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LEY DE VCTIMAS Y
RESTITUCIN DE
TIERRAS Y JUSTICIA
TRANSICIONAL

reciente. iii. Prospectiva del


marco jurdico para la paz y los
mecanismos de justicia
transicional posibles.
B. Marco jurdico para la paz y
reparacin de vctimas.
A. Introduccin.

A .Tabla de
Contenido
UNIDAD I: Derechos de
las victimas (verdad, justicia,
reparacin y garanta de no
repeticin).
A. Anlisis del contexto del
conflicto armado en Colombia:
Memoria histrica y conflicto
armado. Informe Basta ya!
B. Aspectos generales de la ley
de vctimas y restitucin de
tierras: Categoras principales. ii.
Enfoque diferencial: los decretos
4633, 4634 y 4635 de 2011. iii.
Medidas de asistencia, atencin,
de estabilizacin socioeconmica,
reparacin y restitucin de tierras.
iii. Proceso administrativo y
judicial de restitucin de tierras.
iv. Enfoque diferencial frente a
mujeres.

UNIDAD II: Implicaciones


de la aplicacin de la ley de
vctimas y restitucin de tierras y
la justicia transicional.
A. Aspectos generales de la
justicia transicional en Colombia.
i. Antecedentes: anlisis del
conflicto armado en clave de
justicia transicional. ii. La ley de
justicia y paz, el antecedente ms

La ley de vctimas y restitucin de tierras


es el mecanismo ideado por el gobierno
nacional para asistir, proteger y reparar a
las vctimas en Colombia, en particular a
aquellas que han sido objeto del
desplazamiento forzado. Leerla en clave
de justicia transicional permite realizar un
diagnstico del contexto histrico
inmediato, en particular de los procesos
transicionales establecidos en la ley de
justicia y paz, junto con los procesos de
reparacin de vctimas de los grupos
paramilitares desmovilizados, los cuales
podra decirse que no se han surtido de
forma exitosa hasta el momento, pero
que se espera puedan mejorar, sobre
todo de cara hacia el futuro, bajo la
hiptesis de un nuevo proceso de justicia
transicional con las guerrillas en donde la
ley de vctimas jugar tambin un papel
preponderante. Adems, permite de
forma prospectiva pensar la ley de
vctimas y restitucin de tierras vinculada
con el marco jurdico para la paz, es
decir, mirar su operancia o inoperancia
en relacin con un virtual acuerdo de paz
con el grupo guerrillero de las FARC.
Es importante anotar que la justicia
transicional tiene como principio
fundamental la tutela de los derechos de
las vctimas dentro de los cuales siempre
se hace mencin a la verdad, la justicia,
la reparacin y la no repeticin. Estos
derechos se desarrollan no solo a travs
de los procesos judiciales y/o polticos a
travs de los cuales se juzga a los
excombatientes pertenecientes a grupos

armados ilegales, sino adems, por


medio de las formas de reparacin
establecidas en la ley de vctimas y
restitucin de tierras.
Si las cifras oficiales reconocen hoy en
da alrededor de 5 millones y medio de
desplazados, es imposible que pueda
pensarse a Colombia en paz si todas
ellas han retornado a sus tierras y
contribuyen a travs de modelos
productivos solidarios y financiados por
el gobierno a la consolidacin de
condiciones estructurales de tipo social,
cultural y sobretodo econmico en las
que la violencia pueda sustituirse por
mecanismos de solucin de conflictos y
por la prosperidad. En pocas palabras la
transicin ocurrir cuando todas las
vctimas del conflicto armado hayan sido
reparadas y empoderadas.
B. Justificacin.
El anlisis crtico de los procesos de
justicia transicional que vive Colombia en
la actualidad es un tema que no solo
atae a la academia, sino adems, a los
operadores de los distintos sistemas de
atencin, proteccin y reparacin de
vctimas, y tal vez ms importantes que
ello, a la sociedad civil victimizada por
todos los grupos que han participado
dentro del conflicto armado. No basta
con una simple rememoracin de las
rutas jurdicas y administrativas a travs
de las cuales se surten dichos procesos.
Se hace necesario adems, que dichas
rutas se les problematice y se les
cuestione con miras a mejorarlas,
pensando en los futuros procesos de
justicia transicional frente a los cuales los
retos son mayores, pero en donde las
experiencias aprendidas son ms
cualificadas y constituyen un valor
agregado que debe ser aprovechado por
las instituciones gubernamentales. En

particular es importante poner en


cuestin la ley de vctimas y restitucin
de tierras en territorios en donde pueden
existir an vacos normativos o
procedimentales que pueden llenarse o
simplemente abismos comunicativos
entre las vctimas y los funcionarios
pblicos que traban el sistema. En ese
sentido, discutir la ley de vctimas y
restitucin de tierras, en sus preceptos
normativos, pero adems en relacin con
su relacin con la justicia transicional, es
una oportunidad para perfeccionar el
sistema de cara a los acuerdos de paz
con los grupos guerrilleros.
C. Objetivo General del mdulo:
Fomentar la promocin, proteccin y
defensa efectiva de los derechos de las
vctimas desde diferentes contextos
jurdicos y sociales.
D. Objetivos Especficos
a.Exponer las medidas asistencia, de
atencin, de estabilizacin
socioeconmica, de reparacin integral y
restitucin de tierras a las que tienen
derecho las vctimas de los hechos
ocurridos con ocasin del conflicto
armado en Colombia.
b. Demostrar la importancia de la ley de
vctimas para la realizacin de la justicia
transicional.
c. Debatir los puntos problemticos que
se evidencian dentro de la ley y su
implementacin.
SUMARIO: UNIDAD I: Derechos de las
victimas (verdad, justicia, reparacin y
garanta de no repeticin). A. Anlisis
del contexto del conflicto armado en
Colombia: Memoria histrica y
conflicto armado. Informe Basta ya!
B. Aspectos generales de la ley de

vctimas y restitucin de tierras:


Categoras principales. ii. Enfoque
diferencial: los decretos 4633, 4634 y
4635 de 2011. iii. Medidas de
asistencia, atencin, de estabilizacin
socioeconmica, reparacin y
restitucin de tierras. iii. Proceso
administrativo y judicial de restitucin
de tierras. iv. Enfoque diferencial
frente a mujeres.

UNIDAD I: Derechos de
las victimas (verdad,
justicia, reparacin y
garanta de no
repeticin).
A. Anlisis del contexto del conflicto
armado en Colombia: Memoria
histrica y conflicto armado.
Informe Basta ya!
Walter Benjamin fue un filosofo alemn
que naci el 15 de julio de 1892 en
Berln, en donde comenz sus estudios
de filosofa. Fue perseguido por el
rgimen Nazi por ser de origen judo,
situacin que lo oblig a huir de
Alemania rumbo a Francia y luego a
Estados Unidos, lugar al que nunca pudo
llegar por el cerco que se puso sobre su
cabeza. Aunque nunca perteneci
directamente a la escuela de Frankfurt
mantuvo extensa correspondencia con
Theodor adorno y Max Horkheimer,
compartiendo gran parte de la
perspectiva del instituto de estudios
sociales que estos autores fundaron. Su
obra ms conocida son las Tesis sobre la
filosofa de la historia, obra a la cual se
hace referencia en el presente escrito.
Se ha querido iniciar con las ideas que
este autor expres a las tesis sobre la
filosofa de la historia en tanto que de
ellas se desprende un crtica bastante
conocida sobre el concepto de historia y
a su vez, se propone (en contraposicin
a la historia) el concepto de memoria
que constituye el armazn central del
recuento de los acontecimientos
violentos entonados por la voz de las
vctimas.

Imagen tomada de
https://rencontini.wordpress.com/2012/04
/01/angelus-novus-found-poem-afterwalter-benjamin-2007/

La imagen que puede verse en el


espacio anterior es un dibujo pintado por
el famoso pintor Paul Klee en 1920 al
que titul como el ngelus Novus. Este
dibujo fue adquirido precisamente por
Walter Benjamn quien haba realizado
un conjunto de crticas a occidente, a la
idea de progreso, a la historia de los
vencedores y por supuesto al holocausto
Nazi; desde la interpretacin de la obra
de arte. Dentro de todos los gneros y
escuelas de arte, en particular dentro de

la literatura, el teatro y la pintura, fue el


Barroco el que ms le fue til para
expresar su propia existencia y la
violencia del momento histrico en el que
viva. Los dos recursos ms importantes
del Barroco para Benjamn eran el drama
y la alegora.

