. Si nos concentramos en sus car
actersticas propias, surge la imposibilidad de agrupar un nmero elevado de socios
y una escasa posibilidad de expansin, lo que la obliga, por lo general, a transfo
rmarse al momento de emprender un negocio de gran envergadura. Cul ha sido la inte
ncin entonces del legislador al establecer un rgimen de responsabilidad tan amplio
? La respuesta considero que debe encontrarse en la dedicacin que deben brindar l
o s socios al cumplimiento del objeto social, frente a tan amplia responsabilida
d. Ahora bien, respecto de la relacin de la sociedad con los terceros no debemos
olvidar la extensin de la quiebra, que se produce en las sociedades con este rgime
n de responsabilidad, lo que contribuye a desuso de este tipo societario. El ele
mento personal es tan fuerte en este tipo de sociedades, que de perderse la affe
ctio societatis de uno o varios de sus integrantes, puede producir la exclusin o
la disolucin de aquella, respectivamente. El tinte personalista de la sociedad co
lectiva queda claramente definido en numerosas disposiciones de la LSC. Por ejem
plo el art. 57, 1er prrafo, donde se dispone que los acreedores del socio no podrn
cobrarse de la venta de las partes de inters que ste posea, debindolo hacer slo de
las utilidades y cuota de liquidacin, evitando de esta manera que un tercero asum
a la calidad de socio, por intermedio de una subasta judicial. Otro claro indici
o de lo afirmado, es lo dispuesto en el art. 131 LSC, que dispone la necesidad d
el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario, para la cesin de
la parte a

otro socio o tercero. Una vez obtenida dicha conformidad se instrumentar a travs d
e una cesin de derechos (art. 1434 Cdigo Civil). Es importante notar que la LSC no
define a la sociedad colectiva, sino que se concentra en su principal caracterst
ica, vale a decir el rgimen de responsabilidad de los socios, que como dicho es s
ubsidiario, ilimitado y solidario por las deudas sociales. Pero debe ser entendi
do correctamente, ya que los socios no responden juntamente con la sociedad, com
o acontece en las sociedades irregulares o de hecho, sino que gozan del benefici
o de excusin, por medio del cual los acreedores debern ejecutar en un primer momen
to los bienes de la sociedad; en ca so de insuficiencia, podrn dirigirse contra c
ualquiera de los socios. Si los acreedores lograsen una sentencia contra la soci
edad, sta tendr fuerza de cosa juzgada contra los socios, pudiendo ejecutarse cont
ra ellos, previa excusin. Si bien la excusin es un instituto propio del mbito civil
, otorgado en beneficio del fiador, la LSC lo recepta como un mecanismo de defen
sa de los socios ilimitada y solidariamente responsables. Debe aclararse que el
beneficio no llega al extremo de autorizar al socio para exigir al acreedor la t
otal ejecucin de los bienes sociales, ya que si as fuese se dificultara sobremanera
el cobro al acreedor el cobro de su crdito, resultando contrario a la naturaleza
y finalidad de la LSC. Bastar entonces acreditar la insuficiencia del patrimonio
social para que el beneficio de excusin no sea procedente. El beneficio no proce
de automticamente sino que debe ser alegado por el socio perseguido. El socio que
pague a los terceros, se subroga en sus derechos y por ello los dems socios estn
obligados a reintegrarle lo pagado, en proporcin a sus participaciones. En cuanto
a la denominacin de la sociedad colectiva, podr optar entre el uso de una razn soc
ial o de una denominacin social propiamente dicha. Para el primer caso se exige q
ue la misma incluya el nombre de alguno, algunos o todos los socios y la palabra
y compaa, o su abreviatura si no estuviesen la totalidad de los socios mencionado
s. Para el segundo caso, la LSC exige la incorporacin el aditamento sociedad cole
ctiva o su abreviatura. El rgimen de administracin tiene por regla general que cua
lquiera de los socios, en forma indistinta, tiene a su cargo la administracin de
la sociedad. Lo dicho resulta lgico si se tiene en cuenta las caractersticas menci
onadas al inicio del mdulo. Tngase presente que, si la administracin es ejercida po
r varios socios, sin mencin de unciones especficas, ni rgimen plural determinado, l
a sociedad quedar obligada por la actuacin de cualquiera de los socios, siempre qu
e el acto tenga relacin con el objeto social. El art. 129 LSC trata la cuestin de
la remocin del administrador, de su lectura y anlisis puede inferirse que un terce
ro no socio puede desempearse como administrador sin inconvenientes, que los admi
nistradores pueden ser removidos sin invocacin de justa causa, decisin que sin emb
argo debe adoptarse por mayora, que al no definir qu es lo que se entiende por jus
ta causa, dicho concepto queda librado a interpretacin judicial. Otra cuestin dign
a de mencin es aquella que se suscita cuando un socio realiza actos en competenci
a con la sociedad. Dicho comportamiento les est vedado, sea que lo realicen perso
nalmente o por interpsita persona, con la sola excepcin de que tengan expresa auto
rizacin por unanimidad de los restantes socios. De esta manera se pretende que lo
s esfuerzos del socio, sean en provecho de la sociedad y no en el propio. Su inc
umplimiento o acarrear la sancin de exclusin, sin perjuicio del derecho de la socie
dad de incorporar los beneficios obtenidos con el actuar ilegtimo del socio desle
al, que deber responder por los daos y perjuicios ocasionados. La sociedad en coma
ndita simple, es otra de las sociedades de personas, y constituye un tipo de esc
asa utilizacin, habiendo sufrido la llegada en 1932 de la sociedad de responsabil
idad limitada, que ofreca a todos los socios, las ventajas que tenan en este tipo
los socios comanditarios. El art. 134 LSC nos brinda la principal caracterstica d
e esta sociedad: la existencia de dos categoras de socios; los comanditados o sol
idarios por un lado, que responden como los socios de la sociedad colectiva desc
ripta anteriormente por un lado y por el otro, los socios comanditarios, que ven
limitada su responsabilidad al aporte realizado. Existe un impedimento por el q
ue un socio no puede revestir ambas calidades al mismo tiempo.

La sociedad podr utilizar a los fines de su denominacin y al igual que sucede con
la sociedad colectiva, una razn social, integrada solamente por los nombres de lo
s comanditados, o sea aquellos que tienen la responsabilidad ms amplia. Si se inc
luyese tambin a los comanditarios, stos respondern de manera solidaria por las obli
gaciones contradas. Al igual que acontece en la sociedad colectiva, la denominacin
social deber contener el aditamento sociedad en comandita simple, o su abreviatu
ra. La diferenciacin de los socios, no slo tiene implicancias desde el punto de vi
sta de la responsabilidad, sino tambin en cuanto a la naturaleza de los aportes.
Los socios comanditarios, al no aportar dinero en efectivo, aportarn obligaciones
de dar, no dinerarias, excluyendo de esta manera prestaciones de industria o tr
abajo personal. La valuacin de estos aportes se indicar en el contrato constitutiv
o los antecedentes que la justifiquen, salvo que se decida realizar el procedimi
ento de valuacin judicial del art. 51 LSC. Por otra parte los socios comanditados
podrn realizar cualquier tipo de aporte. La administracin corresponde a los socio
s comanditarios o a terceros en los que se delegue tal facultad, segn lo dispuest
o por el art. 136 LSC, donde se aplicarn las reglas de la sociedad colectiva, ya
tratadas. Cul es el motivo de la exclusin de los comanditados en la administracin? P
arte de la doctrina remite a razones puramente histricas, pretendiendo encontrar
una justificacin en la proteccin de los terceros contratantes, ya que; segn esta po
stura defendida por Otaegui, entre otros, se creara de esa forma una apariencia d
e responsabilidad solidaria que podra llevarlos a celebrar negocios riesgosos. Si
n embargo, dichos argumentos no justifican la exclusin legal, ya que los terceros
se encuentran protegidos con la registracin del contrato social, pudiendo conoce
r quien obliga a la sociedad y quien no; por otro lado al autorizar la designacin
en la administracin de un tercero, fcilmente puede soslayarse ese impedimento, si
uno de los comanditarios designa a un representante, desnaturalizando la finali
dad normativa. Ahora bien, sin perjuicio de lo expuesto, la LSC es suficientemen
te clara en relacin a la administracin de las sociedades en comandita simple, perm
itiendo s la posibilidad de que los comanditarios emitan opinin, consejo o realice
n los actos urgentes que requiera la marcha de los negocios, en caso de quiebra,
muerte o incapacidad de los comanditados, sin alterar con ello su responsabilid
ad, por el termino de tres meses (art. 140). Ntese que lo anteriormente referido,
no comprende las facultades de los comanditarios de examinar los libros y papel
es sociales, pudiendo solicitar al administrador todos los informes que consider
e pertinentes. De esta manera los socios comanditarios ejercen la fiscalizacin de
la administracin. Por supuesto idnticas facultades disponen los socios comanditad
os. En cuanto a las resoluciones sociales, toda decisin que implique una modifica
cin al contrato, requerir del consentimiento de todos los socios, salvo pacto en c
ontrario; toda otra cuestin podr adoptarse por mayora absoluta de capital, salvo qu
e se haya establecido un rgimen diferente. En las reuniones de socios participan
ambas clases, pudiendo los comanditarios, sin perjuicio de lo referido anteriorm
ente, votar la designacin de administradores y aprobar los estados contables. En
lo atinente a la quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado, siguiendo
las disposiciones del art 140 LSC, podemos agregar a lo ya expresado que la admi
nistracin slo podr ser asumida por l, si todos los socios se encontraren comprendido
s en los supuestos bajo estudio; que slo podr realizar actos urgentes, dentro del
giro ordinario, lo que implica que no podr realizar actos de disposicin sin incurr
ir en la esponsabilidad ilimitada y solidaria que correspondiere; si en el plazo
de tres meses no se regulariza la situacin la sociedad quedar disuelta de pleno d
erecho, vale a decir sin necesidad de manifestacin por parte de los socios y en e
ste caso, por ltimo, el comanditario deber llevar adelante la liquidacin, adoptando
las medidas que correspondieran a tales fines. La ltima sociedad de personas tra
tada por la LSC es la sociedad de capital e industria, donde se brinda al hombre
que puede aportar su trabajo, pero que no cuenta con la posibilidad de aportar
capital, un instrumento adecuado para facilitar la asociacin con otra persona que
est en condiciones de hacerlo. Nuevamente nos encontramos frente a un tipo socie
tario poco frecuente,

Cules pueden considerase las causas de ello? Citando algunas respuestas posibles d
iremos que la responsabilidad del socio capitalista, que puede llegar a quebrar
por las actividades realizadas por el socio industrial cuando est al frente de la
administracin, es una de las ms importantes. Otro motivo de relevancia es la pres
uncin en contra del tipo societario que genera la Ley de Contrato de Trabajo, que
en miras de proteger al trabajador, considerar como dependiente a todo el que re
alice en forma personal la actividad principal, o parte de sta, de una sociedad c
omercial. La finalidad de la normativa es evitar que bajo el velo de un tipo soc
ietario, se frustren derechos laborales y previsionales. Como en la sociedad ant
erior, tambin aqu tenemos dos tipos de socios; los socios capitalistas: cuya respo
nsabilidad es solidaria e ilimitada, sufriendo, como hemos visto la extensin de l
a quiebra y los socios industriales, que responden hasta la concurrencia de las
ganancias no percibidas. Estos ltimos aportan exclusivamente su trabajo personal,
sin que la Ley manifieste restriccin alguna para ello, pudiendo tratarse de acti
vidades manuales, intelectuales, artsticas, cientficas y otras. Tales tareas debern
cumplirse cuando se hubiera convenido y de la forma en que las partes entendier
on que deba realizarse. Si el aporte resulta imposible sin culpa del deudor, la o
bligacin se extingue para ambas partes, pero si incurriere en algn tipo de culpa d
eber a la sociedad los daos y perjuicios ocasionados. Respecto del aporte del capi
talista, puede tratarse de bienes o de dinero en efectivo, incluso aportando de
manera complementaria su trabajo personal, ya que no se trata de un aporte exclu
sivo. Respecto de la valuacin de los bienes, valga destacar que, contrariamente a
lo que hemos venido desarrollando, no se requiere la indicacin en el contrato so
cial de los antecedentes justificativos. Anlogamente a lo ya analizado respecto d
e las sociedades colectivas, las sociedades de capital e industria en su denomin
acin podrn optar por el uso de la razn social o bien una denominacin social, en los
trminos del art. 126 LSC. La administracin de la sociedad puede ser llevada adelan
te por cualquiera de los socios, segn lo dispuesto por el art. 143 LSC, diferencin
dose de las sociedades de capital en tanto se excluye la posibilidad de que los
terceros puedan participar de la administracin. Para aquellos casos en que se hub
iese pactado la actuacin de un rgano plural, regirn las disposiciones de la socieda
d colectiva, lo que significa que si no se determinaron especficamente las funcio
nes de los administradores, ni se acord actuacin conjunta, podrn ejercer sus funcio
nes de manera indistinta. La muerte, incapacidad, o quiebra del socio capitalist
a a cargo de la administracin, de manera exclusiva, y a los efectos de una solucin
legal, la LSC remite al art. 140, pasando por alto que el artculo en cuestin es d
e aplicacin exclusiva para las sociedades en comandita, donde se prohbe la adminis
tracin de los comanditarios, como hemos visto. En consecuencia, pese a la poco fe
liz remisin, debemos entender que los actos urgentes pueden ser atendidos por el
socio industrial, hasta la regularizacin de la situacin que motiva su intervencin,
pero no proceder el agravamiento de su responsabilidad.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO Unidad 9: La Sociedad de Re


sponsabilidad Limitada. Como hemos mencionado al inicio del Mdulo, la creacin de l
a figura societaria de la Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL) dej prcticame
nte en desuso a las figuras de las sociedades de personas ya analizadas. Ello en
mrito de que, la pequea o mediana empresa encontr un espacio societario ms acorde a
sus necesidades, por las caractersticas propias de la SRL, que consisten en la l
imitacin de la responsabilidad de los socios al monto de su aporte, sin compromet
er de ninguna manera el patrimonio personal por las deudas sociales; la vocacin a
la administracin de todos los socios; la divisin del capital social en cuotas de
igual valor, que pueden ser cedidas libremente ente los socios; el nmero mximo de
socios, que es cincuenta; la integracin de los aportes en un 25% inicial, cuando
se trata de dinero en efectivo y el saldo a completarse en dos aos y por ltimo la
fiscalizacin por parte de todos los socios. De estas caractersticas podemos inferi
r con claridad, que el legislador quiso brindar un tipo societario acorde a las
necesidades de la pequea y mediana empresa, pero la particular mencin amerita la l
imitacin a cincuenta del nmero de socios. Dicha limitacin no encuentra justificacin
legal slida y cabe preguntarse Qu sucedera si al incorporarse herederos a la SRL se
superara el nmero de socios? Podemos afirmar que para el supuesto mencionado y ot
ros que presente el mismo resultado, vale a decir que se exceda el lmite de socio
s previstos por la LSC, no se producira la nulidad por atipicidad, en los trminos
del art. 17, fundamentalmente porque no estamos frente a un requisito esencial t
ipificante; la consecuencia podra derivar en la anulabilidad del contrato social,
pero podr subsanarse hasta la impugnacin judicial. Un punto importante de anlisis
es la naturaleza jurdica de la SRL, que justifica su inclusin en este mdulo. En efe
cto, suele caracterizrsela como un molde intermedio entre las sociedades de perso
nas y las de capital. Ello trae a consideracin una cuestin trascendental Qu tipo de
normas deben prevalecer y deben aplicarse subsidiariamente en los casos de silen
cio de la LSC? Por intermedio de la analoga societaria aplicaremos entonces, de a
cuerdo a la postura que defendamos, las normas de la sociedad colectiva o de la
sociedad annima. Debemos manifestar claramente, que hoy la asimilacin de la SRL a
las reglas de la sociedad annima, no reviste mayores complejidades, siendo los fu
ndamentos de dicha afirmacin: 1) La

transferencia de cuotas, no implica la modificacin del contrato social; 2) La cop


