Cuadernos de Trabajo

Cuadernos de Trabajo

Comit de Asuntos Tributarios

2010

Cuadernos de Trabajo

Cuadernos de Trabajo: X Simposium de Tributacin Mineroenergtica

Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa
Calle Francisco Graa 671, Magdalena del Mar
Telfono: 215-9250 Fax: 460-1616
www.snmpe.org.pe
Edicin: Guillermo Albareda del Castillo y Alfredo Alejandro De La Cuba Benites
Versin digital publicada en la pgina web: www.snmpe.org.pe
Primera edicin: Septiembre de 2010
Impreso en Aleph Impresiones S.R.L.
Av. Bernardo Alcedo 559 - Lince
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2010-10813
ISBN: 978-612-45773-7-6

CONTENIDO
1. NOTA DEL EDITOR

2. INTRODUCCIN
3. VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA TRIBUTACIN AMBIENTAL
4. CASUSTICA EN FISCALIZACIONES A EMPRESAS MINERAS
5 CMO AFECTAN LOS CAMBIOS CONTABLES A LOS CONVENIOS DE ESTABILIDAD
SUSCRITOS POR LAS EMPRESAS
6. OBRAS POR IMPUESTOS
7. POLTICAS FISCALES
8. CONCLUSIONES
9. ANEXO

Cuadernos de Trabajo

1
NOTA DEL EDITOR

Sin lugar a dudas un factor determinante para el logro de los planes desarrollo de cualquier inversin es la existencia de un razonable rgimen tributario y una justa retribucin de las partes.
Las modificaciones a las normas tributarias deben ser el resultado de un cuidadoso anlisis, de
manera que se evalen por igual las necesidades de recaudacin y el respeto a la seguridad jurdica, de las normas constitucionales, los derechos del contribuyente, entre otros. Ello evitara los
continuos cambios a dichas normas, lo que adems de generar inseguridad jurdica, finalmente
ocupa tiempo valioso de los legisladores.
Es evidente que las variaciones en la legislacin, sobre todo en materia tributaria no puede ser
producto de debates acelerados donde la influencia poltica o ideolgica prime en temas de carcter tcnico.
En este marco, tambin cabe destacar la frase clebre del poltico, jurista y economista francs
Jean-Babtiste Colbert (1619-1683). El arte de los impuestos consiste en desplumar el ganso de
forma que se obtenga la mayor cantidad de plumas con la menor cantidad de protestas.

Mientras pensaba en las palabras que deba contener este Tercer Cuaderno, record la presentacin que hizo el doctor Luis Carlos Rodrigo Mazur en un evento organizado, hace algunos
aos, por nuestra institucin. Ello por dos motivos principales: que el doctor Rodrigo, quien presidi el Comit de Asuntos Tributarios de nuestro gremio varios aos, siempre tuvo en mente la
publicacin de las conferencias del Simposium de Tributacin Mineroenergtica, como una til
fuente de consulta y de orientacin, en temas de importancia tanto para el sector privado como
el sector pblico.
El otro motivo, obedece a que cada cierto tiempo, algunos polticos o sectores opuestos al modelo econmico vigente, buscan a travs de corrientes de opinin que se cambie la actual normativa tributaria con el objetivo de perturbar el desarrollo de las actividades econmicas sobre
las cuales se sustenta el crecimiento econmico que viene logrando el Per.
En ese contexto, deseo destacar el mensaje expresado por el doctor Rodrigo en relacin al tema
de Minera y Competitividad, donde subray que: Todos entendemos que las necesidades
fiscales, siempre crecientes, exigen una percepcin permanente de mayores recursos para su
debida atencin. Ahora bien, el error consiste en recurrir a nuevas fuentes de financiamiento,
cuando lo que corresponde hacer para satisfacer este objetivo es poner nfasis en mejorar la
recaudacin de los tributos existentes mediante la ampliacin de la base tributaria y luchando
contra la evasin.
Este planteamiento nos hace reflexionar sobre la importancia y necesidad de mantener la estabilidad del sistema impositivo, pues la constante modificacin de las normas tributarias atenta
contra la competitividad y la seguridad jurdica. La variacin continua de las reglas tributarias
dificulta su cabal cumplimiento y origina altos costos a los contribuyentes que tienen que adaptarse constantemente a las nuevas exigencias.


En fin, hemos cumplido las primeras diez ediciones del Simposium de Tributacin Mineroenergtica, que tiene un eminentemente carcter educativo y que a lo largo de su desarrollo se ha
ubicado como un importante foro de debate en el que participan representantes de los sectores
pblico y privado del pas.
El Dcimo Simposium de Tributacin Mineroenergtica, organizado por el Comit de Asuntos Tributarios de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa (SNMPE), nuevamente
congreg a un significativo nmero de participantes, entre abogados, contadores, ejecutivos y
funcionarios de empresas e instituciones del sector pblico y privado.
La temtica que se abordo tuvo como fin aclarar y/o precisar algunos conceptos de la poltica y
sistema tributario para que sean comprendidos en su real dimensin.
Finalmente, agradecemos a cada uno de los conferencistas, panelistas y asistentes que participaron en esta dcima edicin del Simposium de Tributacin Mineroenergtica; y a los auspiciadores
del evento como Southern Peru Copper Corp. y Zuzunaga & Assereto Abogados.
Asimismo, expresamos nuestro reconocimiento a la doctora Luz Mara Pedraza, presidenta del
Comit de Asuntos Tributarios de la SNMPE, por su apoyo, dedicacin y entusiasmo en la organizacin de este foro.
Guillermo Albareda del Castillo
Gerente Legal y del Sector Minero
Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa
Lima, septiembre de 2010


Cuadernos de Trabajo

2
Introduccin
u Carlos Santa Cruz
Presidente del Comit Sectorial Minero de la SNMPE

En nombre de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa es para m muy grato dirigirme a ustedes en la dcima edicin del Simpsium de Tributacin Mineroenergtica que organiza
el Comit de Asuntos Tributarios de nuestra institucin.
En primer lugar, permtanme saludar la presencia de la Dra. Nahil Hirsh, jefa de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, y agradecer a los organizadores de esta cita, en
especial a la Dra. Maril Pedraza, presidenta del Comit de Asuntos Tributarios, as como tambin a cada uno de los conferencistas, panelistas, asistentes y auspiciadores que participan en
este evento que nos permite comentar y discutir temas de ndole tributario que son de inters
para las empresas que agrupan nuestro gremio.
Deseo iniciar estas breves palabras afirmando categricamente que nuestro pas, el Per, es un
pas que tiene futuro, pues su desarrollo est siendo construido con el trabajo y el esfuerzo de
todos los peruanos. En ese sentido, el sector mineroenergtico juega un rol trascendental, un rol
que est encaminado a asegurar el crecimiento sostenido de nuestra nacin, y as lo demuestran
los principales indicadores econmicos.
En los ltimos aos la actividad mineroenergtica ha registrado un desarrollo intensivo en el pas.
Los sectores minero, hidrocarburos y elctrico se han convertido en el eje que ha alentado en gran
parte la evolucin positiva del PBI. Mientras la tasa de variacin del pas reflej un crecimiento de
135% en los ltimos diez aos, el PBI del sector mineroenergtico aument en 260%, el doble
aproximadamente. Este resultado es producto de las inversiones en los sectores a los que representamos, los cuales han invertido 24,576 millones de dlares en el perodo 2000-2009.
Esta importante inversin ha trado consigo que el sector mineroenergtico se site tambin
como el principal contribuyente del pas. La minera, en particular, responde al 60% de las ex

portaciones totales del pas y ms del 40% del Impuesto a la Renta de tercera categora. Asimismo, el sector minero genera ms de 128 mil empleos estables directos y 400 mil indirectos,
y realiza anualmente compras por un valor aproximado de 13 mil millones de nuevos soles en
el mercado nacional.
La inversin realizada en los ltimos diez aos en el sector minero bordea los 13 mil millones
de dlares, lo que nos ha permitido consolidarnos como un importante productor minero. Por
ejemplo, somos el primer productor mundial de plata, el segundo en cobre y zinc, tercero en
estao, cuarto en plomo y sexto en oro.
La actividad de exploracin y produccin de hidrocarburos tambin ha tenido un repunte importante en los ltimos aos. Cada vez ms los inversionistas apuestan por la exploracin y
explotacin del petrleo y gas peruano. Pero no solamente se invierte en la parte del up stream
de la cadena productiva, sino que las inversiones en refinacin y comercializacin tambin han
acompaado el nuevo dinamismo del sector. En conjunto, en toda la cadena de hidrocarburos
se ha invertido ms de 5,800 millones de dlares, y en ese contexto hay que destacar la reciente
inauguracin de la planta de licuefaccin de gas natural Melchorita, que signific una inversin
de 3,880 millones de dlares, la ms importante registrada en la historia del Per. Melchorita se
constituye en el proyecto de infraestructura de mayor envergadura que se ha construido en el
pas y en la primera planta de licuefaccin de gas en toda Sudamrica.
El hecho que el sector hidrocarburos se haya dinamizado ha significado una mayor cantidad de
ingresos en lo que se refiere a la regala hidrocarburfera, la cual ha superado los 850 millones
de dlares en el ao 2009; lo mismo se ha reflejado en el canon hidrocarburfero, el que ha
representado un incremento importante desde la entrada en operacin del lote de Camisea a
mediados del 2004, registrando en el 2009 un valor aproximado de 1,412 millones de soles.
Por su parte, el sector elctrico ha concentrado una inversin privada de 5,312 millones de
dlares. Esta inversin ha permitido mejorar la capacidad instalada del parque elctrico, el cual
ha podido responder a la creciente demanda de servicio. Las inversiones en el sector elctrico
tambin han permitido mejorar la cobertura por este servicio, pasando de 73.5% en el 2000 a
ms del 80% en el ao 2009.
Para que estas inversiones hacia el sector mineroenergtico continen incrementndose, resulta
indispensable que el Estado peruano contine garantizando la estabilidad econmica, jurdica y
poltica, reglas claras y predecibles en el tiempo, principio de autoridad, justicia, seguridad y paz
social. Asimismo, es necesario que impulse la simplificacin del sistema tributario a fin de convertirlo en un eficiente promotor de la formalizacin y las inversiones en el Per. Estamos compitiendo en el mundo, y hoy ms que nunca en esta coyuntura de precios debemos aprovechar
esa oportunidad, atraer ms capital, no perder competitividad. En ese sentido, es fundamental
mantener la predictibilidad y estabilidad en las reglas de juego en la poltica tributaria.
En representacin de la Sociedad de Minera, Petrleo y Energa, es un gran honor darles la
bienvenida al Dcimo Simpsium de Tributacin Mineroenergtica, espacio que de seguro dar
valiosos aportes para consolidar nuestras actividades productivas y el desarrollo del pas.

Cuadernos de Trabajo

u Nahil Hirsh
Superintendenta nacional de SUNAT

Buenos das a todos. Muchas gracias a la Sociedad de Minera, Petrleo y Energa por esta invitacin. Me siento muy a gusto de estar esta maana aqu con todos ustedes. Esta satisfaccin
que tengo es adems continuacin de todo este trabajo que venimos haciendo activamente, y
en este trabajo que probablemente no todos conocen, la Administracin Tributaria viene trabajando con la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa en una labor de capacitacin, que
es permanente como tiene que ser, y creo que esto lo nico que hace es redundar en mayores
beneficios para todos. Y evidentemente los temas que hoy se analizan ac son muy importantes,
como lo ha destacado tambin el Ing. Santa Cruz, por lo que significa el sector minero.
Y a los datos que ya mencionaba el Ing. Santa Cruz, yo tengo tambin cunto representa el sector minero en trminos de recaudacin, porque evidentemente es importante. A pesar de que el
2009 no fue un buen ao pues ese ao la crisis toc y evidentemente no de la misma forma
a todos los pases y al nuestro a Dios gracias no tan fuerte, pero sin embargo s se sintieron los
efectos, la minera represent aproximadamente el 11% en trminos de toda la recaudacin.
Si nosotros le sumamos el sector hidrocarburos y le aadimos la parte de energa, pasamos de
un 11% a un 19%. Y si nosotros seguimos mirando esta informacin y vemos la participacin
de este sector dentro de lo que es renta de tercera categora, la importancia es todava mayor, y
estamos hablando que significa un 35% aproximadamente.
Debido a que estos datos del 2009 han estado marcados con una crisis, evidentemente tendramos que mirar hacia atrs para un mejor anlisis, y ver el 2008, y en ese ao esperemos que
as sea en el 2010, porque nos hemos propuesto recuperar los niveles de recaudacin del 2008,
la minera ms hidrocarburos y energa representaron el 28% de la recaudacin, y en cuanto al
Impuesto a la Renta de tercera categora, solamente minera signific el 41%, y si le sumamos
nuevamente hidrocarburos y energa estamos hablando del 51% de la recaudacin en personas
jurdicas.

mos normas, pero creo que estas han estado regidas bsicamente hacia la regulacin. Y aqu lo
que tenemos que ver evidentemente es el uso de impuestos para preservar el medio ambiente.
Un gran tema es el de la casustica de fiscalizacin. Y digo el gran tema porque es un tema
controversial. Probablemente no nos vamos a poner de acuerdo en todo, pero s sirve para compartir experiencias y tambin para escuchar al otro lado. Aqu tenemos que arribar a soluciones
adecuadas y lo que finalmente hace la Administracin Tributaria es resguardar los intereses del
Estado, pero tambin tiene que resguardar los intereses de las empresas; y aqu mi llamado para
que el planeamiento tributario cumpla con ese efecto, para que est bien hecho y no sirva para
prcticas que no son las ms adecuadas.
En el tema de las Obras por impuestos, creo que hemos avanzado bastante. Ya tenemos una
ley y un reglamento aprobados. Sin duda, en este camino de la simplificacin lo nico que hacemos es hacer que esta norma ayude y beneficie a todas las poblaciones ubicadas en la zona de
influencia de las empresas mineras.
Finalmente, amigos, deseo y estoy segura de que este simposio va a ser de mucho provecho.
Aqu tambin hay funcionarios de Sunat, y eso es bueno. Va a ser provechoso para todos, especialistas en la materia ofrecern estas exposiciones, el debate debe tornarse interesante, la Sunat
lo va a tomar en cuenta, y para eso sirven estas exposiciones: para escucharnos y para llegar a
mejores soluciones. Finalmente, lo que queremos es una tributacin justa, ms justa para todos
los sectores de la economa.
Por todo esto permtanme declarar inaugurado este este Simpsium de Tributacin Mineroenergtica.

Sin embargo, no solamente nos quedamos all. Ese sector destaca no solo en la recaudacin
sino tambin como exportador. Miremos estas cifras. Lo que tenemos es que en el 2009, por
ejemplo, de 26 mil millones que se exportaron, 16 mil millones correspondieron a la minera, lo
que representa ms del 61%. Entonces, lo que tenemos aqu es que este es un sector que es
generador de divisas, pero adems es el principal receptor de la inversin extranjera en el pas.
Por eso creo que el anlisis de la legislacin que hoy da nos convoca aqu es importante y debemos buscar optimizarlo. Si lo hacemos bien, vamos a tener ms inversin, ms exportaciones,
un mayor ingreso, y vamos a tener ms empleo y bienestar para toda la poblacin.
Esto se refleja en el temario, un temario interesante, que toca temas de importancia y de actualidad. El tema de la tributacin ambiental, por ejemplo. Y aqu reside la importancia porque
nosotros lo nico que tenemos es el uso de la tributacin, el uso del tributo para poder corregir
externalidades negativas y lo que tenemos nosotros ustedes lo conocen bien, es el Impuesto
Selectivo al Consumo nicamente en el caso de los combustibles, pero no tenemos nada ms.
Entonces, el caso de uso de algn tributo en las actividades extractivas es nulo. Sin duda tene

Cuadernos de Trabajo

3
VENTAJAS Y DESVENTAJAS
DE LA TRIBUTACIN AMBIENTAL
PRESIDENTA DE SESIN:
Luz Mara Pedraza

Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Socia del Estudio Rubio, Legua, Normand & Asociados, responsable del rea Tributaria de dicho estudio. Es profesora de Impuesto a la Renta de la maestra de Derecho Tributario y
profesora de Impuesto a la Renta de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Actualmente es
la Presidenta del Comit de Asuntos Tributarios de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa.

PONENTE:
Ricardo Riverola

Licenciado en Derecho por la Universidad de Barcelona. Socio del Estudio Cuatrecasas, Goncalves Pereira. Miembro del
Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona y miembro de la IFA espaola. Es especialista en asesoramiento fiscal en el mbito del private client, del rgimen de distribucin de rentas y en fiscalidad del medio ambiente y en particular de energas
renovables. Cuenta con amplia experiencia en el diseo de estrategias fiscales para optimizar los aspectos fiscales en las
transacciones relacionadas con el sector, y tambin en operaciones de private equity y respecto de la aplicacin del rgimen
especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos y canje de valores. Igualmente, es grande su experiencia en el
rgimen de consolidacin fiscal as como en las medidas de fomento a la internalizacin de las empresas, etc.

PANEL:
Juan Carlos Zegarra

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per y socio fundador del Estudio Zuzunaga & Assereto Abogados. Es
profesor de Derecho Tributario de la Facultad de Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Ha sido miembro del Comit de Asuntos Tributarios Econmicos de la Confederacin Nacional de Instituciones Privadas (CONFIEP), en
representacin de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa; y actualmente es miembro del Comit de Asuntos
Jurdicos de la Cmara de Comercio Americana (AMCHAM), de la IFA y del IPDT.

Rossana Rodrguez

Es abogada por la Universidad de Lima con estudios de maestra en Derecho Empresarial en la misma universidad y de
posgrado en la Universidad de Salamanca, Espaa, y miembro del Consejo Directivo del Instituto Peruano de Derecho
Tributario. Es abogada del Estudio Aurelio Garca Sayn Abogados.

Gustavo Lazo

VENTAJAS Y DESVENTAJAS
DE LA TRIBUTACIN AMBIENTAL
u

LUZ MARA PEDRAZA - PRESIDENTA DE LA SESIN

El primer tema que nos convoca en la maana es el de las ventajas y desventajas de la tributacin ambiental. Hemos visto algunos proyectos de ley, y el ltimo que est en boca de todos es
el proyecto de ley marco para la creacin de tributos medioambientales. Los temas que hemos
escogido para este simposio nacieron de los propios asociados que concurren a las reuniones del
Comit Tributario y participan activamente en abordar y discutir los temas que nos preocupan
como sector. Quisimos tratar este tema, que nos preocupaba porque efectivamente, tal como
dice la Dra. Hirsh, nosotros hemos tenido como tributo medioambiental sin utilizar ese nombre
exclusivamente los selectivos al consumo y en realidad especficamente el selectivo a los hidrocarburos; sin embargo, hoy la tendencia mundial es hablar de tributacin medioambiental y no
tenemos claro si eso significa la creacin de impuestos o si significa una poltica medioambiental
que quiere inducir conductas y premiar energas limpias, y entonces pusimos nuestros ojos en
el Viejo Continente, porque ah el tema de la tributacin medioambiental ya tiene muchsimos
aos de difusin, de implementacin y dijimos: Bueno, tenemos la oportunidad de mirar un
poco hacia arriba y ver qu pas en el Viejo Mundo; cmo se tratan, qu resultados tienen,
funcionan, no funcionan, qu problemtica hay en algunos pases con respecto a la creacin de
estos tributos, y tuvimos la buena suerte de contactarnos con el Dr. Ricardo Riverola, quien
es socio del Estudio Cuatrecasas en Barcelona, un estudio con muchsimo prestigio, y que tuvo
la generosidad de acceder venir a conversar con nosotros para escuchar todas nuestras dudas y
nuestros planteamientos, y se arm un muy simptico panel ac con Rossana Rodrguez, Gustavo Lazo y Juan Carlos Zegarra.
u

RICARDO RIVEROLA - PONENTE

Buenos das. Es un placer y un honor estar aqu con ustedes en este evento de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa. Quisiera agradecer en particular a la Dra. Maril Pedraza
por su invitacin, y manifestar que ha sido una experiencia extraordinaria compartir este panel
con el Dr. Juan Carlos Zegarra, la Dra. Rossana Rodrguez y con el Dr. Gustavo Lazo, de quienes
he aprendido muchsimo.
Mi objetivo es hablarles de los aspectos medioambientales relacionados con la tributacin en
Europa. Antes quisiera decir que cuando uno viene a este pas se lleva una maravillosa sorpresa
al ver algo que ahora desgraciadamente vemos poco en Europa, como lo es la iniciativa y las
ganas de seguir progresando. Todos los que confiamos en Latinoamrica y en particular en
pases como Per nos alegramos muchsimo de esto. Europa no est en los mejores momentos,
por lo que a m me gustara manifestar que no vengo aqu a decirles cmo se deben hacer las
cosas sino qu se ha hecho en Europa y que a partir de ah Per implemente las medidas que
considere oportunas para proteger y desarrollar el medio ambiente.

Es abogado y contador de la Pontificia Universidad Catlica del Per y actualmente se encuentra desempeando como
gerente del Departamento de Servicios Legales y Tributarios de PriceWaterhouse Coopers.

Cuadernos de Trabajo

Si bien es cierto que Europa ha hecho cosas positivas, entre ellas la preocupacin por la prctica
medioambiental, creo que es algo en lo que todos tenemos que involucrarnos y debemos participar. Los gobiernos a lo largo de estos ltimos aos han sido conscientes y han apreciado una
enorme inquietud por la proteccin del medio ambiente, por la conservacin de la biodiversidad, por la proteccin de la salud humana relacionada con el medio ambiente, y han adoptado
fundamentalmente dos tipos de actuaciones: los instrumentos de control y administracin, y
los instrumentos de mercado. Todo ello enfocado a unos objetivos que luego veremos, los que
fundamentalmente consisten en que en el 2020 el consumo de energa renovable utilizado
en Europa sea y represente el 20%, y que el nivel de emisin de gases de efecto invernadero
descienda respecto del ao 1990 en torno a un 20% tambin en el 2020. En estos momentos
estamos en el 6% de reduccin en relacin con 1990, por eso se estn haciendo esfuerzos y en
eso como les deca estaran por un lado las medidas regulatorias, lo que son los instrumentos de control y administracin. Esto consiste en establecer medidas coercitivas basadas, por
ejemplo, en la obligacin de llevar los vehculos a determinados vertederos, en la obligacin
de llevar tambin productos o bienes de consumo como neveras y otros electrodomsticos a
puntos concretos, y la penalizacin en el supuesto que no se lleven a cabo estas actuaciones
por parte de los contribuyentes.
Fundamentalmente de lo que vamos a hablar es de los market base, de los instrumentos de
control. Los market base instruments o los instrumentos de mercado son aquellas medidas de
naturaleza econmica tendentes a incidir en el comportamiento del consumidor y del productor
para modificar su actuacin y su actitud respecto del medio ambiente.
Estos instrumentos fundamentalmente son los permisos de emisin comercializables, o sea los
derechos de emisin (Protocolo de Kyoto). No vamos a hablar de ellos ya que en el simposio
del ao anterior se abord el tema, por lo que simplemente cabe sealar que la idea es que
se penaliza y tiene que pagar aquel que emite gases de efecto invernadero en la atmsfera,
y cuando se contamina ms de lo que tiene asignado tiene que comprar esos derechos como
penalizacin por excederse en la contaminacin que tena asignada.
Estn los impuestos medioambientales que tienden a modificar el comportamiento, las tasas medioambientales, cuyo objetivo es una contraprestacin directa, financian actuaciones
medioambientales y luego estaran las subvenciones e incentivos medioambientales que son
ayudas puntuales al mercado para modificar determinadas conductas. Asimismo, encontramos
los marcos de apoyo que se dividen en sistemas de cuotas, que son los certificados verdes negociables, y en los sistemas de pago que son los feed in tarif.
Todo el tema medioambiental en Europa parte de un seor que se llama Pig y nace en 1920
o sea que llevamos un tiempecito ya con esto, y fundamentalmente lo que l dice es que
mediante los impuestos, tasas y subvenciones medioambientales se consigue internalizar las
externalidades. Qu son las externalidades? Las externalidades son aquellos factores como
la contaminacin, el dao de salud pblica, etc., que el mercado no percibe en la fijacin del
precio y que no se consideran. Hay un principio esencial y es que en la medida que el precio
disminuye, la demanda crece. Lo que llaman el costo marginal privado, el cual tiene en
cuenta el coste del producto desde el punto de vista del empresario, sera ese efecto, ese dao
10

medioambiental a la salud pblica que se causa y que el mercado no considera y no tiene en

cuenta a la hora de determinar el precio. Lo que pretende Pig es establecer un impuesto que
precisamente haga que se cuantifique ese dao y en definitiva determine un incremento de
precio, con lo que en consecuencia har disminuir la demanda.
Esta es la famosa tesis de los impuestos piguvianos y de que los precios hablen. Es verdad
que el efecto ptimo segn estas palabras, se haya cuando el beneficio que obtiene el agente
contaminante por contaminar, es igual al costo que soporta la gente por esta unidad ms de
contaminacin. Y fundamentalmente Pig estaba pensando en los impuestos directos cuando
estableci esta teora.
El grado de efectividad de la teora de los impuestos piguvianos depender fundamentalmente de cuatro factores. El primero es la capacidad de traslacin de estos impuestos al precio,
con el objeto de modificar el comportamiento del individuo. Si el precio no se traslada al consumidor, este no va a modificar su comportamiento.
El segundo elemento muy importante a considerar es la elasticidad de la demanda; es decir,
deben crearse productos-sustituto: si se contamina y se establecen impuestos por la utilizacin
de vehculos, se tienen que dar alternativamente otros medios de transporte, como coches
elctricos, porque la gente no va a ir en bicicleta. Tienes que dar algo que les d unas prestaciones similares. Tambin es importante la determinacin del efecto del valor social, es decir,
a la hora de cuantificar el dao, los piguvianos lo que s reconocen es que es muy difcil de
cuantificar, porque cmo se establece ese dao?, cmo se determina el dao a la salud?,
Qu riesgo tiene una central nuclear?, pues en principio la central nuclear contaminar por sus
residuos, pero qu pasa si la central nuclear explota como explot Chernobil? Eso es imposible
de cuantificar, con lo que al final la teora piguviana nunca podr controlar y tener en cuenta
todos los factores. Podr acercarse, pero nunca podr llegar al efecto ptimo que sealbamos
anteriormente.
Adems, hay otro aspecto muy importante y es la interaccin de los tributos. Qu significa la
interaccin de los tributos? Que el establecimiento de nuevos impuestos puede a veces tener
una correlacin muy directa con impuestos ya preexistentes, fundamentalmente con aquellos
impuestos que gravan el trabajo, las rentas del trabajo, que en definitiva pueden provocar que
la capacidad del trabajador, la capacidad de ahorro, la capacidad de consumo del trabajador
disminuya, porque al entrelazarse el impuesto medioambiental establecido va la teora piguviana con los impuestos preexistentes, daas fundamentalmente aquellas economas ms dbiles,
a los salarios ms bajos, porque su capacidad de compra al aplicarse este impuesto repercute
sobre el consumidor, y al aplicarse sobre bienes de consumo de primera necesidad el esfuerzo
que tiene que soportar es mucho mayor que los que tienen una renta alta.
Las ventajas que tienen en realidad los instrumentos de mercado con respecto a los instrumentos de control y administracin que mencionbamos anteriormente, es su efectividad. Esta
supone el no tener que estar estableciendo mecanismos de polica de seguimiento; basta aplicar
el tributo y simplemente recaudarlo controlando que se ingresen a travs de los cauces pertinentes, pero va autoliquidaciones, adems de un control de la inspeccin. Sin embargo, ya hay
11