Desde esa concepcin del drama,


Benjamin propone una interpretacin
propia del cuadro de Paul Klee. Expresa
que el ngelus Novus es segn el mito
judo una criatura celestial creada por
Dios para entonarle un cntico y luego
desaparecer. Para Benjamin, el ngel
est alejndose de algo que le llena de
temor. Sus ojos aterrorizados miran
hacia atrs, observa el pasado, y all
encuentra catstrofes y ruinas. Quisiera
hacerle frente a las ruinas, arreglar el
pasado, pero un viento huracanado
resopla desde el paraso sin permitirle
cerrar las alas y detenerse. Ese es el
ngel de la historia. Ese ngel ve la
historia como un cmulo de
acontecimientos violentos, de guerras
sucesivas, que son contadas por los
vencedores en ellas. El viento
huracanado es lo que nosotros llamamos
progreso, porque lo impulsa hacia el
futuro dejando ruinas a su paso. (Bolvar,
2015)
He all el concepto de historia desde la
imagen alegrica del ngelus novus. Ello
le permite expresar la famosa consigna
de que la historia es el punto de vista de
los vencedores. La modernidad, la razn
instrumental (es decir utilitarista, razn
para el desarrollo tecnolgico y para el
enriquecimiento, razn deshumanizada),
avanzan a travs de la historia en
trminos del progreso, pero el progreso
produce ruinas, barbarie, marginados,

genocidios; y ms importante vctimas.


El drama le pertenece a las vctimas, y
las vctimas tienen memoria. La historia
informa simplemente, mientras que en la
memoria de las vctimas hay
experiencias. Quien informa sobre las
catstrofes, permanece mudo para
Benjamin, la informacin se convierte en
experiencia cuando la catstrofe ha sido
vivida y la informacin la compartimos
con otros convirtindola en experiencias.

En Colombia, durante dcadas las


vctimas han sido ignoradas, quienes
tras los discursos legitimadores de la
guerra, fueron vagamente reconocidas
bajo el rtulo genrico de la poblacin
civil o, peor an, bajo el descriptor
peyorativo de daos colaterales (GMH,
2013).

Del dolor y el sufrimiento de las vctimas


del conflicto armado en Colombia
(drama), surge la memoria como una
experiencia de resistencia y de dignidad.
Desde la memoria las vctimas dan
sentido a sus experiencias traumticas y
resisten frente a la normalizacin de la
guerra. Mientras que la historia naturaliza
los entornos de violacin de los derechos
humanos de la poblacin civil
colombiana, la memoria de las vctimas
nos obliga a recordar las experiencias
traumticas de la guerra. Es
precisamente desde esta perspectiva
que el informe Basta ya! aborda el
conflicto armado en Colombia: desde la
memoria de las vctimas, silenciada hace
muchos aos, pero resistente.
El informe Basta ya! da cumplimiento al
mandato legal establecido en la Ley 975
de justicia y paz, segn el cual deba

elaborarse un relato sobre el origen y la


evolucin de los actores armados
ilegales. Este informe fue construido por
el grupo de Memoria Histrica, primero
adscrito a la Comisin Nacional de
Reparacin y Reconciliacin, pero luego
al Centro Nacional de Memoria Histrica.
Concibi a los grupos ilegales no como
aparatos de guerra, sino como productos
de la realidad y la violencia del pas,
dentro de la cual subsiste no solo la
violencia estructural como constituyente
del conflicto, sino adems, la violencia
cultural en tanto discurso simblico de
normalizacin de la violencia incluso
dentro de la poblacin civil (GMH, 2013:
16). De acuerdo con el informe, las
etapas del conflicto son la violencia
bipartidista que se transforma en
violencia subversiva (1958 -1982), la
expansin guerrillera, polticas de paz y
eclosin paramilitar (1982 -1996), los
aos de tragedia humanitaria: la
expansin de guerrillas y paramilitares, el
Estado a la deriva y la lucha a sangre y
fuego por el territorio (1996 2005); y la
negociacin y desmovilizacin de las
AUC y el repliegue de las FARC (20052012).

De cara al presente, y por fuera de vicios


ideolgicos o politiqueros es importante
comprender el cambio estratgico del
conflicto armado con las FARC para
darnos cuenta que la guerra en Colombia
ha mutado pero que est lejos de haber
terminado desde el punto de vista militar
y mucho menos desde la ocurrencia
ininterrumpida de hechos que atentan
contra los derechos de la poblacin civil
produciendo hasta el da de hoy vctimas
y en particular desplazados de sus
tierras. De acuerdo con un informe
realizado por organismos de inteligencia
pertenecientes al Ejercito Nacional de

Colombia, las FARC ha disminuido su


nmero de combatientes de 20.766 a
6700 entre los aos 2002 a 2014. A este
dato vale la pena sumar una red de 9600
colaboradores no combatientes, lo cual
nos arroja una suma global de 15.700
integrantes de esta guerrilla.
La guerrilla de las FARC se organiza a
travs de una estructura jerrquica,
segn la cual, la direccin mxima del
grupo guerrillero es ejercida por el
Secretariado, el cual est compuesto por
7 miembros vitalicios, quienes son
sustituidos nicamente cuando ocurre la
muerte de alguno de ellos. En el ao
2008 Luis Edgar Devia Silva, alias Ral
Reyes fue dado de baja en la Operacin
Fnix como consecuencia de un
controvertido bombardeo areo en
territorio de Ecuador. Tres das despus
muere, Ivn Ros, otro miembro del
Secretariado. Dos meses despus,
muere por causas naturales su mximo
lder histrico, el seor Pedro Antonio
Marn, conocido por todos como Tirofijo.
En el ao de 2010 muere el mono Jojoy
(Vctor Julio Suarez Rojas) quien fuese
considerado como el ms importante
representante de la parte militar de las
FARC. Desde ese momento asume
como lder estratgico y militar Alfonso
Cano quien decide descentralizar el
poder del Secretariado y retornar a la
guerra de guerrillas, y retroceder en
relacin con la guerra de posiciones.
Finalmente, Cano, quien haba sido
reconocido siempre como un intelectual,
muere en noviembre de 2011, durante la
Operacin Odiseo. Tras la muerte de
Cano, es nombrado como jefe de las
FARC Rodrigo Londoo Echeverri, alias,
Timochenko quien en la actualidad se
encuentra en la Habana participando de
los dilogos de paz con el gobierno

colombiano.
Los dilogos de Paz entre el gobierno y
las FARC se iniciaron el 18 de octubre de
2012. Este proceso de paz que se inicia
con los dilogos de la Habana, se ha
surtido a travs de cuatro fases: Una
primera fase de acercamientos y
dilogos secretos, una segunda de
concrecin de acuerdos, una tercera de
refrendacin de tales acuerdos y
finalmente una de implementacin.
Colombia aprob en el ao de 2002 el
Tratado de Roma, a travs del cual se
cre la Corte Penal Internacional, pero
dej la salvedad de que no aceptara la
competencia de dicha corte para los
crmenes de guerra durante un periodo
de siete (7) aos desde la puesta en
vigencia del Estatuto de Roma. Esos 7
aos ya transcurrieron y por lo tanto, ha
entrado en vigencia la competencia de la
Corte Penal por los crmenes de guerra
en Colombia y el gobierno nacional ha
reconocido que existe un conflicto
armado y por lo tanto es posible que la
Corte Penal Internacional investigue y
juzgue estos delitos si considera que han
quedado en la impunidad porque los
mecanismos de impartir justicia en
Colombia no existen o no han sido
aplicados. Colombia hace parte del
sistema interamericano de derechos y se
acoge a los estndares que este tribunal
ha construido en materia de
responsabilidad de los Estados en la
vulneracin de derechos humanos, as
como a los estndares de reparacin de
vctimas y particularmente de lucha
contra la impunidad. La injerencia y
presin que la corte interamericana as
como la corte penal internacional ejercen
sobre nuestro pas obligan al Estado
colombiano a evitar amnistas absolutas
a travs de las cuales se produzcan
perdones a todos los crmenes, en

especial aquellos que atentan contra la


poblacin civil tales como el
reclutamiento ilcito de nios, nias y
adolescentes y los crmenes sexuales
contra mujeres.
Segn el centro de memoria histrica las
estadsticas ms importantes del
conflicto armado son:

B. Aspectos generales de la ley de


vctimas y restitucin de tierras:
Categoras principales. ii. Enfoque
diferencial: los decretos 4633, 4634 y
4635 de 2011. iii. Medidas de
asistencia, atencin, de estabilizacin
socioeconmica, reparacin y
restitucin de tierras. iii. Proceso
administrativo y judicial de restitucin
de tierras. iv. Enfoque diferencial
frente a mujeres.