ropiedad de las cuotas sociales, como tambin la constitucin de derechos reales sob
re las mismas, se rige por las normas de la sociedad annima; 3) Los derechos y ob
ligaciones de los gerentes, como tambin las prohibiciones e incompatibilidades a
las que estn sujetos, tambin siguen las reglas de la sociedad annima; 4) El control
interno de los socios, exclusivo de stos en las sociedades personalistas, puede
ser suplido por un rgano especfico, lo que resulta obligatorio en determinados sup
uestos; 5) Dentro del rgano de gobierno, rigen para los socios las limitaciones d
el art. 248 LSC, previstas para los accionistas de las sociedades annimas. La nica
excepcin al rgimen de aplicacin supletoria de las reglas de la sociedad annima, es
la posibilidad de que se proceda a la resolucin parcial de la sociedad, en los su
puestos de fallecimiento, retiro o exclusin de uno de los socios. A este tema est
dedicado el siguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 09/ 08/ 2
007 BsAs07_7D.zip BSA07-3.TXT Citar Lexis N 0003/800398 Gnero: Jurisprudencia anot
ada; Ttulo: La resolucin parcial en la sociedad de responsabilidad limitada por mu
erte de un socio; Autor: Trpani, Gastn L. - Blanco, Diego; Fuente: LNBA 2007-7-783
SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada - a) Gene
ralidades Comentario a - Sup. Corte Bs. As., 2/3/2005 - Marino de Garca, Ana y ot
ros v. Lnea 18 S.R.L.,SUMARIO: I. Introduccin.- II. Los hechos.- III. La cuestin a
tratar.- IV. El proceso.- V. La solucin.- VI Algunas consideraciones adicionales
I. INTRODUCCIN La Sup. Corte Bs. As. revoc la sentencia de la sala 1 de la C. Civ.
y Com. La Plata y rechaz la accin incoada. La glosa que del mismo fallo hacemos ti
ene por objeto relatar, en primer lugar, los hechos que dieron origen a la conti
enda y su correspondiente trmite, para luego desarrollar la normativa aplicable y
, en un todo lgico con la misma, la solucin a la cual se arrib. Finalmente, y a mod
o de conclusin, valoramos positivamente a esta ltima. II. LOS HECHOS La Cmara de Ap
elacin interviniente haba confirmado la sentencia de primera instancia en cuanto h
aba hecho lugar a la pretensin actora sobre determinacin y cobro de la cuota social
y el valor llave, que perteneciera a un socio fallecido, desestimando la aplica
cin de las disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales 19550 (t.o. 1984, LA
1984-A-46) (en lo sucesivo, LSC.) que invocara la sociedad "Lnea 18 S.R.L." al e
ntender que con la muerte de socio se produca la resolucin parcial del contrato so
cial. Por el contrario, la demandada sostena que la muerte de un socio de una S.R
.L. no produca la resolucin parcial del contrato social, salvo previsin contractual
en contrario, y que, por ende, no corresponda la cancelacin del puesto del premue
rto en la sociedad, sino que se deba dar su sustitucin por los herederos mediante
la transferencia de su participacin a ellos. Es decir, no sera de aplicacin la reso
lucin parcial del contrato social por muerte de uno de sus socios sino que, por e
l contrario, en los supuestos no previstos de incorporacin de los herederos en lo
s estatutos de las sociedades de responsabilidad limitada regiran exclusiva y exc
luyentemente los arts. 152 y 154 LSC., principio opuesto al que consagraba la se
ntencia recurrida. As las cosas, conclua la perdidosa su recurso extraordinario, a
firmando que la sentencia recurrida obligaba injustamente al pago de la cuota so
cial que corresponda al socio fallecido, es decir, era condenada a adquirir compu
lsivamente un bien. En definitiva, los judicantes de grado interpretaron y concl
uyeron que frente a la ausencia de

previsin expresa en el contrato constitutivo no opera la transmisin mortis causa d


e la posicin del socio. Lo resuelto al respecto por la Suprema Corte da motivo a
estas lneas. III. LA CUESTIN A TRATAR En el marco de la Ley de Sociedades Comercia
les quiz uno de los principios fundamentales es la conservacin de la empresa, enca
minado a salvaguardar la configuracin jurdica del contrato social. Sin perjuicio d
e ello, se prev el instituto de la resolucin parcial que permite el apartamiento d
el socio en determinados casos y especialmente en las sociedades de carcter perso
nalista, sin afectar la personalidad jurdica de la sociedad. Es decir, la resoluc
in parcial juega bajo el principio, tambin fundamental, que declara que la nulidad
, anulabilidad y resolucin que afecte el vnculo de una de las partes del contrato
plurilateral de organizacin, y no determine, salvo circunstancias excepcionales,
la nulidad, anulabilidad o resolucin del contrato (1). Se disciplina as la cesacin
del vnculo de alguno de los socios para con la sociedad, operando siempre que con
curran algunas de las causales sealadas en la ley -o las estipuladas en el contra
to social, conf. art. 89 LSC.-, y si bien cesa la relacin socio-sociedad para el
futuro, nace la obligacin de liquidar al socio saliente la parte que le correspon
da. En tal tnica, la Ley de Sociedades Comerciales ha incluido en su contenido el
rgimen de resolucin parcial del contrato social, abarcando: i) el permiso a los s
ocios de prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial, confor
me al art. 89 LSC.; ii) el caso de muerte del socio, en el art. 90 LSC.; iii) la
regulacin sobre el rgimen de la exclusin en la sociedades colectivas; en comandita
simple, de capital e industria; en participacin, en las de responsabilidad limit
ada y los comanditados en la comandita por acciones, que proceder siempre que med
iare justa causa, resultando nulo el pacto en contrario, segn reza el art. 91 prr.
1 LSC. (2) iv) el receso del socio, que de conformidad con el contenido de los a
rts. 78 , 79 , 85 , 88 , 160 y 245 LSC. resulta ser de suyo inderogable por ser
reputado de orden pblico. En lo que aqu importa, la muerte de un socio en las soci
edades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin,
resuelve parcialmente el contrato. En efecto, se consagra el principio general
de la resolucin parcial por causa de muerte en las sociedades de personas, relegnd
ose la disolucin como excepcin a este principio, y siempre que as se pacte en el co
ntrato de sociedad, de acuerdo con el art. 89 LSC. A punto tal que el art. 94 LS
C. al enumerar las causas legales de disolucin no incluye la muerte del socio. El
sistema adoptado pone en pleno funcionamiento el principio de la conservacin de
la empresa, incluso para sociedades de dos socios, toda vez que el art. 94 inc.
8 LSC., si bien enumera como causal de disolucin la reduccin a uno del nmero de soc
ios, permite simultneamente su resurreccin incorporando nuevos socios en el trmino
de tres meses, lapso durante el cual la responsabilidad del socio nico ser ilimita
da y solidaria por las obligaciones sociales contradas. Y si bien a primera vista
el texto es ms que claro, la muerte de un socio en las sociedades colectivas, en
comandita simple, de capital e industria y en participacin, resuelve parcialment
e el contrato, no obstante ofrece algunas dudas, entre ellas: En las sociedades
en comandita simple, como coexisten dos clases de socios, el colectivo o comandi
tado y el comanditario, es en este ltimo caso donde puede plantearse el interroga
nte de si se le aplica el rgimen de resolucin parcial por muerte al socio capitali
sta. Lo cierto es que la ley se refiere al socio sin distincin alguna, no cabiend
o entonces entender ninguna exclusin legal. En las sociedades de capital e indust
ria cabe hacer la misma reflexin que en el caso anterior. En el caso de las socie
dades en participacin, que no son sujetos de derecho, carecen de denominacin y no
se encuentran sometidas a condiciones de forma ni registrales, es dable

pensar que no deberan ser sometidas a este rgimen que opera para las sociedades ti
pificadas y regulares, pero como la sociedad en participacin funciona, se disuelv
e y se liquida, el legislador entendi que deba inclurselas entre las sociedades suj
etas al rgimen de la resolucin parcial por muerte de cualquiera de sus socios, ges
tor o no gestor. En las sociedades annimas, atento a las caractersticas de su capi
tal social, se hace innecesario explicar su exclusin del rgimen de resolucin parcia
l por muerte de un socio (3). En las sociedades en comandita por acciones la mue
rte tanto del socio comanditario como del comanditado no resuelve parcialmente e
l contrato, conforme al art. 90 LSC., ms all de emparentarse la situacin con la soc
iedad en comandita simple, atento al contenido del art. 324 LSC. Pero los mayore
s inconvenientes interpretativos se dan para con las sociedades de responsabilid
ad limitada, pues si bien est claro que el art. 90 LSC. no las incluye expresamen
te, y que en el art. 155 LSC. se ha previsto un rgimen particular para el caso de
contar el contrato con pacto expreso para la incorporacin de los herederos del s
ocio (4), nada dice la ley para la hiptesis de ausencia del mismo. Apunta el Dr.
Hitters que "en lo especficamente relacionado con la transmisin hereditaria de la
condicin social, el art. 155 del cuerpo citado qued redactado en estos trminos: si
el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obli
gatorio para stos y para los socios... Nada dice la norma para el caso de ausenci
a de previsin especfica en el contrato social (supuesto de autos), lo que como se
ver ms abajo ha ocasionado ciertas vacilaciones. Las consecuencias de esta omisin s
e agravan en virtud de la ausencia de mencin de las sociedades de responsabilidad
limitada en el art. 90 ley 19550, el cual determina los supuestos en los que pr
ocede la resolucin parcial del contrato por muerte de uno de los socios. Por lo t
anto, corresponde al intrprete la integracin sistemtica de este dficit normativo". I
V. EL PROCESO Contina diciendo que "en este punto la doctrina se ha dividido entr
e quienes consideran que cuando el instrumento constitutivo de la persona ideal
nada prev corresponde acudir al principio general del art. 90 , haciendo proceden
te la resolucin parcial del vnculo societario, con la consecuente obligacin de adqu
irir la cuota por parte de los socios suprstites (5) "Contra esta corriente se le
vanta un nutrido espectro autoral, para quienes la ausencia de incorporacin de la
s S.R.L. en el art. 90 ley 19550 no fue una omisin involuntaria del legislador si
no, por el contrario, la confirmacin de una tendencia hacia la despersonalizacin d
el rgimen de este tipo social, directriz en la que se ha posado la ley 22903 (LA
1983-B-1605) para impulsar la utilizacin de la especie societaria referida... que
da claro que la muerte del socio de las S.R.L. no produce la resolucin del contra
to social: por ende, no corresponde la cancelacin del puesto del premuerto en la
sociedad y el pago a los herederos del valor de su participacin social, sino el i
ngreso de stos en sustitucin del causante mediante la transmisin proporcional de la
s cuotas" (6) . Para terminar afirmando: "...comparto esta ltima posicin. Es ciert
o que la redaccin del art. 155 Ley de Sociedades luego de la reforma de la ley 22
903 (particularmente la subsistencia de la expresin inicial: `si el contrato prev
iera la incorporacin') genera la impresin inicial de que la obligatoriedad de la i
ncorporacin de los herederos opera nicamente en caso de indicacin explcita en el est
atuto. Sin embargo, no se puede desconocer que la ausencia de modificacin al art.
90 Ley de Sociedades deja en pie, como nicos tipos para los que se determina (sa
lvo acuerdo en contrario) la resolucin parcial del contrato por muerte de un soci
o, slo a las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y
en participacin". V. LA SOLUCIN El problema a zanjar no ofrecera dudas de contarse
con una disposicin legal o contractual; sin embargo, la realidad siempre tiene m
atices, idas y vueltas, ajustes, que todo lo complican.

Por otra parte, es lgico pensar que el legislador no puede anticiparse al futuro
y ensayar respuestas a las innumerables variantes que presentan las relaciones h
umanas. Con sus pros y sus contras, la construccin de una regla individual de con
ducta para el caso concreto le incumbe al juez.Y se lleg a construir la misma a p
artir de las premisas que se enuncian: i) No puede concluirse definitivamente qu
e la falta de mencin de las S.R.L. en el indicado artculo constituya una omisin del
legislador (7), porque del mismo modo podra considerarse que la inadvertencia de
la reforma recay en mantener subsistente la expresin inicial del art. 155 LSC. (8
). ii) Es propio de la tarea del intrprete indagar el verdadero sentido o alcance
de la ley mediante un exmen atento y profundo de sus trminos, que consulte la rac
ionalidad del precepto y la voluntad del legislador, que no debe ser obviada por
posibles imperfecciones tcnicas de su instrumentacin legal que dificulten la cons
ecucin de los fines perseguidos por la norma (9). iii) Los tipos societarios enun
ciados en el art. 90 LSC. son aquellos en los que predomina un perfil personalis
ta de la entidad. Ahora bien, pese a que la sociedad de responsabilidad limitada
ha sido tradicionalmente caracterizada como un trmino medio entre las sociedades
por partes de inters y las sociedades por acciones (10), lo cierto es que la ref
orma de la ley 22903 tuvo en miras su aproximacin, en este punto, a las sociedade
s de capital (11). iv) La interpretacin del art. 155 LSC. que guarda mejor conexin
con el contexto del que forma parte, respetando el espritu y la intencin del legi
slador es la que considera que frente a la falta de previsin expresa en el contra
to constitutivo de las sociedades de responsabilidad limitada y ante la ausencia
de este tipo social en la enunciacin del art. 90 LSC., el fallecimiento del soci
o no produce la resolucin parcial del contrato, sino la incorporacin de sus herede
ros a la entidad (12). VI. ALGUNAS CONSIDERACIONES ADICIONALES Con atino, Robert
o Muguillo estima obvio que los herederos suceden a su causante socio ms all de la
s previsiones en tal sentido de la ley, por simple aplicacin de las pautas del de
recho sucesorio (arts. 3545 y 3565 CCiv.), exista o no la clusula de incorporacin
de herederos (13), aunque se haya dicho que la continuidad o automaticidad suces
oria (art. 3410 y ss. Cdigo Civil) cede frente a las particularidades del rgimen s
ocietario (14). Parecera que no puede entenderse de otro modo frente a la remisin
dispuesta por la regla I del ttulo preliminar del Cdigo de Comercio, al establecer
que "en los casos que no estn especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn la
s disposiciones del Cdigo Civil". Este precepto resuelve la cuestin de las relacio
nes entre el derecho civil y el comercial, dando prioridad al Cdigo Civil, como l
ey general y comn, sobre el Cdigo de Comercio, como ley de excepcin (15). Este prin
cipio es reiterado en el art. 207 CCom. al decir: "El derecho civil, en cuanto n
o est modificado por este Cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciale
s". De las normas citadas se desprende la solucin para casos como el que hoy anot
amos, cuando existe silencio de la ley mercantil o se trata de un caso no previs
to por ella. Tal entendimiento no afecta los usos y las costumbres mercantiles,
y en nada altera el orden de prelacin de las leyes aplicables al caso, al resolve
rse por aplicacin del art. 16 CCiv., que indica como normas de interpretacin las s
iguientes: en primer lugar, las palabras de la ley; en segundo lugar, el espritu
de la ley; en tercer lugar, las leyes anlogas; y en cuarto lugar, los principios
generales del derecho (16). Asimismo, nos permitimos sealar que alguna jurisprude
ncia ha sostenido que la sociedad no puede ser condenada a adquirir sus propias
cuotas ya que la Ley de Sociedades Comerciales slo admite esa alternativa para la
sociedad annima en supuestos especiales y con efectos limitados en el tiempo (ar
ts. 220 y 221 LSC.) (17) Que el contrato social nada haya establecido para el ca
so de fallecimiento de los socios, existan o no clusulas que limiten la transmisi
bilidad de las cuotas (arts. 152 y 155 LSC.), conlleva que sern consideradas libr
emente transmisibles, por lo cual los herederos podrn ingresar directamente en la
compaa una vez que acrediten su condicin de tales (18)