Cuadernos de Trabajo

una administracin tributaria, con lo cual simplemente hay que darles un trabajo adicional, pero
eso no implica para el logro de los objetivos un coste comparable con lo que seran las medidas regulatorias del comander and control. Esto es importante porque genera ingresos para la
administracin tributaria.
Es evidente que los tributos medioambientales son extra fiscales, no tienen una finalidad recaudatoria. En consecuencia, un tributo medioambiental idealmente debera desaparecer, porque
como lo que pretende es modificar el comportamiento del consumidor para que no contamine,
en el momento en que lo logra ese impuesto desaparece. Pero es evidente tambin que por
un lado esto lleva un proceso muy largo, como estamos viviendo en Europa insisto que la
famosa tesis de Pig es de 1920, por lo que llevamos ya un tiempecito, y al final siempre va a
haber algo que contamine. Por tanto, siempre en la prctica debern haber impuestos medioambientales.
Lo que se pretende conseguir con estos nuevos ingresos que se generan para la administracin
es lo que llaman el reciclaje de los ingresos. Qu significa el reciclaje de los ingresos? Significa que una ventaja que pueden tener los instrumentos de control y en particular los tributos
medioambientales, es que esos ingresos obtenidos sirven para reducir otros ingresos que la
administracin pueda obtener va recaudacin. Me estoy refiriendo a que puedan aplicarse va
reduccin del Impuesto a la Renta, reduccin va incentivos fiscales por cualquier actividad o
por actividades que fomenten el uso de energa renovable.
Lo cierto es que el efecto ptimo que se ha probado se consigue fundamentalmente aplicando
estos ingresos a reducir las cuotas de seguridad social. No se ha detectado por el momento que
esta disminucin de ingresos en otros tributos tan ptima como se ha probado en Alemania,
y es que el incremento que ha supuesto para las arcas la recaudacin de ingresos va tributos
medioambientales se ha utilizado para rebajar las cotizaciones a la seguridad social. Es lo que
al final se le llama y conocemos en Europa como la teora del doble dividendo. El primer
dividendo sera fundamentalmente el medioambiental y el segundo sera la mejora del sistema
tributario obteniendo eso que les deca, rebajando tributos, sobre todo tributos que afecten a
las rentas del trabajo, y para compensar lo que hablbamos antes de la interaccin de los tributos.
Se habla por ello de la teora del doble dividendo dbil y del doble dividendo fuerte. El
doble dividendo fuerte es el que dice que la interaccin de ingresos siempre ser ptima, con lo
que cualquier impuesto que establezcamos de carcter medioambiental ser compensado con
la reduccin de ingresos o de otros tributos. Esa no es la tesis ms respaldada por la doctrina
que parte de la base del doble dividendo dbil, esto es, siempre la interaccin que les hablaba
de los tributos ser ms perjudicial a la larga que la posibilidad del reciclaje de los ingresos, con
lo que a la hora de fijar el impuesto no solo debemos considerar el dao causado en el medio
ambiente y en la salud pblica, sino que deberemos minimizarlo para compensar ese efecto que
les sealaba de la interaccin de los tributos.
Por ltimo, otra de las ventajas es que incentivan el obtener energas menos contaminantes;
pero, cules son los grandes inconvenientes de estos tributos medioambientales? Que como
12

les deca en la tesis de Pig, van enfocados claramente y pensados en la imposicin directa.
Primero, que afectan a la competitividad internacional. Me explico. En un mundo global, el
introducir impuestos y tributos no armonizados con el resto del mundo hace que las compaas que sufran esos impuestos pierdan competitividad en el mercado, cuando hay bienes
de consumo que pueden ser sustituidos, como por ejemplo la importacin desde China. Eso
puede provocar que las compaas se vayan o que las compaas pierdan competitividad en el
mercado global.
Soluciones son muy difciles, porque probablemente podramos hablar de establecer aranceles,
pero ustedes saben perfectamente que con los tratados de libre comercio fijar aranceles rpidamente provocara una reaccin del pas que soporta el arancel y tendra que eliminarse, porque
hay tratados precisamente de libre comercio que limitan o eliminan estos aranceles.
Insisto que es muy importante que se adopten polticas armonizadas a nivel mundial en la economa globalizada en que vivimos para establecer impuestos directos medioambientales para
no daar el crecimiento de las compaas nacionales.
Otro dao que pueden causar los impuestos directos es convertirse en regresivos, puesto que
pueden llegar a penalizar como antes indicbamos en la medida que al final siempre deben
repercutir en el consumidor, quien por efecto de los impuestos debe modificar su comportamiento, de lo contrario no tiene mucho sentido, sobre todo en aquellas rentas ms bajas.
S que es verdad que en puridad los impuestos directos son los ms prximos a corregir las externalidades, porque en la externalidad el dao se causa fundamentalmente en la emisin, y lo
que pretende penalizar el impuesto o lo que debera el impuesto tributario perseguir y penalizar
es la emisin de gases y los factores de produccin, que son los que ms relacin tendran con
los impuestos directos.
Qu pasa con los impuestos indirectos? Un poco lo que apuntbamos hace un momento, y es
que realmente no estn en la externalidad. Cuando gravamos el impuesto indirecto, como todos sabemos, al final grava el precio, el cual est compuesto de determinados elementos, por lo
que si lo que establecemos son impuestos indirectos medioambientales, en el componente de
ese precio pueden haber elementos que son contaminantes y no contaminantes. Si el productor
lo que hace porque le supone menos coste es rebajar el coste de la parte no contaminante
para rebajar el precio y atemperar el efecto que genera ese incremento por el impuesto medioambiental, no conseguimos nada porque no se est yendo a la base del problema. Adems, el
impuesto indirecto tiene el inconveniente que puede reducir el consumo del bien pero a costa
del bienestar social, y tampoco eso es lo que tiene que evitar el tributo medioambiental. Este
tributo lo que debe hacer es corregir, modificar los comportamientos pero a travs de la concienciacin y no a travs de una disminucin del bienestar social.
Adems, podramos decir que ese efecto negativo tendra a priori que establecer impuestos
indirectos medioambientales, lo cual se puede corregir solo introduciendo incentivos. Eso a la
vez puede provocar dos problemas, aparte del incremento de los costos administrativos. Uno
es lo que se conoce como el insider. El insider es que a veces ese incentivo no sirve para nada,
13

Cuadernos de Trabajo

porque el agente ha modificado o sustituido el elemento por una necesidad sin que el incentivo le modifique o le lleve a ese comportamiento, con lo cual es un menor ingreso que tiene la
administracin que no sirve para nada. Otro es el efecto rebote, que consiste en introducir
incentivos sobre los impuestos indirectos, lo que puede generar un incremento del consumo.
Eso ya ha pasado: los incentivos que en su momento se introdujeron sobre determinados impuestos, bsicamente sobre gasolina e hidrocarburos, lo que hicieron fue incrementar la utilizacin de transporte o de vehculos, en algunos pases de un 10% y en otros de un 30%, con
lo que al final el efecto fue perjudicial porque se contaminaba ms que con carcter previo a la
introduccin del incentivo. Es lo que llaman el efecto rebote.
Como primera conclusin les dira que prcticamente no existen impuestos medioambientales
directos, porque fundamentalmente afectan a la competitividad de las empresas. Tal vez la
nica excepcin la encontremos en Alemania, pas que como ustedes bien saben adems de
competir en el mercado en la reduccin de precios y por la pura competitividad, lo que hace
tambin es vender marca y calidad. Alemania es signo de calidad, o al menos es el clich que
tiene incorporado. Todo el mundo piensa que un Mercedes Benz es un coche de altas prestaciones y por consiguiente est dispuesto a pagar un mayor precio, con lo que para un alemn
o para las compaas alemanas ese efecto puede corregirse; para el resto de pases que luchan
en igualdad, la imposicin de establecimiento de impuestos directos puede afectar a la propia
competitividad de la empresa si insisto pases como China no los introducen, que no tienen
intencin por cierto de hacerlo.
Y qu pasa con los impuestos indirectos? Con los impuestos indirectos hay que vigilar que
tengan ese efecto regresivo. En cualquier caso les anticipo que en Europa y en Espaa en particular, a diferencia y contraviniendo la tesis pigoviana famosa que es el principio de toda la
estructura medioambiental impositiva en Europa, en Espaa y en la Unin Europea los impuestos medioambientales son fundamentalmente impuestos indirectos.
Un tema muy debatido ahora en el Per es hablar de la posibilidad de introducir o de establecer tributos medioambientales. Estos impuestos tienen un encaje constitucional en Espaa.
Empezara casi dicindoles lo que debera decirles al final, que es s, porque la Constitucin
espaola en su artculo 31 establece que todos contribuyan al sostenimiento de los gastos pblicos de acuerdo con su capacidad econmica mediante un sistema tributario justo, inspirado
en los principios de igualdad, progresividad, y que en ningn caso tiene carcter confiscatorio.
Eso validado con el artculo 45 de la Constitucin, que habla de la obligacin de conservar el
medio ambiente y directamente lo que est incorporando es el principio fundamental que les
explicaba que existe en Europa, y es el principio de quien contamina paga, el cual es el principio
esencial que rige en Europa respecto de toda la construccin medioambiental.
Si nos centramos en por qu tienen encaje constitucional, destacara el principio de generalidad,
de capacidad econmica, de igualdad y progresividad. El de generalidad es fundamentalmente
el que establece que todos sin excepcin deben contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos, por eso los beneficios fiscales o la exoneracin fiscal debe circunscribirse y debe justificarse
solo en el inters general y medidas de poltica social y econmica.

14

El principio sobre el que pivota todo el engranaje tributario en Espaa es el de capacidad econmica, es decir, todos deben contribuir al sostenimiento de los gastos pblicos.
En el mbito y la conclusin en el tema medioambiental les dira, como tambin hemos apuntado antes, que los tributos medioambientales son por definicin extra fiscales, en contraposicin
con los tributos recaudatorios. El tributo extra fiscal, tambin lo hemos comentado anteriormente, lo que tiene por objeto es modificar los comportamientos, no tiene una finalidad esencialmente recaudatoria.
Pues bien, lo que ha venido sealando el Tribunal Constitucional es que para que el impuesto
medioambiental tenga encaje constitucional deben concurrir siempre dos elementos: uno, que
haya una capacidad econmica, y en segundo lugar que haya una finalidad extra fiscal. Esto
lo vemos reflejado fundamentalmente en el mbito de las comunidades autnomas, porque
tambin en Espaa existe la posibilidad y adems as lo establece la Constitucin que las comunidades autnomas y las entidades locales tengan capacidad normativa. El mayor desarrollo
de los impuestos medioambientales se ha producido precisamente va parte de los impuestos
armonizados, que veremos a continuacin, viene fundamentalmente por el desarrollo de las
comunidades autnomas. Hay impuestos variopintos en las comunidades autnomas, y estos
impuestos varias veces han sido discutidos en el mbito y el Tribunal Constitucional ha fallado
siempre en general, estableciendo como requisito esencial que deben concurrir la demostracin
de la capacidad econmica base para establecer cualquier tributo en Espaa, y la finalidad extra
fiscal.
Ahora bien, esa capacidad econmica puede ser presunta y me explico con dos ejemplos. En Espaa hay un impuesto en la regin de Extremadura, que lo que grava es la falta de productividad de las dehesas, es decir, la utilizacin incorrecta de las dehesas para producir riqueza. Bien,
dnde est la capacidad econmica gravada?, porque precisamente no hay actividad. Pues en
el potencial beneficio que podra representar la explotacin de esa dehesa. En la medida que
no se ha utilizado y no se ha hecho potencial manifestacin de capacidad econmica, porque
no hay una real manifestacin de capacidad econmica, el impuesto es vlido.
Otro impuesto tambin en la lnea de lo que les estoy diciendo significativo en ese sentido, es
uno que existe en Catalua y es un impuesto que grava las instalaciones que pueden tener riesgo medioambiental y que requieren especiales medidas de control y seguridad por proteccin
civil.
Cul es la capacidad econmica? Tambin es puramente el potencial dao que esas instalaciones podran causar en el futuro. Eso es lo que el Tribunal Constitucional entiende como vlido
y como manifestacin de la capacidad econmica. Podra enumerar algn otro pero tampoco
tiene mucho sentido extenderme. Creo que tampoco tiene mucho sentido detenerme en los
principios de igualdad y de progresividad, puesto que todos los conocemos.
Entremos en lo que es la evolucin de los impuestos ambientales en la Unin Europea y la armonizacin. Existe y ha existido siempre una inquietud en Europa respecto de la proteccin del
medio ambiente, y ya el Tratado de la Unin Europea establece como objetivo principal lograr

15

Cuadernos de Trabajo

una economa social de mercado altamente competitiva tendente al pleno empleo y al progreso
social, y en un nivel elevado de proteccin y mejora la calidad el medio ambiente.
Cules son los objetivos perseguidos? Los objetivos perseguidos son preservar, conservar el
medio ambiente, proteger la salud pblica y hacer un uso racional de los recursos naturales.
Qu principios? Bueno, se quieren utilizar tambin, como ven son muy tericos; accin preventiva, ms vale prevenir que curar; en caso de que la accin preventiva no funcione en la
correccin de los ataques, el principio sobre el que pivota todo el sistema tributario medioambiental en Europa, que es el principio de quien contamina paga; y el principio de integracin de
las polticas medioambientales europeas.
La Unin Europea establece impuestos a travs de las directivas. Las directivas no son de obligado cumplimiento; las directivas en Europa lo que hacen es establecer los cauces y los mecanismos generales para que cada uno de los Estados la transponga en su ordenamiento, pero a
travs de una ley interna o de un tributo propio porque son demasiado generalistas las directivas, por s mismas no son invocables.
Ahora bien, no son invocables directamente pero s indirectamente, cuando se entiende que un
tributo est contraviniendo los principios generales que establece la directiva. Entonces s que
en Espaa y en la Unin Europea puede invocarse la directiva, pero solo cuando insisto se
est contraviniendo algn principio que establece la directiva.
Cmo la Unin Europea establece normas de obligado cumplimiento? A travs de los reglamentos, no a travs de las directivas. Otra de las cosas que ha desarrollado la Unin Europea y
que hablbamos al principio, es el mercado de los derechos de emisin de gases de efecto invernadero. Hoy por hoy, ante la crisis que vive el mundo civilizado, es cierto que esos derechos
de emisin tienen un precio primero que muchas compaas no hacen uso o no han llegado a
alcanzar por la disminucin de su produccin; y en segundo lugar, como hay un exceso posiblemente en estos momentos de derechos de emisin de mercado, su precio hoy por hoy no es
elevado. No obstante, como todos esperamos que esta crisis acabe de una vez en algn ao y
en algn siglo, pues esperemos que los derechos de emisin puedan ser un mecanismo idneo
y con precios que de alguna manera fomenten su intercambio y su comercializacin.
Al final aqu tampoco me detendr, de lo que se ha ido estableciendo a travs de la normativa general de las actuaciones llevadas a cabo, destacaran los programas de accin ambiental.
Ha habido seis programas de accin ambiental a lo largo de estos ltimos aos. Como les deca,
en el 2002 la direccin de Consejo aprobando la aplicacin del programa de Kyoto y la directiva
de 1989, la cual pretende que en el 2020 el 20% del total de la energa consumida debe ser
de origen renovable y especficamente debemos de llegar al 20% en el 2020 por debajo de las
emisiones de gases tomando como punto de partida el ao 1990; y en el mbito del transporte,
lograr una reduccin del 10% de los carburantes de fsiles que son contaminantes.
Lo importante es ver que hay una serie de directivas que fundamentalmente versan sobre
productos energticos, que son los impuestos armonizados a nivel de la Unin Europea. Existe
una largusima lista de impuestos medioambientales que se aplican en Europa. Uno de los que
16

se implementa en todos los pases de la Unin Europea es el impuesto sobre hidrocarburos. Si

se hace un anlisis un poco somero de los impuestos existentes en la Unin Europea, se puede
llegar a la conclusin que son fundamentalmente los pases nrdicos los que ms impuestos
medioambientales han implementado. Tambin es verdad que su efecto recaudatorio es en
muchos casos prcticamente insignificante.
Europa en el ao 2007 recaud va impuestos medioambientales aproximadamente 305,500
millones de euros. Los pases que ms aportan sobre esos 305 mil millones son Alemania y Reino Unido, y en una medida algo menor Francia e Italia. Saben que Alemania es un pas de 80
millones de habitantes; Reino Unido, Italia y Francia s que podran compararse porque estn
en torno a los 60 millones y se ve que el Reino Unido tiene una mayor recaudacin, parece a
priori que tiene una mayor inquietud o establece ms gravosos impuestos medioambientales.
Espaa se sita en un tercer nivel, despus de lo que seran Reino Unido y Alemania y despus
de Italia y Francia, y su comparable sera Polonia en cuanto a nmero de habitantes.
Cabe destacar el esfuerzo o el coste y la carga medioambiental impositiva que tienen pases en
particular Holanda y Dinamarca que tienen una mayor carga impositiva. De otro lado, destacara mucho a Estados Unidos, que en materia tributaria no tiene prcticamente impuestos de
tipo medioambiental. Los americanos lo que utilizan mucho son los incentivos.
Los impuestos medioambientales en Europa, que son los que se han armonizado, son los impuestos medioambientales sobre los productos energticos, los nicos que existen a nivel armonizado, y lo que s quiero destacar es que el 90% de la recaudacin va impuestos medioambientales en Europa procede de impuestos sobre hidrocarburos, es decir es la madre del
cordero. Lo que funciona en este sentido y lo que obtiene mayor recaudacin son los impuestos
sobre hidrocarburos. En Europa, de cada euro que se paga por la gasolina cuando llenamos
nuestros vehculos, el 70% son impuestos. Eso lleva a preguntarnos si realmente el impuesto
sobre hidrocarburos es un impuesto medioambiental o es un impuesto puramente recaudatorio. Esta sera tal vez una cuestin que debera debatirse. Y en segundo lugar, s que hay que
reconocer que desde el punto de vista medioambiental comparativamente con Estados Unidos,
ese gravamen que se ha establecido sobre los hidrocarburos ha hecho que en Europa se construyan vehculos que son tres veces ms eficientes que los americanos en cuanto a emisin de
gases y de consumos.
Hablar ahora de los impuestos medioambientales en Espaa para que se hagan una idea. El
primero es el impuesto sobre los hidrocarburos. Sujeta a tributacin a los hidrocarburos destinados a carburante y a combustible para calefaccin. La base imponible es el volumen utilizado.
Es un impuesto que se implement en Espaa en el ao 1992, o sea que ya lleva tiempo antes
de que probablemente surgiera toda esta preocupacin por el medio ambiente, y digamos que
su tipo impositivo depender del tipo de carburante y de lo contaminante que es. Asimismo,
hay una exoneracin sobre los hidrocarburos utilizados en los proyectos para el desarrollo de
nuevas tecnologas. Cabe sealar que hasta el 2013 sobre los biocarburantes y biocombustibles
el tipo es un incentivo. El sujeto pasivo es el distribuidor, pero es muy importante lo que les
deca, su coste se repercute por medio de los consumidores finales. Es, como ven, un impuesto
indirecto. No hay impuestos directos medioambientales en Espaa y en Europa.
17

Cuadernos de Trabajo

Es importante sealarles una reflexin del impuesto a los hidrocarburos. Primero, supone un
coste relativamente pequeo respecto de la competitividad internacional que comentbamos
antes, porque como se grava el consumo, esa es la ventaja que tienen los impuestos indirectos:
no hay ningn perjudicado, las compaas nacionales no estn perjudicadas respecto de las
compaas extranjeras porque es el consumidor final el que paga el impuesto va repercusin
del precio por ley, est obligado.
Es un impuesto regresivo? Bueno, hay quienes dicen que s, que es un impuesto regresivo
porque puede afectar con mayor medida a aquellas rentas ms bajas. Es un impuesto medioambiental? Esta es la gran duda. Esto es lo que les deca, de si comparamos el efecto que tenemos en Estados Unidos y Europa, pero tambin es verdad que ha llegado el momento en que
muchos piensan que el impuesto a los hidrocarburos no es un impuesto o tributo extra fiscal y
medioambiental, sino que es un puro impuesto recaudatorio. Se recauda muchsimo dinero a
travs del impuesto a los hidrocarburos.
En el impuesto sobre la electricidad el funcionamiento es parecido. A continuacin hablaremos
de esto porque no existen modificaciones medioambientales por la electricidad de fuentes
renovables, ya que estas se benefician del feed-in tariff, que son los marcos de apoyo que es
la otra gran pata de los instrumentos de mercado que nos queda por hablar, y se distribuye al
consumidor.
El impuesto especial de determinados medios de transporte, es un medio que no est armonizado en la Unin Europea. Realmente la base imponible destacara que es el valor del vehculo,
pero lo que destacara es que en Espaa se introdujo como consecuencia de la eliminacin del
tipo que se estableca en el IVA, el tipo sobre bienes que llamaban bienes de lujo, el tipo incrementado que llamaban, est el tipo general en Espaa que es el 16%, a partir del 1 de julio
es el 18%, y haba un impuesto del tipo incrementado que era hasta el 33% y que afectaba
y gravaba a los vehculos. Este tipo incrementado fue eliminado por imposicin de la Unin
Europea y se sustituy por este impuesto que es un impuesto que al final en cuanto a coste es
similar al que generaba ese 10% adicional del IVA.
En definitiva, es un impuesto claro que era inicialmente recaudatorio y se ha convertido en un
impuesto medioambiental. Adems, el tipo impositivo se establece en funcin de la emisin
de gases que cada vehculo lanza a la atmsfera. Antes, como les deca, y en su origen, este
impuesto que no tena una finalidad medioambiental sino puramente recaudatoria, estableca
un tipo progresivo en funcin de los caballos de cada vehculo.
Me gustara destacar el impuesto sobre los residuos, un impuesto que est implementado en
gran parte en Europa. Nadie discute que es un impuesto medioambiental. Solo est en Catalua, por lo que les indicaba de esa capacidad que tenemos en Espaa de que las comunidades
autnomas normen y regulen impuestos, incluidos impuestos medioambientales. El impuesto
sobre los residuos es un impuesto en que los sujetos pasivos son los ayuntamientos, que son los
usuarios de los vertederos, las empresas y los ayuntamientos, pero las empresas lo hacen realmente porque es el ayuntamiento el que les cobra ese vertido de los residuos en los depsitos
que estn establecidos al efecto.
18

Lo que pretende es cambiar la mentalidad de la gente, incentivar la correcta separacin de las

fracciones que componen los residuos: plstico, papel, envases. La base imponible en consecuencia se modula en base a diferentes elementos. Uno es la poblacin de cada municipio y
otro es el grado de separacin de, como les deca, todas estas fracciones. El ayuntamiento que
mejor hace los deberes y que inculca mejor la tarea de separar estos productos contaminantes
es el que de alguna manera recibe un premio porque su tributacin es menor. Pero adems hay
otro elemento a destacar, y es que de la recaudacin obtenida, el 50% se utiliza para el fondo
de gestin de residuos y el 50% restante lo que hace es revertir a los ayuntamientos que han
hecho mejor sus deberes. Es decir, aquellos ayuntamientos que hayan aplicado e inculcado
mejor este comportamiento a sus ciudadanos y hayan separado mejor estas fracciones, puede
llegar el caso de que el efecto neto sea positivo. Tienen que pagar menos impuestos y, como
les revierte el 50% del total recaudado de los municipios va ingresos, pueden obtener incluso
una balanza positiva.
Para acabar hablar de los marcos de apoyo, de lo que llambamos antes que es el otro instrumento, los market base instruments en Europa. Son los que se utilizan fundamentalmente
en el impuesto a la electricidad, porque como les deca anteriormente hay un impuesto que es
el 5.11%, que adems por cierto en pases para hacer precisamente que sus compaas sean
ms competitivas, las grandes empresas o las mayores consumidoras de electricidad en Francia
y en Europa estn exoneradas de este tributo, y en Espaa ahora mismo estamos impugnando
muchos despachos y asesorando a nuestros clientes, la utilizacin de este impuesto que antes
les deca que es el 5.11% sobre el consumo de electricidad, sobre el precio del consumo de la
electricidad utilizada porque entendemos que puede haber una contraposicin, una contravencin de la directiva, y esto pueden ser enormes sumas de dinero. Eso tiene como fundamento
el no daar a las compaas que de alguna manera luchan en el mercado internacional, como
son las compaas elctricas.
Volviendo a lo que les deca, lo que fundamentalmente se ha optado en Europa es que a la vista
de que no se pueden establecer impuestos directos, que los impuestos indirectos son los que
son y los que tienen mayor recaudacin son los de hidrocarburos, y puesto que hay que cumplir
unos objetivos, lo que se utilizan son estos marcos de apoyo. Cules son? Bueno, por un lado
est el feed-in tariff, que es un sistema basado en precio. En lo que consiste fundamentalmente
es que por un lado todas las compaas elctricas, todas las productoras de energa tienen garantizada la venta y la vocacin a la red de toda la energa que produzcan. Adems del precio
de mercado, el regulador en este caso el Estado les da una subvencin por cada megavatio
lanzado a la red. Es decir, la compaa elctrica, el productor de energa tiene la ventaja de que
todo lo que produce se va a vender, lo tiene garantizado, adems a un precio superior al de
mercado va tarifas. Esto supuso en su momento una enorme explosin en Europa, particularmente en Espaa, respecto fundamentalmente a energas fotovoltaicas, porque este precio tarifado haca que la TIR fuera en torno al 11% o 15%, y en elica fuera entre el 9% y el 11%.
Lo que s es verdad es que se est poniendo en cuestin en particular la energa fotovoltaica,
ahora que est en crisis todo el sistema y Espaa. Estn diciendo todos que no se puede sostener esto respecto de una energa fotovoltaica, sobre todo porque es enormemente cara de
producir, y se quiere centrar, esto es lo que dicen los grandes doctrinlogos, en mantenerlo solo
19

Cuadernos de Trabajo

respecto de aquellas energas que sean competitivas y que reflejen correctamente el precio,
como por ejemplo sera la energa elica. Es tal el punto de discusin que en Espaa se est
hablando incluso de modificar con carcter retroactivo estas tarifas, lo cual afectara enormemente a inversiones que ya estn en marcha.
El sistema de cuotas es un sistema muy parecido al sistema de emisin de gases, pero lo que de
alguna manera permite o pretende, es fomentar la produccin de energas renovables. Aqu lo
ocurre es que los suministradores, que son los comercializadores y distribuidores de energa, tienen unas cuotas asignadas de venta de energa renovable, y para poder acreditar que cumplen
con sus cuotas tienen que comprar unos derechos a los productores de energa. Por lo tanto,
los productores de energa tienen una doble va de ingreso: por la energa que venden en el
mercado y el precio que obtienen como consecuencia de la venta de estos derechos. En teora
este sistema debera indicarnos qu es mejor a efectos de mercado, pero la realidad y la prctica
demuestran que por el momento tanto la obtencin de objetivos como la eficiencia est siendo
mejor y ms eficiente el sistema feed-in tariff, que se implementa en Espaa y en Alemania fundamentalmente, y tambin en Francia. En cambio, el cap and trade o el de cuotas que les deca
es fundamentalmente en Reino Unido, en Suecia y en Italia, junto con los incentivos fiscales.
Por ltimo, quiero terminar subrayando el peso que tiene la energa elica en Espaa respecto
de las otras energas, a pesar de lo cual se puede comprobar un crecimiento importante crecimiento de la energa fotovoltaica va los feed-in tariff.
u

JUAN CARLOS ZEGARRA - PANELISTA

En primer lugar, agradecer a la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa por la invitacin de participar en este panel, y especialmente a Maril.
De todo lo que nos ha comentado Ricardo de la experiencia que existe en Europa vinculada con
la tributacin ambiental, he podido identificar tres temas interesantes que me parece podramos recoger para efectos de nuestra legislacin interna.
El primero es un poco ponernos a meditar en forma previa si lo que en Europa se denominan
como tributos medioambientales pueden ser dentro de nuestra legislacin nacional considerados como verdaderos tributos o no. Cul es la verdadera naturaleza de estos tipos de prestaciones patrimoniales pblicas? Esta pregunta va por el hecho mismo de que un tributo medioambiental tiene como finalidad, como lo deca Ricardo, modificar los comportamientos de los
agentes econmicos para trasladar la externalidad negativa a quien contamina. Esa finalidad
es totalmente distinta a la finalidad tradicional que tienen los tributos, que es precisamente ser
fuentes de financiamiento para el gasto pblico, o sea una finalidad recaudatoria.
Entonces, lo primero es plantear el tema a propsito de que la esencia en un tributo medioambiental es extra fiscal, y en nuestro pas normalmente casi todos los tributos, por no decir todos,
tienen finalidad recaudatoria y por excepcin tienen alguna finalidad extra fiscal.
Dicho esto, por ejemplo, el Tribunal Fiscal en el Per s ha recogido la posibilidad de que los tributos sean utilizados como instrumentos de poltica del Estado que busquen cumplir otros fines
20

que no sean netamente recaudatorios. Bsicamente menciono dos sentencias: la de juegos a las
mquinas tragamonedas, que fue la primera que permiti al Estado utilizar a los tributos como
mecanismos para desincentivar conductas, y lo dijo expresamente en la sentencia; y luego recogi este mismo criterio en las normas del agente de percepcin, donde ya ms directamente
admiti la finalidad extra fiscal de una medida tributaria. Pero lo que dijo fue que esta medida
o esta finalidad extra fiscal era excepcional, sin dejar de lado la recaudatoria.
La pregunta ac es si un tributo cuya esencia es extra fiscal, y que est destinado en realidad
por lo que me comentabas a desaparecer, puede seguir siendo calificado como tributo? Aparentemente, el principio que sustenta la tributacin ambiental ya no solo sustenta la potestad tributaria, sino hay un principio adicional de poltica ambiental, que es quien contamina
paga, y sera este segundo principio el que sustentara el que existan tributos que teniendo el
ropaje tributario cumplan una funcionalidad distinta.
Eso lleva a un segundo tema y es que si esta finalidad es distinta a la meramente recaudatoria y
tributaria, s deben respetarse los principios constitucionales tributarios, y ya lo comentaba Ricardo Riverola que por lo menos en Espaa est claro que los principios constitucionales en materia tributaria tambin deben ser respetados. Felizmente, en nuestro pas eso tambin ha sido
recogido por el Tribunal Constitucional en la sentencia de los agentes de percepcin en la que
expresamente ha dicho que si bien puede relativizarse el principio de capacidad contributiva
en una medida tributaria que tenga una finalidad extra fiscal, nunca la capacidad contributiva
debe desaparecer y siempre se tienen que respetar los principios constitucionales.
Todas estas reflexiones las tena porque si admitimos que un tributo con fines extra fiscales
tiene acogida en nuestro ordenamiento, vemos qu ha sucedido en nuestro pas en los ltimos
aos, y hay un caso especfico que es el de la tarifa por el vertimiento de aguas residuales tratadas, es decir la Ley de Recursos Hdricos, que exige que quienes utilizan agua para consumo
y que como consecuencia de su uso llegan a contaminar este tipo de aguas y que luego estas
aguas va tratamiento son vertidas nuevamente en cuerpos de aguas continentales o martimas,
para ese vertimiento necesitan una autorizacin y tienen que pagar para verter esas aguas previamente tratadas.
En 1986 se discuti si esto era un tributo o no era un tributo en nuestro pas, y el Tribunal Fiscal
en esa oportunidad dijo que no. Y hace cinco aos, en el 2005, ratific ese criterio. El Tribunal
Fiscal en ese caso concreto entendi que la tarifa que se paga como consecuencia de una actividad contaminante, que tiene algn grado de contaminacin, tena una finalidad exclusiva o
meramente resarcitoria y por lo tanto no era tributaria, y por lo tanto no aplic el Cdigo Tributario, no aplic los principios de reserva de ley, etc., porque esa tarifa encima fue creada por
resoluciones, fue por un nivel normativo menor al de una ley. Ese problema se mantiene an en
nuestra Ley de Recursos Hdricos, la actual, porque incluso para el 2010 sigue vigente la tarifa,
que es menor de 0.001% por metro cbico; entonces con todos los comentarios que Ricardo
mencionaba y todos los principios de la tributacin, en realidad aqu en nuestro pas por lo
menos tendramos que repensar a nivel jurisprudencial si este criterio del Tribunal Fiscal debiera
variar a la luz de los nuevos conceptos de tributacin ambiental o tendra que haber un cambio
normativo para que este tipo de prestaciones patrimoniales sean calificadas por los Tribunales
21