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La ley 1448 de 2011 denominada ley de


vctimas y restitucin de tierras, define la
categora de vctimas del conflicto
armado, as como sus derechos.
Contempla los derechos de las vctimas
dentro de los procesos judiciales, as
como una serie de medidas de atencin,
asistencia y reparacin integral. Disea
el organigrama institucional a travs del
cual se aplicar la ley en el pas y bajo
una mirada diferencial adapta dichas
medidas de atencin y proteccin a
poblaciones especialmente vulnerables
tales como los nios, nias y
adolescentes. Sin embargo, el enfoque
diferencial de atencin, proteccin y
reparacin de poblaciones indgenas,
pueblos Rom o gitanos, comunidades
negras, afrocolombianas, raizales y
palenqueros se surti mediante los
decretos 4633, 4634 y 4635 de 2011
respectivamente.
Tambin se crearon otros decretos
reglamentarios que desarrollaron y
aplicaron los principios contemplados
dentro de la ley de vctimas. Esos
decretos fueron el 0599 de 2011, el 4800
de 2011 a travs del cual se desarrollan
medidas de registro de vctimas, de
atencin, de reparacin, de estabilizacin
socioeconmica y cesacin de la
condicin de vulnerabilidad manifiesta ,
las instancias de coordinacin del
sistema, as como la articulacin el
proceso de justicia y paz; el decreto 4829
de 2011 en que se suministran
parmetros de registro de tierras y de
restitucin de las mismas.
El primer aspecto que merece conocerse
de la ley 1448 de 2011 es la debatida
definicin de vctima expresada en el
artculo 3, segn el cual, son vctimas:
Quien individual o colectivamente haya
sufrido un dao, por hechos ocurridos a

partir del 1 de enero de 1985, como


consecuencia de infracciones al derecho
internacional humanitario o de
violaciones graves y manifiestas a las
normas internacionales de derechos
humanos ocurridas con ocasin del
conflicto armado interno.
Ahora bien, la condicin de vctima se
adquiere con independencia de la
existencia de procesos judiciales en los
que se individualicen penalmente a los
responsables de dichos actos o
victimarios.

Indudablemente que esta definicin de


vctima suscita diferentes y lgidas
discusiones. Por un lado, es lgico
cuestionar la definicin temporal de
vctima, dado que supone que slo se es
vctima en Colombia a partir del 1 de
enero de 1985, lo cual podra constituir
un hecho discriminatorio en relacin con
las vctimas de hechos anteriores. La
corte constitucional a travs de la
sentencia C-250 de 2012 y
posteriormente C-253 de 2012 afirma
que el lmite impuesto por la ley coincide
con el incremento estadstico de vctimas
por violaciones de derechos humanos y
derecho internacional humanitario,
adems de haber sido una fecha
debatida con la sociedad civil y no una
imposicin arbitraria. Pero tal vez ms
importante que ello, es que la corte
aclara que el artculo 3 de la ley de
vctimas ms que una definicin
restrictiva del concepto de vctima en
Colombia, es ms bien una delimitacin
respecto de la cual se aplicarn las
medidas contempladas en la ley 1448 sin
que ello implique que para otros
universos de vctimas no existan otros
mecanismos administrativos y judiciales
de atencin y reparacin. Para la Corte la

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expresin con ocasin del conflicto


armado, inserta en la definicin
operativa de vctima establecida en el
artculo 3 de la Ley 1448 de 2011,
delimita el universo de vctimas
beneficiarias de la ley de manera
constitucional y compatible con el
principio de igualdad, como quiera que
quienes lleguen a ser consideradas como
tales por hechos ilcitos ajenos al
contexto del conflicto armado, aun
cuando no sean beneficiarios de la Ley
1448 de 2011, pueden acudir a la
totalidad de las herramientas y
procedimientos ordinarios de defensa y
garanta de sus derechos provistos por el
Estado colombiano y su sistema jurdico.
La expresin con ocasin del conflicto
armado, tiene un sentido amplio que
cobija situaciones ocurridas en el
contexto del conflicto armado. A esta
conclusin se arriba principalmente
siguiendo la ratio decidendi de la
sentencia C-253A de 2012, en el sentido
de declarar que la expresin con
ocasin de alude a una relacin
cercana y suficiente con el desarrollo del
conflicto armado. En todo caso, sigue
siendo en nuestra opinin un tema
discutible que pudo haber sido definido
en su momento preponderantemente por
criterios fiscales.

Por otro, el trmino utilizado con ocasin


del conflicto armado es bastante
complejo, dado que no siempre es fcil
distinguir entre actos de delincuencia
comn y aquellos que pertenecen al
conflicto armado. Es nuevamente la
sentencia C- 253 de 2012 la que
responde a dicho asunto afirmando que
podrn se considerados como actos
pertenecientes al conflicto armado
interno aquellos que producen daos
originados en violaciones al derecho

internacional de los derechos humanos


perpetrados por actores armados
estructurados militarmente y que ejercen
un dominio territorial. No obstante, en
muchos casos son organizaciones
paramilitares convertidas en bandas
criminales (por ello consideradas de
delincuencia comn), las que siguen
apropindose de las tierras a travs del
desplazamiento forzado, razn por la
cual, quedara un amplio margen del
universo de vctimas sin los beneficios
previstos en la ley. Por otra parte, en la
sentencia C-253 de 2012, se precis
que, en el contexto del artculo 3o. de la
Ley 1448 de 2011 (Ley de Vctimas y
Restitucin de Tierras), delincuencia
comn se define por oposicin a con
ocasin del conflicto, lo que confirma
que corresponder a los rganos
competentes (la administracin y los
jueces en cada caso) establecer en la
instancia de la aplicacin de la ley en qu
grupo se enmarca el evento bajo anlisi,
aplicando en caso de duda la
interpretacin que resulte ms amplia
para la proteccin de las vctimas.

Claramente uno de los aspectos ms


importantes de la ley de vctimas y
restitucin de tierras fue el desarrollo del
componente diferencial, previa consulta
previa a grupos tnicos a travs de la
expedicin de tres decretos (4633, 4634
y 4635). El decreto 4633 de 2011 en el
que se reconocen los derechos de los
pueblos indgenas como victimas del
conflicto armado y en el que vara el
concepto de vctima en correspondencia
con la forma de ver el mundo de dichos
pueblos. En consecuencia, y dado que
los pueblos indgenas conciben el mundo
desde una visin comunitaria y no
individualista tal y como ocurre con
occidente, el decreto reconoce que la

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comunidad indgena es sujeto de


derechos y por lo tanto es vctima. As
mismo, el territorio para los pueblos
indgenas no es un objeta que es
posedo por los seres humanos, sino un
sujeto vivo tambin con derechos y por lo
tanto el territorio tambin es vctima.
El concepto de reparacin integral de los
pueblos indgenas se entiende como el
restablecimiento del equilibrio y la
armona en las dimensiones materiales
e inmateriales. Los fundamentos
culturales, espirituales y ancestrales
hacen parte de la dimensin inmaterial y
sern reparados a travs de medidas y
acciones que tiendan al fortalecimiento
de la autonoma de los pueblos
indgenas y de las instituciones propias
por medio de las cuales se realiza el
goce efectivo de los derechos territoriales
y la pervivencia fsica y cultural de los
pueblos indgenas.