No podemos dejar de advertir que la confluencia en la especie de dos regmenes jurd


icos, el societario y el sucesorio, pueden originar varios problemas, tales como
la mecnica para el ingreso y actuacin de los herederos del socio fallecido en la
sociedad, el caso de herederos menores o incapaces, la garanta del art. 150 LSC.
y su aplicacin en caso de transmisin mortis causa (19). Sin perjuicio de lo cual i
mportara destacar que distinguir estructuralmente de las normas en juego cules hac
en a principios y cules a reglas (20) puede ser un criterio de alta utilidad para
resolver el caso planteado. Y en tal inteligencia, cabe resaltar que el princip
io de la conservacin de la empresa se observa en la mayor medida posible o, en ot
ras palabras, resulta optimizado cuando se deja de lado la regla de la resolucin
parcial por mortis causa frente, claro est, a la falta de previsin estatutaria en
contrario. NOTAS: (1) Sobre la invalidez del vnculo societario ver el cap. XII de
Grispo, Jorge, "Teora y prctica societaria", 2004, Ed. La Ley, p. 113; (2) La ley
expone las pautas indicadoras de cuando se configura la justa causa (grave incu
mplimiento de las obligaciones, y tambin en caso de incapacidad, inhabilitacin, de
claracin de quiebra o concurso, excepto en las sociedades de responsabilidad limi
tada, art. 91 prr. 2 LSC.). Establece un plazo de 90 das (a partir de la fecha en q
ue se conoci el hecho justificativo de la separacin) para ejercer el derecho de ex
clusin, quedando, despus de este plazo, extinguido dicho derecho si no se lo ejerc
i (art. 91 prr. 3 LSC.). Asimismo, se determinan normas procedimentales para la acc
in de exclusin segn lo decida la sociedad (en cuyo caso puede disponerse judicialme
nte la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue) o
individualmente (en cuyo caso la accin se sustancia con citacin de todos los soci
os). En el art. 92 LSC. se determinan los efectos que produce la exclusin, prevind
ose los derechos y las obligaciones del socio excluido. Y por ltimo se declara qu
e en las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando hubi
ere justa causa, mantenindose los efectos estipulados para los dems casos y asumie
ndo el socio inocente el activo y pasivo sociales sin perjuicio de posibilitar l
a continuacin de la sociedad siempre que se incorporen nuevos socios en el trmino
de tres meses, lapso durante el cual el socio nico ser responsable ilimitada y sol
idariamente por las obligaciones sociales contradas (arts. 93 y 94 inc. 8 LSC.).
(3) Sobre el particular ver C. Nac. Com., sala B, 30/9/2003, "Prez de Prez, Marcel
ina y otros v. Ladder S.A. y otros" , LL del 16/2/2004, p. 4; y Roca, Eduardo, "
La trabajosa transferencia de acciones", LL del 23/4/2004, p. 3; (4) Halperin, I
saac, "Validez de la clusula de continuacin de una sociedad con los herederos del
socio", LL 50-146, y "Continuacin de la S.R.L. con el heredero del socio", LL 64750; (5) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales. Comentada, anotada
y concordada", t. 3, 1994, Ed. baco, p. 54; en el mismo sentido, Nissen, Ricardo
A., "Incorporacin y exclusin de herederos", incluido en la obra "Las sociedades co
merciales y su transmisin hereditaria", 1993, Ed. Ad-Hoc, p. 91; Garrone, J. y Ca
stro Sanmartino, M., "Ley de Sociedades Comerciales", 1998, Ed. Abeledo-Perrot,
comentario al art. 90; (6) Zunino, Jorge O., "Sociedades comerciales. Disolucin y
liquidacin", vol. 1, "Resolucin parcial del contrato social", 1984, Ed. Astrea, p
. 450; Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales", t. 5, 1996, Ed. Astrea, actual
izacin general, p. 324; Cesaretti, O., "Convenios de incorporacin de herederos", e
n "Las sociedades comerciales y su transmisin hereditaria" cit., p. 109; Gagliard
o, Mariano, "Supervivencia de la sociedad. A propsito de la muerte del socio", ED
192-37; Fortn, Pablo J., "Un caso de derecho de opcin por los herederos del socio
fallecido", JA 1994-I-353; (7) Filippi, Laura L., "El fallecimiento del socio e
n las sociedades de responsabilidad limitada", JA 2000-II-989 ; postura posterio
rmente variada, "El fallecimiento del socio y la transferencia de cuotas a hered
eros", en "Sociedad de responsabilidad limitada", 2003, Ed. Advocatus; (8) Fortn,
Pablo J., "Un caso de derecho de opcin por los herederos del socio fallecido" ci
t.; (9) Fallos 290:56; 302:973, entre otros; (10) Halperin, Isaac, "Sociedades d
e responsabilidad limitada", 1972, Ed. Depalma, p. 1718; d., 1 ed., 1948; Vtolo, Da
niel R., "La situacin de

los herederos en las sociedades de responsabilidad limitada", en "Las sociedades


comerciales y la transmisin hereditaria" cit., ps. 1491/50; (11) Como lo destaca
Zunino, Jorge O., "Sociedades comerciales. Disolucin y liquidacin" cit.; (12) Doc
t. causas Ac. 49172, sent. del 12/4/1994; y Ac. 55689, sent. del 28/2/1995; (13)
Muguillo, Roberto, "Ley de Sociedades Comerciales. Ley 19550. Comentada y conco
rdada", serie Legislacin Comentada, 2005, Ed. LexisNexis; (14) C. Civ. y Com. Baha
Blanca, sala 1, 24/11/1992, "Zoilo, Osvaldo y otra v. Zoilo Hnos. S.R.L." , LL 1
993-D-411; (15) Petrasso, Hernn, "Derecho Comercial", 2002, Ed. Centro Norte, p.
31; (16) Halperin, Isaac, "Curso de Derecho Comercial", vol. I, 1967, Ed. Depalm
a, p. 25; (17) C. Nac. Com., sala E, 20/4/2005, "F., A y otro v. Rafrefe S.R.L."
, LL del 4/8/2005, p. 6; (18) Martorell, Ernesto, "Sociedades de responsabilidad
limitada", 1989, Ed. Depalma, p. 193; (19) Otros problemas y sus soluciones, en
Mascheroni, Fernando y Muguillo, Roberto, "Manual de sociedades civiles y comer
ciales", 1994, Ed. Universidad, p. 192, (20) Sobre el particular ver la bibliogr
afa indicada en las notas 12 a 33 del trabajo de Cianciardo, Juan "La imprescript
ibilidad de los delitos de lesa humanidad y la aplicacin retroactiva de la ley pe
nal", LL Supl. Derecho Constitucional del 13/10/2004, ps. 79/88.----2007 La deno
minacin de la SRL no puede recaer en las posibilidades analizadas para las socied
ades personalistas, atento la limitacin a la responsabilidad que las caracteriza,
a pesar de que existe doctrina conteste a tal postura. A pesar de ello, la real
idad indica que la sancin prevista por la LSC, es para el caso en que se incumpla
con el aditamento Sociedad de Responsabilidad Limitada o SRL, ya que sta es la ni
ca forma de que el tercero pueda conocer el tipo societario de que se trata y en
consecuencia la responsabilidad de los socios. Uno de los requisitos tipificant
es de SRL es sin dudas la divisin del capital social en cuotas de igual valor, qu
e segn las previsiones legales, deben ser de diez pesos o sus mltiplos. A diferenc
ia de lo que sucede con las participaciones de inters de las sociedades personali
stas y, de modo similar a lo que acontece con las acciones de la sociedad annima,
las cuotas sociales pueden ser embargadas y ejecutadas por los acreedores de lo
s titulares. Una de las diferencias con stas ltimas, consiste en que las cuotas so
ciales no se representan en ttulos, sino que representan la participacin societari
a de cada uno de los socios. Las cuotas sociales son libremente transmisibles, a
unque est previsto un rgimen de restriccin a la libre transferencia, debiendo ser e
stablecido a travs de un pacto expreso de los socios en el contrato social. Al re
specto, sin perjuicio de la bibliografa utilizada Curso de Derecho Societario, R.
Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. pg 370/374. Y a los fines de complementar la misma,
proponemos la lectura del siguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis On
Line 05/ 09/ 2006 RDCO_DOCT_D.zip Rdco8692.txt Citar Lexis N 0021/000432 Gnero: Do
ctrina; Ttulo: Cesin de cuotas en la S.R.L. (ley 22903); Autor: Pita, Enrique M.;
Fuente: RDCO 1987-87 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilida
d limitada - c) Capital y cuotas sociales Lo atinente a la transmisibilidad de l
as participaciones sociales en la S.R.L. constituye una de las innovaciones de m
ayor envergadura introducidas por la ley 22903 al esquema legal diseado para ese
tipo societario por la ley 19550 . La exposicin de motivos de aquella ley seala, c
omo pauta general de la reforma en materia de S.R.L., la simplificacin de las regl
as vigentes, reduciendo sensiblemente el mbito de su imperatividad en beneficio d
e la regulacin convencional. Como consecuencia de ello, la reforma consagra como r
egla la libre transmisibilidad de las cuotas, morigerada con un amplio margen par
a su limitacin por obra de clusulas contractuales, y con la posibilidad de oposicin
mediante justa causa. El rgimen de transmisibilidad de las cuotas establecido por
la ley 19550 , que en su esencia segua el adoptado por la ley 11645, se caracter
izaba por el reconocimiento de la libre transmisibilidad cuando la cesin se opera
ba entre socios y por la fijacin de severas restricciones cuando se trataba de ce
sin a terceros. Tales limitaciones eran consideradas de orden pblico y, por consig
uiente, inderogables por el contrato en cuanto a los recaudos mnimos fijados para
la transferencia, sin perjuicio de la incorporacin de clusulas contractuales que
impongan mayores restricciones, siempre que de tal forma no se consagre una verd
adera prohibicin de ceder. (1) La ley 22903 bien pudo limitarse a fijar la regla

contenida en el prr. 1 del art. 152 , la cual, en conjuncin con la establecida en e


l prr. 1 del art. 153 , determina el principio que gobierna actualmente el rgimen d
e cesin de cuotas de la S.R.L.: libre transmisibilidad, salvo las restricciones q
ue expresamente se pacten en el contrato y a condicin de que no importen prohibir
la cesin. Ello no obstante, la reforma incorpor las reglas de sus arts. 153 y 154
, las cuales contienen, en definitiva, la reglamentacin de dos clusulas limitativ
as de la transmisibilidad que en el texto anterior eran imperativas y que ahora
estn subordinadas a su inclusin por los socios en el contrato: conformidad de los
consocios a la cesin y derecho de preferencia. Lo singular del nuevo rgimen legal
es que los pactos que ahora aparecen previstos como accidentales, o sea, dependi
endo de una clusula contractual que los consagre, contienen expresa reglamentacin
que fija su trmite y determina plazo y condiciones de ejercicio de la oposicin o d
el derecho de preferencia. As surge de la preceptiva de los arts. 153 (prrs. 2 y 3 )
y 154 , normas que, en esencia, vienen a establecer un marco mnimo inderogable al
que deben someterse las partes cuando incorporan al contrato una o ambas clusula
s limitativas. Los socios gozan de libertad para establecer el procedimiento a qu
e se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compr
a, pero en tanto respeten el plazo mximo determinado en la ley y no excluyan ni co
ndicionen la sancin que all se fija por la falta de pronunciamiento en trmino. Tamp
oco podrn impedir el ejercicio del derecho de impugnar el precio que reconoce el
art. 154 , ni el recurso judicial all establecido en favor del cedente a quien se
le ha negado la conformidad. Podrn s fijar soluciones especficas en orden a la det
erminacin del valor de las cuotas, rigiendo subsidiariamente la va de la pericia j
udicial que prev el prr. 1 del art. 154. (2) Si bien la ley 22903 se ha limitado a
establecer y reglamentar normas obligatorias respecto de los dos pactos limitati
vos clsicos conformidad previa a la cesin y derecho de preferencia, algunas de ellas
resultan susceptibles de una generalizacin y cabe reputarlas igualmente imperati
vas respecto de otras clusulas que las partes pueden incorporar en ejercicio del
derecho que les reconoce el prr. 1 del art. 152 . As, el plazo mximo de treinta das y
las consecuencias que se derivan de la inactividad o el silencio de los socios
o de la sociedad, deben entenderse aplicables respecto de cualquier clusula limit
ativa de la transmisibilidad, en tanto dicho plazo y la aludida sancin sean compa
tibles con su naturaleza y caractersticas. (3) En suma, la ley 22903, aun cuando
consagra como principio la libre transmisibilidad de las cuotas, ha establecido
al mismo tiempo una regulacin expresa respecto de dos clusulas limitativas que las
normas derogadas prevean como imperativas, fijndoles un procedimiento que resulta
, en lo fundamental, no derogable por voluntad de los socios. Se ha seguido un c
riterio similar al adoptado por el Cdigo Civil en materia de compraventa, cuando
en sus arts. 1363 a 1407 reglamenta los llamados pactos (de retroventa, de reventa
, de preferencia, etc.), los cuales vinculan a las partes en tanto los regulen e
xpresamente, pero, de incorporarlos al contrato, deben respetarse determinadas p
revisiones que se reputan imperativas (vgr., el plazo mximo en la retroventa o la
intransmisibilidad del pacto de preferencia). NATURALEZA Y OPONIBILIDAD DE LA C
ESIN DE CUOTAS La cesin de cuotas de la S.R.L. est sometida legalmente a un rgimen e
special y autosuficiente de donde no cabe, en principio, remitirse a otros negoc
ios jurdicos para determinar su naturaleza jurdica y establecer las normas que le
son aplicables (4). Resulta entonces impropia su calificacin como cesin de crditos,
habida cuenta de que lo transmitido como consecuencia de la cesin no es un crdito
del socio contra la sociedad, sino el complejo de derechos y obligaciones que c
onfiguran el status socii. Adems, difiere sustancialmente el sistema de oponibili
dad de la cesin respecto de terceros, as como tambin las obligaciones del cedente.
No obstante la simplificacin del trmite, consecuencia del nuevo rgimen de transmisi
bilidad adoptado por la ley 22903 , la cesin de cuotas en la S.R.L. sigue implica
ndo una reforma del contrato social (5). Rigen, entonces, a su respecto las prev
isiones de los arts. 4, 5 y 12 ley, y la solucin del prr. final del art. 152 es, e
n definitiva, coincidente con la del art. 12: oponibilidad a terceros de la cesin
a partir de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. En realidad, la nica
variante introducida por el art.

152, prr. final, es la atinente a quin puede solicitar la inscripcin y a los recaud
os exigibles a ese fin. En lo dems mantienen su vigencia las previsiones genricas
de los artculos ya citados 4, 5 y 12 , que fijan los efectos de toda modificacin de
l acto constitutivo. La particularidad que presenta la modificacin del contrato r
esultante de una cesin de cuotas est dada por la inexistencia de una decisin previa
del rgano de gobierno, como acontece en toda otra reforma del acto constitutivo,
ya sea en el tipo social en anlisis como en los dems previstos en la ley. Ello as,
la exacta determinacin en una S.R.L. de quienes son sus socios exige que nos ate
ngamos no slo al contenido del acto constitutivo, sino a las modificaciones resul
tantes de la inscripcin de ulteriores cesiones de cuotas. El trmite de la cesin y s
u rgimen de oponibilidad aparece claramente regulado en el art. 152. El efecto fr
ente a la sociedad se produce desde la entrega por cedente o cesionario de un ejem
plar o copia del ttulo de la cesin, con autenticacin de las firmas si obran en inst
rumento privado. Ello presupone, como es obvio, la instrumentacin mnimamente escri
ta de la cesin, exigencia compatible con la norma del art. 4. Lo nico observable e
s que no se confiere a las partes la posibilidad que el art. 5 reconoce, en gene
ral, respecto del acto constitutivo o a sus modificaciones, en el sentido de ext
enderlos por simple instrumento probado, aun sin firma autenticada, en cuyo caso
, previo a la inscripcin, corresponde su ratificacin por los otorgantes ante el ju
ez que lo disponga. En tanto la comunicacin a la sociedad aparece regulada necesa
riamente como previa a la inscripcin en el registro, la autenticacin de las firmas
que obran en el instrumento de la cesin resulta de cumplimiento ineludible cuand
o sta se celebr por instrumento privado. La inscripcin en el Registro Pblico de Come
rcio, que genera la consecuente oponibilidad frente a terceros de la cesin, debe
ser solicitada por la sociedad, hiptesis normal que supone un actuar diligente de
sta o de su rgano de administracin, inmediatamente de cumplido por el cedente o el
cesionario el trmite previsto en el art. 152 , prr. 2 . Anticipndose a la negativa o
desinters de la sociedad en inscribir la cesin, autoriza la ley a que sea solicit
ada por el cedente o el cesionario, en cuyo caso debern exhibir el ttulo de la tra
nsferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. La constancia
fehaciente que requiere el art. 152, prr. final, importa exigir al socio cedente o
al adquirente una nueva formalidad no prevista en el prrafo precedente de la nor
ma. No bastara entonces que el socio cedente o el cesionario presenten al registr
o el recibo expedido por la gerencia en oportunidad que se le entregara el ejemp
lar o copia del instrumento de la cesin. Se precisa una constancia fehaciente, o
sea que haga fe por s misma, lo que obliga, en definitiva, a una diligencia con i
ntervencin notarial. (6) La nica dificultad hermenutica que en realidad presenta el
art. 152 es la facultad de exclusin del cesionario prevista en su prr. 3 . En tanto
dicha norma establece que la sociedad o el socio slo podrn excluir por justa causa
al socio as incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto en el art. 91, la
previsin legal nada agrega a lo que surge del procedimiento de exclusin del socio
fijado, en general, en la seccin XII del captulo I de la ley. La variante resulta
introducida por la declaracin expresa en el sentido de que, en tal caso, no es d
e aplicacin la salvedad que establece el prr. 2 del citado art. 91 (socio declarado
incapaz, inhabilitado, fallido o concursado civilmente), o sea que, aun dndose a
lguno de esos supuestos, la exclusin resulta igualmente procedente. Como consecue
ncia de ello, tratndose de la exclusin de socios en la S.R.L., el catlogo de causal
es que la justifican vara segn el ttulo o la causa que origin su ingreso en la socie
dad. Si su condicin de tal deviene del acto constitutivo o de otra circunstancia
que no sea la cesin de cuotas, su exclusin slo procede mediando grave incumplimiento
de sus obligaciones. Si su incorporacin a la sociedad es resultado de una cesin de
cuotas pondr ser excluido, adems, si se demuestra su incapacidad, inhabilitacin, de
claracin en quiebra o concurso civil. Tal dualidad en el tratamiento de los socios
respecto de la exclusin ha sido criticada por la doctrina, reputndola carente de
justificacin (7). Es cierto que la ampliacin de las causales que justifican la exc
lusin en los supuestos de ingreso de un extrao como consecuencia de una cesin de cu
otas puede encontrar razn de ser en el mantenimiento de algn rasgo personalista en
esta clase de sociedades, aun habindose optado por la

derogacin de toda limitacin a la transmisibilidad de las partes sociales. Aun as, n