Cuadernos de Trabajo

Administrativos como verdaderos tributos, por lo que hoy tenemos a nivel jurisprudencial por
lo menos en este caso concreto, ha sido calificado como una simple indemnizacin.
Un segundo tema que quera ver, es qu tipo de tributos puedo crear. Si asumimos que puedo
crear un tributo medioambiental con fines extra fiscales, cul es lo ms idneo de crear: un
impuesto, una contribucin o una tasa? Pareciera ser que por el principio de quien contamina
paga, lo ideal debiera ser un impuesto, porque es lo que permite de alguna manera poder
trasladar esta externalidad a quien hace la contaminacin. Y no tanto una contribucin y una
tasa, porque ah tengo un lmite distinto, segn nuestro Cdigo Tributario se trata de tributos
vinculados en los que lo relevante es la prestacin de un servicio pblico en el que se necesita
financiamiento del Estado. Entonces ah Ricardo mencionaba un impuesto a los residuos slidos. Nosotros en el Per lo que tenemos son tasas por limpieza pblica, recojo de residuos
slidos, que estn ms vinculados con los gobiernos locales, y ah el lmite no es necesariamente
la lgica de quien contamina ms paga ms, sino hay un lmite que es el costo del servicio dependiendo de cul es la actividad de la municipalidad, el costo en que incurre la municipalidad,
que es el que se traslada al consumidor de alguna manera. Entonces, digamos que las contribuciones y las tasas terminan teniendo un lmite intrnseco por el hecho de ser tributos vinculados distintos a los impuestos, que no cumplen necesariamente a cabalidad con el principio de
contaminador-pagador.
El ltimo tema que quera comentar es que si asumimos que se pueden crear contribuciones y
tasas, qu lmites tienen los gobiernos locales y los gobiernos regionales? Si vemos el artculo
74 de la Constitucin Poltica del Per, la potestad tributaria est distribuida en el Gobierno
nacional, pero tambin en los gobiernos regionales y locales respecto de contribuciones y tasas
en este ltimo caso. Pero en forma importante el artculo 79 de la Constitucin tambin establece que, por ejemplo, el Congreso no puede crear tributos con fines predeterminados, salvo
a solicitud del Poder Ejecutivo.
Por toda la exposicin de Ricardo queda claro que un tributo medioambiental es un tributo con
fin predeterminado. Entonces, para crear un tributo medioambiental en el Per, necesito tener
esta autorizacin del Ejecutivo? Porque bsicamente solo a solicitud del Ejecutivo el Congreso
puede crear un tributo medioambiental, por tratarse de un tributo con fines predeterminados.
Si esa fuera la lectura, el Congreso estara limitado a crear directamente sin intervencin del
Poder Ejecutivo, una cosa extraa. Pero esa limitacin no la tendra un alcalde ni un presidente
regional, porque ellos podran crear tributos medioambientales, contribuciones y tasas sin ninguna limitacin, o s existe una limitacin intrnseca por el tema de la finalidad del tributo.

ambiental, entonces, solo entonces, podra crear contribuciones y tasas. Por qu? Porque
hay una potestad administrativa previa que le faculta una actuacin estatal que tendra que ser
financiada con un tributo medioambiental. Pero si no tiene esa potestad administrativa previa
y por lo tanto no puede desarrollar ninguna actividad estatal vinculada con el contribuyente
porque no tiene la potestad administrativa, podra crear un tributo ambiental destinado a
financiar esa actividad pblica respecto de la cual el gobierno regional y local no tiene la competencia administrativa medioambiental? Entonces, pareciera ser que para crear un tributo
medioambiental, por lo menos en gobiernos regionales y locales, necesitamos que este gobierno regional y local para contribuciones y tasas, como se trata de tributos vinculados, tengan
previamente esta facultad.
Solo para terminar, un ejemplo de lo que tenemos en tributacin medioambiental que lo encontr al final de la noche. El 4 de junio ha salido una ordenanza en la Municipalidad de Punta
Hermosa que regula lo que podra ser un caso que va de acuerdo con lo que podra ser la tributacin ambiental. Esta ordenanza ha establecido la obligacin de pintar todas las casas de
Punta Hermosa de color blanco en un 80% y 20% puede ser de color de libre eleccin, en aras
de contribuir a la preservacin del medio ambiente y a la disminucin de los ndices de calentamiento global. La consecuencia de ello es que quien cumpla esta ordenanza va a tener un 10%
de descuento sobre el valor de arbitrios municipales. Entonces, con ordenanzas como estas en
las que pareciera ser que estn recogiendo el tema medioambiental, si resulta traer a debate si
la tributacin ambiental puede ser directamente aplicada por un gobierno regional o un gobierno local sin ponernos a pensar en las facultades administrativas previas que estos deben tener
antes de pretender financiar sus actividades con tributos medioambientales.
En este caso establece un descuento, pero la lgica tambin puede ser peligrosa porque me
estn diciendo que puedo cobrar arbitrios diferenciados en funcin al color de tu casa, porque
el que no la pinta de blanco va a pagar el ntegro. Despus me puede salir un tributo diciendo
si tu casa es blanca pagas 20, si tu casa es roja pagas 30 o 40 Esa es la finalidad de la que
estamos hablando de trasladar la externalidad negativa en un ambiente de globalizacin para
evitar la contaminacin ambiental? El proyecto de Ley Marco de Tributacin Ambiental dice
expresamente que los gobiernos regionales y locales pueden crear, y por eso la pregunta es:
Basta el artculo 74? O previamente tiene que haber toda una poltica medioambiental que
expresamente les delegue de qu aspectos medioambientales los gobiernos regionales y los gobiernos locales pueden realizar actividad administrativa? Y solo si pueden realizar esa actividad,
entonces pueden financiarla con un tributo vinculado porque de lo contrario sera un impuesto
y no estaran habilitados para crearlo.
u

A qu lmite me refiero? Basta la potestad tributaria de un gobierno regional y local para

crear tributos? O necesito en forma previa la competencia administrativa de proteccin al
medio ambiente? Y pongo el ejemplo de lo que ya todos conocemos de la contribucin que
pretendi crear el Gobierno Regional del Callao a la exportacin de minerales que utilizaban
como puntos de exportacin puertos en el Callao. Ms all de que eso haya sido creado como
un impuesto o no, la pregunta es: Es competente la Municipalidad del Callao para regular de
esa manera actividades que tengan que ver con el medio ambiente? Si nuestra respuesta es s
era competente porque hay una norma expresa que le permite desarrollar esa actividad medio
22

ROSSANA RODRGUEZ PANELISTA

Buenos das a todos. Primero quiero agradecer a la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo
y Energa por la invitacin, sobre todo en este tema interesante que puede generar bastante
debate.
Uno de los temas que mencion Ricardo y sobre el cual hemos estado discutiendo, conversando con Juan Carlos y con Gustavo ha sido la finalidad extra fiscal de los tributos ambientales
amarrada con el tema de capacidad econmica. Ricardo mencion que en Europa, o al menos
23

Cuadernos de Trabajo

en Espaa eso es lo que entend, la capacidad econmica puede ser presunta y ah viene
nuestra primera inquietud. Para establecer un tributo ambiental, debo de gravar un eventual
dao potencial, una eventual degradacin del ambiente, o ese dao debe ser objetivo y manifiesto?
Otro tema vinculado con la extra fiscalidad es que la Ley General del Ambiente ya contiene
disposiciones sobre el uso de instrumentos econmicos que adems de manejarse con polticas nacionales, tambin pueden tener finalidad tributaria. Quisiera traer un ejemplo que est
vinculado con el proyecto de Ley Marco de Tributacin Ambiental, porque entre uno de los
supuestos que se pretende gravar es la emisin de CO2. Qu pasara, por ejemplo, una vez
que se implemente este tributo tendra que ser carcter de impuesto, si recayera en empresas
industriales que generan gases contaminantes? Tenemos a dos empresas, una empresa industrial que consigue financiamiento para sustituir tecnologa, maquinarias, y otra empresa mediana que no exporta, que no tiene la facilidad para conseguir financiamiento y utiliza tecnologa
contaminante. En este caso la capacidad contributiva se vera alterada porque quien genera
mayores ingresos y quien tiene una mayor capacidad contributiva en teora estara tributando
una mayor carga tributaria que una empresa que tiene menores ingresos y que no tiene acceso
a una sustitucin de tecnologa limpia.
El otro tema al que me quiero referir es que en el Per ya quien contamina viene pagando. Creo
que este principio de quien contamina paga no es exclusivo del mbito tributario; ya est
recogido en la Ley General del Ambiente, la misma que en concordancia con la Ley Orgnica
del Aprovechamiento de Recursos Naturales establece una serie de obligaciones administrativas que generan responsabilidad civil, penal, de toda ndole, en donde lo que se tiende es
al aprovechamiento sostenible de recursos, y este aprovechamiento sostenible de recursos se
manifiesta en que no puedo sobreexplotar el recurso. Si exploto un recurso natural, esta explotacin tiene que hacerse en concordancia con unos niveles y lmites mximos permisibles que
se aplican a una serie de actividades, y el no cumplir con estos lmites me puede generar una
sancin de carcter administrativo. Y quisiera traer como ejemplo las sanciones que estn previstas en una serie de dispositivos que estn dispersos. La Ley General del Ambiente contempla
el marco general para aplicar sanciones, y estas sanciones pueden ir desde multas, cancelacin
del permiso, de la licencia o de la concesin, como tambin medidas que afectan a terceros,
proteccin del medio ambiente, medidas correctivas, capacitacin, etc.
Pero son las normas especiales las que contienen las escalas de multas y sanciones, y en el tema
de gases y efluentes hay una serie de disposiciones dispersas, por ejemplo, en materia de aguas.
La Ley de Recursos Hdricos considera como infraccin contaminar el agua transgrediendo los
parmetros de calidad ambiental vigentes. La sancin puede ir de 0.5% hasta diez mil UIT. En
materia de recursos hidrobiolgicos tambin se considera como sancin incumplir con la obligacin de no exceder los lmites mximos permisibles de los efluentes en los establecimientos
industriales pesqueros. En minera, bueno todos lo vivimos, tambin. En materia de hidrocarburos tambin existen sanciones vinculadas a incumplir normas sobre emisin, ventilacin,
quema de vapores, etc. Inclusive, el exceder los lmites mximos permisibles puede generar
la aplicacin de sanciones de carcter penal. El artculo 304 del Cdigo Penal, lo voy a leer,
seala que el que infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles, provoque
24

o realice descargas, emisiones de gases txicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos

o radiaciones contaminantes en la atmsfera, el suelo, subsuelo, aguas terrestres, martimas o
subterrneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o sus
componentes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor
de seis aos.
En todo este contexto, una aplicacin de tributos ambientales que tenga como esencia la reparacin de un dao podra generar las siguientes distorsiones: una empresa que no exceda
los lmites mximos permisibles estara pagando un tributo ambiental solamente por el hecho
que realiza actividades que son potencialmente contaminantes. Esta misma empresa, si supera
los lmites mximos permisibles, estara siendo gravada con un tributo ambiental y adems con
sanciones de carcter administrativo al haber excedido los lmites mximos permisibles, e incluso si esos lmites mximos permisibles o ese exceso a los lmites mximos permisibles pudiese
calificar como un delito ambiental, estaramos gravando un mismo hecho donde existe identidad de sujeto, identidad de infraccin y probablemente la identidad de fundamento, aunque
formalmente la identidad de fundamento no se pudiese cumplir porque formalmente estaramos frente a un caso de una sancin administrativa o penal o una condena versus la aplicacin
de un tributo, pero que gravan el mismo hecho. Es curioso, porque la misma Ley General del
Ambiente contiene una prohibicin a la aplicacin de una doble sancin que viene del non bis
in idem y que tambin est recogida en la Ley de Procedimiento Administrativo General, que
dice que no se puede poner sucesiva o simultneamente ms de una sancin administrativa por
el mismo hecho en los casos en que se aprecie identidad de sujeto, hecho y fundamento. Eso
lo dice la Ley General del Ambiente.
Es curioso, porque podramos entrar en una discusin antigua sobre si se debe gravar o no los
hechos ilcitos, porque por un lado estaramos gravando la actividad potencialmente contaminante, y por otro lado si esa actividad potencialmente contaminante ya contamina y genera un
dao, tambin podra ser materia de tributacin.
En el 2001 se trabaj un proyecto de Cdigo Tributario Ambiental para Amrica Latina. La verdad no s en qu estado est el proyecto, pero me llam la atencin una propuesta en la que
de alguna manera se analiza toda esta disquisicin filosfica que les he comentado, y cuando
define el hecho imponible seala: El hecho imponible de los impuestos, tasas y contribuciones
especiales ambientales deber tipificar los actos o hechos que inciden negativamente sobre el
medio ambiente o que provocan la actuacin pblica de tutela medioambiental. No podrn
gravarse conductas daosas para el medio ambiente que se encuentren radicalmente prohibidas sin perjuicio del deber del infractor de indemnizar los daos causados [] La legislacin de
cada figura tributaria prever como supuestos de no sujecin los casos en que los actos o hechos que inciden negativamente sobre el medio ambiente o que provocan la actuacin pblica
de tutela medio ambiental se produzcan de manera fortuita o en caso de fuerza mayor. De
alguna manera estamos estableciendo un tope, un lmite.
Y al otro tema al que me quera referir es la aplicacin de incentivos y medidas de promocin.
Nuestra legislacin ya recoge una medida de incentivo para la actividad hidroelctrica a travs
de una depreciacin acelerada del 20%. La propia Ley General del Ambiente tambin estable25

Cuadernos de Trabajo

ce una medida que no tiene carcter tributario, pero en algn momento nos vamos a poner a
analizar cules seran los efectos de la aplicacin de esta medida, que son los bonos de descontaminacin que se otorgaran a aquellas empresas que utilicen mecanismos de desarrollo limpio
o el uso de tecnologa limpia.
La otra norma que existe, que todava no se ha implementado, es el denominado Rgimen de
Certificados de Chatarreo, que es el rgimen temporal para la renovacin del parque automotor, donde se promueve la sustitucin de uso de gasolina disel por gas natural vehicular, pero
hasta ahora la norma no se ha podido implementar.
Por ltimo quisiera mencionar una resolucin del Tribunal Fiscal donde se discuti si es que el
derecho de extraccin de canteras tena o no carcter tributario, que es la RTF 11246-7-2007.
Esta resolucin es bastante peculiar, porque tiene un voto discrepante: por un lado se ratifica
que este derecho tiene la naturaleza de tributo y por otro lado se discute si es una contraprestacin de carcter administrativo. Este derecho de extraccin de canteras est previsto como un
recurso propio de los gobiernos locales, pero distinto a las tasas y contribuciones normales, o a
los tributos que se puedan crear a favor de los gobiernos locales y regionales. El voto singular
de esta resolucin asimil a este derecho como una contraprestacin administrativa, porque estaba vinculada al otorgamiento de un permiso de explotacin de un recurso natural. La verdad
que me quedo un poco ms por el lado del voto singular. Sobre este mismo derecho de extraccin de canteras, es curioso porque la Municipalidad de Punta Hermosa, que justamente mencion Juan Carlos, tiene una ordenanza muy especial de regulacin sobre derecho de extraccin de canteras y contiene una serie de requisitos: las personas que deseen explotar canteras
en Punta Hermosa tienen que contar con un Estudio de Impacto Ambiental y el incumplimiento
de algunas disposiciones puede generar sanciones dependiendo de si se afecta el volumen de
extraccin, si los licenciatarios se exceden en volumen de extraccin o si se causa un dao en
reas naturales protegidas. Sobre este tema creo que hay mucho que decir todava.
u

GUSTAVO LAZO - PANELISTA

En el Per no existe un sistema tributario ambiental. En general en Sudamrica tampoco. Digamos que en pases como Argentina no existe ese sistema, y en Chile tampoco. En Chile lo
que hay es, adems del impuesto a los combustibles, determinados incentivos; por ejemplo, a
la adquisicin de autos hbridos. Hay incentivos a las empresas constructoras que construyen
con paneles solares, y lo que se est discutiendo ahora en Chile, ya como miembro oficial de
la OCDE, es la introduccin de impuestos ambientales en las fuentes, lo que va a abarcar a las
fuentes termoelctricas tambin; pero eso todava est en una fase de estudio y probablemente
no vea la luz de ac a un par de aos.

con mucho cuidado cmo se va afectar la competitividad de las empresas. Es importante que
veamos qu estn haciendo nuestros pases vecinos y competidores a efectos de medir previamente cmo se debe regular esta delicada materia.
En el caso de Espaa, es una realidad un poco distinta, pues pertenece a la Unin Europea, a la
OCDE, en cambio el Per, en Sudamrica no existe ese tipo de organismos que puedan ayudar
a empujar este tema de una manera a nivel de cooperacin internacional, que es como por lo
general se viene dando. No s qu podras recomendar a un pas como el Per, el cual no tiene
este tipo de convenios internacionales al aventurarse en temas de tributacin medioambiental.
u

Como decamos antes, en el mbito de la Unin Europea s que se han introducido tributos de
forma armonizada, pero ha sido cada uno de los pases quien ha interpretado o ha tenido la
libertad de generar sus propios tributos o impuestos. Desde mi punto de vista es verdad, creo
que en un mundo como el que estamos es bueno pertenecer a organizaciones internacionales,
porque ayudan a poner en marcha esas polticas dentro de la globalidad, y adems generas una
corriente de opinin pblica uniforme y eso te ayuda a introducir medidas, si estn en el mbito
de las organizaciones que pueden ser a priori impopulares, porque al final introducir nuevos
impuestos siempre es impopular.
Si aprovechas ese mbito de una organizacin, como podra ser la organizacin de pases latinoamericanos, en ese sentido es positivo. Cada pas es muy soberano de los temas fiscales y al
final es cada pas el que introduce los tributos. Por eso insisto en la necesidad de que el Per
ratifique y firme convenios para evitar dobles imposiciones, porque eso es algo que un pas
como Per, que hoy en da tiene la capacidad y el potencial como para salir e invertir fuera,
la empresa y las compaas peruanas no pueden permitirse el tener que pagar tributos en la
fuente, que podra evitarlos con los convenios para evitar la doble imposicin, y eso es tal vez
desviarme un poco de lo que preguntabas, pero creo que es muy importante recalcarlo. Creo
que es importante pertenecer a organizaciones por lo que deca, porque ayudan a promover
una cultura y una inquietud sobre los impuestos y en este caso los medioambientales.
u

26

GUSTAVO LAZO - PANELISTA

Otra pregunta que tena para ti Ricardo es: en tu experiencia como abogado en Espaa, cul
es el problema ms grave en materia ambiental que vienen enfrentando hoy en da las empresas hidrocarburferas, mineras, elctricas?
u

En el Per tenemos un impuesto a los combustibles, pero este no es un impuesto ambiental, es

ms bien un impuesto selectivo al consumo, un impuesto recaudatorio, pero no tiene las caractersticas de un impuesto ambiental. El destino de lo que se recauda por este impuesto no se
recicla, no est destinado a combatir la contaminacin. Lo que tenemos en el Per es ms que
nada medidas tributarias que tienen una orientacin ambiental. Eso es lo nico que existe. El
introducir impuestos ambientales en el Per es un tema muy delicado, porque hay que evaluar

RICARDO RIVEROLA - PONENTE

RICARDO RIVEROLA - PONENTE

Te dira que en Espaa el principal problema lo tenemos ahora precisamente en lo que deca
antes: en el impuesto a la electricidad, en esa defensa que las compaas quieren hacer de ese
gravamen del 5.11% que las empresas espaolas estn pagando y no estn pagando otras
empresas, como son las alemanas y las francesas porque ellas estn exoneradas del impuesto
de electricidad, las grandes consumidoras. Pero en un mundo en el que hay una globalizacin
27

Cuadernos de Trabajo

t no puedes establecer y generar mecanismos que generen una prdida de competitividad a

las compaas. Si las compaas no pueden repercutir el impuesto al consumidor final las estn
situando en peor condicin y sobre todo expuestas a que las compaas que no tienen ningn
tipo de componente medioambiental o de coste medioambiental, como pueden ser las chinas
que te invaden el mercado y que adems tengan una ventaja adicional a la que tienen, con lo
cual al final lo que quiero decir es que soy ms partidario de establecer mecanismos tipo feed-in
tariff o cuotas de emisin o derechos de emisin a establecer impuestos, que al final es relativo
que puedan tener una finalidad estrictamente extra fiscal y no puramente recaudatoria.
u

GUSTAVO LAZO - PANELISTA

Claro, mencionabas por ejemplo el caso de los hidrocarburos, que en realidad representa el
90%-80% de la recaudacin en materia ambiental, con lo cual se revela que en realidad no es
un impuesto ambiental, porque la finalidad de un impuesto ambiental es justamente llegar a
una tasa cero, a un nivel de recaudacin cero, porque justamente el objetivo es alcanzar la no
contaminacin.
u

puestos por el agua; como les deca, siempre impuestos indirectos. Y en lo que t apuntabas,
tambin es una inquietud que me consta que tienen en el Per, es el peligro que pueda suponer
esa capacidad contributiva puramente indirecta o presunta. En Espaa creo que tambin el
Tribunal Constitucional, aplicando un criterio bastante voluntarista, ha superado este esquema
hablando de eso, de que al final la poltica medioambiental est protegida por la Constitucin
y esto le ampara para crear o permitir el establecimiento de tributos y tratar de evitar precisamente que haya una duplicidad, porque hay impuestos que gravan manifestaciones de riqueza,
como son la tenencia de alimentos y de instalaciones y por supuesto los bienes inmuebles, o la
pura actividad econmica.
Cuando el Tribunal Constitucional ha puesto en vereda a las comunidades autnomas por el
establecimiento de nuevos tributos medioambientales, ha sido precisamente porque no eran
capaces de documentar o de manifestar en qu consista el fin extra fiscal, cmo se pretenda
incidir en el comportamiento del contribuyente en materia medioambiental, porque si no lo
que acaba siendo es un impuesto que grava una manifestacin de riqueza que ya est gravada,
como es la tenencia de un elemento patrimonial. Tener una instalacin ya se grava en Espaa
con el impuesto de bienes inmuebles, entonces habra una duplicidad.

RICARDO RIVEROLA - PONENTE

Eso es justamente lo que se discute fundamentalmente en este impuesto. Como t bien dices, es un impuesto que con el tiempo que lleva no ha demostrado la cierta inelasticidad del
sistema, no hay un producto, no hay un elemento sustitutivo; por consiguiente, al final es un
impuesto que se convierte casi en recaudatorio. Se est hablando de los vehculos elctricos,
etc., pero para que eso ocurra deber tambin el Gobierno o la Unin Europea, especialmente
el Gobierno de Espaa, introducir los mecanismos. Pero en poca de crisis no hay dinero para
llevar a cabo ese esfuerzo. Las arcas pblicas no tienen dinero para sustituir o financiar que
pongan enchufes en todas las gasolineras, si no cmo se va a mover un coche elctrico.
u

GUSTAVO LAZO - PANELISTA

Un tema bien importante que tambin toc Juan Carlos es el de la potestad tributaria de los
gobiernos regionales y locales, que de acuerdo a la Constitucin en materia tributaria solamente tienen competencia para lo que es creacin de tasas y contribuciones. En el Per ha habido
una experiencia un poco dura y un poco delicada en el tema constitucional hace ms de una
dcada, en la cual finalmente mediante un decreto legislativo se logr ordenar y simplificar
el sistema tributario municipal. No s si en el caso de Espaa, si es que es muy comn que se
produzca un traslape entre competencias a la hora de crear y regular materia ambiental entre
autoridades autnomas, donde incluso este tipo de gobiernos s tiene la facultad de crear impuestos ambientales.
u

RICARDO RIVEROLA - PONENTE

En Espaa son las comunidades autnomas las que ms han establecido impuestos en materia
ambiental. Una cosa que preguntaba y apuntaba Juan Carlos es: tasas o impuestos? Claramente impuestos, al menos ese es el sistema que se ha seguido en Espaa. Hay tambin im28

29

Cuadernos de Trabajo

4
CASUSTICA EN FISCALIZACIONES
A EMPRESAS MINERAS

PONENTE:
Mariella de la Torre

Abogada por la Universidad de Lima. Asociada senior del rea Tributaria del Estudio Rodrigo, Elas & Medrano Abogados
y cuya prctica profesional se enfoca en el sector minero desde hace ms de diez aos.

PANEL:
Mario Madau

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Mster en asesora fiscal por la Universidad de Navarra, posgrado
de Tributacin por la Universidad de Salamanca y estudios concluidos en la maestra de Derecho de la Empresa de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Tributario en la facultad de Derecho y en la Maestra de Poltica
Fiscal de la Universidad de Lima, as como en el Diplomado de Derecho de la Empresa de la Pontificia Universidad Catlica
del Per. Miembro del Internacional Fiscal Association, del Consejo Directivo del Instituto Peruano de Derecho Tributario,
y del Comit de Asuntos Tributarios de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa. Se desempea como gerente
de Impuestos de la Compaa Minera Ares, empresa del grupo Hochschild Mining.

Walker Villanueva

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Mster en Asesora Fiscal por la Universidad de Navarra en Espaa. Profesor de Derecho Tributario de la Universidad Catlica y de la Universidad de Lima. Profesor de la Maestra de
Tributacin de la Universidad de Lima, y autor del libro Estudio del Impuesto al Valor Agregado en el Per y del Manual
Tax Editor IGV, coautor de los libros Imposicin al Consumo en el Per, comentarios al Cdigo Tributario y Tratado de
Derecho Tributario. Actualmente es socio a cargo del rea tributaria del Estudio Ferrero Abogados.

Walther Belande

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Postgrado Programa para la Alta Direccin de la Universidad de
Piura. Miembro del Internacional Fiscal Association, del Instituto Peruano de Derecho Tributario y del Comit de Asuntos
Tributarios de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa. Socio principal del Estudio Santivaez Abogados.