Se produce dao colectivo a los pueblos


indgenas cuando se vulneran
sistemticamente los derechos de los
integrantes de la colectividad, se pone
en peligro la estabilidad y pervivencia
como pueblo, se afecta y profana el
pensamiento, la organizacin y la
produccin propias de los pueblos, se
afecta el territorio vulnerando el
equilibrio, la armona, la salud y la
soberana alimentaria , y finalmente, se
afecten los derechos polticos de
autonoma a travs de la omisin de la
consulta previa o su realizacin de
manera inapropiada, se realicen
prcticas de manipulacin poltica como
las prebendas, cooptaciones o
manipulaciones, as como el irrespeto de
las autoridades tradicionales indgenas
por parte de los actores armados. La
reparacin integral incluir

indemnizaciones preferente de carcter


colectivo que sern administradas por las
autoridades indgenas y que estar
dirigidas a los programas y proyectos de
fortalecimiento de los planes de vida de
los pueblos indgenas. Rn relaciones con
las afectaciones del territorio el decreto
cre una ruta administrativa de
proteccin de los derechos territoriales
tnicos que estarn a cargo de la Unidad
Administrativa Especial de gestin de
Restitucin de Tierras Despojadas.
Es importante mencionar que en el
artcuo 151 del decreto se contemplan
una serie de medidas cautelares de
proteccin de los derechos de los
pueblos indgenas. Dentro de estas
medidas cautelares las ms importantes
segn nuestro criterio son la inscripcin
en el folio de matricula inmobiliaria del
predio la solicitud de restitucin, la cual
tendr los mismos efectos que el registro
de una demanda, tambin, la suspensin
de todos los procesos judiciales que
afecten el territorio al cual se le han
impuesto las medidas cautelares, y la
prctica de pruebas que estn en riesgo
de desaparecer o perder su valor
probatorio.

El decreto 4635 de 2001 que dicta


medidas en relacin con las vctimas
individuales y colectivas que pertenecen
a las comunidades negras,
afrocolombianas, raizales y palenqueras.
La concepcin de dao colectivo a si
como las medidas de reparacin integral
y colectiva son parecidas a las de los
pueblos indgenas aunque este decreto
hace nfasis en el racismo y la
discriminacin racial de la cual han sido
objeto estos pueblos y que se han
agudizado a raz del conflicto armado.

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La ley de vctimas y restitucin de tierras


contempla medidas de asistencia y
atencin, medidas de estabilizacin
socioeconmica y medidas de reparacin
integral. La medidas de asistencia y
atencin son:
1. Asistencia en salud: el servicio de
salud de las vctimas no afiliadas
al sistema se cubrir a travs de
la afiliacin al sistema a travs de
entidad prestadora de salud del
rgimen subsidiado. Aquellos
servicios que no sean cubiertos
por dicha afiliacin, en particular
servicios quirrgicos y
hospitalarios, estarn a cargo del
Ministerio de Salud haciendo uso
del Fondo de Solidaridad y
Garanta (FOSYGA).
2. Asistencia en educacin: Las
vctimas tendrn acceso gratuito
a la educacin de primera
infancia, preescolar, educacin
bsica y media en instituciones
de enseanza pertenecientes al
Estado. As mismo, los entes
territoriales crearn polticas
pblicas de apoyo dentro del
sistema educativo para garantizar
la permanencia escolar de las
vctimas. Para los adultos
iletrados se les incluir dentro del
programa nacional de
alfabetizacin, as como a los
programas de formacin tcnica
del SENA. Las universidades
pblicas y el ICETEX crearn
modalidades especiales de
crdito y admisin a estas
poblaciones.
3. Asistencia funeraria: Las
entidades territoriales
correspondientes sufragarn los
gastos funerales de los familiares
de las vctimas que no cuenten
con los recursos para ello.

4. Ayuda humanitaria: La ayuda


humanitaria distingue entre
vctimas de desplazamiento
forzado y victimas de otros
hechos. Las vctimas de
desplazamiento forzado debern
inscribirse en el registro nico de
vctimas. Mientras se realiza
dicho trmite las entidades
territoriales debern prestar la
atencin humanitario de forma
inmediata. Cuando se haya
surtido el trmite del registro ser
la Unidad de Vctimas quien se
encargue de la ayuda humanitaria
durante el tiempo que sea
necesario. Para alojamiento,
alimentacin y elementos de aseo
personal, hasta un salario mnimo
y medio. Para utensilios de cocina
y objetos para el alojamiento
hasta medio salario mnimo
mensual. Si la condicin de
vulnerabilidad de las vctimas
persiste transcurrido un ao la
unidad de vctimas construir un
plan de transicin de atencin a
vctimas en el que estn
involucradas los entes
territoriales, e incluso el ICBF.
Para los procesos de retorno o
reubicacin de las vctimas la
ayuda humanitaria establece el
monto de medio salario mnimo
mensual para los gastos de
traslado y una salario mnimo
mensual para el transporte de los
enseres y objetos personales.
Cuando se trate de vctimas de
otros hechos, las entidades
territoriales correspondientes le
brindarn asistencia humanitaria
a las vctimas durante un mes
prorrogable a otro mes. Para
ayuda humanitaria de emergencia
en afectacin de vienes, heridas

14

leves y para casos de secuestro


la unidad de vctimas suministrar
hasta 2 salarios mnimos por
cada uno de estos.

Las medidas de estabilizacin


socioeconmica son:
1. El empleo rural y urbano
2. Retornos y reubicaciones
Las medidas de reparacin integral son :

a. Restitucin de tierras
b. Restitucin de vivienda
c. Crditos y pasivos
d. Indemnizacin por va administrativa
e. Medidas de rehabilitacin

otra vez en la sentencia C-250 de 2012


en donde la Corte Constitucional expresa
de nuevo que el lmite no es arbitrario y
coincide con el aumento de despojos en
nuestro pas. La ley entiende por despojo
la accin por medio de la cual,
aprovechndose de la situacin de
violencia, se priva arbitrariamente a una
persona de su propiedad, posesin u
ocupacin, ya sea de hecho, mediante
negocio jurdico, acto administrativo,
sentencia, o mediante la comisin de
delitos asociados a la situacin de
violencia; y por abandono forzado de
tierras la situacin temporal o
permanente a la que se ve abocada una
persona forzada a desplazarse, razn
por la cual se ve impedida para ejercer la
administracin, explotacin y contacto
directo con los predios que debi
desatender en su desplazamiento
durante el periodo establecido en el
artculo 75.

f . Medidas de satisfaccin
g. Medidas de prevencin, proteccin y
garantas de no repeticin

Dentro de este listado, Las restitucin de


tierras es lgicamente la medida
preferente de reparacin a las vctimas y
tienen por objeto devolverles el derecho
material y jurdico que tenan sobre la
tierra que les fue despojada y sobre la
cual tenan una relacin estrecha. De no
ser posible, deber entregrseles otra
tierra equivalente o indemnizarlas
monetariamente. La ley de vctimas y
restitucin de tierras exige que haya
ocurrido el despojo o el abandono
forzado de tierras despus de enero de
1991 para que pueda realizarse la
restitucin. Surge el debate sobre el
lmite temporal establecido en la ley y es

El procedimiento a travs del cual se


restituyen las tierras objeto del despojo
ocurre primero en una fase de carcter
administrativo y luego en una fase de
carcter judicial (este procedimiento est
dispuesto para vctimas que no
pertenecen a pueblos indgenas, ni a
comunidades negras, afroamericanas,
raizales y palenqueras, dado que en los
decretos 4633 de 2011 y 4635 de 2011
se establecen procedimientos especiales
para cada caso respectivamente). La
parte administrativa est constituida por
el registro y estudio del caso ante la
Unidad de Tierras quien determinar la
veracidad de la solicitud elevada as
como las caractersticas del bien y la
prctica de pruebas tendientes a
determinar los derechos de buena fe que
otras personas puedan o no tener sobre
el bien objeto de la restitucin. En todo

15

caso, bastar una prueba sumaria de


buena fe para probar el despojo y sern
mediante el traslado de la prueba a
terceros quienes debern oponerse a los
derechos alegados por las vctimas.
Finalmente, la unidad decide a travs de
una resolucin si registra o no el bien.
Luego procede la fase judicial que se
tramita ante jueces civiles especializados
restitucin de tierras a travs de
demanda interpuesta por las vctimas o
por la Unidad representndolas previo
registro del bien ante la unidad.
Mediante la sentencia se restituye el bien
en tanto que la misma constituye un
ttulo, se corre traslado a la fiscala de la
ocurrencia de algn delito y se emiten
rdenes a las distintas autoridades para
garantizar la entrega material del bien. A
veces los bienes estn ubicados en
zonas de alto riesgo para las vctimas y
es por lo tanto imposible su retorno a
dichos lugares, o tambin es posible que
hayan ocurrido despojos sucesivos y en
consecuencia que el bien le haya sido
restituido a otra vctima anteriormente,
razn por la cual, se har necesaria la
entrega de otro bien o el pago de una
compensacin.