o se advierte cmo tal objetivo puede lograrse mediante la mera incorporacin de los
limitados supuestos de exclusin que se refieren a la falta de capacidad o al som
etimiento a concurso del cesionario. CESIN DE CUOTAS LIMITADAS EN SU TRANSMISIBIL
IDAD Los arts. 153 y 154, luego de reconocer la validez de las clusulas contractu
ales que limitan la transmisibilidad de las cuotas, a condicin de que de tal form
a no se prohba la cesin, proceden a regular el trmite y requisitos mnimos de las dos
clusulas limitativas usuales: previa conformidad de los socios al ingreso del ce
sionario y derecho de preferencia de aqullos y de la sociedad a la adquisicin de l
as cuotas. Segn ya fue sealado, la regulacin de las clusulas aludidas confiere un ma
rco imperativo que debe ser respetado por los socios en oportunidad de incluirla
s en el contrato social. a) Conformidad de los socios. Queda librado a la regula
cin contractual determinar si la conformidad de los socios a la cesin debe ser unni
me o sujeta a la aprobacin de la mayora que el contrato fije. Parece obvio que, ta
nto la conformacin de la unanimidad requerida o de la mayora que se pacte, excluye
n la parte que corresponde al socio cedente, solucin seguida por el texto derogad
o del art. 152 . Advierte Halperin que la decisin que se adopte respecto del otor
gamiento o denegatoria de la conformidad a la cesin no importa una actuacin de la
asamblea o reunin de socios como rgano social, ya que la aceptacin es hecha por los
socios a ttulo personal (8). Ello implica la no aplicabilidad de las exigencias
y mayoras reguladas por el art. 160 , sino que debe estarse a las previsiones con
tractuales a que remite el art. 153 , prr. 3 . La dificultad se plantea en el supue
sto de que nada se estipule en el contrato en cuanto a cul es la mayora necesaria
para aprobar la cesin. En tal caso, y salvo la falta de toda regulacin respecto de
la clusula, lo cual acarreara su invalidez, cabe s recurrir a la mayora prevista en
el art. 160, prr. final, en tanto si bien la cesin en s constituye una reforma del
contrato, no puede sostenerse lo mismo del procedimiento establecido como previ
o a la transmisin. Tal interpretacin se corresponde con el sistema adoptado por la
ley 22903, donde la regla es la libre transmisibilidad de las cuotas, circunsta
ncia que exige resolver las situaciones de duda optando por la interpretacin que
limite en menor medida la circulacin de ellas. El socio que desee ceder sus cuota
s debe comunicar su intencin en tal sentido a la gerencia, indicando el nombre del
interesado. Sealaba Halperin al respecto, comentando la ley 19550, que la comunic
acin deba contener no slo el nombre sino los dems datos que requiere el art. 11, inc
. 1. Parece acertada esa acotacin en tanto si lo que se pretende es que los socio
s puedan individualizar al cesionario para luego evaluar sus condiciones persona
les, podra resultar insuficiente a esos fines la mera indicacin de su nombre. A part
ir de la comunicacin a la gerencia corre el plazo de 30 das o el menor que fije el
contrato para comunicar al socio que pretende ceder la decisin denegatoria; no exp
edida ella en dicho plazo, se tiene por conferida la autorizacin. Como bien ha si
do advertido por la doctrina, el socio cumple con su obligacin comunicando a la g
erencia su voluntad de ceder, sin que se le imponga en modo alguno la carga de n
otificar personalmente a cada socio. La omisin en que incurra el rgano de administ
racin respecto de la ulterior comunicacin a los socios o la falta de convocatoria
de la respectiva reunin de socios, incide slo en la eventual responsabilidad del g
erente que as acte, pero en modo alguno afecta la validez de la cesin o la operativ
idad de la sancin prevista en el art. 153, prr. 3 . (9) Regula el art. 154, prr. 2 , lo
atinente a la instancia judicial establecida en favor del socio cedente a quien
le ha sido denegada la conformidad. La ley se limita a indicar que la decisin ju
risdiccional deber adoptarse con audiencia de la sociedad, considerando acertadamen
te Nissen que ello no autoriza a descartar el procedimiento previsto, en general
, por el art. 15 (10). La naturaleza de la cuestin a decidir si el motivo de la op
osicin est fundado o no en una justa causa y la sancin que la ltima parte del art. 15
4 establece para el supuesto de reputarse injustificada la oposicin caducidad del
derecho de preferencia requieren un procedimiento que posibilite una instancia pr
obatoria mnima, lo cual resulta

procesalmente inviable si el juez se limita a or a la sociedad, conforme parece des


prenderse del texto de la norma en anlisis. b) Derecho de preferencia. Otra posib
le limitacin a la transmisibilidad de las cuotas, objeto de expresa previsin legal
, es el derecho de preferencia de los socios o la sociedad a adquirir las cuotas
que el cedente desea transferir, en las mismas condiciones que ste pretende del
cesionario. Resulta tambin de aplicacin respecto de esta clusula el plazo mximo de t
reinta das del art. 153 , prr. 3 , contado desde la comunicacin a la gerencia del prec
io de la cesin. Ninguna otra previsin se agrega respecto del funcionamiento de la p
referencia, cuya validez se subordina al procedimiento que establezca el contrat
o. La falta de toda previsin contractual al respecto contrato social que se limita
a reconocer el derecho de preferencia sin fijarle procedimiento alguno acarrea l
a invalidez de la clusula, readquiriendo vigencia el principio de libre transmisi
bilidad. Una regulacin incompleta, en cambio, exigir una labor interpretativa de l
a voluntad de las partes, donde las normas derogadas de la ley 19550, en particu
lar las contenidas en el anterior art. 152, constituyen pautas que revisten util
idad a esos fines. As, cuando ms de un socio ejerce el derecho de preferencia, la
distribucin a prorrata de las cuotas, consagrada por el texto legal derogado, gua
rda correspondencia con el derecho de los socios a mantener su posicin relativa e
n el capital social, principio que es objeto de expreso reconocimiento en el art
. 151, prr. final. El ejercicio parcial del derecho de preferencia fue desestimad
o por Halperin al comentar la ley 19550, dado que no cabe imponrselo al socio que
desea desprenderse de la totalidad de las cuotas de que es titular, interpretac
in que mantiene vigencia en el marco de la actual normativa. (11) El precio que e
l cedente pretende de la cesin determina el modo de ejercicio de la preferencia p
or los consocios o la sociedad y el consecuente derecho a impugnarlo, conforme a
l procedimiento previsto por el art. 154, prr. 1 . La forma en que resulta regulada
la clusula en la ley parece suponer un precio en dinero, pagado al contado. Ello
no obstante, cualquier facilidad que el cedente confiera al cesionario, como as
imismo, las garantas que eventualmente requiera a este ltimo, deben ser concedidas
y ofrecidas por los socios que ejercen la preferencia. As se ha sostenido respec
to de idntico pacto en la compraventa civil, conforme a la norma del art. 1393 CC
iv. (12). La cesin de las cuotas, no por un precio en dinero, sino contra la entr
ega de una cosa cierta, mueble o inmueble alternativa prevista para la cesin de crd
itos por el art. 1436 CCiv. conlleva la necesidad de fijar su valor por el ceden
te a fin de posibilitar el ejercicio de la preferencia, de lo contrario se imped
ira la operatividad del derecho reconocido a los socios en el contrato. Parecida
dificultad se plantea en la cesin gratuita de las cuotas, supuesto en el cual tam
bin el cedente que pretende realizar dicha liberalidad no existe razn legal alguna
para impedrselo deber fijar el valor de las cuotas para posibilitar el ejercicio de
la preferencia o si no recurrirse directamente a la tasacin judicial del art. 15
4, prr. 1 . EJECUCIN FORZADA DE CUOTAS La normativa societaria derogada careca de pre
visin expresa respecto de la ejecucin forzada de cuotas, lo cual exiga compatibiliz
ar la embargabilidad reconocida por el art. 57 con las limitaciones imperativame
nte consagradas por el art. 152. Ello motiv interpretaciones divergentes que ahor
a resultan superadas por la acertada previsin del art. 153, prr. final. (13) Obtie
ne la ley una solucin que concilia adecuadamente los intereses en juego: el del a
creedor ejecutante en obtener la pronta y ms completa satisfaccin de su crdito y el
de la sociedad y los socios en mantener su carcter intuitu personae, plasmado co
ntractualmente mediante la incorporacin de clusulas limitativas de la transmisibil
idad. La regularidad del trmite procesal del remate exigir el cumplimiento por las
partes del juicio y el rgano jurisdiccional de dos recaudos bsicos: comunicar a l
a sociedad la realizacin de la subasta con la anticipacin exigida por la ley y adj
udicar al tercero adquirente las cuotas slo luego de transcurrido el plazo para e
jercer la opcin de compra. Los dems aspectos hacen a la gestin interna de la socied
ad y deben ser necesariamente

realizados en los plazos perentorios que fija la ley, sin que se pueda admitir p
rrroga alguna, salvo conformidad expresa del acreedor ejecutante. Los plazos esta
blecidos por el art. 153, ltima parte (15 y 10 das), revisten naturaleza procesal
en tanto se refieren a actos a cumplir dentro del procedimiento de ejecucin, de a
ll que deban computarse slo los das hbiles, con los alcances fijados por las normas
locales. TRANSMISIN POR CAUSA DE MUERTE La S.R.L. no aparece enunciada dentro de
los tipos sociales respecto de los cuales el art. 90 considera que la muerte del
socio opera la resolucin parcial del respectivo contrato, estando sometida a un
rgimen propio, resultante del art. 155. Dicha norma, modificada por la ley 22903,
adapta el sistema al actual rgimen de libre transmisibilidad de las cuotas e inc
orpora disposiciones tendientes a morigerar el rigor de las clusulas contractuale
s que establecen la obligatoria incorporacin de los herederos del socio fallecido
. La nueva norma, en conjuncin con las anteriormente analizadas, posibilita una s
istematizacin teniendo en cuenta dos circunstancias en funcin de las cuales la ley
estructura el sistema de transmisin mortis causa de las cuotas: que en el contra
to se hayan o no pactado clusulas limitativas de la transmisibilidad (las reglada
s en el art. 153 o cualquier otra que convengan las partes) y que medie o no pac
to de continuacin de la sociedad con los herederos del socio fallecido. 1. CONTRA
TOS QUE LIMITAN LA TRANSMISIBILIDAD a) Con pacto de incorporacin de herederos. Es
te pacto resulta vinculante para socios y herederos, correspondiendo su incorpor
acin a la sociedad a partir de la acreditacin de este ltimo carcter, sin perjuicio d
e la interina intervencin del administrador de la sucesin. En este caso, y ante la
existencia de pactos limitativos de la transmisibilidad, la ley los declara ino
ponibles a los herederos del socio, por el trmino de tres meses desde su incorpor
acin a la sociedad. Slo reconoce una opcin de compra a la sociedad o los socios, de
ntro de los 15 das de haber comunicado el heredero a la gerencia su intencin de ce
der. Esta opcin funciona aun cuando en el contrato se hubiera establecido una lim
itacin a la transmisibilidad diversa del derecho de preferencia (vgr., slo la conf
ormidad previa de los socios). Adems, atenindonos al texto expreso de la ley, rati
ficado por su exposicin de motivos, la opcin de compra debe ser ejercida por el mis
mo precio, resultando excluida la facultad de impugnacin que, en las transmisiones
inter vivos, reconoce el art. 154 , prr. 1 . Sostiene Farina que, pese a ello, el
derecho a impugnar el precio debe ser igualmente reconocido a los socios y a la
sociedad (14), conclusin que nos parece discutible ante la clara previsin legal, y
a citada. Advirtase, incluso, que el legislador se ha cuidado de llamarlo derecho
de preferencia, limitndose a reconocer a los socios y a la sociedad lo que denomin
a opcin de compra, adoptando idntica terminologa que la utilizada para la ejecucin for
zada de cuotas (art. 153, prr. final). La facultad de impugnar el precio aparece
entonces reconocida al derecho de preferencia en sentido estricto, o sea, aquel
pactado en el contrato de conformidad a lo autorizado por el art. 153. Los dems c
asos constituyen opciones de compra de fuente legal y que proceden aun cuando el
contrato contenga clusulas limitativas diversas del derecho de preferencia. b) S
in pacto de incorporacin de herederos. En este caso debern respetarse las clusulas
limitativas incorporadas al contrato y el heredero requerir, en su caso, la confo
rmidad mayoritaria o unnime de los socios o stos o la sociedad podrn ejercer el der
echo de preferencia. No cabe extender a este supuesto la inoponibilidad de las c
lusulas limitativas consagradas por el art. 155, prr. 2 , en tanto la referencia a es
tos casos implica su aplicabilidad slo respecto de los contratos donde medie pacto
de incorporacin de herederos, o sea, el supuesto previsto en el prrafo precedente
. Lo que no contempla la ley es cmo funcionan en tal caso las clusulas limitativas
pactadas. En relacin al derecho de preferencia, sostiene Nissen que corresponder
realizar la valuacin de las cuotas sociales del fallecido mediante pericia judici
al, siempre que los socios no hubieran previsto, en el contrato social, otra for
ma de valuacin (15). Ms compleja es la situacin cuando los socios ejercen el derech
o, pactado en el contrato, de oponerse a la ncorporacin de los herederos, expidie
ndo en trmino su voluntad en ese sentido y habindose agotado, en su caso, la va

judicial prevista en el art. 154, prr. 2 . En tal supuesto no cabe otra posibilidad
que la resolucin parcial del contrato, debindose reembolsar a los herederos el va
lor de las cuotas de que era titular el causante. 2. CONTRATOS SIN CLUSULAS LIMIT
ATIVAS En este supuesto, por aplicacin de la regla consagrada por el art. 152 , pr
r. 1 , y medie o no pacto de incorporacin de herederos, las cuotas se transmiten a s
tos luego de que acrediten ese carcter, en la forma dispuesta por el art. 155 (pr
esentacin de la declaratoria y actuacin interina del administrador). A partir de a
ll podrn los herederos ceder libremente las cuotas recibidas del causante, sin otr
a limitacin que la fijada por el art. 152 . S.R.L. CONSTITUIDAS CON ANTERIORIDAD
A LA LEY 22903 Cabe que nos detengamos en la cuestin atinente a la aplicabilidad
de las nuevas normas sobre cesin de cuotas a las sociedades constituidas bajo la
vigencia de la ley 19550, la cual, segn ya fue sealado, contena un rgimen de transmi
sibilidad sustancialmente distinto del ahora vigente. El punto aparece resuelto
mediante la norma de derecho transitorio contenida en el art. 6, inc. e, ley 229
03, de conformidad a la cual las previsiones de los actuales arts. 152 a 155 se
aplicarn a las sociedades constituidas con anterioridad a los tres meses de vigen
cia de la ley, salvo que dentro de dicho plazo se modifique el contrato adecundol
o a sus disposiciones. Se formula luego la salvedad referida a la ejecucin forzad
a de cuotas art. 153, prr. final, previsin legal que se declara aplicable a las sub
astas que se dispongan a partir de la vigencia de la ley. Se ha optado, al regul
ar la transicin de un rgimen legal a otro, por una solucin que reputamos discutible
y peligrosa, que adems resulta contradictoria con la adoptada por la norma gener
al de Derecho Privado contenida en el art. 3 CCiv. Ello ha sido ya advertido por
la doctrina, sealando al respecto Farina la preocupacin que le causa la aplicacin
automtica de los nuevos arts. 152 y 153, dado que la mayora de los contratos no pr
evieron, por innecesario, el rgimen de cesin de cuotas, pues las normas del anteri
or art. 152 eran ms que suficientes, tornndose ahora libremente cesibles. Supone e
ste autor que la aplicacin automtica de las nuevas disposiciones no va a ser pacfic
a cuando con ella se alteren los derechos adquiridos a la luz de la ley anterior
, dado que de ese modo pueden verse afectadas garantas constitucionales. (16) Otr
a es la situacin que resulta de atenernos al art. 3 CCiv., texto segn ley 17711. P
recepta al respecto su prr. final que a los contratos en curso de ejecucin no son ap
licables las nuevas leyes supletorias. Ha sistematizado con precisin Moisset de Es
pans las posibles situaciones que pueden plantearse en la sucesin temporal de leye
s cuando stas inciden en un contrato en curso de ejecucin. Distingue a esos fines
segn la ley nueva tenga carcter imperativo o supletorio. En el primer caso, la ley
nueva goza de efecto inmediato y se aplica a las consecuencias posteriores; si,
en cambio, reviste carcter supletorio, tales consecuencias son regidas por la le
y vigente al momento de celebrarse el contrato, a la cual se le reconoce en el a
rt. 3, in fine CCiv., efectos diferidos (17). Tal solucin encuentra su fundamento
en el respeto de la voluntad contractual, ya que el contrato se integra no slo p
or lo que las partes expresamente pactan, sino tambin por las normas supletorias
de la ley, cuando se trata de contratos dotados de tipicidad legal, en tanto no
medie declaracin de ellas en el sentido de excluirlas o de regular sus relaciones
de manera diversa. De all que, cuando se redacta un contrato, el abogado aconseja
a su cliente no recargarlo con clusulas superabundantes y considera innecesario
repetir aquellos puntos en los que hay coincidencia entre la disposicin legal sup
letoria y el querer de las partes, contemplando slo aquellos puntos en que las pa
rtes quieren apartarse de la normativa legal para dar una solucin diferente. (18)
Si admitimos la naturaleza bsicamente contractual de la sociedad, ms all de las par
ticularidades que se derivan de su carcter plurilateral o del hecho de dar nacimi
ento a un nuevo sujeto de derecho, las afirmaciones precedentes y la solucin adop
tada por el art. 3 CCiv. le son plenamente aplicables. Quien concurri a la celebr
acin de un contrato de S.R.L. bajo la vigencia de la ley 19550, lo hizo aceptando
y compartiendo el marco imperativo que ella fijaba, con acentuadas caracterstica
s personalistas del tipo y donde la