30

CASUSTICA EN FISCALIZACIONES
A EMPRESAS MINERAS
u MARIELLA DE LA TORRE - PONENTE

Para m es realmente un privilegio poder dirigirme a ustedes el da de hoy para tratar un tema
que no tengo ninguna duda suscita mucho inters y seguramente hasta cierto nivel preocupacin en el sector. El tema de las fiscalizaciones mineras es constante, frecuente, la mayora de
las empresas tienen la visita de auditores fiscales casi de manera permanente en algunos casos
y en este simpsium ya en aos pasados nos hemos dedicado a tocar varios temas, como por
ejemplo los holding certificates, los temas de roll back, los temas de gastos sociales.
El da de hoy la Dra. Nahil Hirsh nos ha recordado que el sector minero es muy importante para
la recaudacin en el pas, y esta es una razn para que las fiscalizaciones continen.
Voy a tocar tres temas el da de hoy que de alguna manera se han reiterado en empresas del
sector. Primero vamos a desarrollar el tema del reconocimiento de ingresos en el caso de venta
de minerales; tambin vamos a tocar el tema de las entregas de combustibles, explosivos y
otros tipos de materiales a los contratistas mineros, que tambin es un tema totalmente usual
y cotidiano para las empresas; y finalmente vamos a referirnos al tema de penalidades que
se pagan como un cargo adicional al derecho de vigencia, a fin de mantener las concesiones
mineras.
En relacin al tema de reconocimiento de ingresos, obviamente aqu la pregunta es bastante
clara; cundo se devengan los ingresos para efectos tributarios, para efectos del Impuesto a
la Renta? Esa es la preocupacin que ha surgido a la luz de unas observaciones de la administracin.
Para entender el problema vamos a ver la prctica que se da en el sector minero. Es usual que
en la venta de los minerales se realice la entrega de los mismos al comprador, y en el momento
de la entrega probablemente al momento de embarque, si se trata de una exportacin se realice una liquidacin provisional. Qu quiere decir esta liquidacin provisional? Que a la fecha
de la entrega se realiza una estimacin del valor de los minerales que se estn entregando, pero
no se tiene todava a esa fecha todos los elementos para conocer cul es el valor definitivo. Por
qu? Porque normalmente se pactan entre las partes condiciones que a la fecha de la entrega
no son conocidas por ambas. Por ejemplo, se pacta en funcin de la cotizacin internacional,
pero no es la cotizacin internacional que est vigente en la fecha de la entrega, es la cotizacin
internacional que puede tener el cobre, el plomo, el zinc en un mercado internacional como
podra ser el London Metal Exchange y adems en funcin de un perodo de cotizacin. Por
ejemplo, el promedio de las cotizaciones internacionales que se den en el mes siguiente al embarque de los minerales. Hay obviamente una serie de variantes para la determinacin de este
plazo de cotizacin. A veces es el mes siguiente del embarque, a veces es el mes siguiente de la
entrega, o es dos o tres meses en promedio. Hay una serie de variables que obviamente depen31

Cuadernos de Trabajo

der de lo que pacten las partes, pero ciertamente es muy usual que a la fecha del embarque
no se conozca todava este dato.
De igual manera, si bien se realizan pesajes y estimaciones del contenido del mineral, todava
no son definitivos porque estn sujetos a ensayes que van a realizar ambas partes, tanto comprador como vendedor, para determinar cul es el peso final cuando los minerales lleguen al
destino, cul es la humedad, cules son las impurezas y las penalidades que se aplicaran por las
mismas. Todo esto est sujeto a evaluaciones que se van a dar en el tiempo y que no se conocen en el primer momento. Es por ello que una vez que se determinan todos estos elementos
y conceptos necesarios para la determinacin del precio final, es que un tiempo despus de la
entrega se realiza la liquidacin final que no es ms que un ajuste para la determinacin del
precio final. Qu implica esto? Que la liquidacin inicial, que fue solo referencial, obviamente
est de la mano con una factura de exportacin, va a ser materia de una nota de dbito o crdito, lo que corresponda para llegar al precio que todos estos elementos permitieron arribar.
Ahora, en la liquidacin provisional se estila que se tome como referencia la cotizacin que est
vigente en esa fecha y se pacta que se va a tomar un porcentaje de este valor referencial; no
tomo el 100% de la cotizacin internacional, sino un 80%, 90% o 95% del precio que est
vigente en ese momento. Es nicamente un referente, puesto que a dicha fecha no se tienen
todava todos los elementos. Entonces, para llevar este caso prctico que estamos analizando
al terreno que queremos evaluar, que es cundo se devenga el ingreso para fines tributarios,
debemos recordar que la Ley del Impuesto a la Renta en el artculo 57 nos da una regla general
que es bastante simple. Nos dice que las rentas de tercera categora se consideran producidas
en el ejercicio en que se devenguen. Todos sabemos que la Ley del Impuesto a la Renta, no nos
da una definicin de lo que es el devengo y ya existe reiterada jurisprudencia del Tribunal Fiscal
que nos ha dicho que este concepto lo debemos delimitar en funcin de las normas contables.
Es as que en varias resoluciones del Tribunal vemos que se cita a la NIC 18, la referida al reconocimiento de ingresos, justamente para determinar si estamos frente a un ingreso devengado
o no.
Un poco graficando el ejemplo que les pona, vemos que en el primer mes tenemos el embarque en el momento en que se da la liquidacin provisional; en el segundo mes, como ejemplo,
estamos diciendo que se va a dar el perodo de cotizacin, vale decir el precio final se va a
determinar con el promedio de las cotizaciones internacionales del metal que est siendo materia de venta en este segundo mes. Desde el primer al ltimo mes se saca un promedio y se
determina cul es el perodo de cotizacin que va a ser usado para la determinacin del precio
final. Y luego podemos decir que en el mes tres, luego de que ya se han determinado todos los
ensayes del caso y se conoce la cotizacin internacional, se efecta la liquidacin final.
Un poco tocando el tema paso a paso, voy a referirme al tema contable, si bien ustedes saben
no soy contadora, y con el perdn de mis amigos contadores, voy a hacer una referencia breve
a lo que entiendo se debe reconocer para fines contables. Para efectos contables, la NIC 18 lo
que dice es que en el caso de venta de bienes se deben dar concurrentemente cinco condiciones para que se d el reconocimiento de los ingresos: bsicamente que se hayan transferido al
comprador todos los riesgos y ventajas significativas inherentes a la propiedad; que adems el
32

vendedor no haya retenido el control ni tenga la gestin corriente asociada a la propiedad de

los bienes; tambin se dice que se tiene que poder medir confiablemente el ingreso, y que sea
probable que estos ingresos fluyan a la compaa; y el ltimo requisito tambin es que se pueda
medir con cierta confiabilidad el costo asociado al producto que se est vendiendo.
Entonces, llevados estos trminos a la prctica minera, entiendo que contablemente se hace un
primer reconocimiento, una suerte de provisin de la venta en el momento en que se realiza el
embarque, la entrega del bien al comprador y en ese instante se emite la liquidacin provisional
que tambin da lugar a una factura. Es entonces cuando se da un reconocimiento contable del
valor de la liquidacin provisional por la estimacin que se ha hecho del mineral a esa fecha.
Luego se tienen que hacer ciertas provisiones peridicas al cierre de cada mes, para ir reflejando
de alguna manera la fluctuacin que puede haber tenido el metal en el mercado internacional.
Entonces, al cierre del primer mes se va a hacer seguramente un primer ajuste para ver cmo
ha fluctuado el mineral en el mercado internacional. Lo mismo al cierre del segundo mes y en el
tercer mes, que ya se produce la liquidacin final, se hace un ajuste final y un reconocimiento
de la venta y se cierra el tema de las provisiones.
En el caso de SUNAT, y justamente este es el tema que nos trae aqu, se ha visto que efectivamente la SUNAT no tiene ningn inconveniente en el reconocimiento de la liquidacin provisional en la fecha del embarque, y luego lo que se ha dicho es que se debe hacer un segundo
reconocimiento, no en lnea del tema contable sino en funcin de la cotizacin internacional
reconocida.
Como veamos en este ejemplo, en el perodo en el mes dos, se tiene un promedio de las cotizaciones internacionales de todo ese mes. Al cierre de ese mes ya se conoce con absoluta certeza
cul va a ser la cotizacin internacional promedio que se va a utilizar para el ajuste definitivo
del precio. La SUNAT nos ha dicho que hay que hacer un reconocimiento tributario del ingreso
justamente al conocer este elemento, no coincidentemente con el cierre de mes sino porque ya
se conoce el elemento cotizacin internacional promedio para el cierre, y luego evidentemente
con la liquidacin final la SUNAT tambin dice que se tiene que hacer el ajuste final en funcin
de los otros elementos: peso, humedad, impurezas, que se hayan ya definido para el ajuste
final.
Aqu lo que tenemos es que hay una discrepancia entre lo contable y lo propuesto por la SUNAT, y adems entra a colacin una tercera interpretacin, que es la del Tribunal Fiscal. Ya hace
varios aos atrs hubo un cuestionamiento de una naturaleza similar al que estamos planteando ahora en la cual la SUNAT consider que para efectos de los pagos a cuenta del Impuesto a
la Renta, se tena que tomar en cuenta el 100% del valor referencial de los metales a la fecha de
embarque y no el valor que normalmente se estimaba y se pacta de un 80% o un 90% del valor
referencial de esa fecha. El Tribunal Fiscal en ese momento dijo: Hay que ver el caso puntual,
hay que ver que el sector minero tiene caractersticas muy especficas. El sector minero est
sujeto a cuestiones que son ajenas a su voluntad, cada empresa minera no fija directamente el
precio sino que est sometido a las variaciones que puedan haber en el mercado internacional,
y de esta manera el Tribunal reconoci que para efectos de los pagos a cuenta se deba reconocer nicamente este 80% o 90% para efectos de los pagos a cuenta. Y luego, efectivamente,
ya con la liquidacin final, se tena que tomar ese valor como un segundo momento del recono33

Cuadernos de Trabajo

cimiento del ingreso, porque recin en ese momento se conoca con absoluta certeza el 100%
del ingreso al que tena derecho la compaa; en este caso una empresa minera que durante
varios aos fue materia de acotaciones.
Qu podemos rescatar de esta resolucin del Tribunal Fiscal? Bueno, no es una realmente
son como diez resoluciones. El Tribunal bsicamente lo que dijo es: Si lo que se ha pactado es
que el precio del mineral se determine en funcin de la cotizacin internacional y esta cotizacin va fluctuando en el tiempo, y adems se tienen que efectuar ensayes para ver el peso, la
calidad, el tema de las impurezas y la humedad, pues tenemos que esperar a que todos estos
elementos se conozcan de manera definitiva a fin de tener este reconocimiento del ingreso.
Tambin dijo el Tribunal que lo que da pie a esta interpretacin es que la compaa minera
tena derecho de alguna manera a esta retribucin en el momento de la liquidacin provisional, este porcentaje pactado del 80% o 90%. En este momento se da ese reconocimiento
nicamente por esa parte.
Y aqu la pregunta tambin es: en qu medida nos podemos alejar de los criterios contables
que rigen el devengamiento para tener un momento distinto de reconocimiento del ingreso
para fines tributarios? Nosotros consideramos que si bien no hay una definicin del trmino
devengado y es absolutamente til referirnos a las normas contables para poder evaluar en
qu momento se devenga un ingreso, tambin debemos tener en cuenta que hay caractersticas inherentes al Impuesto a la Renta que son indispensables para poder llegar con certeza a
una renta que sea materia de gravamen.
Recin en el caso puntual de la minera los elementos se conocen en el momento de la liquidacin final. Hay estimaciones suficientemente confiables, como se pueden hacer en el momento
de la liquidacin provisional, para ir haciendo un reconocimiento hasta cierto punto adelantado
de ese ingreso para fines tributarios. Lo mismo podra ocurrir en algunos casos, que tambin
es una prctica minera, en que no solamente se realice una liquidacin provisional sino dos o
tres liquidaciones provisionales, pero eso depende de lo que las partes hayan acordado. Si las
partes acuerdan que al cierre del segundo mes se debe hacer una segunda liquidacin provisional, nuevamente haciendo referencia a la cotizacin internacional que est vigente en este
segundo momento, entonces se trata de estimaciones que se pueden ir reconociendo para
fines tributarios en virtud a que las partes lo han acordado de esa manera, y que adems van a
surgir a partir de las mismas, ajustes entre las partes que se van a reflejar en notas de crdito,
notas de dbito o lo que corresponda en funcin de estas estimaciones provisionales que se
van haciendo del valor.
Entonces creemos que las resoluciones del Tribunal Fiscal son acertadas, porque reconocen las
prcticas del sector y reconocen las caractersticas especiales que se dan en este tipo de negocio, y es as que en el caso puntual que estbamos planteando consideramos que es correcto
que se reconozca el ingreso provisional en el momento del embarque con la liquidacin provisional, y luego una vez que se conozcan todos los elementos que permitan la determinacin del
precio, se reconozca el ajuste final por la determinacin del precio.

34

Vamos a continuar con la entrega de explosivos, combustibles y otros bienes a los contratistas
mineros. En el caso de la entrega de bienes a los contratistas mineros tambin nos encontramos ante una prctica bastante usual que se da en el sector de minera, en el cual las empresas
mineras se comprometen va contractual, ya sea en un contrato o en una orden de compra,
con sus contratistas para proveerlos de ciertos bienes. Es usual por ejemplo que en servicios de
minado se entreguen explosivos. Tambin es usual que a los proveedores que realizan obras en
zonas alejadas donde estn las empresas mineras se les entregue combustible, se les entregue
implementos de seguridad, por ejemplo, y todo esto es un compromiso que asume la empresa
minera en funcin del contrato y la negociacin con la empresa contratista.
Este tipo de acuerdos tienen un reconocimiento pleno en el Cdigo Civil. En el Cdigo Civil
tenemos una referencia expresa. Todos los contratos de obra que nos dicen que la regla general
es que el comitente, es decir, quien encarga la obra, la empresa minera, debe entregar todos
los materiales necesarios para la ejecucin de la obra, salvo que las partes hayan pactado en
contrario. Evidentemente no hay ningn inconveniente en que las partes se pongan de acuerdo
y lo que opera en ese momento es que el contratista se encargue de conseguir los materiales
necesarios o incluso que la empresa minera se comprometa a vender determinados bienes al
contratista.
Tenemos otros artculos tambin del Cdigo Civil que reflejan que la entrega de este tipo de
materiales es simplemente una entrega para la utilizacin en la propia obra, pero que no implican de manera alguna una transferencia de propiedad de estos bienes a los contratistas. Ms
bien hay un reconocimiento expreso de que, por ejemplo, si la obra por alguna razn ajena a
las partes no pudiera concluir, no pudiera llegar a completarse, el contratista tiene la obligacin
inmediata de devolver aquellos materiales que no han sido utilizados en la obra: los explosivos,
el combustible, cemento u otros elementos necesarios para la obra que entreg la empresa
minera pero que no llegaron a ser usados. El Cdigo Civil nos dice claramente en el artculo
1788 que hay una obligacin del contratista de devolver a la empresa minera esos bienes que
no han sido utilizados, porque esos bienes se entregan nicamente como un insumo para la
obra que ha requerido la empresa minera y no implican de manera alguna en principio, salvo
pacto en contrario, una transferencia de propiedad al contratista que le permita poder disponer
libremente de estos bienes.
Hay algunos casos adems que tienen reglas y restricciones bastante puntuales, como es el caso
de los explosivos. En el ao 1992 sali el Decreto Ley N 25707, mediante el cual se declar en
emergencia la utilizacin de explosivos de uso civil. Todos conocemos las razones y el contexto
en que evidentemente en el ao 1992 se dio esta ley. No obstante hubo un reconocimiento
tambin a las empresas mineras exclusivamente como usuarios permanentes de explosivos,
porque en el tipo de operatividad, en el tipo de actividad, es absolutamente razonable que las
empresas mineras requieran explosivos para el minado y para la extraccin de los minerales.
Es as que desde la propia ley hay un reconocimiento a las mineras como empresas que son
usuarias permanentes de explosivos. Esto qu implica? Que las empresas mineras tienen una
autorizacin dada por la norma desde un comienzo para que puedan adquirir estos bienes; pero
esto no es una autorizacin a las mineras para vender los explosivos, ms bien son un insumo
necesario para sus propias actividades.
35

Cuadernos de Trabajo

En esta lnea, si es que la empresa minera encarga a un contratista, por ejemplo, un servicio de
minado y se obliga a entregar un explosivo que la empresa minera mantiene y conserva en sus
almacenes, esa es una entrega con un propsito especfico que es la realizacin de una determinada obra, un determinado servicio de minado en este caso, pero no implica que la empresa
minera le ha vendido o le ha transferido en propiedad los explosivos a la empresa contratista.
La empresa contratista, como es evidente, no va a poder utilizar los explosivos con otros clientes ni va a poder transferirlo a terceros; es ms, las empresas mineras tienen la obligacin de
llevar un registro de la utilizacin de los explosivos y obviamente se va a tener que indicar ah
cmo es que esos explosivos han sido consumidos en las propias obras que se han realizado en
la mina.
De manera similar, en el caso de los combustibles tambin ha habido ciertas restricciones para la
venta de combustibles. Como ustedes saben, este es un tema tambin regulado y hay una limitacin absoluta para que cualquier persona pueda vender combustibles, salvo que cuente con
las autorizaciones correspondientes de la autoridad. El caso de las empresas mineras, dada la lejana de zonas donde usualmente se vende combustible, tienen normalmente una autorizacin
de consumidor directo. Esto implica que empresas de hidrocarburos les venden directamente,
como distribuidores mayoristas, el combustible que pueden almacenar en los campamentos,
obviamente de la manera adecuada, para poder usar lo que requieren en sus operaciones y que
tambin es necesario para los contratistas que han tenido que trasladarse a los campamentos
para prestar servicios en la zona.
Recin a partir de octubre del ao 2005 es que se da un permiso, una autorizacin a las empresas mineras o en general a los consumidores directos como empresas mineras, que al realizar
actividades en zonas alejadas donde no hay establecimiento de venta al pblico de combustible, puedan vender combustible a sus proveedores, a sus contratistas, a fin de que estos puedan llevar a cabo determinados encargos, obras o servicios, en las mismas zonas alejadas donde
se ha vendido el combustible. A este efecto evidentemente hay un control y hay un registro que
deben llevar las empresas mineras acerca del suministro del combustible que realicen a favor
de las empresas contratistas que as lo requieran. Y en este sentido es usual tambin que en los
contratos con las empresas contratistas se establezca la obligacin por parte de las empresas
mineras de dar de alguna manera esta facilidad de combustible a los contratistas. En muchos
casos se puede ya sea pactar que se le va a proporcionar el combustible necesario para la realizacin de las obras o se puede tambin pactar una venta de combustible, pero para este efecto
se deber revisar efectivamente cul ha sido el acuerdo entre las partes, el contrato al que han
llegado y cul ha sido la verdadera voluntad, de entrega simplemente del combustible que es
necesario para la obra o una transferencia de propiedad del mismo.
Sobre este caso tambin hay algunos precedentes del Tribunal Fiscal. Hay un par de resoluciones en las que se han pronunciado sobre el caso de entrega de materiales a empresas
contratistas. La resolucin del ao 2007 analiz el caso desde la perspectiva de la empresa
contratista. En esta situacin lo que hizo la SUNAT fue cuestionar a una empresa contratista
que haba recibido materiales a ttulo oneroso de parte de la empresa minera. Esto implic que
la empresa minera le haba trasladado el valor de los bienes dentro de las valorizaciones que
hizo el contratista. Curiosamente, el contratista en este caso reconoci que l se haba obligado
36

a asumir todos los bienes materiales necesarios para la obra, pero sostuvo que esto no era una
trasferencia gravada para fines de IGV. Reconoci el tema para el Impuesto a la Renta, pero
no lo reconoci para el IGV. En este caso, que es un caso puntual concreto en el cual las partes
reflejan una voluntad de transferencia de los materiales, el Tribunal confirm acertadamente la
posicin de la administracin, porque la voluntad de las partes fue efectivamente realizar una
transferencia; el contratista asuma en este caso todos los materiales, todos los bienes necesarios para la obra, y adems traslad a la empresa minera, dentro de las valorizaciones por los
servicios, el costo de los materiales que efectivamente le haba entregado la empresa minera.
Entonces hubo una transferencia a ttulo oneroso que fue reflejada tanto en el contrato como
en la forma de facturacin entre las partes, y aqu hubo un resultado que ciertamente no lo
podemos generalizar, pero que a la luz de las caractersticas puntuales se efectu realmente una
venta que debi ser facturada.
Tambin hay una resolucin del ao 2003. En el que el caso se analiza ms bien desde la perspectiva de una empresa minera, que es la resolucin 5475, en la cual en el contrato la empresa
minera se haba comprometido literalmente a vender los materiales que la empresa contratista
requiriese, y es por eso que en esta resolucin el Tribunal Fiscal tambin se confirma el reparo
efectuado por la SUNAT, porque la intencin de las partes, expresamente reflejada en el contrato, era que se vendieran los bienes. Nuevamente son casos puntuales que, atendiendo a las
caractersticas y a lo acordado por las partes, reflejado ya sea en los contratos o en las rdenes
de compra que pudiera haber en los casos, se evidenci que haba una transferencia de propiedad gravada.
Este supuesto tambin ha sido analizado por la Intendencia Nacional Jurdica, quien acertadamente y al amparo del artculo 1773 del Cdigo Civil que veamos hace un momento, ha
sealado que la entrega de combustible efectuada por consumidores directos a los contratistas
de una obra, no califica como una operacin gravada para efectos del Impuesto a la Renta ni
del IGV.
Es, pues, un caso en el que claramente se ha recogido el principio civil en el cual el comitente
en principio es el encargado de entregar los materiales, y esta entrega de materiales no supone
una transferencia onerosa y por consiguiente no es un caso que en principio sea gravado ni
para efectos del Impuesto a la Renta ni para efectos del IGV. Entonces, en la medida que las
empresas mineras acuerden transparente y claramente en los contratos cul es la verdadera
intencin, de vender o de no vender, de entregar materiales gratuitamente, no debera haber
ningn problema con la SUNAT en adelante al amparo de este informe que claramente ha reconocido que en estos casos no se produce una venta gravada ni para Impuesto a la Renta ni
para IGV.
Continuando con los temas, me voy a referir al de la deduccin de penalidades y los derechos
de vigencia. Aqu quiero referirme primero que nada a una disposicin de la Ley del Impuesto
a la Renta que limita la deduccin de ciertos conceptos. As, el artculo 44 en su inciso c nos
dice: No son deducibles las multas, recargos, intereses moratorios previstos en el Cdigo Tributario. Creo que ac no tenemos mayor duda o cuestionamiento acerca de qu puede estar
comprendiendo esta parte del inciso c: es bsicamente las multas que se imponen cuando
37

Cuadernos de Trabajo

los contribuyentes incurren en las infracciones tipificadas en el Cdigo, los recargos que puede
haber de repente en un caso de procesamiento de cobranza coactiva y los intereses moratorios
obviamente que se devengan respecto de la deuda tributaria impaga.
Pero este inciso tambin nos hace referencia a otro concepto, que es el de las sanciones impuestas por el sector pblico nacional, y aqu es donde entra el tema que es materia de mi
comentario, que es: qu se entiende por sanciones impuestas por el sector pblico nacional?
La SUNAT ha entendido que en este concepto se engloban tambin las penalidades que pagan
las empresas mineras como un monto adicional o un recargo al derecho de vigencia, a fin de
mantener las concesiones mineras que an no cumplen con la produccin mnima obligatoria.
Como ustedes saben, la Ley General de Minera establece que las concesiones mineras estn
sujetas al pago del derecho de vigencia y que adems se debe cumplir con una produccin mnima obligatoria a un nmero determinado de aos desde la dacin de la concesin minera. En
este caso, la SUNAT lo que objet es el pago de las penalidades que se pagan cuando, al estar
en un ao de produccin mnima obligatoria, la empresa an no cumple con esta obligacin
y paga un concepto que se denomina penalidad a fin de mantener vigente las concesiones
por unos aos ms, a pesar de estar en incumplimiento de la obligacin de produccin mnima
obligatoria.
Entonces, aqu lo que queremos es revisar primero qu debemos entender por sancin, qu es
una sancin, qu es una penalidad, a qu se refiere esta sancin a la que ha hecho referencia el
inciso c del artculo 44. Una sancin en doctrina se reconoce como un mal que hace la administracin como consecuencia de una conducta ilegal. Qu tipos de sanciones son conocidas?
Las multas, los comisos, los cierres de local; incluso las revocatorias de ciertos derechos pueden
ser sanciones impuestas por el sector pblico nacional si es que se incurre en alguna conducta
que es ilegal o ilcita, obviamente siempre tipificada. En este sentido, creo que es claro que
frente a una sancin de esta naturaleza, una multa, un comiso, una clausura, una revocatoria
de un derecho, nos encontramos justamente al tipo de sanciones que la Ley del Impuesto a la
Renta no quiere permitir su deduccin. Pero tambin cabe preguntarnos cules son las penalidades que podran ser deducibles, ya no hablando de sanciones sino de penalidades, como un
trmino ms amplio que de manera de repente coloquial se podra haber entendido como una
sancin, pero que puede tener un contexto distinto.
Digamos que las penalidades que son aceptadas desde un punto de vista tributario y que no
estn enmarcadas dentro de la restriccin del 44 son aquellas que no estn directamente relacionadas con una sancin del sector pblico nacional, como hemos mencionado, y para dar
algunos ejemplos podramos estar de repente frente a una penalidad que ha sido pactada en va
contractual, una penalidad que podra haberse pactado por un determinado incumplimiento en
un contrato, como podra ser la entrega tarda de determinados bienes o penalidades por no
seguir las normas de seguridad. Eso sucede en el sector minero, que los contratistas se someten
a las reglas de seguridad de las empresas mineras en las que estn prestando determinados
servicios y tambin se establecen por ejemplo de manera contractual penalidades por cometer
infracciones contra el seguimiento de estas reglas de seguridad. Evidentemente, si un contratista termina pagando una penalidad de esta naturaleza en funcin o en el mbito de un contrato
con la empresa minera, para dicho contratista va a ser un gasto deducible.
38

Igualmente, puede haber penalidades que han sido analizadas, incluso desde un punto de vista
econmico. De repente es un vendedor que tiene a dos compradores, uno que ya tiene una
fecha de entrega pactada y otro que est ofreciendo quizs un monto mayor por la compra de
determinados productos; tal vez es econmicamente ms beneficioso incumplir con el primer
contrato, pagar la penalidad pactada y vender los bienes al comprador que est ofreciendo
un monto mayor. Es un tema que se puede analizar desde el punto de visto costo-beneficio, y
posiblemente esa penalidad est totalmente justificada y se encuentra en el mbito normal del
giro del negocio. Sera una penalidad aceptable.
Entonces, aqu cabe preguntarnos si las penalidades en el mbito minero son o no deducibles.
Refrescando un poco el tema, las concesiones mineras, como ustedes saben, son la nica va
permitida para poder realizar actividad minera. La concesin minera es indispensable para llevar
a cabo las labores de exploracin y explotacin, y sin la concesin minera la actividad simplemente no podra desarrollarse. Es as que el mantenimiento de la concesin minera es indispensable para el negocio; el pago por ende del derecho de vigencia que da lugar a mantener esa
concesin minera tambin ya ha sido reconocido como un gasto necesario y deducible para
fines tributarios.
La pregunta es: qu pasa cuando estamos frente a concesiones mineras que deben entrar en
el perodo de produccin mnima obligatoria? Como ustedes saben, la Ley General de Minera
establece este momento de manera totalmente arbitraria, porque dice que al trmino del dcimo ao de otorgado el petitorio de la concesin minera, de otorgado el ttulo de la concesin
minera, automticamente la concesin ya debera estar en una produccin. Se fija como regla
general una produccin por hectrea equivalente a una UIT (S/. 3,600) a la fecha. Si no se
cumple con esta produccin mnima obligatoria de ley al trmino del dcimo ao, a partir del
dcimo primero se debe comenzar a pagar una penalidad. Esta penalidad a lo nico que da
derecho es a mantener viva la concesin minera a pesar de no estar cumpliendo con la produccin. Simplemente es como una sobretasa o un cargo adicional al derecho de vigencia general
por el hecho de no encontrarse en etapa de produccin mnima obligatoria, es decir, de no estar
cumpliendo con esa obligacin.
Ciertamente hay otras reglas que son relevantes para la produccin mnima obligatoria y que
han sido establecidas de manera arbitraria y que vale la pena comentar. El ao de produccin
mnima obligatoria determina tambin, por ejemplo, el ao en que las concesiones mineras
deben comenzar a amortizarse para fines tributarios, independientemente de que la concesin
est efectivamente en explotacin y en etapa de extraccin. Entonces, la duda es: se puede
mantener una concesin minera a pesar de no cumplir con la produccin mnima? La respuesta
ya la hemos dicho: s se puede mantener. El nico cargo adicional es el pago de esta penalidad
aadida, que es equivalente al 10% de la UIT por ao y por hectrea, y el incumplimiento del
pago de la penalidad no da lugar a ninguna otra consecuencia que no sea si transcurren dos
aos de falta de pago de esta penalidad la prdida de la concesin minera, es decir, que se
declare la caducidad.
Entonces no estamos frente a una sancin. Una multa ciertamente sera percibida por la administracin, me la cobraran de todas maneras. Aqu lo nico que estoy comprando literalmente
39

Cuadernos de Trabajo

con la penalidad es el derecho a poder mantener una concesin minera que debera estar en
produccin mnima obligatoria a pesar de no estar cumpliendo con esta obligacin.
Tambin hay otra forma de mantener la concesin a pesar de no estar en produccin mnima
obligatoria, como es cumplir con una inversin mnima que debe ser no menos de diez veces la
penalidad que se estara pagando para mantener la concesin. Es decir, si invierto una UIT por
ao por hectrea, automticamente tambin gano el derecho a mantener viva la concesin minera. Incluso tenemos vas paralelas alternativas que podra usar una empresa minera si es que
quiere mantener una concesin minera a pesar de que no est cumpliendo con la produccin
va pago de mi penalidad, que es el 10% de la UIT o va inversiones mnimas, que son de una
UIT por ao por hectrea.
Entonces aqu no estamos frente a una sancin impuesta por el Ministerio de Energa y Minas
o el INGEMMET, que es la entidad que recauda el derecho de las penalidades. Estamos simplemente ante la compra de un derecho para mantener la concesin minera por un perodo
adicional y poder seguir evaluando si esa concesin se va a mantener o no.
De esa manera consideramos que la penalidad s es deducible y no est sujeta a las restricciones
del artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta.
Con eso termino mi presentacin. Muchas gracias.
u WALTHER BELANDE PANELISTA

Buenas tardes. En primer lugar, muchas gracias por la invitacin.

La exposicin de Mariella De la Torre ha explicado de manera realmente clara por qu las penalidades mineras no deben ser consideradas una sancin administrativa. Sin embargo, voy a
permitirme agregar algo que creo que puede complementar lo dicho y llevarnos a concluir quizs de manera ms determinante que efectivamente no se trata de una sancin administrativa
y a entender qu es la penalidad minera y a qu se debe.
En el derecho minero, para mantener vigente una concesin minera existen dos sistemas. Un
sistema es el del amparo por el trabajo, es decir, se mantiene la vigencia del derecho a la concesin minera en la medida que se exploten los recursos naturales o se invierta para poder extraer
los recursos naturales. Sin embargo, tambin existe otro sistema, que es el de amparo mediante
el pago una penalidad.
Por qu estos dos sistemas? Cuando el Estado otorga a un particular la concesin para explotar
cualquier recurso natural, lo que espera es que la explotacin de este recurso natural le genere
riqueza tanto al Estado como a las personas, los municipios y las regiones. De no existir una obligacin de trabajar la concesin, el Estado no tendra una garanta de que en algn momento se
va a generar mayor riqueza para el pas. Entonces, se tiene que establecer alguna forma y plazos
para que quien tiene la concesin minera la explote, que sera el amparo por el trabajo.