SUMARIO: UNIDAD II: Implicaciones de


la aplicacin de la ley de vctimas y
restitucin de tierras y la justicia
transicional. A. Aspectos generales de la
justicia transicional en Colombia. i.
Antecedentes: anlisis del conflicto
armado en clave de justicia transicional.
Ii. La ley de justicia y paz, el antecedente
ms reciente. Iii. Prospectiva del marco
jurdico para la paz y los mecanismos de
justicia transicional posibles. B. Marco
jurdico para la paz y reparacin de
vctimas.

UNIDAD II: Implicaciones de la


aplicacin de la ley de vctimas y
restitucin de tierras y la justicia
transicional.

A. Aspectos generales de la justicia


transicional en Colombia. i.
Antecedentes: anlisis del conflicto
armado en clave de justicia transicional.
ii. La ley de justicia y paz, el antecedente
ms reciente.

Dentro de la literatura existente pueden


observarse mltiples definiciones de
Justicia Transicional. As por ejemplo, la
definicin del Elster sobre justicia
transicional segn la cual la justicia
transicional est compuesta de los
procesos penales, de depuracin y de
reparacin que tienen lugar despus de
la transicin de un rgimen poltico a

16

otro. (ELSTER Jon, Rendicin de


cuentas: La justicia transicional en
perspectiva histrica, Katz Editores,
Buenos Aires, 2006, pp. 15) Es evidente
que este autor desde una perspectiva
filosfica pero tambin histrica
comprende la justicia transicional como
el paso de regmenes autoritarios hacia
la democracia, por ello encuentra el
origen de esta justicia antes que la penal
en la antigedad griega. En ese sentido
suele anotarse que la justicia transicional
es el conjunto de mecanismos que
permiten que una sociedad pase de la
guerra a la paz o del autoritarismo hacia
la democracia: La justicia transicional se
entiende como el esfuerzo por construir
paz sostenible tras un periodo de
conflicto, violencia masiva o violacin
sistemtica de los derechos humanos. El
objetivo de la justicia transicional implica
llevar a juicio a los perpetradores, revelar
la verdad acerca de crmenes del
pasados, brindar reparaciones a las
vctimas, reformar instituciones abusivas
y promover la reconciliacin (Zyl, 2008).

Se trata por lo tanto de mecanismos


asociados con los intentos de una
sociedad por resolver los problemas
derivados de un pasado de abusos a
gran escala, a fin de que los
responsables rindan cuentas de sus
actos, servir a la justicia y lograr la
reconciliacin. Tales mecanismos
pueden ser judiciales o extrajudiciales y
tener distintos niveles de participacin
internacional (o carecer por completo
(sic) de ella) as como abarcar el
enjuiciamiento de personas, el
resarcimiento, la bsqueda de la verdad,
la reforma institucional, la investigaciones
de antecedentes, la remocin del cargo o
combinaciones de todos ellos.(Consejo
de Seguridad, 3 de agosto de 2004, El

Estado de Derecho y la justicia de


transicin en las sociedades que sufren o
han sufrido conflictos, informe del
secretario general. En
[http://www.un.org/es/ruleoflaw/])

Como se puede observar, un comn


denominador al que todas estas
definiciones (y otras) se refieren es la
existencia de medidas de carcter
jurdico, poltico y administrativo,
orientadas a satisfacer los derechos de
las vctimas de violaciones a los
derechos humanos, ya sea como
producto de las dictaduras, o de los
conflictos armados. La justicia
transicional constituye un modelo
especfico de aplicacin de la justicia en
escenarios de conflicto, que conllevan a
situaciones de violencia generalizada y
de vulneracin de los derechos
humanos, que obligan a la tutela de los
derechos de las vctimas por un lado y
por otro a la reintegracin de los
combatientes o luchadores a la sociedad
entratndose de conflictos armados. Son
por lo tanto dos ejes articuladores de la
justicia transicional, por un lado los
desmovilizados quienes tendrn que
reconciliarse con las vctimas y surtir una
serie de mecanismos con miras a su
reintegracin dentro de la sociedad y por
otro la satisfaccin de los derechos de
las vctimas. Mltiples pueden ser los
mencionados mecanismos. Por un lado,
puede hablarse de justicias
transicionales de carcter poltico en
donde se conceden amnistas e indultos
normalmente por el ejecutivo. Las
experiencias en el pasado sobre las
amnistas en Amrica Latina, sobre todo,
las dictaduras del cono sur, dejan
profundas heridas, en relacin con el
juzgamiento de los graves crmenes que
cometieron contra la sociedad civil y en

17

particular contra sus contradictores


polticos. Las amnistas en ese sentido
no pueden ser absolutas, deben ser
parciales y se aconseja que estn
acompaadas de procesos judiciales de
juzgamiento en los que se incluyan
penas. Este es una concepcin
generalizada sobre la justicia transicional
que incorpora perspectivas jurdicas y
culturales propias del modelo de justicia
penal segn el cual hay impunidad
cuando existe ausencia de castigo penal.
As mismo, se incluyen comisiones de la
verdad, en dnde personajes notables de
la sociedad e incluso extranjeros
reconstruyen la verdad sobre los hechos
y los responsables de las violaciones
graves al DIH y los derechos humanos.

Pero no slo existen justicias


transicionales de carcter poltico,
tambin las hay judiciales. En ellas los
jueces de la repblica, normalmente
dentro de tribunales de juzgamiento
especiales, realizan mediante procesos
regulados normativamente, la
reconstruccin de la verdad sobre las
violaciones y victimizaciones realizadas,
as como la reparacin integral de las
vctimas. A travs de los fallos proferidos
por estos jueces se realiza la justicia ya
sea porque est acompaada de penas
privativas de la libertad, o porque se
consignan mecanismos a travs de los
cuales se consagra la responsabilidad de
los victimarios y se suscriben
compromisos de reintegracin social de
los excombatientes, todo ello con miras a
realizar el derecho a la no repeticin que
se constituye en sentido prospectivo en
una de las ms importantes garantas
para las vctimas. Estos procesos hacen
de los jueces los artfices de la transicin
y en ese sentido lo convierten en
activistas de los procesos de paz,

fenmeno que en todo caso puede alejar


al resto de la poblacin civil de estos
procesos dadas las formalidades
judiciales a las que el ciudadano comn
no tienen acceso. Cuando se consideran
penas privativas de la libertad dentro los
fallos proferidos dentro de estos
mecanismos judiciales, normalmente se
instituyen penas alternativas mucho ms
pequeas a aquellas que se sealan
dentro del derecho penal ordinario y por
ello son cuestionados por la sociedad
civil. Las duras penas frente a delitos
comunes que no constituyen graves
violaciones a los derechos humanos
implicaran penas ms gravosas a
aquellas a las que seran condenados los
excombatientes que habiendo cometido
estos graves crmenes se someten a
dichos procesos judiciales de justicia
transicional, con lo cual estaramos ante
un dficit de legitimidad de ellos. Es por
ello, que los ideales de justicia no deben
recaer nicamente en el carcter
retributivo de las penas privativas de la
libertad, sino por el contrario, en la
capacidad de los mecanismos de justicia
restaurativo instituidos dentro de la
justicia transicional para dejar satisfechas
a las vctimas en tanto que se les ha
reconocido como tal, conocen la verdad
de los hechos y personas victimaria y
adems se les ha reparado
integralmente.
En Colombia actualmente podra
acudirse a la definicin del artculo 66
transitorio, y a los pronunciamientos
jurisprudenciales en particular en la
Sentencia C-711 de 2012. All, la justicia
transicional es un conjunto de
mecanismos excepcionales con la
finalidad de facilitar la terminacin del
conflicto armado interno para lograr una
paz estable y duradera en la que no se
repitan los hechos constitutivos del
conflicto y de la produccin de vctimas y