transmisibilidad de las cuotas resultaba sometida a los rigurosos recaudos del a


nterior art. 152. Modificar ope legis las caractersticas del tipo social adoptado
, aun cuando se confiera el plazo de gracia del art. 6, inc. e, importa una altera
cin sustancial del contenido de la declaracin de voluntad manifestada en el contra
to. Tal modificacin del contenido de un contrato de sociedad slo puede ser consecu
encia de una decisin en ese sentido del rgano de gobierno, nica expresin vinculante
de la voluntad social. Segn la norma transitoria en anlisis, dicho rgano social apa
rece, en cambio, obligado a expedirse en el exiguo plazo de tres meses no para int
roducir reformas al contrato social, sino para ratificar lo que los socios reput
aban, con razn, integrativo de l. Advirtase, incluso, que de lo que aqu se trata no
es de una norma supletoria derogada por otra de igual carcter, en tanto las previ
siones legales que regan la cesin de cuotas en la ley 19550 eran imperativas y las
consagradas por la ley 22903 son slo supletorias. En tal caso, la solucin del art
. 3, in fine CCiv. no es pasible de las observaciones que formul parte de la doct
rina nacional al supuesto anterior, o sea, cuando tanto la ley derogada como la
nueva son supletorias (19). Seala al respecto Lpez de Zavala que si la ley anterior
es imperativa y la ley nueva supletoria, nada de arbitrario puede encontrarse e
n una suposicin presumir que los contratantes trasvasan al contrato el derecho vig
ente a la fecha de su celebracin que en definitiva atribuye a los contratantes la ni
ca voluntad que entonces podan legtimamente tener. (20) Complica el anlisis la verif
icacin de que en los contratos sociales celebrados bajo la vigencia de la ley 195
50 pueden encontrarse, bsicamente, las siguientes formas de redaccin: a) la de aqu
ellos que, con buena tcnica, nada dijeron acerca del rgimen de cesin de cuotas a te
rceros, al reputar integrativo del contrato las normas imperativas de la ley; b)
aquellos que incorporaron una clusula expresa en el sentido de someter la cesin d
e cuotas a lo dispuesto en los arts. 152 y 153 ley 19550; c) los que, aunque en fo
rma sobreabundante, regularon con precisin el procedimiento de cesin de cuotas, tr
anscribiendo en el contrato las previsiones imperativas de la ley. Si bien, exam
inados los contratos sociales a la luz de la ley 19550 , las tres situaciones de
scriptas resultan sometidas a idntico rgimen, la supervivencia de dichas clusulas b
ajo la vigencia de la ley 22903 correr distinta suerte. La hiptesis enunciada sub
c) autorizar a los socios a considerar subsistentes las clusulas limitativas de la
transmisibilidad que en el contrato constitutivo eran mera reiteracin de las nor
mas imperativas entonces vigentes y que ahora vienen a valer como la regulacin su
pletoria que autoriza el nuevo art. 152, prr. 1 . Los supuestos restantes a) y b) ap
arecen irremediablemente sometidos a la norma transitoria del art. 6 ley 22903.
No obstante que, en sustancia, el querer de las partes fue idntico en los tres su
puestos, la ley les atribuye distinto significado sin justificacin valedera. A lo
expuesto habra que agregar la situacin en que se hallar el socio que, luego de obt
ener dentro del plazo legal (tres meses) la convocatoria a reunin de socios o la
consulta prevista por el art. 159 para considerar la adecuacin del contrato a la
ley 22903, incorporndole las clusulas limitativas de la transmisibilidad que antes
regan imperativamente, no obtiene para su mocin las mayoras exigidas por la ley. S
u situacin no encuadra dentro de los supuestos que autorizan el receso, de confor
midad al art. 160, prr. 4 , lo cual lo obligara a permanecer en la sociedad o a cede
r sus cuotas a sus consocios, nicos interesados en adquirirlas. Dentro del concep
to de propiedad en sentido constitucional, a los fines de hacer operativa la gar
anta del art. 17 CN., deben incluirse, segn la Corte Suprema de Justicia de la Nac
in, a los derechos patrimoniales adquiridos en virtud de contrato, en tanto la in
violabilidad de la propiedad asegurada en trminos generales por la norma constitu
cional citada protege suficientemente tales derechos contra efectos de cualquier
legislacin ulterior a su adquisicin (21). Si a ello agregamos que la retroactividad
establecida por la ley en ningn caso puede afectar derechos amparados por garanta
s constitucionales, segn el propio art. 3 CCiv., la inquietud planteada por el pr
ofesor Farina, que citamos al iniciar el anlisis de esta cuestin, resulta plenamen
te justificada, pudindose demostrar, en ms de un caso, el

agravio constitucional concreto que se deriva de la deficiente regulacin dada al


derecho transitorio por el art. 6, inc. e, ley 22903. Notas (1) Isaac Halperin, S
ociedades de responsabilidad limitada, p. 144, Depalma, Bs. As., 1975; Ricardo A.
Nissen, Ley de sociedades comerciales, anotada y comentada, t. I, p. 382, baco, Bs
. As., 1982; (2) Nissen, ob. cit., t. III, p. 189, menciona, a ttulo de ejemplo,
la designacin de rbitros; (3) No cabe, entonces, aplicar el plazo del art. 153 y l
a sancin por falta de manifestacin de los socios cuando la clusula limitativa se re
fiere, vgr., a la profesin del socio o a determinadas exigencias personales de al
guna clase de sociedades, vgr., en las llamadas sociedades de componentes, salvo q
ue el ingreso del socio dependa de alguna manifestacin de voluntad de la sociedad
en ese sentido; (4) Fernando H. Mascheroni, Manual de sociedades de responsabili
dad limitada, p. 102, Cangallo, Bs. As., 1976; (5) Nissen, ob. cit., t. III, p. 1
85; (6) La posibilidad de efectuar la comunicacin por telegrama o carta-documento
no sera viable en tanto lo que en realidad se debe acreditar no es la comunicacin a
la gerencia sino la entrga del instrumento a que alude el prr. 2 del art. 152; (7)
Nissen, ob. cit., t. III, p. 187; (8) Halperin, ob. cit., p. 146, nota 203, (9)
Nissen, ob. cit., t. III, p. 188; (10) Ibd., t. III, p. 191; (11) Halperin, ob. c
it., p. 151; (12) Guillermo A. Borda, Contratos , t. I, p. 271, Perrot, Bs. As., 1
969; (13) Sistematiza Nissen, bajo la ley 19550 , las diferentes posiciones exis
tentes al respecto en la doctrina y jurisprudencia nacionales (ob. cit., t. I, p
. 389); (14) Juan M. Farina, Tratado de sociedades comerciales, t. IV, p. 154, Zeu
s Editora, Rosario, 1984; (15) Nissen, ob. cit., t. III, p. 193; (16) Farina, ob
. cit., t. IV, p. 155; (17) Luis Moisset de Espans, Irretroactividad de la ley y e
l nuevo art. 3 CCiv., ps. 25 y ss., Crdoba, Universidad Nacional de Crdoba, 1976; (
18) Ibd., ps. 31/2, con cita de lo expresado por Mosset Iturraspe en el Tercer Co
ngreso Nacional de derecho civil, nota 25; (19) Autores citados por Moisset de E
spans, ob. cit., p. 30, nota 21; (20) Fernando J. Lpez de Zavala, Irretroactividad d
e la ley, LL 135-1493; (21) Corte Sup., en autos Horta v. Harguindeguy , 21/8/1922,
Fallos 136:59; 1987AR_DA002 Continuando con el desarrollo, vamos a enfocarnos n
uevamente en el capital social, compuesto por el aporte de los socios que, al ig
ual que aquellos de la sociedad annima, debern consistir en bienes de ejecucin forz
ada. Es importante remarcar que los bienes aportados pasan a ser propiedad de la
sociedad, descartndose los aportes de uso y goce, o aquellos que se relacionen c
on el trabajo personal de los socios. Los aportes entonces sern en dinero en efec
tivo o en bienes. Para el primer caso debe integrarse como mnimo el 25% del aport
e de cada socio, completando el saldo en un plazo mximo de 2 aos. Destacamos que l
o dispuesto para la integracin mencionada, rige slo para el momento de la constitu
cin de la sociedad, para los casos de aumento de capital social, deber integrarse
la totalidad. Tambin pueden aportarse bienes en especie, que deben suscribirse e
integrarse en su totalidad al momento de la constitucin. Para su valuacin, nos rem
itimos a los distintos procedimientos del art. 51 LSC, vale a decir: 1) valor de
mercado; o bien 2) sealando los antecedentes justificativos de la valuacin; o bie
n 3) recurriendo a la valuacin de peritos. Hay algn tipo de responsabilidad que pes
e sobre los socios por los aportes que deben a la sociedad, frente a terceros? R
ecordemos que el capital social, cumple una funcin de garanta por las obligaciones
de la sociedad. La respuesta, entonces es afirmativa. Efectivamente los socios
debern responder de manera solidaria e ilimitada frente a terceros por la integra
cin de sus aportes, sin distinguir la naturaleza de los mismos (dinero o bienes).
Dicha garanta subsiste por el trmino de 5 aos. Por supuesto el tercero slo podr recl
amar en base a esa responsabilidad, en los caso de insolvencia o quiebra de la s
ociedad, de otra manera no tendra inters legtimo para reclamar. Lo mismo sucede par
a los casos de sobrevaluacin de los aportes. En cuanto a la prueba corresponder al
acreedor, debiendo demostrar que no se ha integrado el saldo en efectivo o la e
xageracin injustificada en la valuacin de los bienes. Un caso de inters su rge en l
a cesin de cuotas, donde se aplicarn las disposiciones que venimos tratando (art.
150 LSC) a los cesionarios, quienes respondern por la efectiva integracin de los a
portes, si el cedente o los ha completado. En cuanto a ste ltimo, subsiste su gara
nta hasta la efectiva inscripcin de la cesin en el Registro Pblico de Comercio. El

plazo por el cual el cesionario deber responder es el mismo que hemos mencionado
ut supra, vale a decir 5 aos. Ntese que la garanta tratada es inderogable, por lo q
ue no puede dejarse sin efecto por clusula contractual. En conclusin la LSC dispon
e que tanto el cedente, como el cesionario, debern responder de manera solidaria
e ilimitada por la integracin de las cuotas sociales. Ahora bien, llegado el mome
nto de reclamar tal responsabilidad, la sociedad no podr hacerlo respecto del ced
ente, sin previa interpelacin al socio moroso, o sea al cesionario, ya que es con
siderado integrante de la sociedad al momento del reclamo. Este es un requisito
previo e indispensable para que le sea exigida su responsabilidad. Hemos visto e
l caso de la sobrevaluacin, pero cabe preguntarse La infravaluacin de los aportes,
puede tener consecuencias frente a terceros? Para responder esta inquietud acomp
aamos con el siguiente artculo. Artculo publicado en www.infobaeprofesional.com.ar,
Martes 25 de Noviembre de 2008. Duro golpe a directores por infracapitalizacin s
ocietaria La Cmara laboral estableci que los socios de una empresa deben responder
con su patrimonio personal para afrontar indemnizaciones laborales La Cmara del
trabajo estableci en una reciente sentencia que los socios de una sociedad de res
ponsabilidad limitada (SRL), cuyo capital social no tiene una entidad suficiente
como para cumplir con sus obligaciones debern responder con su patrimonio person
al por las deudas de la empresa, especialmente si son laborales. Puntos Importan
tes Un novedoso fallo de la cmara laboral conden solidariamente a los socios de un
a empresa a pagar una indemnizacin por despido. Los jueces les reprocharon no man
tener una relacin razonable entre el giro de la sociedad y el capital social, que
se revelaba insuficiente para pagar los crditos laborales. Especialistas adviert
en que el fallo establece una nueva causal de responsabilidad solidaria de socio
s y directivos: la infracapitalizacin societaria. Los abogados consultados por iP
rofesional.com coinciden en destacar que este tipo de sentencias siembran un ele
mento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual, y que alientan a desinve
rtir en el pas, impactando directamente contra el giro normal y comercial de las
empresas. Esta sentencia implica un nuevo llamado de alerta contra las sociedades
argentinas, especficamente contra las Pyme, que recurren a este tipo societario
y arrancan con un capital mnimo, explic Juan Minghini, socio del estudio Alegra -Mi
nghini & Asociados. Minghini advirti que mientras que en Europa se estn llevando a
cabo importantes medidas, tanto polticas cmo judiciales para incentivar a las Pym
e y generar nuevos puestos de trabajo, pareciera suceder exactamente lo opuesto
en nuestro pas, al menos, desde la ptica que surge de las sentencias de la Cmara de
Apelaciones del Trabajo. Lo gravoso de este antecedente es que los jueces "intuy
en" la construccin del fraude laboral a partir del precio de venta de ciertas par
ticipaciones sociales ; al margen de la inexistencia de activos suficientes en l
a empresa, dijo Pablo A. Van Thienen, abogado y director de Centro de Estudios de
Derecho, Empresa y Finanzas (CEDEF) law & finance. Los jueces tomaron esta deci
sin en la causa: Arancibia Nora y otro c /Rodrguez Ricardo Marcos y otro s/ ejecucin
de crditos laborales. El caso paso a paso Como primera medida, el empleado intent
demandar a la empresa Artbaby SRL por el pago de indemnizaciones laborales. Tras
diversas citaciones de la Justicia se comprob que la firma se haba mudado sin dej
ar rastros; entonces inici una nueva demanda, pero en esta oportunidad, contra lo
s socios de la compaa. El trabajador fundament la misma en la conducta dolosa de lo
s socios, alegando que, por la forma en que se manejaron, imposibilitaron el cob
ro de deudas contradas. De acuerdo a los datos del expediente, la empresa se cons
tituy en octubre de 1991 con un capital social de $5.000, integrado por dos socio
s, que tambin resultaron demandados en la

causa. En julio del ao 2000, uno de ellos cedi a terceros sus cuotas, que equivalan
al 50% del capital social, por un valor de $50.000. A partir de dicho momento q
ued un nico gerente en la firma que, en marzo de 2002, vendi la totalidad de las cu
otas sociales a otro interesado por la suma de 20.000 pesos. Los jueces de Cmara
decidieron condenar a los socios y gerentes de la firma a indemnizar al empleado
porque consideraron que la empresa se encontraba infracapitalizada; o sea, que
los bienes aportados por los socios bajo el rubro capital fueron insuficientes e
n relacin al giro del negocio. En los fundamentos de la sentencia los magistrados
explicaron que el rgimen de sociedades de responsabilidad limitada tiene por obj
eto facilitar la inversin productiva al permitir al comerciante arriesgar en la e
mpresa slo el capital designado, sin comprometer el resto de su patrimonio person
al. Sin embargo, advirtieron que esta facilidad no puede convertirse en un medio
para defraudar los intereses de terceros. As, sostuvieron que es claro que una SR
L puede verse en dificultades econmicas; precisamente para ese supuesto se ha pre
visto la responsabilidad limitada, de modo que la sociedad puede ser ejecutada y
an ser declarada en quiebra sin que el resto del patrimonio de sus socios se vea
afectado. A pesar de esto explicaron que la Ley de Sociedades Comerciales establ
ece la responsabilidad solidaria de los socios y administradores en ciertos caso
s que deberan ser excepcionales, como por ejemplo "cuando se utiliza la figura so
cietaria como un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o
para frustrar derechos de terceros". Existe un lmite mnimo de capital para la cons
titucin de una sociedad: si ese requisito se cumple la sociedad puede formarse, y
a que no es dado a la autoridad administrativa predecir cul ha de ser el giro fut
uro de la empresa. Pero es responsabilidad de los propios socios mantener una re
lacin razonable entre el giro real de la sociedad y el capital con el que sta se h
alle dotada". A continuacin los jueces agregaron que "de otro modo, lo que se pre
senta en el mercado como una empresa slida y prspera puede encubrir la ausencia ca
si total de solvencia para hacer frente a las obligaciones contradas, detallaron l
os magistrados. Desde luego, dijeron que esta circunstancia permanece en la irre
levancia mientras la sociedad, de hecho, tiene bienes suficientes para servir de
garanta comn de sus acreedores. Pero los jueces agregaron que cuando estos bienes
faltan -y ms an cuando desaparecen o resultan de propiedad de terceros- "los acre
edores encuentran que el lmite de responsabilidad de los socios, establecido por
ellos mismos en suma cercana al mnimo legal, aparece desproporcionado, no ya slo c
on las deudas contradas, sino con el propio giro social en pocas normales", aadiero
n. Esta condicin alegaron los magistrados- se ve agravada cuando los acreedores so
n los trabajadores dependientes de la sociedad, porque quienes buscan empleo no
estn en condiciones de tomar en cuenta el capital social de la empresa con la que
hayan de contratar. Los jueces explicaron que en este caso, en especial, la des
proporcin se ve demostrada por el valor alcanzado por las cuotas sociales cuando
fueron transferidas. "Si la sociedad se constituye con el mnimo legal de capital,
ms adelante transfiere cuotas sociales por un precio muy superior y en el moment
o de hacer frente a sus deudas laborales no cuenta con bienes propios, esto indi
ca una conducta encuadrable", enfatizaron. Por estas razones, los jueces determi
naron responsabilizar a los socios en forma personal, ilimitada y solidaria, con
denndolos al pago de la indemnizacin del empleado. Responsabilidad objetiva Eugeni
o Maurette, socio laboral de Abeledo Gottheil Abogados explic que hasta ahora, la
Corte Suprema, en diversos fallos como por ejemplo "Palomeque, dijo que la respo
nsabilidad directa de los socios de una sociedad por las obligaciones laborales
de los