40

Ahora bien, otra forma de verse compensado el Estado por el tiempo que no se explota la
concesin es mediante el pago de una penalidad. El objetivo de esa penalidad es garantizar o
compensar al Estado por el tiempo que esos derechos mineros no son explotados.
En el Per tenemos un sistema mixto, porque las personas o la empresa que pagan el derecho
de vigencia por la concesin que les fuera otorgada, mantendrn vigente la misma si al cabo
de un determinado plazo llega a la produccin mnima que seala la Ley General de Minera.
Asimismo, dicha norma seala que para evitar la caducidad de la concesin en caso no se llegue
a la produccin mnima establecida por ley, se podr mantener la vigencia de esta pagando una
penalidad. Entonces, la naturaleza de la penalidad es compensar al Estado por el hecho de que
no se est explotando, y por lo tanto no se est generando riqueza para el pas en general. De
hecho, si vamos a la historia del Per, estos sistemas se han alternado y ahora lo que tenemos
es un sistema mixto.
Entonces la penalidad minera de ninguna manera puede ser calificada como una sancin administrativa, porque la penalidad lo que tiene por objeto es compensar al Estado por aquello
que no est percibiendo, que sera el resultado de la explotacin de los recursos naturales. Si
se incurri en un acto ilegal, este es castigado. En este caso no se est incurriendo en ningn
acto ilegal porque, es ms, el titular del derecho minero tiene la opcin de, pasados los diez
aos, simplemente dejar el derecho minero y no pagar la penalidad; pero si es que quiere
mantener el derecho minero porque piensa que puede llegar a extraer los recursos naturales
luego de obtener muestras de la existencia de posibles yacimientos, entonces optar por pagar
la penalidad.
En ese sentido, no es que se le est imponiendo el pago de la misma porque incurri en alguna
infraccin, puesto que no est tipificada como tal. Se trata bsicamente de una compensacin
en favor del Estado, que permite continuar con la titularidad del derecho minero. Entonces
esto sale totalmente del mbito de sancin administrativa, puesto que es una compensacin al
Estado. Es voluntaria, no hay ninguna infraccin a la ley.
Voy a extender este comentario a otro tipo de penalidad, que es la establecida para las empresas elctricas. Las regulaciones para las empresas elctricas contienen las denominadas normas
tcnicas de calidad. Estas exigen que las empresas elctricas, vamos a decir una empresa de
transmisin, cumpla con transmitir la electricidad con unas caractersticas especficas, con determinados rangos de potencia y que transmita la electricidad, vamos a ponernos en ese extremo. Entonces, qu sucede si la empresa de transmisin, por alguna falla en el sistema pero
falla atribuible a la empresa que tiene que prestar el servicio, deja de transmitir electricidad a
un determinado sector geogrfico? Si es que esto sucediera, las normas que regulan el sector
elctrico y que regulan especficamente esto que se denomina normas tcnicas de calidad,
establecen las frmulas para compensar a aquellos usuarios del servicio elctrico que se han
visto afectados por no haber recibido servicio elctrico por horas, por un da o ms. Entonces,
cmo se calcula por estas regulaciones esta compensacin que ha sido determinada? Se va a
trasladar al usuario final? Cmo se hace esto en la prctica?

41

Cuadernos de Trabajo

En la prctica lo que hacen las empresas de transmisin es trasladar a los usuarios esta compensacin va un menor pago a los distribuidores, porque el consumidor de energa elctrica paga
la energa a travs del distribuidor, como por ejemplo puede ser, en el caso de Lima, Edelnor
o Luz del Sur. Entonces sern estas empresas distribuidoras las que reducirn al usuario del
monto a pagar por su consumo mensual, ese monto que les ha trasladado como menor pago
la empresa de transmisin.
Esto en realidad es una compensacin econmica establecida por las normas para el usuario de
energa elctrica, no es una sancin administrativa. No va dirigida al Estado, sino a compensar a
los afectados por las probables prdidas que hayan sufrido por no recibir en este caso el servicio
de electricidad. Entonces de ninguna manera tiene las caractersticas de una sancin administrativa. Es ms, los usuarios que crean que han sido afectados en una mayor magnitud por no
recibir el servicio, pueden demandar un monto adicional de indemnizacin porque este pago
tiene un carcter indemnizatorio de la empresa de transmisin al consumidor final, que se hace
a travs del distribuidor. Y fjense ustedes que en algunos casos se emitan notas de crdito, y
si estamos hablando de que esto es un pago que tiene carcter indemnizatorio, cmo se va a
emitir una nota de crdito?
De acuerdo al Reglamento de Comprobantes de Pago, debemos emitir un comprobante de pago
por la prestacin de un servicio o la venta de un bien. Por recibir una indemnizacin no se emite
un comprobante de pago. Segn el mencionado reglamento, s puedo emitir un recibo, una
constancia de pago, pero no un comprobante. La indemnizacin no est gravada con el Impuesto General a las Ventas, no es un servicio, no es una venta. Ya no se emite una nota de crdito,
porque no hay un IGV que devolver en este caso, sino lo que se est haciendo es trasladar una
indemnizacin, como les deca en el ejemplo, de la empresa de transmisin al consumidor final.
Entonces son dos casos en los cuales el llamarlo penalidad puede llevar a confusin, pero
realmente son en un caso una compensacin que el Estado tiene todo el derecho de mandar
en la medida que no se cumpla con explotar los recursos naturales por un tiempo determinado,
o en el otro caso el usuario de la energa elctrica que se ve afectado por un apagn, como
decimos comnmente, y que puede llevar a que, por ejemplo, a una carnicera se le descompongan todos los productos. Entonces en un caso tiene un carcter compensatorio al Estado, y
en el otro tiene un carcter indemnizatorio al consumidor; y de ninguna estn tipificados como
sanciones porque no podran. Sera desnaturalizar esto.
De otro lado, se han venido generando una serie de problemas para las empresas mineras que
pagan regalas, porque no se puede rectificar los PDT de manera que si se ha hecho un pago de
ms o de menos no hay forma de modificar eso, lo cual a la vez impide compensar y adicionalmente tampoco se ha reglamentado la compensacin de los pagos en exceso y en defecto de
las regalas mineras. Para poder compensar, el Ministerio de Economa y Finanzas deba haber
dado una norma, pero todava no lo hizo. Entonces esto viene generando pagos en exceso
porque claro, los pagos en defecto la SUNAT exige que se regularicen, sin embargo los pagos
en exceso no se pueden compensar, y la devolucin se puede solicitar cuando termina la vida
til de la mina, lo que nos parece bastante injusto. Est en manos de la SUNAT modificar este
comportamiento.
42

u MARIO MADAU PANELISTA

Muy bien. Gracias Maril. Buenas tardes a todos. Voy a tratar de ser bastante breve.
Quiero felicitar a Mariella y a Walther porque me han facilitado el trabajo de poder efectuar
algunos comentarios, ya que han explicado de manera bastante didctica los temas. Voy a
comenzar de todas maneras con un par de muy breves comentarios o reflexiones acerca de los
temas tratados por Mariella, para pasar luego al tema de regalas.
Me llam la atencin el tema del devengo de los ingresos por la venta de minerales, lo mismo
que el reconocimiento de los ingresos, el hecho de que hubiera diez resoluciones del Tribunal
Fiscal de ya una relativa antigedad y que a la fecha se estuvieran suscitando controversias respecto del mismo tema. Esto me trae a la mente este proyecto de ley, el 4048 del 2009, que est
en la sesin de Economa del Congreso, que tiene muchsimos artculos y propuestas de modificacin. Una de ellas es la relativa a forzar la obligacin, por parte del Tribunal Fiscal, de emitir
jurisprudencia de observancia obligatoria en aquellos casos en los cuales existiera jurisprudencia
reiterada en un mismo sentido. Lamentablemente, el proyecto no define cundo existe una
reiterada jurisprudencia; sin embargo creo que en un caso como el que ha comentado Mariella,
tener diez resoluciones del Tribunal Fiscal que apuntan en un mismo sentido me llevan a pensar
que podramos estar hablando de un tema de reiterancia. Es lo nico que agregara respecto del
primer tema comentado por Mariella.
Respecto del segundo tema, el vinculado a la entrega de los explosivos, combustibles y otros
bienes a los contratistas, las empresas mineras con los contratistas suelen pactar contratos en
los cuales en principio, como regla general, es el contratista el obligado a proporcionar los
bienes y excepcionalmente podra el comitente entregarlos. No obstante, eso no quita la naturaleza de contrato de obra que pueda subyacer a esa relacin jurdica, y como bien se rese
en la exposicin, existe un artculo del Cdigo Civil que ms bien sealara lo contrario: es el
comitente el obligado a proporcionar los bienes, salvo pacto en contrario, donde sera el contratista el que lo proporcione.
En estos contratos que les menciono muchas veces se da la figura inversa. Lo que ocurre es
que el Cdigo Civil le da voluntad a las partes, que es ley entre las partes para pactar, y no
necesariamente adecuarse a un contrato tpico que est regulado en el Cdigo Civil. Las reglas
del Cdigo Civil sern supletorias y en tanto yo no me oponga ni las desnaturalice, voy a estar
dentro de la legalidad y no habra por qu desconocer esa relacin jurdica.
Entonces, en primer lugar si me quiero evitar problemas lo que voy a hacer es pactar en el contrato de una manera clara y precisa cules son las obligaciones de cada una de las partes. Pero
lo que me preocupa y me pregunto es qu ocurre si por ah, en el devenir de las operaciones,
no siempre conversa el abogado de un rea legal que est en una empresa minera con el encargado del proyecto de controlar al contratista, y de repente en el camino hay modificaciones
a este pacto contractual. Lo que pasa es que esas modificaciones a ese pacto contractual no
necesariamente se van a ver plasmadas en el mismo momento en un contrato, en una adenda,
en una modificacin, sino lo que va a ocurrir es que en los hechos se pueda dar que el contra-

43

Cuadernos de Trabajo

tista dice: No logro traer determinado bien, o no tengo acceso para los explosivos. En este
caso el comitente le dice: Bueno, lo voy a proporcionar para consumo, despus lo arreglamos
contractualmente. Ese despus lo arreglamos contractualmente puede pasar de repente al
sueo de los justos, pero eso no cambia la realidad de la operacin jurdica que se est dando.
Entonces la pregunta es: se ha dado en realidad una venta o lo que est ocurriendo es que no
tengo un contrato que me permite probar que hice una modificacin del contrato?
Entonces, aqu viene algo que al menos a m me ensearon cuando estudi Derecho: los contratos no necesariamente tienen que ser escritos. Pueden incluso modificarse en un acuerdo
de voluntades que puede darse simplemente de manera verbal; pero si no tengo el contrato
escrito, de lo que s me tengo que preocupar es de contar con otros elementos probatorios que
me permitan demostrar que efectivamente no se dio una venta sino que entregu los bienes
a ttulo de autoconsumo.
Por ello la recomendacin que podra dar a las empresas que tengan este tipo de problemas,
es que si no lograron modificar el contrato, vean la manera de generar algn medio probatorio
adicional. Pueden ser cartas de reconocimiento entre las partes que se cursen, que en el fondo
van a plasmar el reconocimiento de voluntades, o inclusive podra ser algn contrato en el cual
pacten de manera expresa que el contrato de hace varios aos fue modificado. An cuando lo
firmen el da de hoy, nada le quita que en el momento omitieron plasmarlo por escrito, pero
no cambia la naturaleza jurdica del contrato que se ha suscrito. Adems, en este tipo de temas
me pregunto si lo que se va a hacer es aplicar la norma octava, que por lo menos es citada en
la resolucin del Tribunal Fiscal. Me cabe la inquietud por saber cul es el beneficio fiscal que
podra estar surgiendo en esta relacin si es que la empresa minera, el comitente, est omitiendo declarar la venta. Si la empresa lo pone como una venta, que es una posibilidad, lo que va
a ocurrir es que esa venta al contratista incremente el costo del contratista. El contratista va a
perder en esa relacin? No. l lo que va a hacer es incrementar su costo, y sobre ese costo incrementado vuelve a facturar; y esa facturacin que realiza hacia la empresa minera se convierte
en costo de la empresa minera. Dnde est el perjuicio o el beneficio? Sinceramente no lo
veo, con lo cual creo que si se va a aplicar, o si se van a calificar los hechos econmicos, quizs
aqu es no tener en cuenta las formas jurdicas, en este caso el no haber firmado el contrato o la
adenda, tendra que expresarse justamente en el sentido que aqu no se est buscando ningn
beneficio al contribuyente ni ningn perjuicio fiscal.
Pasando al tema de lo que son las regalas, los dos que ms me han llamado la atencin en
todo caso, tienen que ver en primer lugar con el programa de declaracin telemtica, el PDT
de regalas. Cuando se cierra una unidad minera existe la obligacin de comunicar este cierre al
Ministerio de Energa y Minas. Este inmediatamente comunica tambin de este cierre a la SUNAT y el PDT no va a permitir que uno declare un pago de regalas mineras por cuenta de esa
unidad, porque el PDT exige que uno declare de dnde provienen las unidades, las toneladas
que se estn vendiendo, de qu unidad provienen. Entonces qu ocurre? Imaginemos una
unidad que ha cerrado, pero que tiene un stock. Puede tener mineral en cancha o puede tener
concentrado que todava no se ha vendido. Cundo surge la obligacin de declarar la regala
minera? Es al momento de la venta, porque ah es cuando voy a tener adems los elementos
suficientes para poder determinar la base de clculo de esta regala.
44

Si he comunicado que haba cerrado la unidad, pero tengo todava stock, cuando en el futuro venda ese stock no voy a tener la casilla digamos para poder declarar la venta por esa
unidad. Tengo dos opciones: una, no declaro y me espero a que la unidad reabra, de repente
nunca, con lo cual tendra una omisin de por vida; o la otra: si tengo varias unidades mineras,
la acumulo con otra unidad, porque no me quedan otras opciones. No declaro o la acumulo. Si
no declaro, ya saben tengo una omisin evidente. Y si la acumulo, al menos estoy cumpliendo
con mi obligacin de pago, le estoy ingresando al Estado el pago de la regala minera. Pero
claro, lo que responden en las fiscalizaciones es: Ten en cuenta que la regala minera se distribuye dependiendo de la zona de donde proviene y por lo tanto ah est generando toda una
distorsin. Entonces en realidad has incurrido en un pago en exceso en la unidad en la cual t
acumulaste, y un pago en defecto en la unidad en la cual no declaraste. No declaraste porque
no tenas forma, pero no importa, igual no lo declaraste, y como no tienes la posibilidad de
hacer la compensacin porque falta este decreto supremo, tampoco te compenso y tampoco
te devuelvo hasta el final de la vida til de la mina. Entonces no devuelven la regala, no se
puede compensar, no puedo declarar pero me cobras una omisin, y esa omisin adems me
genera la multa por el artculo 178, que resulta aplicable por esta ley que hace la remisin a las
normas del Cdigo Tributario. Y bueno, pues, vamos a aceptar todas esas circunstancias; pese
a que no nos gustan las vamos a aceptar. Estamos en el artculo 178, me voy a acoger, voy a
pagar la multa. Muy bien, quiero acogerme a la rebaja del artculo 179, que tambin es posible
va la remisin normativa, quiero rectificar, pero no se puede. No existe posibilidad de rectificar
el PDT de regalas mineras, con lo cual ya perd mi rebaja del 90% o del 70%. Bueno, qu
har? Esperar a que me llegue la resolucin de multa y por lo menos me acoger a la rebaja
del 50%. Les cuento un caso que he podido conocer: una empresa consulta para acogerse a la
rebaja del 50%, y paga mediante el respectivo PDT. Le dicen: Pon ah que ests pagando la
sancin, y de repente a las pocas semanas le llega una resolucin de ejecucin coactiva donde
no se reconoca el pago, porque aparentemente hay un problema en los sistemas y debiste
haber hecho el pago con otra. Pero bueno, estamos en consulta en un rea normativa para ver
el caso, y mientras tanto no te preocupes: tu cobranza est suspendida.
En fin, son una serie de circunstancias que creo que ponen en aprietos a las compaas, y en
este caso no creo que se requiera de una precisin a nivel de ley, pero arreglar el PDT creo que
es una tarea pendiente que tiene la administracin tributaria.
Para cerrar porque esos seran mis comentarios sobre el tema de regalas, simplemente quisiera comentar un tema que no ha salido directamente, para hacer alguna recomendacin.
ltimamente hay muchas campaas hacia personas naturales, campaas inductivas vinculadas
muchas veces al ITF que sale de los abonos y cargos en las cuentas bancarias de las personas
naturales. Las empresas mineras deberan tener mucho cuidado con todas las entregas a rendir
cuenta que implican abonos en las cuentas bancarias de trabajadores, sobre todo a los que
estn vinculados a las reas de Relaciones Comunitarias, y digo que deberan tener mucho
orden y cuidado en poder hacer el seguimiento de todas estas entregas, porque cuando venga
la citacin a la persona natural, un trabajador de la compaa minera, para que se apersone a
justificar esa inconsistencia que se da entre los ingresos declarados y los abonos en sus cuentas bancarias, tiene que ir con alguna carta del empleador que le diga: Efectivamente, como
parte de tus actividades, te hago entregas a rendir cuentas, y estos son los montos que estn
45

Cuadernos de Trabajo

detallados, a fin de que el trabajador no tenga problemas. Tengan en cuenta esto, porque
he tomado conocimiento de varios casos y los plazos no son muy largos, y hay que darles las
facilidades para que la empresa minera no tenga indirectamente un problema.
Y para cerrar, algo que est vinculado a este tema: todas estas campaas inductivas que sealan: No son verificaciones, no son fiscalizaciones. Te estoy dando la oportunidad es lo que
nos dice la administracin de adecuar tu situacin tributaria. Definitivamente no tienen una
resolucin de terminacin, al menos en los casos que he podido ver, no porque no es una fiscalizacin. No vamos a pedir tampoco una declaracin o una resolucin de intendencia, pero quizs si en una carta me han dicho que tengo una inconsistencia entre mis ingresos y presento la
documentacin en el plazo, y acredito, lo mnimo que espera una persona es alguna respuesta
a todo lo que ha presentado, algo que por lo menos me diga: Muy bien, la inconsistencia ha
sido levantada, quizs sin perjuicio de una posterior fiscalizacin, pero donde la persona pueda sentir que entreg, cumpli y por lo menos esa operacin, esa comparecencia, esa situacin
ha quedado cerrada, y no un documento que diga que s se present y entreg documentacin,
pese a que esa documentacin es analizada, y a veces me ha tocado la oportunidad de llamar
a preguntar y decir:
- Bueno, present el escrito que me dijeron. Qu pas?
- Todo est conforme, no se preocupe.
- Muy bien. Me lo van a notificar?
- No, no est visto en los programas que tenemos.
Entonces, creo que por un simple tema de respeto en la relacin contribuyente-administracin,
debera haber una carta, un oficio, algn documento o algo que dijera: Analic tu documentacin. Me parece al menos suficiente para levantar la inconsistencia, y por ltimo, para seguir
generando la sensacin de riesgo, porque puede haber una posterior fiscalizacin. No pierden
nada y creo que ms bien ganan muchsimo en imagen y en una buena relacin con el contribuyente.
Eso es todo. Gracias.
u WALKER VILLANUEVA PANELISTA

Muchas gracias por la invitacin. Supongo que todos estn cansados as es que ser muy breve.
Tena en realidad dos temas propios y dos temas comunes, as es que me voy a limitar a los
comunes y los propios ya los comentamos despus.
En cuanto a los temas comunes, empezar con el de la entrega de explosivos. Ah tengo un
comentario de fondo y un comentario procesal. En el comentario de fondo, hay que tener
cuidado en distinguir claramente los proveedores de compaas mineras, los casos que constituyen un contrato de obra respecto a aquellos casos que son locaciones de servicios. Hay al
respecto una diferencia sustantiva en el tratamiento que est en el Cdigo Civil. En el caso de
un contrato de obra, hay una clara obligacin legal en que el comitente provee de los materia-

46

les y que esa provisin de materiales por parte del comitente no constituye una transferencia
de bienes. Expresamente el Cdigo Civil dice que es obligacin del cliente pagarlo en trminos
del lenguaje contable y tributario. El cliente en este caso la compaa minera proporciona los
materiales para que el proveedor preste el servicio. Y agrega el Cdigo Civil que esa entrega no
constituye venta. Sin embargo, esa disposicin no existe en el contrato de locacin de servicios,
o sea no hay una disposicin en el Cdigo Civil que diga expresamente lo que s se dice para el
contrato de obra. Y curiosamente, revisando las resoluciones del Tribunal Fiscal que se pronuncian sobre este asunto, se hace referencia a contratos en los cuales hay labores de exploracin
y de explotacin, supervisin de labores de exploracin y de explotacin, casos de contratos de
transporte, casos de contratos de labores mineras, etc. Entonces la tipologa de cada servicio es
importante para determinar si aplica esta norma del Cdigo Civil o no. Lo que les quiero decir
es que, en la prctica, si estamos frente a un contrato de obra, en este caso es indudable que
aplica la norma del Cdigo Civil que dice que esa entrega de materiales es de cargo del cliente
y que por lo tanto eso no sera una venta; y existe adems una opinin de la SUNAT en ese
sentido, a la que ha hecho referencia tambin Mariella, respecto a esta situacin.
Ahora bien, qu pasa en el caso de que en la locacin de servicios el cliente le provea de
bienes al proveedor de servicios? En ese sentido entendera que debera estar en lo que expresamente han pactado las partes, ah s no aplicara el Cdigo Civil, porque no hay disposicin
con el Cdigo Civil. Por lo tanto, como explic Mario, ah habra que recurrir justamente a la
prueba documental, si es que el contrato se ha hecho de manera escrita, o en todo caso a los
documentos que prueben cul ha sido la voluntad de las partes con relacin a la entrega de
materiales en el marco de un contrato de locacin de servicios. Entonces, hay una diferencia
sustantiva entre uno y otro. Me parece que las resoluciones del Tribunal Fiscal no son muy
rigurosas y precisas en el anlisis de estas situaciones que he mencionado brevemente. Este es
el tema de fondo.
El tema procesal al que quiero hacer referencia est bsicamente centrado en el hecho que
conforme a las normas del Cdigo Tributario hay una opinin de la administracin tributaria,
el Informe N 082-2006, en el cual el fisco dice: Bueno, si entregas combustible al contratista
minero en el marco de un contrato de obra, esa entrega no est gravada con el IGV ni con el
Impuesto a la Renta. Lo que no entiendo es por qu la administracin no la aplica, habiendo
una norma expresa en el artculo 94 que dice claramente que el pronunciamiento que emita
la administracin tributaria es de obligatorio cumplimiento para los distintos rganos de la administracin tributaria. No se olviden de que estos informes que emite la administracin tributaria tienen la calidad de actos administrativos, porque se emiten frente a un procedimiento de
consultas, y los actos administrativos en este caso, como dice el propio Cdigo Tributario en el
artculo 94, tienen que ser observados por la administracin tributaria a menos que ella revoque ese acto administrativo en los supuestos en que el Cdigo Tributario permite la revocacin
de ese acto administrativo.
Entonces aqu entiendo que la administracin tributaria, a pesar de que me he enterado de
fiscalizaciones en las que el contribuyente ha exhibido su contrato, y en el contrato dice: Esta
entrega de materiales no constituye venta, y a pesar de que existe este informe, la adminis-

47

Cuadernos de Trabajo

tracin insiste en el marco de contratos de obra en hacer los reparos, lo cual evidentemente
vulnera abiertamente estas normas del Cdigo Tributario y que incluso habilitaran a que el
contribuyente, en un esfuerzo de defensa, podra interponer una queja ante el Tribunal Fiscal.
Si el procedimiento est en curso y la SUNAT no quiere aplicar este informe, esta opinin de la
SUNAT est violentando las normas del Cdigo Tributario.
El segundo tema al que voy a hacer referencia es el de la penalidad. En el tema de la penalidad
tanto Mariella como Walther han explicado la naturaleza de la penalidad. Aqu quiero simplemente agregar que hay un informe de la Direccin General de Minera, el Informe 267-2007
del 31 de octubre del 2007, en el que recogen si la penalidad constituye o no una sancin.

normalmente frente al incumplimiento de obligaciones que evidentemente originan un ilcito

legal, pero en el caso de las cargas, toda vez que estas otorgan una ventaja a quien se le est
imponiendo, pues no originan sancin.
Por ello, en la misma lnea de lo que menciona la Direccin General de Minera y haciendo uso
de conceptos de teora general del Derecho, se puede tambin sustentar que evidentemente
esta penalidad no constituye definitivamente una sancin administrativa.
Muchas gracias.

Textualmente, el informe dice: Conforme al artculo 230 de la Ley de Procedimiento Administrativo General referido a la potestad sancionadora de todas las entidades del Estado, establece
los principios generales de dicha potestad, incluyendo los de legalidad, debido procedimiento,
razonabilidad, entre otros. Y aqu viene lo importante, pues dice: Sin embargo, esta norma
no guarda relacin con la penalidad minera. O sea, primero cita las normas referidas a las
sanciones administrativas, y luego dice que esta norma no guarda relacin con la penalidad
minera, puesto que como se explic anteriormente, la penalidad minera no constituye el ejercicio de la potestad sancionadora del Estado, ms si no es verdaderamente un sobrecanon que
permite el amparo minero, siendo en todo caso la sancin la extincin de la concesin minera
en la que se incurre si no se cumple con determinados supuestos, entre los que se encuentran
los supuestos de incumplimiento de amparo minero. O sea que la Direccin General de Minera
est diciendo que en estos casos la mal llamada penalidad, es una forma de amparo minero.
Y qu quiere decir el amparo minero? Que cuando uno tiene una concesin minera tiene que
cumplir con determinadas obligaciones que la legislacin minera me impone: produccin mnima, inversin mnima o sobrecanon; cualquiera de estas tres alternativas. Por lo tanto, en esta
situacin no estamos frente a una sancin, y hace bien en este caso la Direccin General de
Minera en decir que esto en realidad constituye un sobrecanon, y todos sabemos aqu que las
cosas son lo que son y no lo que dicen aparentemente en este caso las normas. O sea tcnicamente esto no es una penalidad.
Agregara a lo que menciona la Direccin General de Minera, a esta argumentacin, que en el
mbito de la teora general del Derecho hay una distincin clara entre obligaciones y cargas,
y todos los abogados manejamos esta diferencia ente una obligacin y una carga. Las cargas,
a diferencia de las obligaciones, son de cumplimiento potestativo porque el cumplimiento de
la carga me permite alcanzar una ventaja o un derecho determinado; si cumplo con esa carga,
si cumplo con esa conducta, tengo una ventaja. Pienso que en este caso estas obligaciones
distintas de produccin mnima, de inversin mnima o de sobrecanon, me parece que son
cargas, desde el punto de vista legal, porque si no cumplo con ninguna de estas tres caduca mi
concesin minera.
Ah est justamente la ventaja jurdica que me otorga el ordenamiento: cuando no cumplo con
estas tres situaciones es que justamente caduca mi concesin minera. Por lo tanto, qu importancia tiene saber la diferencia entre una obligacin y una carga? Que las sanciones se imponen

48

49

POR LAS EMPRESAS

Cuadernos de Trabajo

CMO AFECTAN LOS CAMBIOSCONTABLES

A LOS CONVENIOS DE ESTABILIDAD
SUSCRITOS POR LAS EMPRESAS
u VCTOR BURGA - PONENTE

El tema que vamos a conversar ahora brevemente es sobre los cambios a las nuevas normas
contables de informacin financiera, y luego la parte que va a tocar Rudolph es cmo esto va a
tener un impacto en los impuestos.

CMO AFECTAN LOS CAMBIOS

CONTABLES A LOS CONVENIOS
DE ESTABILIDAD SUSCRITOS
POR LAS EMPRESAS

PONENTES:
Vctor Burga

Contador pblico colegiado, con estudios de posgrado en la Universidad de Piura y un grado de MBA en Adolfo Ibaez
School of Management de Miami. Catedrtico de la Universidad de Lima en el pregrado de la carrera de Contabilidad, y
en posgrado en el programa de especializacin de las Normas Internacionales de Informacin Financiera. Es socio de la
Divisin de Auditora de Medina, Zaldvar, Paredes & Asociados, firma miembro de Ernst & Young.

Rudolph Roeder

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Master en Tributacin Internacional en la Escuela de Derecho de
New York University y en Administracin y Finanzas en la Universite de Quebec. Es catedrtico en la Universidad de Lima
y en la Pontificia Universidad Catlica del Per en el curso de Tributacin Internacional, y de la Universidad Peruana de
Ciencias Aplicadas y en la Universidad San Martn de Porres en el curso de Planificacin Fiscal. Es socio del rea de Servicios
Legales y Tributarios de PriceWaterhouse de la oficina de Lima.

PANEL:
Gonzalo de la Torre

Abogado del Estudio Rodrigo, Elas & Medrano

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Tributario de la Universidad de Lima y autor
de diversos artculos y ponencias en materia tributaria. Miembro del Instituto Peruano de Derecho Tributario y de la Asociacin Fiscal Internacional. Es asociado del Estudio Rodrigo, Elas & Medrano Abogados.

Julianna Surez

Jefe del rea tributaria del Estudio Deustua & Halperin Abogados
Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Cuenta con un Diplomado en Tributacin por el Colegio de
Abogados de Lima y cursa la Maestra de Derecho Tributario en la Pontificia Universidad Catlica del Per. Es asociada de
Deustua & Halperin Abogados.