18

garantizar en el mayor nivel posible los


derechos de estas a la verdad, la justicia
y la reparacin. Tambin podra hacerse
referencia al proceso de justicia y paz
como un mecanismo judicial de justicia
transiciona, el cual presenta
caractersticas parecidas a las
establecidas en el marco jurdico para la
paz constitucionalizdo en el mencionado
artculo 66 transitorio.
En el ao de 2005 se expidi la ley 975
Por la cual se dictan disposiciones para
la reincorporacin de miembros de
grupos armados organizados al margen
de la ley, que contribuyan de manera
efectiva a la consecucin de la paz
nacional y se dictan otras disposiciones
para acuerdos humanitarios. Mediante
esta ley se cre el denominado proceso
de justicia y paz encaminado a lograr la
desmovilizacin de personas vinculadas
a grupos armados al margen de la ley,
especialmente paramilitares, aunque
tambin hubo algunos desmovilizados
pertenecientes a grupos guerrilleros, a
cambio de rebajas punitivas
considerables en relacin con conductas
punibles cometidas durante y con
ocasin de su pertenencia a estos
grupos. La ley 975 de 2005 seal que el
objetivo del procedimiento se
encaminaba a la facilitacin de los
procesos de paz, a la reincorporacin
individual y colectiva a la vida civil de
miembros de grupos armados al margen
de la ley, y a la garanta de los derechos
de las vctimas, traducidos en verdad,
justicia y reparacin. Muchos fueron los
fenmenos que a nuestro parecer no
permitieron que esos derechos de las
vctimas fuesen realizados y el
cumplimiento de los 8 de duracin del
proceso de justicia y paz se cumpliran
terminando el ao de 2013 con lo cual
quedaran libres muchos de los
postulados desmovilizados sin que se

hubiese surtido todo el proceso llegando


a sentencias y apenas alternativas que
incluyeran procesos de reintegracin
social de los condenados. Sin embargo,
los procesos avanzaban poco, los
recursos que el tribunal de justicia y paz
tena eran pocos en contraste con las
complejas y largas sentencias que
implicaba el procesamiento y
juzgamiento de cada uno de los
postulados. Ante ello, el gobierno
nacional a travs del ministerio de justicia
y del derecho dise un proyecto de ley
que buscaba acelerar y racionalizar el
procesos de justicia y paz, concentrando
audiencias y estableciendo mecanismos
de exclusin de la ley de justicia y para
aquellos desmovilizados que se negaran
a asistir a las audiencias o no contaran
toda la verdad sobre los hechos
ocurridos y los bienes materia de
despojo. Los problemas eran mltiples
dentro los cuales es posible sealar los
siguientes:
1) La no determinacin de aspectos
sustanciales que permitieran ubicar
tmporo- espacialmente los hechos
objeto del proceso, y sobre todo los
procesos macro que explicasen las
polticas criminales de los grupos
organizados al margen de la ley, los
procesos estructurales de produccin de
la violencia y la victimizacin dentro de
los territorios, as como la financiacin y
promocin de estos grupos por parte de
personalidades pblicas en el mbito
poltico o econmico. La simple relacin
de hechos desestructurados,
desorganizados y aislados no contribua
al derecho a la verdad de las vctimas en
tanto que de ello no se poda deducir los
grandes planes que trazaban los
objetivos perseguidos por estos grupos
explicando las razones de los despojos y
desplazamientos y develando las
complicidades de quienes fingen estar en

19

la legalidad pero hacer parte de dicha


criminalidad organizada.
2. La investigacin y juzgamiento de ms
de 3000 desmovilizados se convirti en
una meta imposible de realizar. Por esa
razn, se crearon criterios de seleccin y
priorizacin de casos lo cual sirvi como
parmetro lgico que sirve para focalizar
la accin investigativa de la Fiscala
General de la Nacin hacia determinadas
situaciones y casos, con el fin de
asegurar un mayor impacto y un mejor
aprovechamiento de los recursos
administrativos y logsticos.(Fiscala
General de la Nacin, directiva 001 de
2012)
3. La falta de mecanismos que hicieran
efectiva la reparacin de las vctimas,
dado que los postulados no entregaban
bienes con capacidad reparadora, o
simplemente declaraban bienes
inexistentes sin que existiese medidas de
exclusin del proceso de justicia y paz
por estos hechos.
4. La demora para la realizacin de las
audiencias, lo que se traduca en demora
en los procesos de reparacin en tanto
que existan mltiples instancias
procesales innecesarias y el INPEC
mostraba una constante incapacidad
para el traslado de los desmovilizados de
los centros de privacin de la libertad a
las audiencias.
5. la inexistencia de modelos
diferenciados de resocializacin de los
postulados durante su privacin de la
libertad en los establecimientos
penitenciarios y posteriormente, cuando
hubiesen sido objeto de una sentencia y
por lo tanto de una pena alternativa, de
procesos de reintegracin social tambin
con perspectiva diferenciada a cargo de
la ACR.

Como consecuencia de lo anterior, el 3


de diciembre de 2012 se expidi la ley
1592, por la cual se introdujeron serias
modificaciones a la ley inicial de Justicia
y Paz, tanto en aspectos de fondo como
de forma, veamos,
Ahora bien, la ley 1592 del 2012 que
reforma la ley 975 del 2005 debe
entenderse como un recurso de ultimo
momento del estado colombiano por
hacer funcionar el proceso de justicia y
paz ad portas del vencimiento de los 8
aos de su duracin, sin que hasta dicho
momento se hubiese presentado un
nmero significativo de sentencias en
firme, o se hubiese reparado tambin a
un nmero considerable de vctimas.
Las audiencias no se tramitaban, se
aplazaban, en la mayora de casos dado
que los postulados no se presentaban a
ellas, las versiones libres estaban lejos
de garantizar el derecho a la verdad de
las vctimas y pocos eran los bienes que
surgan de estas versiones que podran
destinarse a la reparacin de las
vctimas. En suma, las promesas del
proceso de justicia y paz an no se
haban cumplido y los logros eran
mnimos en relacin con los derechos de
las vctimas a la justicia, verdad y
reparacin. Los puntos fundamentales de
la reforma a la ley de justicia y paz fueron
la inclusin de los criterios de seleccin y
priorizacin, del enfoque diferencial, la
transformacin del proceso y las
audiencias, la inclusin de mecanismos
procesales de participacin de terceros
de buena fe sobre los bienes entregados
por los desmovilizados para reparar las
vctimas, y la conversin del incidente de
reparacin del dao por un incidente de
identificacin de afectaciones.
La inclusin delos criterios de seleccin y
priorizacin fue un asunto bastante
discutido ya que los magistrados del

20

tribunal de justicia y paz afirmaron que


siempre haban aplicado dichos criterios
y por lo tanto la mencin explicita de
ellos en la ley reiteraba las metodologas
hasta ahora utilizadas por ellos en sus
decisiones. En todo caso, la directiva 001
del 4 de octubre de 2012 de la Fiscala
General de la Nacin fue el instrumento
que reglament dichos criterios
sealando dos criterios para la
priorizacin de casos. Un criterio
subjetivo que se refiere a los mximos
responsables, en tanto que la
persecucin penal debe enfocarse en
quienes ostentaban un mayor grado de
control de la organizacin criminal y un
criterio objetivo referido a la persecucin
de las conductas ms graves o notorias,
las cuales se refieren a graves
violaciones del DIH y de los derechos
humanos. As las cosas, la Unidad de
Justicia y paz de la fiscala general de la
Nacin emite un plan de accin de los
casos a priorizar dentro del proceso de
justicia y paz, en donde se propone el
aseguramiento de la eficacia y la
celeridad del procesos de justicia y paz,
mejorando el sistema de investigacin
utilizando los criterios de seleccin y
priorizacin. En consecuencia, consider
que 16 de los postulados eran los
mximos responsables de los grupos
armados y haban cometido delitos
graves tales como la desaparicin
forzada, el desplazamiento forzado, el
reclutamiento ilcito, la violencia de
gnero, o los delitos sexuales contra
mujeres. De los 16 casos priorizados
trece pertenecan a grupos paramilitares
y tres a grupos guerrilleros.