empleados se configura cuando existi una maniobra dolosa de los mismos utilizando
la figura societaria, para evadir el cumplimiento de obligaciones laborales y d
e la seguridad social. Si este nuevo fallo considera que la maniobra dolosa de lo
s socios, se constituye por el slo hecho que la sociedad no tiene un capital sufi
ciente para cumplir con su objeto social, en los hechos est transformando una res
ponsabilidad subjetiva en una objetiva, ya que basta con probar esta sola situac
in para que el socio sea responsable de las obligaciones del ente jurdico que cons
tituy, enfatiz. El abogado sostuvo que lo importante no es lo nominal, sino lo real
, es decir si el capital y los bienes que tiene la sociedad son suficientes para
cubrir sus crditos laborales, y si la insolvencia de la misma fue una maniobra i
ntencional de los socios para liberar a la sociedad de sus responsabilidades com
o empleadora, o no. Esperamos que este fallo sea un precedente aislado, ya que si
no, se desnaturalizara el objeto de las sociedades de responsabilidad limitada,
abriendo la puerta, con un hecho que no implica intencin de evadir o liberarse de
sus compromisos, a la responsabilidad directa de los socios, con lo cual pone u
n elemento ms de incertidumbre en el andamiaje jurdico actual. Para Pablo Jos Barbie
ri, socio de Funes de Rioja, la novedosa argumentacin desarrollada por la Cmara de
l trabajo introduce la infracapitalizacin como una de las causales de extensin de re
sponsabilidad y refleja un marcado inters en evaluar el buen manejo de la socieda
d por parte de los socios y administradores. "Sin embargo, sera peligroso tomar c
omo justificacin de la extensin solidaria el solo hecho de la infracapitalizacin, s
ino que sta debera estar acompaada de maniobras fraudulentas o reflejar un verdader
o uso inadecuado de la persona jurdica o su utilizacin con fines extrasocietarios"
, destac. Este fallo desatiende y no comprende la estructura de capitalizacin de la
s empresa pyme argentina, remarc Van Thienen. "Bajo el trillado argumento del frau
de laboral -agreg el abogado- el fuero del trabajo pretende buscar soluciones ind
emnizatorias ms all del capital de riesgo y agredir el patrimonio personal de acci
onistas y gerentes quebrando un principio fundamental del derecho empresario, qu
e establece los socios no responden ms all del capital aportado". Ahora, adems de l
os antecedentes sobre responsabilidad de accionistas, socios y directores por co
ntratacin de empleados en negro; debemos sumar la responsabilidad solidaria de so
cios y gerentes por infracapitalizacin, destac Van Thienen. "Un fallo alarmante qu
e, ledo entre lneas, busca poner contra las cuerdas al empresario PYME que inviert
e capital de riesgo", concluy. Continuando con el anlisis del capital social, exis
ten previsiones dentro del tratamiento de la SRL, que tienden a permitirle su au
mento para satisfacer las necesidades de su evolucin comercial, sin tener que ado
ptar el rgimen del art. 160 y sus mayoras, estas previsiones refieren a la posibil
idad de emitir cuotas suplementarias. El art. 151 LSC establece los siguientes r
equisitos: 1) Autorizacin del contrato social, sea originalmente o bien habindose
reformado e incorporada en el mismo una clusula especfica, siguiendo el rgimen del
art. 160, 1er p; 2) Exigibilidad exclusiva de la sociedad, excluyndose a los acre
edores sociales. La emisin deber decidirse por el acuerdo de los socios que repres
enten ms de la mitad del capital social. Luego la decisin deber inscribirse y es en
ese momento que es obligatorio para los socios integrarlas. Debern estar present
es en el balance a partir de su registracin. Queda descartada la posibilidad de q
ue sea otorgado un plazo para su integracin. Si no se integraren, sern de aplicacin
las sanciones del art. 37 LSC, vale a decir exclusin del socio por mora en el ap
orte. A los fines de ahondar ms en las temticas planteadas y sin perjuicio de la b
ibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. Proponemos
la lectura del siguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine

07/ 08/ 2004 Citar Lexis N 0003/007666 Gnero: Doctrina; Ttulo: Sociedad de Responsa
bilidad Limitada: capital - Suscripcin Integracin - Aportes - Garanta de los aporte
s - Prestaciones accesorias - Cuotas suplementarias; Autor: Curtino, Mara C.; Fue
nte: JA 2000-II-972 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad
limitada - c) Capital y cuotas sociales SUMARIO: I. Introduccin.- II. Suscripcin
e Integracin: a) Suscripcin; b) Integracin; c) Aporte en dinero; d) Aporte en espec
ie.- III. Garanta de los aportes.- IV. Prestaciones accesorias.- V. Cuotas suplem
entarias I. INTRODUCCIN El capital es la cifra intangible que representa el valor
de los bienes aportados por los socios en propiedad. Es una cifra invariable qu
e no sufre los cambios permanentes del patrimonio. Es una cifra que debe estar d
eterminada, es abstracta, intangible e inviolable. Slo puede ser modificado por l
os socios en situaciones formales y con las mayoras requeridas, que en la S.R.L.
son siempre ms de la mitad del capital social, si ello est previsto en el estatuto
, otorgando la ley opcin a los socios de disminuir la mayora legal, que es las tre
s cuartas partes del capital social o la unanimidad si es una sociedad de dos so
cios. El capital social es uno de los requisitos no tipificantes pero esenciales
y debe estar en el instrumento constitutivo. La omisin de este requisito hace an
ulable el contrato. Las partes sociales son las partes del capital suscripto por
los socios. Las partes sociales son indivisibles, excepto por cesin o transmisin
hereditaria y en caso de ejecucin forzada. El capital se divide en cuotas, que de
bern ser de igual valor, el que ser de diez pesos o sus mltiplos. La divisin en cuot
as se hace para poder simplificar la divisin de la parte social, cosa que en la p
rctica es absolutamente intil porque cada cesin de cuotas implica una modificacin de
estatuto (1). La cuota de las sociedades de una S.R.L. no tiene entidad corprea,
ni posee la individualidad que caracteriza a las acciones de una sociedad annima
; representa el aporte societario de capital de sus integrantes en calidad de so
cios y ese aporte pertenece a la sociedad y no a cada uno de sus socios, as sea e
n proporcin a su respectivo aporte, incluso, ni tan siquiera podran ser objeto de
compraventa, ya que no son cosas, ni por su naturaleza ni por su carcter represen
tativo. Su transferencia slo puede hacerse por cesin de derechos, sin que sea mene
ster la tradicin del ttulo (2). Las cuotas de la S.R.L. no estn hechas para la nego
ciacin, ni para la circulacin; al contrario, toda cesin de cuota implica, desde un
previo informe del Registro Pblico de Comercio para tomar conocimiento de quin es
el titular de la cuota, inhibiciones o gravmenes, hasta una modificacin del contra
to de sociedad con su correspondiente trmite de control de legalidad ante el juez
y su respectiva publicacin de edictos previa a la inscripcin. Se demuestra amplia
mente la falta de carcter negocial de la cuota social en que no puede representar
se por ttulos ni de crdito, ni circulatorio slo puede transmitirse por cesin de dere
chos y provoca la modificacin del contrato social con las mayoras necesarias y agr
ava dasdel art. 160 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46), que para dicha situacin es nec
esario el voto favorable de las tres cuartas partes del capital social, cuando s
on ms de dos socios y si son dos socios se requiere la unanimidad. La cuota socia
l no es un bien mueble, a diferencia de la accin de la sociedad annima, cuya natur
aleza jurdica est considerada bien mueble. La cuota de la S.R.L. representa un com
plejo de derechos, obligaciones y cartas nsitas en la calidad de socio; es tan so
lo la titularidad de la participacin (3). As dictamina el fallo citado. Opina lo c
ontrario Isaac Halpern, quien manifiesta que "la parte social, as como la accin son
bienes muebles, aunque el activo est integrado por inmuebles" (4). La cuota soci
al es fcilmente embargable porque la tenencia del socio se encuentra registrada e
inscripta en el Registro Pblico de Comercio. La publicidad del titular de la cuo
ta la distingue de la sociedad annima, cuyos nicos socios registrados en el Regist
ro Pblico de Comercio son los fundadores y cuyos datos obran en el acta constitut
iva. Toda transferencia de accin posterior, slo es registrada en el libro registro
de accionistas, para

que tenga efectos frente a terceros, requisito exigido por el art. 215 LS. El li
bro de accionistas es un libro interno de la sociedad y est a cargo del rgano de a
dministracin. La inscripcin de la transferencia de las acciones en dicho libro hac
e a la publicidad y el acto es oponible a terceros. El aporte de las S.R.L. debe
consistir en bienes determinados susceptibles de ejecucin forzada, segn lo establ
ece el art. 39. El aporte de uso y goce y toda prestacin de trabajo est prohibido
en las S.R.L. El capital es el resultado de los aportes de los socios y su funcin
es la de garantizar a los terceros que contratan con la sociedad y asimismo es,
como la otra cara de la misma moneda, el lmite de la responsabilidad de los soci
os. II. SUSCRIPCIN E INTEGRACIN Art. 149. (Suscripcin ntegra).- "El capital debe sus
cribirse ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad. (Aportes en dinero)
.- Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento, como mnim
o y completarse en un plazo de dos aos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de
ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de s
u depsito en un banco oficial. (Aportes en especie).- Los aportes en especie debe
n integrarse totalmente y su valor se justificara conforme el art. 51. Si los so
cios optan por realizar valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad po
r la valuacin que le impone el art. 150. a) Suscripcin Es la obligacin de contribui
r con otros, segn el diccionario enciclopdico y se diferencia de la integracin en c
uanto sta significa completar un todo. El capital debe ser totalmente suscrito en
el acto de constitucin de la sociedad, es decir que la obligacin de aportar debe
ser total, no est permitida la suscripcin pblica como en las sociedades por accione
s, no puede ser condicional; sera contrario a la constitucin de la sociedad en act
o nico y a la funcin del capital social b) Integracin La integracin de completar el
todo debe ser total si se trata de bienes en especie y slo se permite una integra
cin mnima si se trata de aportes dinerario, defiriendo la integracin del resto hast
a un plazo de dos aos. En este caso, los socios tienen total libertad para establ
ecer el plazo de integracin dentro del plazo de los dos aos. Cualquiera sea el pla
zo que los socios acuerden, su solo vencimiento coloca a los socios en situacin d
e estar en mora con el aporte suscripto y es de aplicacin el art. 37 LS. en cuant
o a que el socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incur
re en mora por el mero vencimiento del plazo y debe resarcir los daos e intereses
. En caso de mora en el aporte, la sociedad tiene dos opciones: o excluirlo de l
a sociedad o exigirle el cumplimiento. c) Aporte en dinero El aporte en dinero d
ebe ser integrado por lo menos en un 25% del total de acuerdo al art. 149 LS., a
l igual que en las sociedades annimas. Antes de la redaccin de la ley 22903 (LA 19
83-B-1605) se exiga que el aporte dinerario fuera integrado en un mnimo del 50%. D
e esta manera queda equiparado al aporte en efectivo de las sociedades annimas. A
simismo, por una razn puramente prctica y a los fines de no tener el dinero parali
zado mientras dura la tramitacin de la sociedad para lograr la inscripcin en el Re
gistro Pblico de Comercio, el cumplimiento del aporte en dinero se acredita, al t
iempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprob
ante de su depsito en un banco oficial. La acreditacin del aporte en dinero por me
dio de depsito bancario no se exige cuando se trata de aumento de capital. En la
constitucin de las sociedades slo el gerente puede hacer el depsito y retirar los f
ondos. La sociedad en formacin, en su iter constitutivo slo puede actuar por medio
de sus representantes y respetando todo tipo de organizacin de la representacin q
ue los socios hayan pactado en el contrato social. La ley dispone como deben ser
los aportes y las garantas que integran a favor de la sociedad y los terceros qu
e contratan con la sociedad. d) Aporte en especie

Los bienes deben integrarse totalmente al momento de la constitucin de la socieda


d. Si se trata de bienes registrables, debe cumplimentarse lo normado por el art
. 38 in fine: si para la transferencia del aporte se requiere la inscripcin en un
registro, esta inscripcin debe hacerse preventivamente a nombre de la sociedad e
n formacin. En cuanto a la valuacin, la ley remite al art. 51 sobre la valuacin de
aportes en especie, de acuerdo a la establecido en el contrato o en su defecto s
egn los precios de plaza o por un perito designado por el juez de la inscripcin. E
xpresamente el art. 51 distingue en las sociedades de responsabilidad limitada y
establece obligatoriamente que para este tipo de sociedades, deben indicarse en
el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin. Esto se justifica po
r cuanto los socios tienen su responsabilidad limitada al capital aportado y la
sobrevaluacin de los aportes al tiempo de la constitucin o del aumento de capital
hace solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a terceros por
un plazo de cinco aos de realizado el aporte. La sobrevaluacin de los aportes est s
ancionada con la responsabilidad ilimitada de los socios. Por el contrario y apl
icando analgicamente el art. 53 LS. in fine se permite que los aportes sean por v
alor inferior a la valuacin, solucin ampliamente justificada si se tiene en cuenta
que estamos dndole en realidad a la sociedad ms capital que el que declara tener.
La sociedad es ms rica de lo que aparenta. La subvaluacin est permitida. La sobrev
aluacin est sancionada. La subvaluacin slo puede hacerse cuando los aportes son en e
specie. En caso de que la sociedad no integre el aporte en especie, situacin que
podra darse en bienes en especie no registrables, la omisin de este requisito acar
reara la nulidad de la sociedad, ya que la omisin de los requisitos esenciales no
tipificantes hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin j
udicial (art. 17 LS.). Los aportes en especie son todos aquellos que no sean apo
rtes en dinero en efectivo. Todo aporte en especie importa una transferencia, un
a venta a favor de la sociedad y debe cumplirse con todas las formalidades que e
sa venta implica. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dis
puestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes. En las
sociedades de responsabilidad limitada, los bienes deben ser determinados, susce
ptibles de ejecucin forzada. Pueden aportarse como bienes en especie a una S.R.L.
: a) los derechos debidamente instrumentados que no sean litigiosos (art. 40 ).
b) Los crditos, siendo la sociedad cesionaria por la sola constancia en el contra
to social. El aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si st
e no puede ser aportado a su vencimiento la obligacin del socio se convierte en l
a de portar suma de dinero (art. 41 ). c) Ttulos cotizables o no cotizados: los c
otizables de acuerdo al valor de su cotizacin, los no cotizados, ej. acciones, se
valan de acuerdo al procedimiento del art. 51 . d) bienes gravados: los bienes g
ravados slo pueden ser aportados por su valor deduciendo el gravamen. e) Fondo de
Comercio: cuando se aporte un fondo de comercio debe realizarse la transferenci
a de la ley 11867 (ALJA 1853-1958-1-281). Cuando se aporte un detalle de bienes
pertenecientes a un establecimiento comercial los aportantes deben dejar expresa
mente manifestado por declaracin jurada que no se trata del fondo de comercio. Lo
s aportes de bienes siempre se aportan en propiedad. Los aportes de uso y goce e
n las sociedades de responsabilidad limitada slo son admisibles como prestaciones
accesorias. De ello se deduce que no puede aportarse el usufructo, cosas futura
s, promesas, opciones ni prestaciones sucesivas. Halpern opina que "no pueden ser
aportados bienes inmateriales, como podra ser la firma, el nombre comercial o la
clientela separada del establecimiento mercantil, ni la marca comercial si no i
ntegra el establecimiento comercial, citando a Ascarelli ("Teora Della Concorrenz
a e Dei Beni Immaterialei" 2 ed.). Debe ser as por la funcin de la marca, la protec
cin del consumidor y de los acreedores sociales. El socio responde por eviccin de
acuerdo al Cdigo Civil. La eviccin autoriza la exclusin del socio. Si no es excluid
o deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados. Tambin tiene la
posibilidad de sustituir el bien por otro de igual especie y calidad. La Ley de