50

Las entidades tienen que presentar su informacin financiera siguiendo normas internacionales
referidas a dicho rubro, siendo aplicables en el Per aquellas que han sido aceptadas por el Consejo Normativo de Contabilidad.
Todos los cambios que estn producindose en las normas contables son muy dinmicos. Tambin es muy dinmico entender cules son los impactos tributarios que van a tener estos cambios
en las normas contables. Y como no nos va a dar el tiempo para tocar todas las normas, hemos
seleccionado algunas que creemos que son las ms importantes, aplicables especficamente al
sector mineroenergtico, y que tienen impacto en las transacciones.
Las normas que vamos a tratar son: la moneda funcional; la diferencia en cambio; mtodos de
depreciacin y vidas tiles; liquidaciones provisionales, que impactan especficamente a las mineras; costos de remocin, lo que ustedes normalmente conocen como los streaping cost; los
derivados, que para muchas empresas mineras ha sido un dolor de cabeza y sigue siendo a veces
un dolor de cabeza; y los costos de restauracin, que nos es ms que los costos de cierre de minas para las empresas mineras o taponamiento de pozos para aquellas compaas petroleras.
En cuanto a la moneda funcional, esto en realidad siempre ha sido un tema de discusin, y las
compaas se preguntan: Cul es mi moneda funcional? Cul es la moneda en la cual debo registrar mis transacciones, la que debo presentar en mi informacin financiera para los usuarios?
La moneda local? La moneda de uso legal en el Per, por ejemplo, o puedo escoger libremente mi moneda funcional y tengo que registrarla en la que escoja? De repente ms me gusta el
euro y lo voy a registrar en euros, o simplemente me quiero evitar problemas y contabilizar mis
transacciones en soles. Cul es la moneda que mejor refleja las transacciones de una entidad?
Las normas contables aqu son muy especficas y nos dicen que las compaas tienen que definir cul es su moneda funcional en base a algunos indicadores o factores que se encuentran
en la NIIC 21, y nos mencionan algunos parmetros generales; por ejemplo, qu es la moneda
del entorno econmico principal en el cual la compaa opera y cul es ese entorno econmico
principal. Podemos afirmar entonces que si una compaa est en el Per, su moneda funcional
ser la del Per? Eso no quiere decir que sea la norma, porque si no sera tan fcil como decir
que todas las compaas en el mundo van a determinar que su moneda funcional es la moneda
del pas donde estn ubicadas, y simplemente no existira NIIC 21. Entonces es mucho ms all
que eso.

51

Cuadernos de Trabajo

Las compaas tienen que determinar cul es su moneda funcional y adems calcular y presentar
sus resultados y situacin financiera en base a esa moneda funcional que puede ser distinta a la
moneda de curso legal del pas. Y ac la norma tambin nos dice que no puedo elegir libremente cul es mi moneda. Una vez que utilizo unos factores que estn establecidos en la NIIC 21,
esos son los factores que me van a llevar a definir cul es mi moneda, y si me sale una moneda
determinada no puedo decir: No me gusta esa moneda y voy a utilizar otra. No tienes esa
libre eleccin.
Y la NIIC, para ayudarnos en este proceso de la definicin de la moneda funcional porque
reconoce que no es un proceso fcil para determinar cul es la moneda, ha definido algunos
factores, y los clasifica en factores fundamentales, adicionales, o primarios o secundarios y otros.
No vamos a entrar en detalle en cada uno de estos, porque en realidad no es una clase de contabilidad. Es simplemente para decirles que, por ejemplo, cul es la moneda que influye en los
precios de venta. Si mi facturacin es prcticamente en dlares, ese es un indicador que mi moneda podra ser el dlar; pero no es el nico que me va a permitir concluir. Por ejemplo, dnde
se determinan el precio de mis productos? Si es por la oferta y demanda local, de repente mi
moneda funcional en el caso sera el sol, pero si el precio se determina por oferta y demanda
internacional, entonces mi moneda podra ser el dlar, si es que mis productos estn cotizados
en dlares.
Otros factores son en qu moneda me financio y en qu moneda mantengo los dlares que
genero por mis actividades de operacin. Si tengo por decirles el 90% de mis depsitos y de mi
financiamiento es en dlares, obviamente puedo concluir que el dlar es mi moneda funcional.
Pero tengo que analizar todos los factores, porque al final dndole un peso especfico a cada
uno estos puedo inclinarme por una moneda u otra. O sea, cada factor no se analiza individualmente.
Entonces, una vez que he analizado cada uno de estos factores voy a llegar a una conclusin de
cul es mi moneda funcional. Puede darse el caso en que no va a ser muy claro cul es la moneda funcional, porque de repente el 50% de mi caja la tengo en soles y el otro 50% lo tengo en
dlares; 50% de mi financiamiento es en soles y 50% de mi financiamiento es en dlares; 50%
de mis ventas son en soles y 50% en dlares. Entonces, cul es mi moneda funcional? El sol o
el dlar? Vamos a quedarnos en la duda. En esos casos lo que la norma dice finalmente es que
el criterio de la gerencia es lo que va a primar, pues la gerencia es la que va a definir, analizando
todos los factores y dndole el peso, algunos ms o menos, dependiendo de cmo funciona su
negocio. No hay una regla mgica para esto.
Si hablamos de las industrias extractivas, especficamente nos dice que normalmente es el dlar,
pero no necesariamente. Y por qu? Porque normalmente el dlar tiene un peso muy importante en los estados financieros. Por lo general las transacciones son en dlares, mis cotizaciones
estn publicadas en dlares; pero no necesariamente puedo concluir que es el dlar. Hay que
analizar todos los factores y ah habr posiciones a favor o en contra de lo que es el dlar, pero
lo que s es importante es que si la compaa est haciendo estos anlisis debe tener una conclusin razonable. O sea no puede decir: Todas mis transacciones son en dlares, pero voy a
decir que mi moneda funcional es el sol, porque me gusta ms es el sol. Tiene que haber una
52

conclusin razonada en base a todos los factores que establece la NIIC 21, y ante cualquier posicin razonada no debera haber ningn problema, porque finalmente el criterio de la gerencia
es lo que prima ac.
Antes de pasar al siguiente tema, esto de la moneda funcional s tiene importancia desde un
punto de vista contable, porque los estados financieros se van a presentar en esa moneda. Sin
embargo, como lo va a comentar Rudolph, para efectos tributarios mi contabilidad va tener que
seguir siendo en soles para aquellas compaas que no tienen estabilidad tributaria. Entonces
esto va a generar algunas dificultades, que seguramente las va a comentar Rudolph.
El otro tema importante tambin est vinculado con la diferencia en cambio, y cuando hablamos
de diferencia en cambio podemos hablar con diferencia en cambio vinculada con inventarios
y diferencia en cambio vinculada con activo fijo. Y cuando hablamos de inventarios, la norma
contable es muy clara y nos dice, por ejemplo, que si una compaa tiene un pasivo en dlares,
estamos hablando de una compaa en el Per; y este pasivo en dlares genera una diferencia
en cambio, que no puedo activar desde un punto de vista contable. Sin embargo desde un punto
de vista tributario s puede ser activado. Es ms, debe ser activado. Entonces generamos una
diferencia, y esta diferencia tambin hay que ver cmo se trata, pero desde un punto de vista
contable est prohibida la capitalizacin de diferencia en cambio.
En activo fijo tambin. Desde un punto de vista contable, puede haber situaciones en las cuales
una compaa capitalice la diferencia en cambio y otras situaciones en que no. Y de qu depende esto? Ac en el Per todava tenemos vigente la NIIC 23, que nos da dos opciones. Nos
dice que si una compaa adquiere activos calificados o construye activos calificados vamos a
definir qu es calificado, la diferencia en cambio que genera puedes tratarla de dos maneras:
una es el tipo de cambio preferente, que es decir: Lo registro como gasto del ejercicio la diferencia en cambio; y la otra es el tratamiento alternativo, que es similar al tratamiento de los
intereses donde puedo activar la diferencia en cambio. O sea, tengo dos posibilidades: o registro
la diferencia en cambio como gasto o como activo.
Ahora, a qu se refiere cuando dice activos calificados? Un activo calificado es aquel activo
que construyo y me toma un tiempo sustancial terminarlo. Estamos hablando de, por ejemplo,
ms de un ao. Si me toma tres meses construirlo, esa diferencia en cambio bajo ninguna posibilidad desde un punto de vista contable la puedo capitalizar. Entonces tenemos ah una primera
diferencia. Segundo, si el activo lo termin de construir, la diferencia en cambio que me pueda
seguir generando ya no la puedo capitalizar, porque la norma dice que una vez que ya el activo
est listo para ser utilizado, cualquier diferencia posterior que me va surgir por tener el pasivo
pendiente de pago no puedo capitalizarla, ya tiene que ser gasto del ejercicio. Entonces tengo
otra diferencia, entiendo que tributariamente la diferencia en cambio, as el activo est construido lo puedo capitalizar, y tambin la diferencia en cambio cuando adquiero un activo fijo
independientemente que sea calificado o no igual lo puedo capitalizar, entonces voy a generar
una diferencia entre lo contable y lo tributario.
Otro tema importante es el relacionado con los activos fijos, y ac en los activos fijos quisiera
mencionarles que si les pregunto a ustedes si estn siguiendo las normas contables para registrar
53

Cuadernos de Trabajo

sus activos fijos, la mayora o si no todos me va a decir que s. Pero de repente podra decirles
que no, porque hay muchas diferencias que estamos teniendo actualmente y que no hacen que
los activos fijos estn presentados con normas internacionales de informacin financiera. Por
ejemplo, aquellas compaas que tienen dentro de sus activos fijos ajuste por inflacin, eso est
mal, porque de acuerdo a las normas internacionales el ajuste por inflacin no debi registrarse durante un perodo de diez aos, porque el Per ya no era economa hiperinflacionaria. Sin
embargo, seguimos registrando ajuste por inflacin, y las normas contables dicen que cuando
ya una economa no es hiperinflacionaria no puede seguir calculando y registrando el ajuste por
inflacin. Tenemos una primera diferencia.
Segundo, que contablemente estamos registrando vidas tiles que muchas veces son exactamente iguales a las tributarias, cuando no responden a la vida econmica. Tenemos ah otra diferencia. Algunas compaas revalan activos fijos y sin embargo lo hacen una vez y nunca ms
revalan. Tenemos entonces otra diferencia. Las compaas deprecian de repente por activos totales y no identifican componentes importantes que pueden tener vidas tiles distintas. Tenemos
otra diferencia. Ya les saqu cuatro diferencias. Es un tema que tenemos que empezar a trabajarlo cuando vayamos a adecuarnos a las normas internacionales de informacin financiera.
Ahora, un tema que toqu es el mtodo de depreciacin vinculado con activos fijos, y ac en la
industria minera y en la industria petrolera, normalmente en el Per se utiliza el mtodo de lnea
recta. Son muy pocas las compaas que utilizan el mtodo de unidad de produccin, cuando de
repente el mtodo de unidad de produccin es el ms adecuado para una compaa extractiva,
como el caso de las mineras o las empresas petroleras; pero lo usual es utilizar el mtodo de lnea
recta, porque es mucho ms sencillo calcularlo y nos evitamos problemas.
Qu nos dice la prctica? La prctica nos dice que en el mundo las compaas tienden a utilizar
el mtodo de unidades de produccin, porque es el ms apropiado para una industria extractiva.
De repente cuando tengamos en el Per que adecuarnos a las normas o las prcticas internacionales, o se emita de aqu a algunos aos una norma para industrias extractivas, lo que se espera
es que las compaas vayan a tener que utilizar unidades de produccin y ah vamos a tener que
efectuar algunos cambios en nuestra contabilidad.
Por ejemplo, bajo el mtodo de lnea recta podemos encontrarnos en distintas situaciones, y hay
que ver qu hacemos con los activos fijos cuando la vida til es mayor que las reservas. Qu hacemos con los activos fijos cuando la vida til es menor a las reservas y qu hacemos cuando es
igual? Ac hay situaciones que ustedes ven. En algunos casos tendremos que depreciar en base
al tiempo de las reservas, y en otros casos quizs vamos a tener que depreciarlo independientemente de que las reservas sean menores a la vida til del activo que puede ser mayor, siempre
y cuando este activo vaya a tener un uso futuro porque puede ser que est vinculado con una
mina especfica; pero de repente este activo me va a servir para otra mina, con lo cual la vida
til no simplemente va a ser la vida til de la reserva de la mina actual. Entonces esos son unos
estimados que las compaas tienen que considerar cuando tengan que hacer su depreciacin.
Acurdense de que las vidas tiles de los activos fijos tienen que ser revisadas anualmente, porque si no se revisa anualmente nos vamos a encontrar con lo que siempre encontramos cuando
vamos a hacer trabajos de auditora: nos encontramos con que las compaas ponen una nota
54

que dice que la compaa tiene activos totalmente depreciados, y sin embargo todava estn
en uso. Qu significa eso? Significa que hemos acelerado la vida til de esos activos, porque
si todava estn en uso y quizs tienen diez aos ms de vida til, es que hemos depreciado los
activos que todava deberan tener vida til. Entonces ah tienen otra diferencia: que no estamos
revisando las vidas tiles y los mtodos de depreciacin tal como lo exige la NIIC 16, que nos
dice hay que revisarla anualmente.
Otro tema est vinculado con el enfoque de componentes. La norma nos dice que las compaas
tienen que depreciar sus activos en base a componentes, porque se asume que cada componente puede tener una vida til distinta. Y el ejemplo ms claro, para que lo entiendan, y que no
est vinculado con la industria de minera y petrleo, es con un avin. Las compaas no podran
tener un sus libros un activo que se llame avin, porque el motor tiene una vida til mucho
menor que todo el avin. El activo avin habra que tenerlo separado en varios componentes.
Quizs uno es el fuselaje, que me puede durar veinte aos; y otro el motor, que me puede durar
cinco. No podra decir que el activo avin me dura diez aos o quince aos, porque estara
depreciando mal. Lo que tengo que hacer es identificar componentes individuales dentro de un
activo para poder darle una vida til distinta y depreciarlo de acuerdo a la vida econmica de ese
componente. Eso es algo que las compaas no estn haciendo y ello puede tener un impacto
cuando tengamos que adecuarnos a las normas internacionales.
Otro asunto, ya muy especfico de la industria minera, est vinculado con las liquidaciones provisionales.
Hace varios aos, cuando no exista la NIIC 39, nadie hablaba de los derivados implcitos, pero
apareci ese concepto de derivados implcitos que muchas veces no lo entendemos. Sin embargo, si lo queremos llevar a la prctica, vamos a hablar que las liquidaciones provisionales tienen
un derivado implcito en su contabilidad. Por qu? Porque van a estar sujetas a una variacin
de precios futuros.
Normalmente, las liquidaciones provisionales van a ser ajustadas para arriba o para abajo, dependiendo de cmo est el precio futuro, de acuerdo a algunas condiciones que estn estipuladas en el contrato. Por ejemplo, dicen que el precio se va a determinar a los tres meses que llega
el concentrado. Entonces, cul ser el precio del concentrado que llega en tres meses? No lo
s, pero s puedo utilizar algunos precios forward para determinar el valor. Entonces, esta posibilidad de aumentar o disminuir el valor de mi liquidacin por una variacin futura del precio es
lo que se denomina un derivado implcito, y ese derivado implcito tiene que estar contabilizado
tal como nos dice la NIIC 39, es decir, a su valor de mercado. Y cul es el valor de mercado? Es
el valor estimado del precio forward al momento en el cual he estipulado en el contrato que se
va a definir el precio final.
Les pongo un ejemplo: tenemos un caso que se venden diez toneladas de concentrado de cobre.
El precio SPOT a la fecha en que lo vendo es 3,890; el precio forward a tres meses es 3,700; el
forward a dos meses es 3,800. Entonces, la pregunta es: a qu valor debera reconocer esta
liquidacin provisional? Debera reconocerla a 3,890, que es el precio al momento que efectu
la venta? La respuesta es: No. Tendra que registrar esta transaccin al precio forward en el
55

Cuadernos de Trabajo

cual espero tener una liquidacin final, que es de aqu a tres meses, con lo cual utilizara 3,700
para reconocer una cuenta por cobrar, ingreso a ventas y no los 3,890, que es el precio en la
fecha que emit la liquidacin provisional. Entonces proyecto cul va a ser el precio al momento
que voy a liquidar y eso es lo que reconozco en mi contabilidad, y si despus hay una variacin
futura, reconozco una ganancia o prdida por esa liquidacin futura, que como en ese caso al
30 de noviembre mi contabilidad deca que deba tener una cuenta por cobrar y una venta por
37,000. Sin embargo, al 31 de diciembre el precio forward cambi, por lo tanto tendra una ganancia de 1,000 porque el precio subi. Entonces, esa es la manera como debo contabilizar mis
liquidaciones provisionales. Esto tiene impacto tributario o no (no soy el experto). Pensara que
no, porque es simplemente una provisin, pero no soy el ms calificado para concluir por esto.
Otro tema que de repente es de mucha preocupacin para las compaas, porque no queda muy
claro cmo deben de contabilizarse, son los costos de remocin. Y ac quera mencionarles que
los costos de remocin son bsicamente utilizados por aquellas compaas que operan minas a
tajo abierto, respecto de las cuales tenemos que distinguir dos situaciones: aquellas en las que
los costos de remocin efectuados por las compaas que estn en una etapa de desarrollo, con
lo cual ac no hay ninguna duda, pues todos los costos de remocin en una compaa que est
en etapa de desarrollo tienen que ser capitalizados, y ac no tenemos que hay dudas si es gasto,
lo difiero o no lo difiero, ya que todo se capitaliza porque es justamente un costo de desarrollo y
los costos de desarrollo se capitalizan. Pero cuando una compaa ya est en etapa productiva
esta es la segunda situacin tiene la duda, si esos costos de remocin son costos de produccin,
porque ya estoy en una etapa de produccin, o lo puedo diferir. Todava la profesin contable no
se ha puesto de acuerdo con eso para aquellas compaas que siguen normas internacionales,
porque no existe una norma internacional para industrias extractivas.
Tenemos dos opciones, una que se considera como un costo ms de produccin, porque es
justamente una compaa que est haciendo trabajos de remocin en una mina que ya est en
produccin, o si no se trata como un costo de desarrollo a pesar que no es desarrollo, y se
difiere en el tiempo siguiendo alguna metodologa o alguna prctica internacional.
Para que tengan una referencia, en Estados Unidos bajo US GAP ya se concluy que no hay
posibilidad de diferirlo, sino lo que tiene que tratarse es como un costo de produccin y por lo
tanto se va a costear y terminar como parte del inventario, si es que no se ha vendido, y si se
ha vendido ya ser un costo de ventas.
Y cmo funciona esto? Normalmente, en los perodos iniciales, cuando una compaa est
removiendo mineral para poder sacar el concentrado que est debajo de la superficie, en los
primeros aos siempre hay una cantidad mayor de desmonte que tienes que remover. Entonces
esta cantidad de mayor desmonte se difiere. Por ejemplo, las compaas pueden decir: El ratio
de desmonte mineral a lo largo de la vida til, si hago una estandarizacin desde el inicio de la
vida til hasta el final, puede ser en este caso, uno. Por cada tonelada de mineral voy a mover
una tonelada de desmonte y llego a la conclusin que es uno. Si este ratio en los primeros
aos es mayor a uno, por ejemplo uno punto tres, este punto tres lo difiero; y si en los aos
posteriores, cuando ya prcticamente no tengo mucho que sacar, sino que cada vez estoy sacando ms mineral que desmonte, entonces este ratio se invierte, y en este caso estoy sacando
56

por ejemplo punto siete. Entonces en ese momento estoy empezando a amortizar lo que difer
en su momento. La idea es que en el tiempo se mantenga un ratio estndar de uno.
El otro tema que tengo que ver es el de derivados. En derivados, como les deca al inicio, siempre
este es un tema medio complejo, medio esotrico. Muchas personas dicen: No entiendo lo que
es derivado. El ratio de efectividad 85%, 125%, hay una serie de complicaciones que la norma
contable nos ha puesto aparentemente para confundirnos bastante y que nadie entienda. En
realidad, no se preocupen que muchas cosas tampoco las entiendo. Justamente, a pesar de que
parece broma, lo que ha querido el Comit que desarroll esta norma es hacer cada vez ms
complejo estos ratios o esta posibilidad que las compaas lo traten como cobertura, porque lo
que las normas contables quieren es que todos los derivados se traten como derivados negociables. No les llamo especulativos porque el concepto especulativo no est en la norma
contable. La norma contable dice negociable. Qu significa negociable? Significa que todos
los cambios en los valores de mercado o valores razonables derivados se deben tratar como resultados del ejercicio. Eso es lo que quiere la norma, y te dice: Bueno, si t no quieres contabilizarlo como resultado del ejercicio te voy a poner vallas bien complicadas que tienes que sortear
para que t puedas decir que no lo tratas como resultado del ejercicio sino que lo vas a tratar
de manera distinta. Y ah es donde nos comienzan a poner: Tienes que tener documentacin
formal, tienes que cumplir el ratio de efectividad, tienes que hacer tu mtodo prospectivo
y retrospectivo, y documenta, y crea objetivos O sea, te pone una serie de vallas como para
decir: Bueno, si t no quieres seguir esto, a ver si puedes cumplir esto, y si cumples eso ya puedes seguir la contabilidad especial de coberturas.
Entonces, en realidad eso es lo que quieren las normas contables. Por eso es que muchas compaas se desaniman y dicen: Prefiero tratarlo todo como un negociable, porque hacer todo esto
la verdad es bien complicado. Todos los trimestres tengo que hacerlo, a fin de ao, tengo que
documentar, contratar valorizadores, y de repente despus de haber hecho todo ese trabajo ni
siquiera califico como contabilidad de cobertura. Entonces, para qu me voy a complicar?, y
dicen simplemente: Vamos a seguir en contabilidad como si fuera un instrumento negociable.
Un tema que quera mencionarles es que hace varios aos, cuando no exista la NIIC 39, las
compaas no contabilizaban sus derivados. No s si alguno se acuerda, pero lo que hacan las
compaas era reconocer esto como una cuenta de orden, o lo revelaban en una nota en los
estados financieros. Pero lo que pas con la NIIC 39 es que nos dijo: Un momento Ustedes
estn firmando contratos y estos contratos dan derechos y obligaciones, y si es un derecho y una
obligacin, este contrato por qu no est en el balance, si en el balance ustedes registran derechos y obligaciones?. Entonces, dijeron: Vamos a registrarlo, pero, qu valor le damos?.
Ya hemos concluido que es un derecho y una obligacin, y tiene que estar en el balance. Pero,
cul es su valor, el costo? Pero si no tiene costo, si no has pagado nada, entonces tenemos que
registrarlo a su valor razonable, y ah es que surgi que los derivados se registran en el balance,
porque son activos y pasivos con derechos y obligaciones, y a su valor razonable. Esas son las
dos caractersticas de un derivado.
Ustedes saben que los instrumentos derivados ms usuales en compaas mineras son los
forwards para los que son commodities, opciones tambin. Hay que tener cuidado con las op57

Cuadernos de Trabajo

ciones. Hay muchas opciones que simplemente leyendo el contrato ya ni siquiera dan mayor
anlisis, porque no califican como contabilidad de coberturas. Y bueno, algunas caractersticas
especiales una vez que la compaa salt la valla y puede decir: Ahora s cumplo con todas estas
condiciones, que son muy exigentes. Para hacer una contabilidad de cobertura puedo tratarlo
como un instrumento de cobertura eficaz, y en ese caso tengo que seguir una serie de requisitos,
de documentacin formal al inicio, expectativa alta de que voy a ser efectivo. Tengo que medir
la efectividad de manera fiable y mi ratio de cobertura tiene que ser entre 80% y 125%.
Y ac simplemente quera mostrarles cmo funciona esto. Si tengo un costo de 100, un oro que
tengo en mi balance general de 10 y firmo un contrato de cobertura, lo que tengo que hacer es
que ese inventario que est en mi balance ponerlo a valor de mercado, y me olvido de la contabilidad de costos, el costo histrico y mi inventario va a tener que estar a valor de mercado.
Imagnense que el valor de mercado me dice que el oro est a diez y ahora vale quince, entonces tengo que reconocer un aumento de inventarios por cinco y un ingreso en mis estados de
resultados por cinco. Pero inmediatamente, como tengo un contrato forward normalmente el
contrato de cobertura lo que hace es coberturar. Entonces si gano por el fsico debera perder por
el derivado. En ese caso, por el contrato forward estoy perdiendo cinco, de tal manera que en mi
estado de resultados el impacto va a ser cero porque he registrado un aumento de cinco por el
inventario; sin embargo, estoy reconociendo una prdida de cinco por el derivado, con lo cual se
cumple con el concepto de cobertura, es decir, no he ganado ni he perdido. Me he protegido.
Cuando es una cobertura de flujo futuro, lo que quiero es coberturar el precio futuro del oro,
en este caso 100, firmo un contrato de cobertura y este contrato de cobertura imagnense que
tiene un valor de cinco, una ganancia de cinco y por lo tanto tengo una cuenta por cobrar de
cinco. Cuando vendo el oro me doy cuenta que el oro baj, ya no est en 100 sino est en 95.
Si no hubiera tenido contrato de cobertura mi venta hubiera quedado en 95, pero como tengo
contrato de cobertura he ganado cinco. Y de dnde salen esos cinco? Esos cinco salen del valor
forward que estaba inicialmente diferido en el patrimonio, porque cuando tengo una cobertura
de flujo futuro, lo que hago es las ganancias que genero en los contratos de cobertura las difiero
en el patrimonio, las ganancias o prdidas y luego, cuando realizo la transaccin, los saco de
Patrimonios y los registro en Resultados del ejercicio, de tal manera que mi resultado del
ejercicio va a mostrar la venta de 100, que es lo que quise proteger desde un inicio.

me va a durar veinte aos, puede ser que no, puede ser que ms o menos pero en base a mis
reservas voy a estimar que son veinte aos. Ahora, qu dato tomo? Las reservas probadas, las
reservas probadas y desarrolladas, las reservas ms los recursos? Eso va a tener un impacto para
decir cul es el tiempo de la vida de mi mina para depreciar, para estimar el tiempo de duracin
de los costos de cierres. Eso es algo que tenemos que definir. He visto que algunas compaas
utilizan las reservas probadas, otras las probadas y desarrolladas, otros dicen voy a incluir los
recursos. Qu es lo correcto? Entonces ac hay otras diferencias que dependen por el momento
de polticas, por lo que hay que analizar qu se hace en la prctica, porque en realidad no existe
una norma sobre esto.
Otro estimado: qu tasa de descuento utilizo para traer a valor presente estos flujos? Estamos
revisando las tasas de descuento o simplemente ponemos 10%, porque es ms fcil un nmero
redondo? Entonces tenemos otro estimado. Todos esos estimados van a cambiar el monto que
est en la contabilidad.
En este caso, para que lo vean grficamente, estamos hablando de una mina que tiene dos aos.
El valor futuro es de 10 mil y el valor presente sera 8,264 descontado una tasa de 10%, por
ejemplo, y la diferencia entre valor presente y futuro por ese descuento es 1,736, y digo que esa
diferencia es un gasto financiero porque la diferencia entre valor presente y futuro del dinero no
es ms que el gasto financiero.
En un inicio lo que las compaas deben hacer es registrar un activo fijo contra una provisin por
el valor presente, en este caso 8,264. Lo segundo que tiene que hacer es que si han reconocido un activo fijo por el valor presente, todo activo fijo se tiene que depreciar, y lo que hay que
hacer es depreciarlo en base a la vida til de la compaa que ha sido definido en dos aos. Si
las compaas han reconocido el valor presente del dinero en 8,264, las compaas saben que
de aqu a diez aos su provisin no puede ser 8,264, su provisin tiene que ser 10 mil. Entonces
cada ao tienen que reconocer un gasto financiero para poder llegar a esos 10 mil. Es as de
sencillo esto.

Tengo otro tema que es el costo de restauracin, rehabilitacin y medio ambiente. Esto no es
ms que el cierre de minas o el taponamiento de pozos. Lo que la norma nos menciona es que
las compaas mineras tienen que incurrir en estos desembolsos. Por qu? Porque las compaas extractivas tienen una obligacin legal. La norma nos dice que aquellas compaas que tiene
una obligacin legal de restaurar o cerrar las operaciones tienen que registrar un pasivo. Si una
compaa no tiene obligacin legal, en teora no tendra que reconocer esto.

Como conclusin, quera mencionarles que es necesario conocer cmo vienen evolucionando las
NIIF. Ustedes estn viendo que hay muchos cambios, que algunas cosas son sencillas, mientras
que algunas cosas no son tan sencillas, pero s hay que analizar y ver cada cierto tiempo cmo
evoluciona esto, porque va a tener impacto definitivamente en nuestra contabilidad y obviamente puede tener un impacto muy importante en la parte tributaria. Qu se requiere? Mucho
autoestudio, entrenamiento, esto no es que simplemente va a venir alguien y nos va a meter un
casete en la cabeza y ya sabemos todo. Si nosotros no ponemos de nuestra parte, nos vamos
a quedar cada vez ms desactualizados, porque las normas estn evolucionando demasiado
rpido.