Postulado

Alias

Edwar Cobos
Tllez

Diego Vecino

Hernn Giraldo
Serna

El Patrn

Ever Veloza Garca

HH

Miguel ngel
Melchor Meja
Munera

El Mellizo

Ely Meja Mendoza

Martn Sombra

Ramn Isaza

El Patrn, El Viejo.

Luis Eduardo
Cifuentes Galindo

El guila

Ramiro Vanoy
Murillo

Cuco Vanoy

Diego Fernando
Murillo Bejarano

Don Berna

Elda Neyis
Mosquera Garca

Karina

Olimpo de Jess
Snchez

Cristbal

Freddy Rendn
Herrera.

El Alemn

Salvatore Mancuso

Mono Mancuso

Arnubio Triana
Mahecha

Botaln.

Rodrigo Prez
lzate

Julin Bolvar

21

Adicionalmente a estos criterios de


priorizacin, esta nueva poltica se
enmarca dentro del esclarecimiento de
los patrones de macro criminalidad.
Entindase por ellos el conjunto de
actividades, medios logsticos, de
comunicacin, modus operandi
delictivos, desarrollados en un rea y
periodo determinados, de los cuales se
pueden extraer conclusiones respecto a
los diversos niveles de mando y control
de la organizacin criminal (FGN, 2012)
A travs de estos patrones se puede
deducir los planes y polticas del grupo
armado y los responsables de ellos. Los
patrones de macro criminalidad fueron
acompaados de un anlisis ms amplio
que inclua la visin de contexto a la que
la fiscala define como el marco de
referencia contentiva de aspectos
esenciales, acerca de elementos de
orden geogrfico, poltico, econmico,
histrico y social, en el cual se han
perpetrado delitos por parte de grupos
criminales, incluidos aquellos en los que
los servidores pblicos particulares
colaboran con aquello (FGN, 2013). As
mismo, se estableci la creacin de los
anlisis de los contextos en que se
llevaron a cabo las actividades criminales
de estos grupos, para determinar los
delitos perpetrados en el marco del
conflicto armado interno, en el cual se
deben tener en cuenta aspectos de
orden geogrfico, poltico, econmico,
histrico, social y cultural () e identificar
el aparato criminal vinculado con el
grupo armado organizado al margen de
la ley y sus redes de apoyo y
financiacin. (Decreto reglamentario
3011, 2013)
Tambin se introdujo el enfoque
diferencial segn el cual se reconoce que
existen poblaciones con caractersticas
particulares (en razn de edad, gnero,
etnia, orientacin sexual o discapacidad)

que debern contar con garantas y


medidas de proteccin especiales dado
el riesgo que se genera con ocasin de
su participacin como vctimas dentro del
proceso de justicia y paz. Este enfoque
impacta varios aspectos del proceso. Por
un lado es evidente que los procesos de
reparacin deben realizarse con el
enfoque diferencial, lo cual implicara que
se reparase de acuerdo con la
perteneca de la vctima a dichos grupos.
No obstante, la introduccin de
mecanismos administrativos de
reparacin contenidos a partir de la ley
de vctimas y restitucin de tierras dej
sin realizacin dicho enfoque en materia
de reparacin dado que all se
establecieron criterios universales de
reparacin que difcilmente podan
contener los aspectos diferenciales de
cada una de las vctimas mxime si
perteneces a algunos de los grupos
anteriormente sealados. Por otro lado,
el enfoque diferencia no se reduce
nicamente a la proteccin y reparacin
delas vctimas, sino tambin a aspectos
probatorios en los que es necesaria la
perspectiva diferencial para recabar
pruebas sobre crmenes cometidos
contra personas pertenecientes a dichos
grupos. La desafortunada remisin a las
versiones libres de los postulados no
incluan datos significativos frente a
delitos cometidos contra estas
poblaciones y el enfoque diferencial
permiti sumar otros estndares
probatorios dentro del proceso de justicia
y paz que repercutieron en la
consecucin del derecho a la verdad de
hechos como los delitos sexuales contra
mujeres. Los postulados admitan las
desapariciones forzadas de mujeres,
pero por razones muy complejas que no
pueden ser expuestas dentro de este
documento omitan los crmenes
sexuales en sus versiones y libres y solo

22

el enfoque diferencial permiti la


sensibilidad de los operadores judiciales
para conseguir elementos materiales
probatorios frente a estos delitos que
hubiesen quedado en el olvido.

Una transformacin muy debatida fue la


sustitucin del incidente de reparacin
integral por el incidente de identificacin
de afectaciones causadas a las vctimas.
Con ello se cerr la posibilidad de crear
procesos de reparacin integral dentro
del contexto judicial y bajo el rigor que
implica el liderazgo de la judicatura, para
trasladar la reparacin a los
procedimientos administrativos
contenidos en la ley de vctimas que
finalmente iban a ser ejecutados por
funcionarios sin experiencia lo cual
terminara por minar la integralidad de la
reparacin. Con ello, slo quedaron las
narrativas de las afectaciones por parte
de las vctimas trasladando la carga de la
prueba a los postulados, quienes
suministraban las pruebas pertinentes
para controvertir las versiones de las
vctimas. Los procesos de reparacin
integral deben pertenecer al mbito
judicial dado que all el rigor de la
judicatura obliga a los postulados a
contar la verdad sobre los hechos
victimizantes y adems sobre os bienes
que servirn para la reparacin. Los
procedimientos administrativos son fros
y burocrticos, con poco o nulo contacto
con las vctimas.

Por otro lado, es importante la


transformacin del proceso de justicia y
paz que se realiz bajo el derrotero de
una mayor eficacia y celeridad de los
casos seleccionados. Los principales
cambios del mapa procesal fueron la
incorporacin de un incidente de
oposicin de terceros, la creacin de
causales de exclusin de postulados de
la ley de justicia y paz, la concentracin
de las audiencias de formulacin,
aceptacin y legalidad de cargos, y la
transformacin del incidente de
reparacin en los trminos ya anotados.
El incidente de oposicin a terceros que
es convocado por el magistrado de
control de garantas para que los
terceros de buena fe exenta de culpa
aporten pruebas de sus derechos sobre
los bienes objeto de medidas cautelares
para efectos de la extincin de dominio.
La realizacin de una nica audiencia
concentrada que se desarrollar por los
magistrados de conocimiento, ya no por
los de control de garantas, quitndoles
la audiencia de formulacin de cargos, la
cual se entiende unida a la aceptacin de
cargos por parte de los postulados y
finalmente al control material y formal de
los mismos. Con ello se suprime el auto
de control de legalidad de cargos que
sola ser dispendioso y lo difirindolo a
la sentencia. As, todas las decisiones de
los magistrados se darn dentro del fallo.
Las principales transformaciones pueden
observarse el en diagrama siguiente:

23

24

Ahora bien, desde un punto de vista


crtico, en la Ley de Justicia y Paz es un
proceso de justicia transicional que
incluye mecanismos de la justicia penal.
En ese orden de ideas, al victimario se le
impone una pena privativa de la libertad
de mximo 8 aos, y por otro, se
establecen mecanismos de justicia
restaurativa a travs de los cuales se
garantiza los derechos de las vctimas a
la verdad y a la reparacin.