Sociedades slo regula la garanta de eviccin y no la de los vicios redhibitorios por


ser innecesario, ya que rige para la transferencia de los bienes todo el rgimen
del Cdigo Civil (art. 2180 ). Todo el sistema de aporte de bienes en la Ley de So
ciedades, exige que el aportante asegure la trasmisin de los derechos y en especi
al la garanta del capital a los terceros. Todos los bienes deben ser pasibles de
ejecucin forzada; los dems slo pueden ser aportados como prestaciones accesorias. A
nte algunos cuestionamientos que surgen con el aporte de bienes podemos encontra
r algunos inconvenientes con el aporte del fondo de comercio, de los bienes grav
ados y el aporte de crditos y los derechos. Ante todos los problemas que se nos p
ueden presentar puede llegarse a una premisa general: el bien aportado debe ser
susceptible de ejecucin forzada. Si un aporte debe ser susceptible de un proceso
de conocimiento para ser aportado y para conocer el alcance del aporte, no puede
ser eficaz en una sociedad de responsabilidad limitada. III. GARANTA DE LOS APOR
TES Art. 150 (Garanta de los aportes). Los socios garantizan solidaria e ilimitad
amente a los terceros la integracin de los aportes. (Sobrevaluacin de aportes en e
specie). La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo de la constitucin o
del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente responsables a los socios
frente a terceros por el plazo del art. 51, ltimo prrafo. (Transferencia de cuota
s). La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales contradas hasta
el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los aportes en los trminos de
los prrafos primero y segundo, sin distincin entre obligaciones anteriores o post
eriores a la fecha de la inscripcin. El cedente que no haya completado la integra
cin de las cuotas, est obligado solidariamente con el cesionario por las integraci
ones todava debidas, la sociedad no puede demandar el pago sin previa interpelacin
al socio moroso. (Pacto en Contrario). Cualquier pacto en contrario es ineficaz
respecto de tercero. La ley establece un rgimen de garanta de los aportes, en cua
nto los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin
de los aportes, sin distinguir si es en dinero o en bienes como lo estableca el
antiguo art. 150 . Esta garanta, tanto en efectivo como en bienes, puede ser aleg
ada por los terceros en caso de quiebra o insolvencia, por el plazo de diez aos,
ya que obra el trmino de prescripcin de diez aos. No es lo mismo si se trata de sob
revaluacin de aportes en especie, en cuyo caso el plazo que se aplica es el del a
rt. 51 -cinco aos-. La sobrevaluacin de los aportes hace solidaria e ilimitadament
e responsables a los socios frente a los terceros. No distingue entre los socios
originarios y los que ingresan con posterioridad. Todos los socios son responsa
bles frente a terceros. Extiende la ley tambin esta garanta al cedente, hasta tant
o no se inscriba la cesin. El cesionario tambin garantiza la integracin de los apor
tes y por sobrevaluacin al tiempo de la constitucin por las obligaciones anteriore
s a su adquisicin de la calidad de socio de la sociedad. La valuacin debe juzgarse
a la poca en que se realiz la tasacin, no pueden alegarse las devaluaciones propia
s de las economas o de los aumentos posteriores. La accin de responsabilidad debe
iniciarse contra todos los socios, al momento de la accin y al cedente solidariam
ente por las integraciones debidas. La ley 22903 introduce un cambio en cuanto a
la garanta del cedente que se extenda por dos aos a partir de la cesin; ahora lo es
por las obligaciones contradas hasta el momento de la inscripcin. Es importante,
para no eludir responsabilidades y ante los conflictos frecuentes que surgen en
este tema y la responsabilidad de las partes, cedentes y cesionario, tener prese
nte que, de acuerdo al art. 152 ltimo prrafo, no slo puede ser requerida la inscrip
cin por la sociedad por medio de su rgano de administracin (el gerente), sino que t
ambin podrn peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la trans
ferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. Cualquiera pued
e pedir la inscripcin de la cesin. El problema puede plantearse si una sesin no ha
sido realizada sin la correspondiente modificacin del contrato, por lo que es aco
nsejable que toda cesin se instrumente juntamente con la modificacin del contrato
social y con las reuniones de socios

otorgadas con la mayora necesaria. Podra plantearse un conflicto si una cesin no cu


enta con la aprobacin de la mayora para realizar la modificacin del contrato, aunqu
e no hayan excluido al socio por justa causa. Los socios estn obligados a modific
ar el contrato social, ante una cesin de cuotas en una sociedad en cuyo contrato
social no est pactado un derecho de preferencia a favor de los socios. IV. PRESTA
CIONES ACCESORIAS Las prestaciones accesorias no constituyen acuerdos extrasocie
tarios de socios. No integran el capital y deben resultar del contrato. Son cone
xas a las cuotas. En el contrato debe precisarse el contenido, duracin, modalidad
, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento. Si no resultaren del contrato
se considerarn obligaciones de terceros (art. 50 LS.) Deben estar claramente dif
erenciadas de los aportes y no pueden ser en dinero. Pueden consistir en obligac
iones de dar o de hacer, de prestacin repetida o peridica. Se requiere la conformi
dad de socios que represente las tres cuartas partes de capital cuando una socie
dad tenga ms de dos socios o la unanimidad si son dos socios para su transmisin (a
rt. 50 ), salvo pacto en contrario. Las prestaciones accesorias son aun permitid
as en sociedades por acciones, siempre y cuando las acciones sean nominativas. L
a obligacin accesoria pueden ser obligacin de hacer y tambin de no hacer. V. CUOTAS
SUPLEMENTARIAS Art. 151 : (Cuotas Suplementarias). El contrato constitutivo pue
de autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la socied
ad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mit
ad del capital social. (Integracin).- Los socios estarn obligados a integrarlas un
a vez que la decisin haya sido publicada e inscripta. (Proporcionalidad).- Deben
ser proporcionadas al nmero de cuota de que cada socio sea titular en el momento
en que se acuerde hacerlas efectivas. Figuraran en el balance a partir de la ins
cripcin. Las cuotas suplementarias integran el capital social pero slo a partir de
la inscripcin de la resolucin que las hace exigibles (art. 12 ). Deben estar en e
l contrato social, lo cual implica que cuando se resuelve integrarlas y se inscr
ibe esa decisin no es necesaria, una modificacin del contrato social. La modificac
in de contrato requiere mayoras especiales en la S.R.L. que llegan la unanimidad s
i son dos socios, en este caso la mayora requerida es ms de la mitad del capital,
lo que facilita el, ya previsto aumento de capital, por los socios en el contrat
o constitutivo o en ulterior modificacin. Una vez decidida la integracin, los soci
os que no presten su conformidad estn obligados igualmente a integrarlas, bajo sa
ncin de exclusin. As los dicen Richard -Muio-. Concordante con lo dispuesto por el a
rt. 37 LS., la integracin es obligatoria cuando se ha efectivizado la publicacin y
registracin de la decisin, razn por la que desde ese momento integran el balance d
e la sociedad, como un activo y como capital (5). Del anlisis del art. 151 podemo
s deducir que las cuotas suplementarias deben cumplir ciertas condiciones para s
er exigibles por la sociedad. a) Deben estar previstas en el estatuto. b) Debe s
er resuelta la integracin por acuerdo de los socios que representan ms de la mitad
del capital social. c) Slo a partir de la decisin de los socios es exigible slo po
r la sociedad, antes de lo cual el socio no est obligado ni aun en caso de quiebr
a o liquidacin insuficiente. d) La sociedad debe decidir si la integracin es total
o parcial. e) Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea
titular. El socio est obligado a la integracin de la cuota suplementaria, que al n
o ser considerada aumento de capital, no otorga derecho de ejercer el receso est
ablecido en el art. 160 y que remite para su aplicacin al art. 245 . f) Figuran e
n el balance a partir de la inscripcin. NOTAS: (1) Halpern, Isaac, "Sociedad de Re
sponsabilidad Limitada", p. 305; (2) C. Civ. y Com. Ro Cuarto, 27/6/1984, "Bavera
, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y otra", LLC 1985-149; (3) C. Civ. y Com.
Ro Cuarto, 27/6/1984, "Bavera, Guillermo A. v. Unamuno, Rodolfo A. y

otra", LLC 1985-149; (4) Halpern, Isaac, "Manual de Derecho Comercial", p. 305; (
5) Muio-Richard, "Derecho societario", p. 368. --- 2000 Continuando con el desarr
ollo de la SRL, nos adentraremos ahora en el estudio de sus rganos sociales. La g
erencia, es su rgano de administracin y de representacin, la LSC admite la posibili
dad de que sea integrada por terceros y no slo por los socios, y que la designacin
correspondiente, pueda realizarse en el contrato constitutivo o con posteriorid
ad. El plazo de duracin de la administracin puede ser determinado o bien no fijars
e plazo alguno, en cuyo caso ser considerado de plazo indeterminado. Existe la po
sibilidad de que la designacin de una determinada persona, sea una condicin a la q
ue se sujeta la constitucin de la sociedad, dadas sus caractersticas personales (q
ue deben ser identificadas claramente). Lo referido no es menor, ya que en el su
puesto de que se remueva a un gerente que fue elegido por su capacidad, vinculac
iones comerciales y otros supuestos, los socios disconformes podrn ejercer su der
echo de receso, ya que se ha modificado la base fundacional del contrato social.
El nombramiento de los gerentes debe inscribirse, como se podr inferir a los fin
es de su oponibilidad, en el Registro Pblico de Comercio; de idntica manera sucede
con la remocin. El gerente deber reunir las mismas condiciones, para desempearse c
omo tal, que la de los directores de las sociedades annimas, no pudiendo desempear
se en el cargo aquellas personas que no pueden ejercer el comercio, los fallidos
por quiebra fraudulenta o culpable hasta diez aos despus de su rehabilitacin y los
fallidos por quiebra casual o los concursados, hasta cinco aos despus de su rehab
ilitacin, los condenados accesoriamente con inhabilitacin para ejercer cargos pblic
os, los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fo
ndo y delitos contra la fe pblica, los condenados por delitos cometidos en la con
stitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades, hasta diez aos de cumplida la
condena y por ltimo los funcionarios de la Administracin Pblica, cuyo desempeo se re
lacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos luego del cese de sus funcion
es. El art. 157 LSC, dispone que los gerentes sean asimilados, como dicho, a los
directores de las sociedades annimas, en cuanto a sus obligaciones, derechos, in
compatibilidades y prohibiciones. Adems de lo ya referido, ello implica que: 1) D
eben ajustar su conducta al standard requerido, obrando con la lealtad y diligen
cia del buen hombre de negocios, abstenindose de realizar actividades en competen
cia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios; 2) Son responsables
de manera solidaria e ilimitada frente a la sociedad, socios o terceros, por el
mal desempeo de su cargo y estn, en consecuencia, sometidos a las acciones de res
ponsabilidad previstas en los arts. 275 y 279 LSC. Debemos aqu hacer una importan
te aclaracin. Si la gerencia se hubiese organizado de manera colegiada, la imputa
cin de la responsabilidad se deber realizar en forma personal, teniendo en cuenta
la actuacin de cada gerente, si se han establecido funciones especficas para cada
uno de ellos en el estatuto, reglamento o por decisin asamblearia, siempre que se
haya inscripto dicha decisin en el Registro Pblico de Comercio; 3) Tendrn derecho
a percibir la correspondiente remuneracin por las tareas realizadas, que debe ser
aprobada por los socios y que no podr exceder el 25% de las ganancias del ejerci
cio, salvo lo dispuesto en el art. 261 LSC. Cmo puede organizarse la gerencia de l
a SRL? Puede hacerse de manera singular, donde el gerente lleva adelante la admi
nistracin y representacin de manera exclusiva; plural, con actuacin indistinta o co
njunta de sus integrantes; en el primer caso cualquiera de los gerentes obligar a
la sociedad con su firma, en el segundo debern haberlo conjuntamente para lograr
lo y, como mencionamos ut supra, podr tambin asignarse funciones especficas para ca
da uno de los gerentes, atendiendo a sus caractersticas particulares, siendo dich
as limitaciones inoponibles a terceros, sin perjuicio de su validez interna. Por
ltimo la gerencia podr ser colegiada, en cuyo caso se aplicarn las disposiciones r
elativas al Directorio de las sociedades annimas. El cargo de gerente es personal
e indelegable y no se transfiere en el supuesto de que un socio

gerente transmita sus cuotas, ya que para su designacin resulta indispensable la


deliberacin y decisin de los socios. Sin embargo, debemos aclarar que para el caso
de que el contrato social determine que la administracin es llevada adelante por
todos los socios, de manera indistinta, los cesionarios asumirn, obviamente, dic
ha funcin. En cuanto a la remocin de los administradores, la regla general que sur
ge de la LSC es la libre revocabilidad por decisin de la mayora de capital present
e en la asamblea o partcipe en el acuerdo, salvo mayora superior prevista en el co
ntrato social. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen,
Ed. Ad Hoc, Bs. As. acompaando lo all referido con el siguiente archivo. Archivo
enviado desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004 Citar Lexis N 0003/007672 Gnero: Doct
rina; Ttulo: La responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin en la
Sociedad de Responsabilidad Limitada Autor: Cornet, Roberto J; Fuente: JA 2000II-1006 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 04) Sociedad de responsabilidad limitada d) rganos sociales SUMARIO: I. Introduccin.- II. La empresa.- III. Naturaleza del
vnculo.- IV. La normativa societaria - Presupuestos.- V. La lealtad.- VI. El incu
mplimiento desleal.- VII. La negligencia.- VIII. Prescripcin I. INTRODUCCIN En el
presente trabajo intentaremos realizar un aporte doctrinario y jurisprudencial a
ctualizado sobre la responsabilidad de los integrantes del rgano de administracin
de la sociedad de responsabilidad limitada: la gerencia, advirtiendo que por la
remisin del art. 157 LS. (t.o. 1984, LA 1984-A-46) iremos aplicando para el caso
la rica jurisprudencia y doctrina generada respecto al directorio de la sociedad
annima y que es perfectamente compatible a los fines de la mejor comprensin del t
ema en cuestin. El tema de la responsabilidad es siempre atrapante para quien inv
estiga y en la medida que se profundiza su conocimiento parece ms lejana la posib
ilidad de encerrarlo en una totalidad sin fisuras. II. LA EMPRESA Para introduci
rnos en la cuestin, debemos brevemente hacer una referencia obligada a este gran
protagonista del mundo de los negocios que es la empresa, sobre todo en nuestro
sistema de economa libre o economa de empresa, como magistralmente lo ha definido
la Encclica Centesimus Annus, reconociendo la positividad del mercado y de la emp
resa, sealando que esta ltima no puede considerarse nicamente como una sociedad de
capitales, sino que es al mismo tiempo una sociedad de personas, constituyendo h
oy la herramienta ms extraordinaria para la produccin de bienes y servicios. Para
el mejor cumplimiento de sus fines, hoy la empresa como objeto del derecho, adop
ta generalmente el tipo de la sociedad annima, que debe ser conducida por un rgano
administrador, integrado por sujetos a quienes se les confa la extraordinaria mi
sin de administrar y disponer de un patrimonio que no les pertenece, por ser de l
a persona jurdica, y frente a este hecho nos enfrentamos con la responsabilidad d
e estos, de generar la ganancia esperada por los socios, a travs de una conducta
regulada por el deber ser normativo. III. NATURALEZA DEL VNCULO Introducindonos al
tema en cuestin, debemos sealar que nos adherimos a la posicin que sostiene que el
vnculo que media entre el integrante del rgano de administracin, y la sociedad (1)
se trata de una obligacin de medios. Por ello, la demostracin del incumplimiento
del administrador consistir en la prueba de su culpa. IV. LA NORMATIVA SOCIETARIA
- PRESUPUESTOS

Ahora bien, es importante sealar que la primera norma que nos trae la Ley Societa
ria, referida a la conducta de los administradores de todos los tipos sociales,
es decir en forma genrica y es el art. 59 LS. la cual dispone que los administrad
ores y los representantes de la sociedad "deben obrar con lealtad y con la dilig
encia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son res
ponsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren p
or accin u omisin". Antes de iniciar el desarrollo del tema, debemos sealar que, ta
l como lo indica la norma citada, el presupuesto necesario para que se opere la
responsabilidad de la gerencia ya sea individual o colectiva, es la produccin de
un dao en el patrimonio social y la relacin de causalidad entre la conducta del ad
ministrador y el perjuicio causado. V. LA LEALTAD La norma societaria (art. 59),
establece en primer trmino el deber de lealtad. El Diccionario Espasa Calpe de l
a Real Academia define la lealtad como "cumplimiento de lo que exigen las leyes
de la fidelidad" y fiel segn el mismo diccionario es aquel que no defrauda la con
fianza depositada en l", en materia societaria, sera fiel, quien subordina su prop
io inters al inters social. Conforme a lo expuesto precedentemente, en el campo so
cietario nos enfrentamos con dos hechos que configuran la infidelidad, por un la
do el incumplimiento del deber de ser "leal", es decir la subordinacin por parte
del administrador de su propio inters al inters social; y el otro es el actuar dol
oso y defraudatorio contemplado en el art. 173 inc. 7 CPen. y lo dispuesto por e
l art. 274 LS. in fine, que nos seala el dolo, el abuso de sus funciones y la cul
pa grave. VI. EL INCUMPLIMIENTO DESLEAL El profesor espaol J. Oriol Llebot ha def
inido magistralmente el contenido especfico del concepto jurdico de lealtad al dec
ir "que consiste en que, como consecuencia de la obligacin de los administradores
de perseguir en el desempeo del cargo exclusivamente la satisfaccin del inters soc
ial, deben abstenerse de obtener cualquier beneficio personal a expensas de la s
ociedad" (2). La Ley de Sociedades tiene, en sus arts. 272 y 273, un dispositivo
claro al respecto. Siguiendo el desarrollo de lo expuesto precedentemente, nos
encontramos ante actos desleales por incumplimiento de obligaciones regladas (ar
ts. 271, 272 y 273 LS.) y conductas dolosas producidas en forma extracontractual
y delictiva. Conforme lo indicado ms arriba y con un sentido eminentemente prctic
o, nuestra doctrina y jurisprudencia son abundantes respecto de la conducta desl
eal reglada por la Ley de Sociedades, un ejemplo claro de conducta desleal, en l
a que aparece manifiesta la subordinacin del inters social al particular del direc
torio, es el relacionado con la retribucin indicada en el art. 261 LS. cuando el
que administra pretende percibir una retribucin que excede los lmites normativos,
tornndose esta actitud como habitual. Si la Ley de Sociedades consagra como princ
ipio general que el monto mximo de las retribuciones a percibir por los miembros
del directorio, y del Consejo de Vigilancia, por todo concepto, incluidos sueldo
s y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de ca
rcter permanente, no podr exceder el 25% de las ganancias, va de suyo que tiende a
tutelar el inters social, por encima del inters de los directores (3). La jurispr
udencia es clara cuando vincula la aplicacin del art. 261 a la gerencia, cuando s
ostiene que el art. 261 LS. no es ajeno a las retribuciones de los gerentes de l
a S.R.L., desde que cabe aplicarlo, no slo mediante el recurso a la analoga, sino
tambin por expresa remisin legal del art. 157 prr. 3 ley 19550 (4). La jurisprudenci
a norteamericana ha configurado una rica y abundante ejemplificacin de supuestos
constitutivos de violaciones al deber de lealtad, que se dan frecuentemente en l
os casos en que los directores utilizan o se aprovechan de los cargos que ostent
an, de los bienes que integran el patrimonio social o de la informacin que posee
la sociedad con el objeto de obtener un beneficio personal (5).