Cmo funciona? Ustedes saben que esta obligacin legal incluye muchos estimados. Primer
estimado: cul es el valor futuro de cerrar estas operaciones mineras. Por ejemplo, cunto me
va a costar cerrar la operacin minera de aqu a veinte aos? Puedo saberlo? Tengo que estimar
eso. Luego que he estimado eso, cunto es el tiempo de vida til de la mina? Y eso de dnde
lo saco? Simplemente del informe de reservas. Es otro estimado? Si es otro estimado, s que

Es imprescindible analizar el impacto tributario de cada norma contable que viene saliendo o
cada tratamiento contable que venimos registrando. Si no analizamos el impacto tributario, podemos encontrar muchas sorpresas y podemos tener contingencias tributarias.
Ahora, tambin debemos acostumbrarnos a documentar, porque muchas veces lo que veo es que
las compaas dicen: S, esto es as. No hay problema, hacemos agregados, deducciones o lo trato

58

59

Cuadernos de Trabajo

contablemente de esta manera. Pasan dos, tres aos Cmo era esta transaccin? Llama a
tal persona, porque l se debe acordar. Y eso es lo que nos pasa toda la vida. Entonces tenemos
que aprender a documentar las posiciones contables, a tener un manual de polticas contables, a
documentar las posiciones tributarias, porque eso nos puede salvar de muchas complicaciones.

aspecto material, el aspecto personal, el aspecto temporal y el aspecto espacial. De estos cuatro
aspectos hay tres que de alguna manera estn entrelazados con las normas contables, puesto
que estas tambin tienen regulaciones similares o equivalentes para propsitos de la determinacin del resultado contable, que son: el aspecto material, la cuanta de la operacin; y el aspecto
temporal, en qu momento debe reconocerse determinada transaccin, y el aspecto espacial.

Con eso quera terminar mi presentacin, y muchas gracias por su atencin.

u RUDOLPH ROEDER - PONENTE

Las normas contables estn cambiando constantemente. La norma contable consecuentemente

no es ese set de principios que est por encima de todo, que de alguna manera veo intuitivo y
que nosotros sabemos que podemos referirnos a los principios contables como los conocamos
antes, porque eso nos da el parmetro de medicin de la renta imponible. No es as. Hay una
serie de decisiones que se estn tomando en distintos rganos colegiados para ver cmo se
trata una determinada transaccin. Y todos sabemos que ah donde se juntan dos, tres o cuatro
personas, comienzan a entrar no solamente temas tcnicos sino temas tambin polticos. Cada
uno tiene su propia percepcin, cada uno puede haber dado su opinin en un contexto distinto
que de alguna forma trata de defender; as es que lo que se est generando en estas reuniones,
cuando se desarrollan estas normas, es la creacin de un estndar para ser aplicado.
La pregunta es: en qu medida esas decisiones que se toman en estos entes colegiados y que
se materializan en estndares contables, en normas internacionales de contabilidad o normas
para presentacin de informacin financiera, deben o pueden afectar nuestra base imponible
del Impuesto a la Renta? As que por qu no repasamos y empezamos con la Constitucin que
nos regula. El artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per establece que los tributos se crean,
modifican, derogan, se establecen exoneraciones exclusivamente por ley o Decreto Legislativo,
en caso de delegacin de facultades, excepto los aranceles. El principio constitucional es que la
potestad tributaria es solo por ley o Decreto Legislativo cuando hay una delegacin de facultades, la cual solo puede ser en el Ejecutivo y tiene que ser por materia y plazo determinado.
En la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario establece que, solo por ley o Decreto
Legislativo en caso de delegacin, se puede crear, modificar, suprimir tributos, sealar el hecho
del generador de la obligacin tributaria, la base para su clculo y la alcuota.
Existen varias referencias en doctrina que resaltan la importancia de la regulacin de los elementos esenciales y determinantes para reconocer dicho tributo como tal, los hechos imponibles, los
sujetos pasivos de la obligacin, as como el objeto y la cantidad de la prestacin. El principio
de reserva de ley est recogido en nuestra Constitucin y en nuestra ley, aparte de la doctrina
fiscal y en nuestra jurisprudencia, que indican que solo por ley se puede determinar el tributo y
su materia imponible.
Por lo tanto, la primera conclusin a la que quiero llegar es que bajo nuestro ordenamiento constitucional los tributos deben ser creados exclusivamente por una norma que tenga rango de ley.
El Tribunal Constitucional ha interpretado esto que la regulacin del hecho imponible debe estar
contenida en una norma con rango de ley, los aspectos que componen el hecho imponible son el
60

La base imponible es un atributo del aspecto material, es su aspecto dimensional. Cualquier regulacin de un aspecto de la hiptesis de incidencia, incluyendo la base imponible del aspecto
material, que se encuentre contenida en una norma distinta a una ley o un Decreto Legislativo,
sostengo que es inconstitucional, es simplemente la consecuencia de lo anterior. Si solamente
por ley se pueden crear tributos, si eso es reconocido tanto por la doctrina como por el Tribunal
Constitucional, que comprende los hechos de la hiptesis de incidencia, y la hiptesis de incidencia se refiere al aspecto material base y al aspecto temporal perodo, debemos concluir, y
eso es lo que he hecho, que cualquier cosa distinta a esta que no est previsto en una ley y que
modifique mi base imponible no cumple con el principio de legalidad.
Partiendo de ese principio o de ese supuesto, vamos a entrar a analizar, y voy a construir en esta
parte sobre lo que Vctor ya ha expuesto acerca de las distintas normas de contabilidad, para ver
cmo las normas contables que obviamente por su nivel de especializacin han regulado muchos de los aspectos asociados con la determinacin de la base imponible en el caso de la renta
corporativa, a la renta empresarial, entran y afectan supuestos que de alguna manera pueden
tener un impacto en la determinacin de la base imponible.
Ahora, la pregunta es: deberan tenerlo? La respuesta primaria por lo menos es no. El problema se origina en las normas contables? La respuesta es claramente no. Las normas contables se estn regulando en su materia y lo estn haciendo cada vez con mayor detalle y con
mayor profesionalidad, lo cual es fenmeno. Donde tenemos un problema es en dos aspectos:
nuestra normatividad fiscal, que simplemente se ha pasmado ante el desarrollo contable y ha
dicho: Bueno, recurramos a las normas contables, porque a nosotros no se nos ocurren normas
mejores. Y ante un Tribunal Fiscal que puede llamarse fiscal pero que cada vez es menos tribunal, porque es el primero que no est cumpliendo el principio de legalidad citando reiteradamente normas contables como sustento para su fundamento, cuando ellas en principio no deberan
ser consideradas, por lo menos as lo dira el principio de legalidad.
Valor neto realizable. Esta evolucin que est sufriendo la contabilidad hace que determinadas
cosas que nosotros, para propsitos contables, venamos tratando o se venan tratando de una
manera determinada hasta hace algunos aos, hoy da comienzan a ser tratadas de manera
distinta, lo cual en muchos casos es favorable. La tcnica contable ha mejorado y ese tipo de
elementos estn siendo tratados de una manera ms adecuada, ms profesional. Sin embargo,
de este cambio contable lo que se est derivando es que se diga: Bueno, como ahora estos
supuestos se contabilizan de una manera distinta, nosotros para propsitos fiscales deberamos
modificar nuestra base imponible.
Uno de los aspectos es el castigo por valor neto realizable. Hoy da puedo contabilizar determinados activos que estn en mi estado financiero, y debera rebajarlos al valor neto realizable,
61

Cuadernos de Trabajo

supuesto que evidentemente no debera tener un efecto tributario. Sin embargo, la NIC 2 dice
que esta prdida de valor deber ser reconocida en el perodo que ocurra la rebaja o la prdida.
Qu efecto tributario debera tener este castigo contable? Le asignamos alguno? Debera
tratarse como una depreciacin? Parecera que no. Ahora, es un desmedro? Podra ser, pero la
deducibilidad est en principio constreida por normas especficas del Impuesto a la Renta. Por
lo tanto, hay una suerte de contradiccin, pero por lo menos es una contradiccin clara y frontal, y podemos decir que la norma tributaria, existiendo para el caso de los desmedros, debera
prevalecer.
La Ley del Impuesto a la Renta dice que se deber contabilizar en un Registro de costos, en cuentas separadas, los elementos constituidos del costo de produccin por cada etapa del proceso
productivo, y dichos elementos son los comprendidos en la norma internacional de contabilidad
correspondiente, tales como materiales directos, etc. Es una referencia abierta al principio. En
este caso estamos hablando de una supuesta legalidad de la utilizacin de la norma internacional
de contabilidad, porque hay una referencia expresa en la norma, que nos dice: Muy bien. Para
propsitos de regular este supuesto vmonos a la norma internacional de contabilidad. Ha habido opiniones en el Per inclusive que este tipo de referencias no deberan ser posibles cuando
esto afecta el hecho imponible. Igualmente, hay resoluciones del Tribunal Constitucional que
nos dicen que no puede delegarse aquel elemento que es determinante para la base imponible
del impuesto.
Pero en el caso de la norma reglamentaria hay un segundo problema, que es la norma de contabilidad correspondiente. Cul es la norma correspondiente? Es la norma que est vigente en el
momento en que se dio la ley, y es la que el legislador tuvo en mente cuando hizo la referencia,
o son sus posibles modificaciones ulteriores, y esto es relevante cuando vemos el nombre de lo
que es esta presentacin. No solamente pretendemos cuestionar la modificacin de las normas
contables en el contexto del principio de legalidad, sino qu pasa con aquellas empresas mineras
que tienen convenios de estabilidad jurdica.
Nadie, ningn legislador, el cuerpo ms importante del pas, todos los congresistas reunidos, no
podran cambiar mi costo computable. Sin embargo, todo parecera indicar que a travs de esta
referencia un grupo de seores sentados en Londres, contadores, pueden decidir cambiarme
la base imponible sin perjuicio del principio de legalidad constitucional y, aparentemente, cambindome reglas de juego que consider cuando hice mi flujo de caja futuro para valorizar mi
proyecto y que en principio consider estaba estabilizado cuando firm un convenio de estabilidad tributaria. Hay varias posiciones en el mercado que dicen: El convenio de estabilidad no te
estabiliza una norma contable, te estabiliza normas jurdicas. Claro, eso es sobre la base de que
la norma contable no puede violar el principio de legalidad. El resultado de esa interpretacin, sin
embargo, es que por la puerta falsa cuatro seores sentados en Londres pueden cambiar nuestra
base imponible an con la existencia de un convenio de estabilidad.
Y ac hacemos referencia de la posicin que la SUNAT tiene, que las NIC son de aplicacin para
fines del Impuesto a la Renta y hay varios informes, hay una conciencia dentro de la administracin tributaria, de que si en ausencia de normas debemos ir a las normas contables en lugar de
leer la Ley Orgnica y decir: Bueno, la administracin tributaria tiene facultad normativa y si
62

no, tambin tiene facultad de ir y presentar sugerencias de normatividad y si le gustan tanto las
normas internacionales de contabilidad, que las incluyan dentro del reglamento.
Tenemos que estar constantemente leyendo las NIC para ponernos al da y ver los impactos
tributarios que esto pueda tener. La pregunta es: es eso correcto? Lo que deberamos estar leyendo para tener en claro cules son las consecuencias de las normas tributarias, son las normas
tributarias, porque nada ms que estas, de acuerdo con el principio de legalidad, deberan afectar nuestra base imponible. Fenmeno, leamos las normas contables para armar y determinar
nuestro estado financiero, pero no para propsitos de determinar nuestra renta imponible. En el
momento donde tenemos que hacerlo es porque algo anda mal con el principio de legalidad.
Hay un tema aqu asociado con el costo de produccin, que lo voy a tocar un poquito despus
cuando vea la parte de los activos fijos.
En el tema de los activos fijos tenemos un tema parecido por cuanto tenemos tambin la norma que nos implica, que nos obliga a ajustar el valor del activo fijo al valor neto realizable. La
pregunta es: en qu posicin nos deja eso frente a las normas tributarias que hoy da hacen
referencia a la norma contable para propsitos de deduccin de la depreciacin? Si es que no
tenemos contabilizada la depreciacin, si no tenemos contabilizado el valor del activo fijo, no lo
podemos depreciar contablemente, y si no lo podemos depreciar contablemente, no podemos
tomar una depreciacin tributaria. Esto puede tener incidencia por un lado con el tema de diferencia de cambio, pero qu pasa si tengo un activo y decido ajustar el valor? Ese ajuste de
valor es depreciacin? No, no es depreciacin porque esta tiene sus propias reglas de cmo debe
incidir. Es un ajuste por prdida de valor. Entonces no he contabilizado depreciacin y mi activo
contable es un monto menor; la depreciacin que vaya a contabilizar va a ser de un monto menor. Habernos, como norma tributaria, amarrado a la norma contable sin tener un criterio propio
desarrollado dentro de la legislacin fiscal, origina que, interpretado en el sentido literal, si tengo
que aplicar una desvalorizacin del valor del activo, me voy a quedar sin depreciar ese valor del
activo y consecuentemente para efectos fiscales me voy a quedar sin tomar una depreciacin y
vamos a tener que entrar en el problema: Oye, pero qu hago? Este activo ya no vale, y van
a venir los auditores y van a decir esto ya no vale, lo tienes que bajar, y en el momento que
bajo ya no lo puedo depreciar.
Caso parecido puede ocurrir con el tema de los intereses. Ac tenemos las normas contables
que regulan cmo se conforma el costo del activo fijo diciendo que los intereses pueden formar
parte de este activo fijo, la norma tributaria que dice que los intereses no forman parte del activo
fijo. Hasta ah en principio no hay ningn problema. Hay una diferencia, pero la diferencia est
claramente establecida.
Qu es lo que ha dicho el Tribunal Fiscal? El Tribunal Fiscal se cie a la Ley del Impuesto a la
Renta, en el artculo 41, pero anota que el caso de la NIC 23 establece nicamente un tratamiento alternativo cuando dispona la capitalizacin de intereses; es decir, nos dice que no es
que sea forzosa la capitalizacin de intereses, es alternativa, y como es alternativa aquello que
dice la ley no contraviene la norma contable. Quiero que entiendan la lgica de esta frase. La
administracin tributaria est como cuestionando la norma legal para decir que no se preocupen
por la norma legal, porque esta no est contraviniendo la norma contable, puesto que la norma
63

Cuadernos de Trabajo

contable nos dice que es solamente un mecanismo alternativo que habra sido recogido de la Ley
del Impuesto a la Renta para permitirnos excluir el inters.
Qu va a pasar con el Tribunal Fiscal si es que en algn momento se dice que esto no es facultativo, que los intereses deben formar parte del activo? El Tribunal Fiscal o esta sala por lo
menos va a cuestionarse ahora que ya no es facultativo, que de repente nuestra ley es inconstitucional porque la ley va en contra del principio contable.
Ac quiero tocar dos temas. Uno es el tema de los costos de streaping. Hoy en da no hay una
norma internacional de contabilidad; s tenemos un estndar norteamericano, pero qu pasa
en el mbito de las normas de contabilidad? O sea no es que no haya nada, hay un Working
Committee que desde hace varios aos estn reunidos y estn tratando de producir una norma
internacional de contabilidad sobre el tema minero. Estaba en forma de borrador hasta hace un
par de aos, y la ltima vez que tuve oportunidad de escuchar sobre esto, estaban estancados,
pero iban a revisarlo nuevamente.
La importancia creo de esa nocin, porque finalmente lo que ha sido la posicin del Tribunal
Fiscal es donde debemos mirar para propsitos tributarios a pesar de que no debiera, est en
las normas internacionales de contabilidad. Bueno, las normas internacionales de contabilidad
estn en proceso de definir muchas de estas cosas. El borrador hace efectivamente referencia a
la posibilidad de que esto sea tratado como un costo de produccin o que sea diferido como un
gasto de desarrollo.
Ahora, qu pasa en las empresas mineras? Tenemos por un lado algunos borradores que emite este Comit. Me pregunto qu va a pasar el da que este Comit finalmente se ponga de
acuerdo y saque una norma de contabilidad que diga: Bueno, esto se costea de esta manera o
se costea de esta otra manera. Vamos a tener que leer El Peruano y tambin los boletines que
emita, porque finalmente lo que decidan ellos es lo que si sigue su tendencia el Tribunal Fiscal
va a ser el costo computable, y hoy da vemos que no es un tema que simplemente sea blanco
o negro. En algn momento en las conversaciones que tenamos previamente en este panel,
decamos: Claro, la contabilidad est tratando de llegar al resultado ms preciso. S, pero la
forma de llegar involucra no solamente temas tcnicos, sino tambin temas polticos, temas
prcticos, de tradicin y de costumbre, y de prctica de contabilizacin. El resultado puede ser
cualquiera. Hoy da estamos sentados a la espera de qu va a decidir ese Comit, para ver cmo
contabilizamos el tema de los streaping cost, y mientras tanto estamos mirando para propsitos
fiscales tambin? Qu es lo que dice el Financial Accounting Standard Port? Me pregunto si
todo eso tiene una lgica dentro del principio de legalidad.
En el streaping cost, una de las formas de contabilizarlos es tomar la proporcin que existe, la
cantidad de waste con la cantidad de mineral, y eso atribuirlo sobre la base del perodo de explotacin del mineral, entendiendo que va a haber perodos donde vamos a sacar ms waste
y otros perodos donde menos, y en promedio vamos a estar ah. Bueno, lo cierto es que si lo
hacemos de esa manera lo cual sera un sistema de contabilidad de costos, con lo que en principio estaramos dentro de la norma, lo que terminaremos deduciendo a travs de este sistema
promedio, es: en algunos ejercicios vamos a deducir ms gasto por waste que el que realmente
64

hemos incurrido, y en otros menos. Eso tiene perfecta lgica dentro de la contabilidad, porque
puntos ms, puntos menos, a m lo que me interesa es la vida del proyecto y lo voy a atribuir de
alguna manera lineal.
Pero me pregunto cmo opera eso con lo que es hoy da la poltica de la administracin tributaria. Me van a decir: Disclpame, pero ac no ha habido esta cantidad de gasto. Por qu
la ests tomando?. Bueno, porque de acuerdo con mi sistema de contabilidad de costos, as
funciona. El tema de recurrir a las normas contables, que en algunos casos nos salva de vacos
en la norma, tambin genera una cantidad de incertidumbres adicionales. Ah vamos a tener
por un lado el criterio de que si no has incurrido en el gasto no es deducible, y en otros casos:
Oye, bueno Funciona de acuerdo con mi sistema de contabilidad de costos. Una vez ms,
a la hora en que nos apoyamos para ciertas cosas en la contabilidad y para otras no, se genera
un amplio mar de dudas.
En cuanto a la depreciacin, nosotros siempre hemos depreciado para propsitos tributarios los
activos como unidades. Hoy da las NIC que todava no terminan de ser totalmente oficiales,
pero bsicamente los IRFS nos dicen que debemos depreciar por unidades. A la hora que se
vuelva obligatoria la IRFS, tenemos que recalcular nuestra lgica de depreciacin? Vamos a
tener que depreciar las unidades? Qu cosa ha ocurrido en el mbito legal para que nosotros
cambiemos la forma de depreciar nuestros activos? Nada. Una norma contable que estamos
viendo si entra o no entra en vigencia, cundo se vuelve obligatoria para todos los contribuyentes o para algunos, hay la idea de que las NIIF va a ser obligatoria para un determinado tipo de
clientes y que va a haber una NIIF especial para pequeas empresas. Vamos a tener regmenes
distintos, separados, algunas para empresas grandes, otras para empresas pequeas.
Gastos pre operativos. En el caso de gastos pre operativos nosotros siempre hemos tenido
nuestra norma muy clara en la Ley del Impuesto a la Renta, o los mandbamos a resultados o
los capitalizbamos y despus los amortizbamos de uno a diez aos. Pero hoy da comienzan a
surgir algunos problemas, porque las normas contables tienden a buscar que todos estos gastos,
salvo que realmente estn creando un intangible, vayan a Resultados. La pregunta que es
inevitable hacerse con estas resoluciones del Tribunal Fiscal es: en algn momento va a desaparecer el concepto de gasto pre operativo para efectos tributarios por el hecho de que comienza
a desaparecer para propsitos contables y se comienza a convertir en un gasto corriente?
Qu pasa con el mtodo de la tasa de inters efectivo? La norma de contabilidad, la NIC 39,
nos dice que para propsitos de la deduccin de todos los costos de transaccin, estos deben ser
asimilados a un inters y deben ser amortizados a lo largo de la vida del crdito como si fuera
un inters.
Conforme a la corriente jurisprudencial dominante, no habiendo una definicin legal de devengo, es razonable recurrir al marco conceptual y todo lo dems, con lo cual la SUNAT podra
pretender que los costos de transaccin se difieran, porque hoy da ese es el tratamiento contable. Ahora, cules son los costos de transaccin? Son los costos del abogado al que contrato
para que me ayude con la redaccin del contrato; son la empresa que me realiza el credit rating
y me dice: Tu rating es de tanto. Bueno, todos esos gastos, de acuerdo con la NIC, debera
65

Cuadernos de Trabajo

reconocerlos a lo largo del perodo del prstamo; sin embargo, dentro de la nocin jurdica de la
doctrina de los devengados, en el momento donde se me prest el servicio y donde pagu por
un servicio que efectivamente se prest, y ah acab, ah se habra devengado el gasto. Ya me
prestaron el servicio, lo pagu, ah no pasa nada ms.
Hoy da fundamentalmente y ah hago la digresin para entrar al tema del principio de los devengados, la posicin predominante del Tribunal Fiscal y la norma que cita con regularidad es la
Norma Internacional de Contabilidad nmero 18, respecto del reconocimiento de ingresos. Esto
tiene no solamente influencia en temas como el inters efectivo; tiene tema en las liquidaciones
provisionales, la venta hacia cierre de ao de mineral, tiene relevancia respecto de los derivados,
de los costos de restauracin, de una serie de elementos contables que han sido tocados
.
Para entender esto, vamos a ver este concepto de devengado que est en nuestro artculo 57.
Dnde encaja en la contabilidad? Porque finalmente las resoluciones del Tribunal Fiscal han
hecho referencia a que el concepto de los devengados no est regulado en la ley. Por lo tanto,
vmonos a las normas contables. Las normas contables, la NIC 18, no utiliza el trmino devengado. La 39 tampoco. Hablan de en qu momento debe reconocerse un ingreso y en qu momento debe reconocerse un gasto. Donde se habla de devengado, es en el marco conceptual
que por definicin no es una norma internacional de contabilidad, y nos dice que la contabilidad
se debe realizar de acuerdo con el principio de lo devengado. Considerando esa estructura de
las normas internacionales de contabilidad, deberamos concluir o podramos concluir, si as se
quiere, que todos los elementos de reconocimiento que estn en las distintas normas internacionales de contabilidad se alinean de alguna manera con este marco conceptual, a pesar de que
hay una referencia expresa en los marcos conceptuales que admite que podran haber algunas
diferencias pero que la lgica es que las normas internacionales de contabilidad van a ir alinendose con este marco conceptual entre ellos con el principio de lo devengado.
Si eso es cierto, el Tribunal Fiscal parece considerar en mi opinin legalmente que eso es cierto.
Entonces la NIC 18 representa el principio de lo devengado; pero si la NIC 18 lo representa considerando que sta no hace referencia a lo devengado, entonces tambin debera hacerlo la NIC
39. De hecho, tambin deberan hacerlo la NIC 16 y la NIC 2 respecto de la actualizacin de los
valores, porque si nosotros debemos reconocer una prdida en el valor del activo producto de
su desvalorizacin trayndolo a valor neto realizable de acuerdo con la NIC 16, con la NIC 2,
entonces no es cierto que esa prdida se ha devengado, porque la contabilidad est construida
sobre el principio de lo devengado.
El marco conceptual nos dice que todas estas reglas contables siguen el principio de lo devengado y por lo tanto cada uno de los momentos de este reconocimiento debera tener una
implicancia respecto del principio de los devengados. Y eso a qu nos llevara? Nos llevara a
que hoy en da, por ejemplo en el caso mencionado por Vctor de las liquidaciones, tenemos
dos opiniones distintas: el Tribunal Fiscal por un lado y la administracin por el otro. El Tribunal
Fiscal dice que uno hace su venta en el momento en que la hizo y en el momento en que hace
la liquidacin final hace el ajuste. La administracin tributaria dice por su parte que se debera
hacer un ajuste al cierre del ao sobre la base de alguno de los elementos; no es la misma que
la de los propsitos contables.
66

Si nos ceimos a lo que dice el Tribunal Fiscal en otras resoluciones, deberamos llegar a la conclusin que el devengado es el que dicta las normas contables. Entonces olvidmonos de las leyes
impositivas y vamos a la contabilidad, y de esa manera tendramos que reconocer las liquidaciones provisionales ajustadas al cierre del ejercicio, a pesar de que no es otra cosa que un estimado
de ingresos y que realmente al cierre de la transaccin podramos tener un valor distinto.
Sobre los gastos de rehabilitacin y medio ambiente, creo que no debera haber ninguna duda
de que es un gasto deducible el da de hoy, siguiendo la misma lgica del Tribunal Fiscal. Y por
supuesto, en el caso de las operaciones de derivados, NIC 39 y gastos de financiamiento mencionados en este caso, todos deberan ir de la mano en este caso. La NIC 18 no menciona el
devengado; la cita del devengado est en el marco conceptual. Por lo tanto, debera entenderse
aplicable a todo. O aplicamos las normas de contabilidad como elemento subyacente en forma
consistente, o nos olvidamos de eso y volvemos a nuestro viejo sistema de legalidad y de paso
le hacemos caso a nuestra Constitucin.
El tema de las mejoras incorporadas con carcter permanente. Las mejoras se deprecian. Ahora
el tema es en qu momento estamos frente a una mejora de carcter permanente. Tenemos
definiciones en el Cdigo Civil, en la ley tenemos una definicin de lo que son mejoras de carcter permanente; por lo tanto deberamos tener una referencia legal para ver en qu casos
activamos.
El Tribunal Fiscal, sin embargo, prefiere la NIC para poder analizar en qu casos estamos ante
una mejora permanente.
El Tribunal Fiscal nos dice que en lo no previsto, en las normas tributarias podrn aplicarse normas distintas. Aqu norma tiene varios sentidos: uno es el derivado del carcter normativo,
vertical de una disposicin. Pero naturalmente norma tambin viene de lo que es normal, de
lo que es usual, de lo que es el estndar. Norma se utiliza como una traduccin del trmino estndar (International Accounting Standard, Norma Internacional de Contabilidad), no porque
sea normativa, sino porque es un estndar.
Tiene razn el Tribunal Fiscal cuando dice: Ah donde el Cdigo Tributario nos dice otras
normas, pues esto es una norma? Creo que las normas a las que se refiere el Cdigo Tributario
son las de orden legal, no los estndares que han sido traducidos en puridad del espaol como
normas, en lugar de utilizar el hoy tan comn estndar. Esto hubiera sido traducido como Estndares Internacionales de Contabilidad y ah no tendramos el tema que el Tribunal Fiscal llegue a
la conclusin. Bueno, pero ac estamos hablando de una norma. Es un problema de traduccin,
esto no es una norma, claramente no es una norma en el sentido que el Cdigo la pens. El Cdigo est pensando en normas jurdicas en el caso que habamos visto de las mejoras. La norma
es el Cdigo Civil, no es el estndar contable.
No hay ninguna duda de que las NIC son una contribucin importantsima en el desarrollo del
mundo empresarial, en que la calidad de los estados financieros producidas con normas internacionales de contabilidad y con los IFRS es bastante mejor que las que tenamos antes, donde
bsicamente tenamos una serie de prcticas generalmente aceptadas.
67

Cuadernos de Trabajo

El hecho de que muchos de estos desarrollos contables puedan ser de mucha utilidad para la
determinacin de la base imponible, es indudable, lo que no puede hacerse en todos los casos,
como el ejemplo que les pona asociado con el principio de los devengados. Creo que nuestros
legisladores, la administracin tributaria, especialmente en esos dos niveles, deberan ser conscientes de que hay algo que hacer, hay una tarea que hacer, y es volver y recuperar ese principio
de legalidad; y hay que hacerlo a ese nivel, porque los contribuyentes no se han levantado en
contra de estas continuas violaciones del principio de legalidad.
En Colombia se pretendi, cuando se incorporaron las reglas de los precios de transferencia,
introducir en el Impuesto a la Renta colombiano, decir que la determinacin de los precios de
transferencia se har de acuerdo con las normas y parmetros establecidos por las guas a la
OSB, mismas que estn ahora en revisin y que van a salir modificadas. En Colombia hay un
sistema de pase por el Tribunal Constitucional previo, es decir, una norma antes de que pueda
tener vigencia, pasa por el Tribunal Constitucional de facto, y el Tribunal con muy buen criterio
dijo: Esto es inconstitucional. Si ustedes quieren tener determinado paquete de normas reguladas por un organismo internacional dentro de la normatividad fiscal colombiana, mtanlo,
nadie dice que no lo hagan. Nadie dice que no sean buenas las guas de la misma manera que
nadie dice que no sean buenas las normas internacionales de contabilidad. Pero para que sean
vlidas para alterar o modificar la base imponible de nuestro impuesto o el ejercicio al cual deba
reconocerse una renta, eso tiene que ser de hecho por la norma legal. Si no estamos violando el
principio de legalidad.
Muchas gracias.
u LUZ MARA PEDRAZA

Muchas gracias, Rudolph. Antes de empezar nuestro debate, una pregunta: se han estabilizado
o no las normas contables vigentes a la fecha de la firma de los convenios de estabilidad? Ya que
dices que no son parte de nuestra normativa legal.
u RUDOLPH ROEDER - PONENTE

Creo que el tema fundamental es que ninguna norma contable debera afectar la determinacin
de mi base imponible, con o sin convenio de estabilidad tributaria.
Sin embargo, mi convenio de estabilidad tributaria tiene adicionalmente un compromiso del
Estado para reconocer la estabilidad en el rgimen tributario, no en la normatividad tributaria,
dependiendo de cmo quieras interpretar la norma. Es el rgimen, ni si quiera entramos a la discusin si estamos en una norma, incluyendo a norma las legales y las otras. El rgimen es todo
aquello que me permite determinar mi obligacin tributaria. Si yo, empresa minera, a la hora de
hacer mi proyecto hice mi flujo, mi proyeccin calculando mi Impuesto a la Renta segn todos
los conceptos existentes en ese momento que eran los contables, las prcticas contables, las
normas tributarias, todo aquello que constituye el rgimen, todo aquello que incluso podramos
llegar a la conclusin de decir, incluimos ah las resoluciones del Tribunal Fiscal, porque una opinin del Tribunal Fiscal que establece un parmetro de comportamiento a futuro es parte de mi
68

rgimen tributario. Todo aquello que constituye mi rgimen tributario, el Estado me ha dicho:
T vas a seguir determinando tu impuesto de acuerdo con ese rgimen.
u JULIANNA SUREZ - PANELISTA

Buenos das. Efectivamente, para poder resolver o responder a este interrogante, que es si los
nuevos cambios en las normas contables resultan vigentes en las empresas que han celebrado
convenios de estabilidad, es indispensable analizar el rol que cumple el principio de seguridad
jurdica en los convenios de estabilidad, para lo cual voy a citar el marco constitucional y legal
sobre los que se rigen los convenios de estabilidad.
En primer lugar tenemos el artculo 62 de nuestra Constitucin, que nos dice expresamente que
mediante contratos ley el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. Por lo tanto,
los convenios de estabilidad no pueden ser modificados legislativamente.
Luego, el Cdigo Civil en su artculo 1357 nos dice que por ley sustentada en razones de inters
social, nacional o pblico, pueden establecerse garantas y seguridades otorgadas por el Estado
mediante contrato. Del mismo modo, el artculo 39 de la Ley de Promocin de la Inversin Privada dispone que los convenios de estabilidad jurdica se celebran al amparo del mencionado
artculo 1357 del Cdigo Civil, y que tienen calidad de contratos con fuerza de ley, de manera
que no pueden ser modificados o dejados sin efecto unilateralmente por el Estado. Tales contratos tienen carcter civil y no administrativo, y solo podrn modificarse o dejarse sin efecto por
acuerdo entre las partes.
El Tribunal Constitucional, en la sentencia dictada por la accin de inconstitucionalidad interpuesta contra el contrato ley celebrado entre Telefnica del Per y el Estado, seal que estos
contratos tienen como contenido propiciar un marco de seguridad a los inversionistas, no solo
en asuntos privados, sino tambin en la prestacin de actividades de derecho pblico.
Especficamente en las actividades minero-metalrgicas, el artculo 1 del Reglamento sobre garantas y medidas de promocin a la inversin en la actividad minera, explcitamente establece
que la estabilidad tributaria cambiaria y administrativa son las garantas de seguridad jurdica
que se conceden a los titulares de la actividad minera para el ejercicio de sus actividades.
Luego de haber citado el marco constitucional y legal sobre los que se rigen los convenios de
estabilidad, podemos concluir que el objetivo primordial de estos convenios es otorgar seguridad
jurdica y que el Estado no puede modificarlos de manera unilateral. Entonces cabe hacernos la
pregunta: qu significa seguridad jurdica? Seguridad jurdica es un principio general del derecho que significa previsibilidad y certeza en el derecho. Conforme indica el jurista argentino
Hctor Villegas, la esencia de la seguridad jurdica radica en la previsibilidad objetiva, que permite que los inversionistas puedan tener una expectativa precisa de sus derechos y sus deberes, de
los beneficios que le sern otorgados o de las cargas que han de soportar. Es, pues, en virtud a
la seguridad jurdica que los inversionistas pueden prever las cargas impositivas a la que estarn
sujetas sus inversiones por el tiempo que se encuentre en vigencia el convenio de estabilidad.