Sobre este punto, podra afirmarse que


en el caso de la ley de justicia y paz, la
justicia transicional se realiz a travs de
procesos judiciales y no de procesos
polticos en los que las transacciones
acordadas marcaran los mecanismos de
superacin del conflicto. Por lo tanto,
esta justicia legal se encuentra acorde
con los principios y derechos emanados
de la Constitucin Nacional, en particular
en relacin con los derechos de las
vctimas y la observancia de las nociones
judiciales de un Estado de Derecho, tales
como la imparcialidad, neutralidad y
autonoma de quienes se encuentran
investidos para administrar justicia, sin
mediar ninguna circunstancia de coercin
expresa o tcita sobre sus decisiones y
mas importante que ello intereses
polticos. Se podra afirmar que la ley de
justicia y paz pretende garantizar el
debido proceso judicial, el respeto por las
garantas mnimas del procesado y la
previsibilidad de las actuaciones
conforme a la norma. Sin embargo, la
reforma a la ley de justicia y paz y el
reconocido carcter especial del cual fue
revestida por la corte suprema de justicia
implic la transformacin de las
condiciones iniciales sobre las cuales se
desmovilizaron muchos de quienes
finalmente fueron reconocidos como
postulados dentro de este proceso. En

todo caso, los procedimientos a travs de


los cuales el ejecutivo, fuera a travs del
comisionado de paz o el ministerio de
defensa, reconoca a los desmovilizados
como postulados, fueron lentos y en
muchos de los casos no se surtieron
durante aos a pesar de que quienes se
acogieron a esta justicia transicional
estaban privados de la libertad desde
haca bastante tiempo. Al transcurrir los
mencionados 8 aos de duracin de esta
ley muchos de los desmovilizados
quisieron pedir su libertad, sin haber
surtido todas las audiencias y por ello
podra afirmarse que sin haber
colaborado con la realizacin de los
derechos a la verdad y la justicia de la
vctimas, recibiendo como respuesta
tanto de la corte suprema de justicia,
como de los magistrados de control de
garantas del tribunal de justicia y paz
decisiones negativas negando su libertad
dado que a muchos no se les haba
reconocido durante todo ese tiempo su
calidad de postulados y por lo tanto no
haban contado los 8 aos. En otros
casos se afirm que la privacin de la
libertad provena inicialmente de jueces
pertenecientes a la jurisdiccin penal
ordinara y que por ello no podan ser
puestos en libertad por los magistrados
de justicia y paz. En sntesis, ante la
avalancha de posibles puestas en
libertad de los desmovilizaos que se
acogieron a los procesos de justicia y
paz y que hasta el momento no haban
colaborado fehacientemente dentro del
proceso, la judicatura record el carcter
especial de sus de la ley y reinterpret
las garantas y figuras procesales del
derecho penal ordinario a la luz de las
necesidades emergentes cumplidos los 8
aos.

25

En relacin con los derechos de las


vctimas, tambin se evidenci un
cambio de perspectiva; mientras existi
el incidente de reparacin se abri la
puerta al dilogo, el perdn y la
reconciliacin entre estas y sus
victimarios, situacin irreconciliable en
otros espacios como la justicia penal
ordinaria o militar. Dicha comunicacin
permiti que se conocieran las razones
de los crmenes cometidos por los
grupos armados al margen de la ley, las
circunstancias que rodearon los hechos
en que se vieron afectadas y las
condiciones individuales de los
perpetradores en cada caso concreto;
esto es, se accedi a la verdad de los
hechos y, en consecuencia, se
generaron acercamientos que culminaron
en el perdn de las vctimas respecto de
sus agresores. Un perdn que no
cimentaba nicamente sobre condiciones
de solidaridad y resignacin; este perdn
exiga adems la reparacin por los
daos causados y la compensacin de
los sufrimientos padecidos. Sin embargo,
con el advenimiento de la ley de victimas
y restitucin de tierras todo este mbito
de reparacin integral termin por dejar
en el olvido a las vctimas quienes ahora
tendran que enfrentarse a una institucin
asistencialista que no judicial para
realizar sus derechos de reparacin,
atencin y proteccin.

Aunado a lo anterior, el proceso especial


de justicia y paz tambin implement
decisiones poltico-criminales desde una
ptica ms amplia. La realizacin de este
procedimiento no solo pretenda, como
se ha expuesto ya, conocer la verdad de
los hechos y reparar los daos causados,
sino adems conocer de primera mano la
composicin orgnica, funcional,
estratgica y territorial de los grandes

mandos o mximos responsables de las


masacres cometidas. Es decir, no se
limit a verificar la existencia de una
masacre, sino a desarticular, mediante
una investigacin en contexto, todo el
proceso de planeacin y ejecucin de
estos, y en consecuencia de las
personas que participaron de una u otra
manera en l. As, la finalidad de la
norma propenda al descubrimiento de
los autores mediatos de las conductas
punibles perpetradas en aras de
desmontar las estructuras organizadas
de poder, lcitas o ilcitas, que
controlaban y determinaban el
funcionamiento de todo el grupo armado
ilegal.

En todo caso, son variopintas las


conclusiones a las que puede llegarse en
relacin con el proceso de justicia y paz.
Por un lado, son pocas las sentencias
existentes, son nulos los procesos de
resocializacin y reintegracin de
miembros pertenecientes a grupos
paramilitares y las reparaciones
integrales de las vctimas de estos
grupos an estn por verse. Sin
embargo, no puede desconocerse todo el
esfuerzo que el tribunal de justicia y paz
ha realizo por llegar a pocas pero
importantes sentencias que dilucidaron
antes incluso que la Fiscala General de
la Nacin procesos de
macrocriminalidad, a travs de anlisis
de contexto, y seleccin y priorizacin de
casos.

26

E. Actividad
acadmica y
pedaggica para
desarrollar al final
del mdulo:
Objetivos de la actividad:
-

realizar un diagnstico de los


antecedentes recientes de la
justicia transicional en Colombia y
en particular de los mecanismos
de reparacin de vctimas.

Proponer mecanismos de justicia


transicional desde las
experiencias aprendidas.

Metodologa:
1. Debern dividirse en grupos de
varios integrantes en donde
deben estar incluidos en la
medida de los posible personas
que pertenezcan a distintos
estamentos (funcionarios,
sociedad civil, vctimas,
academia, desmovilizados, etc.)
2. Debern realizar una exposicin
oral de las conclusiones
construidas y entregar un escrito
que las sintetice de mximo 5
hojas, letra Arial, tamao 11.

Bibliografa.

Se propone que los asistentes al


diplomado realicen una
presentacin oral (acompaada
de una sntesis por escrito) sobre
los aspectos positivos y negativos
de los procesos de justicia y paz,
as como de la reparacin y
restitucin de tierras desde la
vigencia de la ley de vctimas y
restitucin de tierras. Todo ello
desde su experiencia personal o
profesional.

- Congreso de la Repblica de Colombia.


(2011). Ley 1448, ley de vctimas y
restitucin de tierras. Diario oficial

Luego, debe hacerse una lista de


las experiencias aprendidas en
estos dos escenarios y a partir de
all hacer una propuesta al Estado
colombiano en relacin con los
procesos de justicia transicional
que deberan implementarse si
las negociaciones con los grupos
guerrilleros resultan fructferas.

- Congreso de la Repblica de Colombia.


(2012). Ley 1592 de 2012, por medio de
la cual se introducen modificaciones a la
Ley 975 de 2005 y se dictan otras
disposiciones. Senado de la repblica de
Colombia.

- Congreso de la Repblica de Colombia.


(2005) Ley 975, por la cual se dictan
disposiciones para la reincorporacin de
miembros de grupos armados
organizados al margen de la ley, que
contribuyan de manera efectiva a la
consecucin de la paz nacional y se
dictan otras disposiciones para acuerdos
humanitarios. Diario Oficial 45980, de
julio 25 de 2005.

- Echeverra, Bolvar. (2005). La mirada


del ngel: en torno a las Tesis sobre la

27

historia de Walter Benjamin. Mxico:


Ediciones Era.
- Orozco Abad, Ivn. (2009). Justicia
Transicional en tiempos del deber de
memoria. Bogot: Temis, 2009.
- Echeverra, Bolvar. 2005. La mirada
del ngel: En torno a las Tesis sobre la
historia de Walter Benjamin. Mxico:
Ediciones Era.
- Van zyl, Paul. (2008). Promoviendo la
justicia transicional en sociedad en post
conflicto. Edicin online:
(http://www.corteidh.or.cr/tablas/r29755.p
df)
- Elster, Jon. (2006). Rendicin de
cuentas: La justicia transicional en
perspectiva histrica. Buenos Aires: Katz
Editores.

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