Con respecto a lo prescripto por el art. 271 LS., se ha sostenido que la finalid
ad que persigue la norma es evitar que el director, a espaldas de los accionista
s, celebre negocios con bienes societarios para obtener una ventaja indebida y c
on perjuicio para la sociedad (6). Con respecto a las conductas fraudulentas en
el mbito societario, contempladas por el art. 173 inc. 7 CPen. ellas han sido obj
eto de numerosos trabajos doctrinarios y de jurisprudencia en materia penal econm
ica producida por parte de los tribunales especializados de la Capital federal,
no as en las provincias. Sobre el particular existe en el derecho comparado, un s
ingular debate, sobre si en materia societaria-comercial respecto de la responsa
bilidad del administrador, es necesario que intervenga el dispositivo intimidato
rio del derecho penal y no las herramientas jurdicas de naturaleza civil y comerc
ial. En la doctrina francesa, se ha sostenido que en el campo de las sociedades
annimas: el accionista es un capitalista o alguien que invierte sus ahorros y no
le asiste la posibilidad de entrar en la lucha con armas a las de los administra
dores. As se explica la utilidad de las sanciones penales (7). VII. LA NEGLIGENCI
A Al hablar de negligencia en el cumplimiento de una obligacin de medios como es
el vnculo que relaciona al administrador con la sociedad, comenzamos con una remi
sin a los arts. 512 y 902 CCiv., normas que nos definen a la misma como la omisin
de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspo
ndiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. La ley soc
ietaria en su art. 59 nos da una pauta genrica al emplear el trmino diligencia de
un buen hombre de negocios, y con lgica razn se abstiene de hacer un catlogo exhaus
tivo de ejemplos tipificantes. En la legislacin comparada encontramos el art. 61
Ley de Sociedades mercantiles espaola que dice: "Los administradores desempearn su
cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante legal".
El art. 153 Ley de Sociedades Annimas brasilea dice: "Que el administrador de la c
ompaa debe ejercer sus funciones con el cuidado y la diligencia que todo hombre ac
tivo y probo acostumbre desplegar en la administracin de sus propios negocios". S
e ha debatido extensamente acerca de que el parmetro del buen hombre de negocios,
era equiparable al buen padre de familia, como lo seala Vlez en la nota al art. 5
12, pero hoy en da, esto resulta alejado de la realidad en virtud de que la compl
ejidad de los negocios exige idoneidad y profesionalidad; es ms, el Cdigo Civil it
aliano de 1942, cuando se refiere al concepto de empresa lo define como la produ
ccin de bienes y servicios profesionalmente organizada, resultara impensable medir
la culpa en la responsabilidad del director de una gran empresa, por comparacin
a la de un buen padre de familia. Nos parece mucho ms acertada la expresin de la l
ey espaola del ordenado comerciante o de la brasilea cuando dice que el administra
dor debe desempearse como un hombre activo y probo y poner en el desempeo de su ge
stin el mismo celo que pondra en la administracin de sus propios negocios. En el mbi
to de la diligencia, tambin encontramos una gestin reglada de conducta, y un campo
no reglado de gestin donde prima el criterio de oportunidad y mrito del administr
ador. En la gestin reglada la ley 19550 nos seala la obligacin de informar en la me
moria anual sobre el estado de la sociedad (art. 66), la obligacin del presidente
del directorio de labrar acta de los rganos colegiados (art. 73), la obligacin de
atender slo asuntos urgentes cuando se ha producido una causal de disolucin (art.
99); la obligacin de convocar a asamblea ordinaria para tratar los puntos 1 y 2
del art. 234, etc. La jurisprudencia en forma reiterada ha juzgado la responsabi
lidad del directorio como negligente cuando ste no cumple con la confeccin del bal
ance. En este sentido vemos: la responsabilidad del directorio de una S.A. nace
de la sola circunstancia de integrar el rgano de administracin, de manera que cual
esquiera sean las funciones que efectivamente cumpla un director, su conducta de
be ser juzgada en funcin de la actividad obrada por el rgano. Ello, aunque el impu
tado alegue que su funcin fue meramente nominal o no haya actuado efectivamente e
n los hechos que se reputan

disvaliosos, pues es funcin de cualquier integrante del rgano de conduccin la de co


ntrolar la calidad de la gestin empresaria. Su incumplimiento da lugar a una suer
te de culpa in vigilando (8). La omisin de confeccionar balances y convocar a asa
mbleas importa el mal desempeo de un director en los trminos de los arts. 59 y 274
LS. con una gravedad que autoriza su remocin, pues, con su inactividad, viol lo e
stablecido por los arts. 62 prr. 2 , y 234 in fine ley 19550, frustrando los derech
os a la informacin, consideracin de los resultados de gestin y a la percepcin de eve
ntuales dividendos de los accionistas (arts 67, 68, 69 y concs. LS.) (9). Tambin
en el caso de una gerencia conjunta, el balance debe practicarse en la misma for
ma, sin que ninguno de los integrantes se encuentre obligado respecto del otro a
rendir cuenta de su gestin, en razn del carcter compartido de la gerencia (10). En
lo que respecta a la funcin de gestin no reglada, que entre dentro del campo de l
a oportunidad y el mrito, por parte del director, si ste no ejerce sus funciones,
por omisin, imprudencia, imprevisin, e impericia etc., la existencia de cualquiera
de ellas revela su falta de aptitud para el cargo, y hace responsable al direct
or, por su culpa in vigilando (11). La reparacin del dao causado a la sociedad por
la falta de diligencia del director, se hace a travs de la accin social de remocin
(art. 276 LS.), en razn de que el fin perseguido por los representantes de la so
ciedad en primer trmino, y/o por omisin de estos, la ejerciere un accionista ser si
empre reparar un dao causado al patrimonio social, e indirectamente al inters part
icular del socio, por la incidencia que el dao pudiera tener sobre su expectativa
de ganancias. VIII. PRESCRIPCIN La accin de responsabilidad promovida por la soci
edad en contra de los directores o administradores prescribe a los tres aos (art.
848 inc. 1 CCom.) contados desde el momento en que la accin respectiva se halle
en condiciones de ser ejercida, esto es, desde que el director o administrador i
mputado ha sido declarado responsable por decisin asamblearia (12). Es interesant
e tener en cuenta la referencia que trae la Ley de Concursos 24522 en su art. 17
5, concordante con la prevista por el art. 278 LS.; al respecto la jurisprudenci
a con muy buen criterio ha sostenido que el plazo de prescripcin de la accin es el
previsto por el art. 846 CCom., es decir el decenal, en la medida que el sndico
es un tercero en relacin con la sociedad y acta en representacin de la masa (13). P
or ltimo, y como conclusin de este trabajo, nos parece necesario destacar que en e
ste campo de la responsabilidad de los directores derivada por funcin de gestin, h
ay que encontrar un punto de equilibrio entre el inters de la sociedad, que nunca
podr obviar el riesgo empresario propio de toda actividad de intercambio y produ
ccin de bienes y servicios, y la idoneidad del director y/o administrador ligado
por una obligacin de medios en la que no se asegura un resultado fijo y determina
do; este equilibrio es muy importante porque, de lo contrario, las sociedades te
ndran serias dificultades para hallar personas serias e idneas a quienes confiar e
l manejo de su patrimonio. Tambin es importante hallar un equilibrio entre la ing
erencia de los jueces muchas veces tentados de convertirse en la instancia super
ior juzgadora de la oportunidad y el mrito de una gestin social, cosa que nos le c
orresponde, y que desnaturaliza muchas veces la funcin judicial. La ley espaola de
sociedades del ao 1951, en su exposicin de motivos tiene sobre el particular un pr
rafo que es digno de destacarse: "la forma en que se regula la accin de responsab
ilidad permite asegurar que el reconocimiento de la responsabilidad de los admin
istradores no ser fuente de abusos ni har peligrar la buena marcha de las sociedad
es. Servir, por el contrario, para mantener en todos los casos la pureza administ
rativa, que es norma y blasn de la gran mayora de las empresas" (14). NOTAS: (1) O
taegui, Julio en "Responsabilidad civil de los directores" RDCO, 1978, p. 1303,
nos dice que: "...debe tenerse en cuenta que la obligacin de director no es una o
bligacin de resultado, tal como la obligacin del vendedor de entregar la cosa, sin
o una obligacin de

medio consistente en una actividad, tal como la obligacin del administrador de un


campo"; (2) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los administradores de la socieda
d annima", Ed. Civitas, p. 92; (3) C. Nac. Com., sala B, 7/7/1995 en autos "Rivie
ra de Pietranera, Lidia v. Riviere e Hijos S.A."; (4) C. Nac. Com., sala C, 18/1
/1998, "Simonfay, Esther y otro v. Tucumn 300 S.R.L.", Ed. Errepar, Sec. Jurisp;
(5) Oriol Llebot, Jos, "Los deberes de los administradores de la sociedad annima",
Ed. Civitas, p. 116; (6) C. Nac. Com., sala C, 19/12/1995, en autos "Biscosa, C
arlos v. Elat S.A.", Ed. Errepar Sec. Doctrina; (7) "Derecho Penal Especial de l
as Sociedades Annimas", Hamel, Joseph, 1995, Ed. La Ley, p. 23; (8) C. Nac. Com.,
sala E, 24/4/1996, en "Banco Medefin S.A. s/retardo en la presentacin de informa
cin contable requerida por CNV", Ed. Errepar, Doc. Societaria n. 104, p. 127; (9)
C. Nac. Com., sala B, 6/11/1996, en "Jinkus, Gabriel A. Video Producciones Inte
rnacionales S.A. s/sumario", Rev. Doc. Societaria, Ed. Errepar, n. 122, p. 701;
(10) C. Nac. Com., sala D, "Stratico, Carlos v. Oriolo, Jos M.", 26/1/1988, Ed. E
rrepar, Jurisp; (11) Jurisp. citada en nota n. 7; (12) C. Nac. Com., sala A, 8/1
0/1997, "Edelar S.A. v. Serer, Jorge s/sumario", Rev. de Doctrina Societaria n.
139, p. 883; (13) C. Nac. Com., sala C, 24/2/1998, "Tecnoweich S.A. s/quiebra v.
Zubrinsky de Prez", Rev. Doc. Societaria n. 137, Ed. Errepar; (14) "Ley de Socie
dades Annimas", Boletn Oficial del Estado, p. 74.---2000AR_DA002. Veamos ahora cua
les son las disposiciones de la LSC respecto del rgano de gobierno de las SRL. Se
gn lo dispuesto por el art. 159 tres son las maneras de adoptar decisiones social
es: 1) A travs de una asamblea de socios, mtodo obligatorio si la sociedad encuadr
a en las previsiones del art. 299, inc. 2. 2) Mediante el sistema de consulta po
r la gerencia de la sociedad a cada uno de los socios. 3) Mediante la declaracin
por escrito de todos los socios. Sin dudas el legislador ha hecho un gran esfuer
zo para facilitar la toma de decisiones en este tipo social, atento el sector de
pequeas y medianas empresas al que apunta, innovando sustancialmente en la toma
de decisiones, en comparacin con el rgimen anterior a la Ley 22.093. Como consecue
ncia de ello, surge que las decisiones sociales podrn adoptarse por escrito, por
va postal, o por cualquier otro medio fehaciente de expresin de la voluntad de los
socios. El contrato social deber establecer la forma de las deliberaciones y tom
a de decisiones por parte de los integrantes de la sociedad, resultando vlido fij
ar que las mayoras deban adoptarse en asamblea de socios o a travs del sistema de
consulta por escrito, que acta como regla general en caso de silencio en el contr
ato social. La implementacin de este ltimo mtodo, sin embargo, ha sido objeto de fu
ertes crticas, atento no logra generar entre los socios un debate de opiniones o
un intercambio de pareceres, slo permitiendo expresin del voto en sentido afirmati
vo o negativo. El procedimiento del voto por consulta est previsto en el art. 159
, 1er p. LSC, all se establece que el voto deber ser comunicado a la gerencia por
cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los diez das de
habrsele cursado consulta simultnea a los socios a travs tambin de un medio fehacien
te, o las que resulten de declaracin escrita en la que todos los socios expresen
su voto. Al respecto realizamos las siguientes consideraciones: 1) Para que el s
istema sea viable, las propuestas deben ser suficientemente claras, disminuyendo
el riesgo de equvocos a la hora de votar por la afirmativa o negativa. 2) Si bie
n el legislador ha previsto consultas simultneas, que deben ser contestadas en un
trmino concreto, dicho plazo podra ampliarse sin inconvenientes, si fuera necesar
io recabar explicaciones o aclaraciones de la gerencia. 3) La consulta no contes
tada deber ser tenida en cuenta como abstencin. 4) El voto no puede estar condicio
nado, debe ser puro y simple. 5) Las comunicaciones deben dirigirse al domicilio
expresado en el contrato social, o en comunicacin a la gerencia. 6) Las decision
es que se adopten por este mtodo, deben constar en el libro de actas respectivo.
Las actas sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto da de
cerrado el acuerdo. Cabe aclarar que el sistema bajo estudio no resulta de gran
aplicacin en la prctica.

En el rgimen de mayoras para las SRL el legislador ha dispuesto que, en los casos
de acuerdos sociales que impliquen modificaciones al contrato social, deban segu
irse las siguientes previsiones: 1) Deben representar, las mayoras, ms de la mitad
del capital social como mnimo, salvo que se haya establecido un rgimen ms riguroso
. 2) Si no existiese previsin contractual, ser necesario el voto de las 3/4 partes
del capital social. 3) Si existiese un socio que representara el voto mayoritar
io, ser necesario el voto de otro socio. Para el resto de las decisiones sociales
, ser suficiente la mayora del capital presente o partcipe en el acuerdo, salvo que
se exija una mayora superior. Ntese que la solucin prevista en el art. 160, 3er p.
LSC, para la sociedad compuesta por 2 socios, podra considerarse que invierte en
los el orden de valores, dando a los socios minoritarios la posibilidad de defi
nir la decisin, sin importar el capital que poseyeran. Para equilibrar los tantos
, viene en nuestro auxilio el art. 1070 del Cd. Civil, que prohbe el ejercicio abu
sivo de los derechos, por lo que si la negativa del socio minoritario es injusti
ficada, o no tiene en miras el inters social, deber responder por los daos y perjui
cios ocasionados e incluso llegar a incurrir en un supuesto que justifique su ex
clusin de la sociedad. Las decisiones sociales se plasman en las actas respectiva
s, en este anlisis corresponde distinguir dos supuestos: 1) Si se trata de una de
cisin adoptada por la asamblea de socios, debern labrarse en el libro respectivo,
con todas las formalidades de los libros de comercio, firmadas por los socios de
signados para ello y por el gerente de la sociedad. 2) Si se trata del mtodo de c
onsulta por escrito se deber transcribir la consulta y el sentido de los votos re
spectivos respondiendo a la misma y debern, segn ya lo hemos referido, ser firmada
s por los directores dentro de los 5 das de concluido el acuerdo. En todos los ca
sos los socios podrn solicitar copia del acta, en los trminos del art. 249 LSC, qu
e por analoga se aplica a todos los tipos societarios. Recurdese que el administra
dor debe conservar por el trmino de tres aos, las respuestas que contengan el voto
de los socios, pudiendo ser consultada, sin inconvenientes por stos.