69

Cuadernos de Trabajo

Adicionalmente, el autor espaol Csar Garca Novoa seala que debe existir seguridad jurdica
en la aplicacin de la norma por la administracin y los tribunales, los que deben respetar la
Constitucin y las leyes, es decir, habr seguridad jurdica siempre que la administracin y los
tribunales respeten lo dispuesto en la Constitucin y en las leyes.
Entonces cabe preguntarnos si es que estas modificaciones en las normas contables modifican
de modo unilateral lo establecido por los convenios de estabilidad. Y a modo de ejemplo, tenemos el artculo 11 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, que nos dice que para la
determinacin del costo computable de los bienes o servicios, es decir para determinar mi costo
de los bienes o servicios, se tendrn en cuenta las normas internacionales de contabilidad y los
principios de contabilidad generalmente aceptados en tanto no se opongan a la Ley y el Reglamento del Impuesto a la Renta.
Entonces, si para determinar mi impuesto en determinados casos tengo que determinar el costo
computable en virtud a las normas de contabilidad y a los principios que se encuentran en ellas,
y estas han sido modificadas, estoy modificando de modo indirecto las reglas de juego que estaban establecidas cuando firm mi convenio de estabilidad. Si bien no hay una modificacin a la
norma jurdica en s del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta que se me est aplicando,
s hay una modificacin de un modo indirecto a travs de la interpretacin de la norma, porque
voy a ir a un concepto contable modificado. Es as que estos cambios, el aplicar el nuevo plan
contable involucra que se est modificando de modo unilateral el rgimen tributario, porque lo
que est estabilizado no es nicamente el texto normativo de la Ley del Impuesto a la Renta
y del Reglamento, sino el rgimen tributario, la forma como voy a determinar mi impuesto, y
para ello tengo que ver cmo realizo mis deducciones dentro de los que se encuentra el costo
computable.
En ese sentido, si se aplican las nuevas normas contables el Estado estara modificando de modo
unilateral lo contenido en estos convenios. Entonces, he aqu donde se genera una incertidumbre jurdica, porque qu sucede, como hemos visto en los ejemplos? Hay informes de la SUNAT
en los que efectivamente se rigen y se sustentan en las normas de contabilidad. Cuando SUNAT
venga y realice un procedimiento de fiscalizacin a una empresa, cul va a ser la NIC que va a
aplicar? La estabilizada? La nueva? Cul debe ser la actuacin de los empresarios en estos
casos? En mi opinin deberan mantenerse las normas contables conforme se encontraban al
momento en que se celebr el convenio de estabilidad, porque esas eran las reglas de juego que
tenan que seguir ellos para decidir sobre la actuacin que deban tener, cmo iban a invertir y
cules eran los riesgos a los que se iban a someter al momento de decidir invertir.
Entonces, a modo de conclusin, se tiene que la aplicacin de las nuevas normas contables vulnera el principio de seguridad jurdica, que como hemos visto es el fin primordial de los mencionados convenios de estabilidad. Se crea una incertidumbre jurdica. Ello implica una modificacin
unilateral de los contratos ley y adems se expone al titular a una contingencia tributaria potencial. En ese sentido, si bien creemos que esta es la interpretacin legal correcta, coincidimos
que es indispensable que la situacin sea aclarada mediante una norma legal expresa, pues as
se sabr con certeza cul va a ser la norma contable que voy a aplicar cuando he celebrado un
convenio de estabilidad.
70

u LUZ MARA PEDRAZA

Muchas gracias, Julianna. Entonces puedo concluir que por lo menos en esta mesa tenemos a
dos de sus integrantes que sostienen que los convenios de estabilidad estabilizan no solamente
las normas tributarias vigentes a la fecha de estabilidad del convenio, sino tambin al estabilizar
todo el rgimen tambin estabilizan las opiniones del Tribunal Fiscal vertidas vigentes a dicha
fecha, aun cuando luego hayan sido cambiadas o modificadas las normas contables que incidan
en la determinacin de la renta imponible.
u VCTOR BURGA - PONENTE

Bueno, en realidad no soy abogado, no he hecho ningn anlisis legal, jurdico del tema, y a m
simplemente si me haces la pregunta directa y sin mayor tiempo para pensar, te dira que considero que las normas contables no estn estabilizadas, lo que ests estabilizando simplemente es
la norma tributaria. Esa es la primera reaccin y sera una opinin muy personal.
u RUDOLPH ROEDER - PONENTE

Simplemente para decir que no puedo estar ms de acuerdo con Vctor. Creo que las normas de
contabilidad definitivamente no estn estabilizadas, lo que estamos sosteniendo es la utilizacin
de la norma contable en cuanto sea utilizada para determinar la base imponible. No tengo ninguna duda de que la nueva norma contable se aplica sin ningn lugar a dudas al contribuyente,
es en tanto que esa sirve de base para determinar una base imponible, pues de otra manera
se me est metiendo por la ventana. El propio contrato le dice: Oye, la puerta se te cerr. No
puedes cambiar nada, y se mete por la ventana.
u LUZ MARA PEDRAZA

Entonces, de repente fue mal interpretado. Cuando hablamos de la norma contable nos estamos
refiriendo exclusivamente para fines de determinar la renta imponible. Eso s es una precisin a
la pregunta.
u GONZALO LA TORRE PANELISTA

Buenos das a todos. Me voy a permitir hacer dos cosas. En primer lugar, ser el ltimo en hablar
siempre trae dos inconvenientes: el primero es que todo el mundo ya se quiere ir, y el segundo
es que normalmente quienes me han antecedido han tratado todos los temas y, dicho sea de
paso, lo han hecho de manera excelente. Voy a hacer ciertas reflexiones con relacin al tema
que en estos momentos estamos discutiendo y en especial al tema del alcance de los convenios
de estabilidad.
Como segundo tema adicional, y para no sonar repetitivo y para que no digan oye, este no ha
venido a aportar nada, vamos a tocar un tema que me parece que tiene mucha relacin con
este asunto del alcance de los contratos de estabilidad. Vamos a dejar por un segundo las normas
contables en este segundo punto para ver cul es el alcance de estos convenios de estabilidad.
71

Cuadernos de Trabajo

Este tema del alcance de los convenios de estabilidad tributaria sobre el cual me voy a referir
en la segunda parte, en realidad ya ha sido materia del simposio del ao pasado. Sin embargo,
parece que no ha calado de la manera como nosotros quisiramos.
Entonces, respecto al primer tema lo primero que hay que decir es que las normas contables y las
normas tributarias tienen dos objetivos absolutamente distintos. Cuando nos hablaba Vctor sobre el criterio de la gerencia, de las estimaciones, escuchbamos que tengo dos o tres alternativas,
o las que fueran. Entonces por naturaleza las normas contables son normas elsticas, y si nosotros
nos ponemos a pensar qu cosa es lo que se requiere para una norma tributaria es exactamente
lo contrario; o sea la norma tributaria por un tema de seguridad jurdica y legalidad lo que no
puede es ser es elstica. Nosotros no podemos interpretar ni ampliar el sentido de las normas ni
aplicarlos a supuestos similares ni nada que se le parezca. Entonces ese es el primer tema.
Hay abundante doctrina en el sentido que una norma tributaria no debera dejar al libre albedro
o la norma contable hacer una remisin y decir: El Impuesto a la Renta se va a calcular sobre lo
que diga la contabilidad. Lamentablemente, vivimos en una realidad que no es esa. Ya sabemos
que la Ley del Impuesto a la Renta, con nuestro famoso artculo 57 y conceptos como ingresos
netos para los pagos a cuenta y otros conceptos contables, no dan una definicin propia de
lo que se debe entender para fines tributarios y no contables, valga la redundancia, conceptos.
Entonces tenemos que vivir en una realidad donde tenemos que recurrir a la ciencia contable
para interpretar efectivamente qu debe entenderse, por ejemplo, en el caso del devengado. En
las stimas jornadas del IFA Grupo Peruano ya se estableci con claridad que debe respetarse,
en la medida que hay una ausencia de estos conceptos por ejemplo, el criterio del devengado,
que ordenan las normas internacionales de contabilidad. En otras palabras, si no respeto este
principio, no podra determinar el Impuesto a la Renta.
Ahora vamos al siguiente punto, que es el tema lgido y materia de discusin. Las normas contables tienen que ser respetadas para efectos de determinacin del Impuesto a la Renta. Las normas
contables son materia de estabilidad? Claro, uno puede decir que no es que la norma contable sea
estabilizada sino que forma parte del rgimen de determinacin, que era un poco lo que sostena
Rudolph con toda claridad. Me parece que el tema no es pacfico lamentablemente, como tambin
deca Julianna, y por eso Rudolph haca una invitacin a la gente de la Sunat y del MEF y en general del sector pblico para que saquen las normas, porque lo peor a lo que se pueden enfrentar los
contribuyentes es a tener normas que no son claras y no saber sobre qu terreno caminan.
Entonces, si uno ve cul es quiz el primer objetivo de los contratos de estabilidad tributaria, es
justamente permitirle al inversionista minero saber por adelantado cul va a ser el costo fiscal de
su inversin, que es el segundo punto al cual me voy a referir ms adelante. Por tanto, desde un
punto de vista del objetivo de la norma, pienso que todos llegamos a la conclusin que lo recomendable sera que efectivamente estas normas contables, que estaban vigentes en el momento
en que el contribuyente el titular minero celebr el contrato, afectaban la determinacin del
Impuesto a la Renta, porque si determino el impuesto en ese momento hubiera utilizado esas
normas contables en la fecha de la suscripcin del contrato, lo deseable sera que atendiendo al
principio y al objetivo de este tipo de contratos, que estos criterios de aplicacin de las normas
contables sigan vigentes en el tiempo para que no se perjudique el clculo del impuesto, el cl72

culo que ha hecho a posteriori, a futuro, la estimacin del costo fiscal de todo el proyecto que
ha hecho el titular minero.
Ciertamente tiene mucho asidero y es un argumento bastante fuerte el tema del rgimen de la
determinacin. Y qu es el rgimen de la determinacin del impuesto? No se est hablando
de la Ley del Impuesto a la Renta. Entonces, tambin existen argumentos slidos para sostener
lo mismo que Rudolph y Julianna, en el sentido que s se estabilizan ese principio, esas normas
aplicables en ese momento. Sin embargo, decamos que el tema no es pacfico porque tambin
cabe una interpretacin en el sentido que la Ley del Impuesto a la Renta en particular o las
normas que regulan el Impuesto a la Renta no dicen en ninguna disposicin que las normas
contables forman parte del rgimen tributario. Esto simplemente abonara en esa tesis y ojo que
no me estoy inclinando ni por una ni por otra, porque el tema es discutible, si por ejemplo uno
ve los contratos de estabilidad tributaria cuando lee la clusula pertinente, ustedes saben que el
modelo de los contratos de estabilidad tributaria fue aprobado por decreto supremo, o sea es un
contrato por adicin donde las partes no pueden negociar mucho o nada; entonces cuando ve
la clusula 9.5 si mal no recuerdo, dice que lo que forma parte de la estabilidad es la Ley del
Impuesto a la Renta, y despus habla del tema del rgimen de compensaciones, devoluciones,
saldo a favor, etc.. Entonces uno dice: Lo que est estabilizado es la Ley del Impuesto a la Renta, y nuevamente volvemos a la misma discusin.
La Ley del Impuesto a la Renta dice que el resultado se determina en funcin de lo que ordenan
las normas contables. Entonces no podra determinar mi Impuesto a la Renta si no recurro a la
norma contable. Es ah donde se origina una especie de crculo vicioso o argumentos en ambos
lados que son slidos y que desgraciadamente no tenemos a la fecha ningn pronunciamiento
ni del Tribunal Fiscal y menos an una norma que nos aclare el tema, por lo cual reitero que esto
tiene que ser aclarado por una norma legal para que los contribuyentes tengan certeza sobre
cul es el rgimen que les va a ser aplicable.
Dicho esto, pasamos al segundo punto que es el tema de los convenios de estabilidad tributaria y el alcance de estos contratos. Ya se ha tocado mucho este tema, como repito. Decamos
tambin sobre ello que el objetivo principal de este contrato es darle una seguridad jurdica, un
rgimen legal estabilizado. Ahora sabemos que no solo es tributario, es tambin cambiario y
administrativo, a un determinado proyecto minero. Y as lo dicen numerosos autores al tratar el
tema de consolidacin de resultados. De lo que se trata es que un proyecto minero determinado
tenga un rgimen legal que perdure en el tiempo para que el inversionista sepa a qu se atiene
y cules van a ser sus costos, entre ellos los fiscales, evidentemente.
Sin embargo, lamentablemente entendemos que todava este concepto no ha calado lo suficiente en nuestras autoridades tributarias. Qu es lo que vienen sosteniendo las autoridades
tributarias? Hay un informe del 2007 que dice lo siguiente: la estabilidad tributaria garantiza las
inversiones contenidas en el estudio de factibilidad que los contribuyentes o los titulares mineros
presentan con el objeto de poder celebrar estos contratos. Entonces, ac nos enfrentamos a una
realidad que yo dira es absurda, porque resulta que tengo una inversin que es la mnima que
se requiere para poder decirle al Estado: T me quieres dar unas garantas contractuales, una
estabilidad, y me exiges que realice una inversin mnima, dependiendo si son contratos a diez o
73

Cuadernos de Trabajo

a quince aos, dos millones, veinte millones, cincuenta millones, dependiendo del caso particular
que est especficamente regulado por la Ley General de Minera.
Claro, esta es la inversin mnima que tengo que hacer, pero no cabe ninguna duda que el titular
minero no se va a limitar a hacer esta inversin. Es ms, la prctica nos dice que normalmente si
me comprometo a invertir cincuenta millones, despus tengo que hacer una represa de relaves,
tengo que hacer otra planta para reemplazar una que qued obsoleta, realizo mucha ms inversin que la que inicialmente me compromet en el estudio de factibilidad. Entonces, sostener que
la estabilidad tributaria alcanza nica y exclusivamente a las inversiones contenidas en un estudio de factibilidad, que como repito tiene como nico objetivo acreditar que haga una inversin
mnima para que pueda acceder a este beneficio, no resulta muy coherente, y se desnaturalizara
la aplicacin del impuesto.
Me permito leer el artculo 22 del Reglamento de la Ley de Minera, el cual establece que la
estabilidad beneficia al titular minero por las inversiones en las concesiones o en las unidades
econmicas administrativas. Pie de pgina: sabemos que hay los contratos a diez aos que estabilizan el rgimen aplicable a las concesiones mineras, y tenemos los contratos a quince aos,
que son aquellos que estabilizan el rgimen a una unidad econmica administrativa. Esta unidad
econmica administrativa ha sido expresamente definida por el artculo 82 como la unidad de
produccin, y tiene justamente correlato en el objetivo principal que es esta unidad de produccin, el proyecto minero al cual el Estado busca otorgarle una estabilidad. Eso quiere decir que el
proyecto minero no es el proyecto de inversin, lo que pasa es que cuando presento el estudio
de factibilidad digo estudio de factibilidad proyecto XX. Entonces no se puede interpretar que
ese proyecto XX, que es un proyecto de inversin, es un proyecto minero. El objeto de la estabilidad es el proyecto minero, que es todas las inversiones que se hagan ya sea en la concesin
o en la unidad econmica administrativa materia del contrato. Por ello deca que el artculo 22
del Reglamento de la Ley de Minera dice que la estabilidad beneficia al titular por las inversiones
que se realicen en las concesiones o en las unidades econmicas administrativas.

tajo: Oye, resulta que el camin forma parte de la inversin de los dos millones adicionales, no
ese camin se tiene que depreciar a reglas distintas que el camin que es reemplazado porque
qued obsoleto o qued fuera de uso o lo que fuera. Entonces simplemente quera poner esta
reflexin, porque como Sociedad con Maril, Rudolph, etc., para todos los que participamos en
el Comit de Asuntos Tributarios es una preocupacin que a pesar de que esto ha sido tratado
ya en foros anteriores, no se soluciona y creo que es fcilmente solucionable si apelamos a una
interpretacin coherente y razonable de las normas.
Gracias por su atencin.
u LUZ MARA PEDRAZA

Muchas gracias, Gonzalo. Solo efectivamente para redondear tu ltima idea, en realidad s fue
tema del simposio que tuvimos el ao pasado, los alcances de la estabilidad y el concepto de
proyecto minero. Recuerdo claramente la intervencin de Liliana Ching al respecto, en la que
pona un ejemplo muy claro: para qu hemos estabilizado los derechos arancelarios, que para
que entre en vigencia mi estabilidad yo ya tengo que haber cumplido con mi inversin mnima.
Entonces, a qu activos se les va a aplicar estos derechos arancelarios estabilizados, si la estabilidad solamente cubre la inversin inicial contenida en el estudio de factibilidad, para poder
gozar de esta estabilidad?
u GONZALO LA TORRE - PANELISTA

Como dato adicional, la administracin tributaria inclusive viene considerando que la estabilidad
es por etapas; o sea tengo que distinguir exploracin, explotacin, cateo, etc., con lo cual si estoy
en etapa de exploracin y tengo un contrato de estabilidad, solo aplica para la etapa de exploracin, con lo cual de qu me sirve, de qu rgimen tributario si en la etapa de exploracin ya no
tengo ni un sol de renta. Entonces esta es una interpretacin que tambin hay que mencionar.

Evidentemente, si tengo inversiones en otra unidad econmica administrativa que no est incluida o amparada por el contrato, evidentemente esas actividades no van a estar sujetas a la
estabilidad y justamente por eso el mismo artculo aade que si se compara con otras concesiones o unidades econmicas administrativas deben llevarse cuentas separadas para determinar
los resultados.

u LUZ MARA PEDRAZA

Entonces, de las normas que estoy citando, incluyendo la 82 y la 83 de la Ley de Minera, me

parece que debemos llegar a la conclusin que la estabilidad tributaria administrativa y cambiaria
debe comprender a todas las actividades que se realicen en esa unidad econmica administrativa o en esa concesin materia de la estabilidad, porque fjense lo que ocurrira si invierto los
cien millones a los cuales me he comprometido y al da siguiente invierto el sol adicional o el
dlar adicional; entonces va a resultar que debo tener una contabilidad por ese perno adicional
que he comprado. La verdad que resulta totalmente incoherente e insostenible y, dicho sea de
paso, si fuera as el titular minero, dira: No gracias. Para qu voy a celebrar un contrato que
me da ese beneficio?. La verdad que no sera un beneficio para el titular minero sino sera un
perjuicio, tener que discriminar dentro de una misma unidad de produccin, dentro de un mismo

Y regresando a la polmica anterior sobre si estn o no estabilizadas las normas contables, tenemos del lado derecho de la mesa un rotundo s, del lado izquierdo tal vez s, pero como
consenso de la mesa un pedido para que efectivamente nuestra normativa expresamente incluya
las normas contables que considere deban ser de aplicacin para la determinacin del Impuesto
a la Renta, ya que eso nos va a proporcionar a todos, con o sin convenio, estabilidad jurdica, y
no vamos a tener luego estos problemas del da a da. Bueno, lo dijo el tribunal, pero no era de
observancia obligatoria, est en la norma contable pero yo tena una opinin de la Sunat de la
poca tal cuando deberamos simplemente incorporar al texto de la ley o de su reglamento las
normas contables que pensemos deban ser de aplicacin, y ah si hemos logrado el consenso.

74

Adems no es lgico, porque yo solamente gozo de estabilidad cuando ya estoy en explotacin,

puesto que tengo que haber cumplido con la inversin, de lo contrario no accedo a la estabilidad; puedo solicitarla antes, pero si no he cumplido no accedo a la estabilidad.

75

Cuadernos de Trabajo

OBRAS POR IMPUESTOS

u RICARDO VALCRCEL PONENTE

Buenos das. Muchas gracias por la invitacin y por la oportunidad que tenemos de contarles
un poco cul ha sido nuestra experiencia en Cementos Pacasmayo en este tema de Obras por
Impuestos.
Este es un tema que se trat en el simposio del ao pasado y lo que intentaremos hacer ahora
es ver cmo ha sido la aplicacin prctica de este marco normativo en este ltimo ao.

OBRAS POR IMPUESTOS

El ao pasado Cementos Pacasmayo tom la decisin de iniciar su participacin a travs de este

marco normativo, y lo hizo luego de haber hecho una evaluacin de un proyecto piloto, que es
lo que les voy a contar el da de hoy.
Para empezar, vamos a ver cul es el marco legal aplicable. Se han dado diversas normas, tres
de ellas que fueron decretos supremos que modificaron el reglamento inicial, normas que luego
fueron derogadas y tenemos ahora un texto nico ordenado que ha actualizado el reglamento,
que es el marco aplicable junto con la ley.

PONENTES:
Ricardo Valcrcel

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Master en Derecho por la Universidad Carlos III de Madrid.
Miembro del Instituto Peruano de Derecho Tributario y profesor universitario. Actualmente es abogado senior y jefe del
rea tributaria de Cementos Pacasmayo.

Juan Alberto Malpartida

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Master en Derecho Empresarial y en Tributacin por la Universidad de Lima. Abogado encargado del rea tributaria del Grupo Backus desde el ao 1997, y Tax Manager desde 2006
hasta marzo del 2008. Actualmente es director legal de Unin de Cerveceras Peruanas Backus y Johnston y responsable
del rea legal de las operaciones del Grupo SAB Miller en el Per.

PANEL:
Felipe Iannacone

Abogado magster en Asesora Fiscal por la Fundacin Universitaria San Pablo CEU de Madrid. Master en Derecho por la
Universidad San Martn de Porras y candidato a doctor en Derecho de esta Universidad. Docente de la Facultad de Derecho
de la Universidad San Martn de Porras y del posgrado en la Universidad de Lima y en la Universidad ESAN. Miembro del
Instituto Peruano de Derecho Tributario. Ex intendente de la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la
Sunat y actualmente es intendente de la Intendencia Regional Lima de la Sunat.

Carlos Llosa

Abogado por la universidad de Lima. Master en Asesora Fiscal de Empresas por el Instituto de Empresas en Madrid,
Espaa. Es miembro de los Comits Tributarios de la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa y de la Confederacin Nacional de Instituciones Empresariales Privadas-Confiep. Vicepresidente del Comit Tributario de la Cmara de
Comercio Americana-Amcham, y director del Instituto Peruano de Investigacin y Desarrollo Tributario. Profesor del curso
de posgrado y de la maestra de la Universidad Csar Vallejo. Actualmente se desempea como Gerente de Impuestos de
Pluspetrol.

76

En primer lugar, los objetivos de la ley o lo que se buscaba con ella era impulsar la ejecucin
de proyectos de inversin pblica en el mbito regional y local, con la participacin del sector
privado a travs de la suscripcin de convenios, y esto se haca a travs de un sistema de priorizacin por parte del Estado de proyectos de infraestructura pblica que hayan sido declarados
adems viables por el Sistema Nacional de Inversin Pblica, y tambin aquellos que hayan sido
incluidos en el programa multianual de inversin.
Por otro lado, la idea era permitirle a la empresa privada recuperar el total de la inversin mediante los denominados Certificados de Inversin Pblica Regional y Local (CIPRL), que son
emitidos por el Ministerio de Economa y Finanzas y que se usan exclusivamente para compensar el pago del Impuesto a la Renta de regularizacin o los pagos a cuenta.
Ahora, la primera pregunta que nos haramos es si estos objetivos generales del sistema se cumplieron o no, y yo respondera que estos se cumplieron parcialmente debido bsicamente a dos
razones. Por un lado, algunos problemas en el marco legal que el Estado intent solucionar en
este ltimo ao; y por otro lado, debido a alguna desconfianza que an se mantiene en el sector
empresarial con relacin a todo el marco conceptual planteado para este sistema.
Cules han sido, a grandes rasgos, las mejoras en el marco legal? Originalmente se prevea que
la Contralora General de la Repblica deba emitir un informe previo nicamente relacionado a
la capacidad financiera de los gobiernos locales y los gobiernos regionales, en un trmino de 45
das luego de que el gobierno regional o local presentase una serie de documentos establecidos
en la norma para este fin. Eso fue reducido a diez das hbiles y se estableci posteriormente
77

Cuadernos de Trabajo

tambin en un decreto de urgencia que est vigente, que hay silencio administrativo positivo;
es decir, que si la Contralora no publica en su informe relacionado a la solicitud del gobierno
local o regional dentro de los diez das, se entiende o queda establecido que se est aceptando
la solicitud de ese gobierno local o regional.
En segundo lugar, algo importantsimo ha sido que se precisa que el monto de la inversin referencial incluye el Impuesto General a las Ventas, y la relacin entre la empresa y la entidad
pblica califica como un contrato de construccin. Entonces, ya las empresas sabemos que esto
contablemente tiene que manejarse como una cuenta por cobrar con el gobierno regional o con
el gobierno local con el que se est trabajando.
En tercer lugar, que la solicitud al Ministerio de Economa y Finanzas, para efectos de la emisin
del certificado, puede ser tramitada directamente por la empresa si es que el gobierno regional
o local no lo hace en un plazo establecido tambin ahora por la norma de tres das, porque originalmente en la norma el nico que poda solicitar este certificado era el gobierno regional. Entonces la empresa tena que esperar finalmente a que el gobierno regional hiciese la solicitud.
Asimismo, la Sunat ha emitido un informe en realidad dos, pero este es el ms importante en
el cual ha aclarado algunos conceptos que los empresarios vean poco claros en la estructura
original del sistema. Primero, determin que no es suficiente que una empresa privada, al amparo de la Ley 29230, celebre un convenio o un contrato con un gobierno regional o local para
que pueda ser considerada como empresa constructora para los fines del artculo 63 de la Ley
del Impuesto a la Renta, sino que para que ello suceda debe necesariamente verificarse que se
dedica a la actividad de construccin y tener una pluralidad de obras. Eso quiere decir que no
eres constructor per se por el hecho de entrar en este sistema.
Segundo, se estableci que los Certificados de Inversin Pblica que reciban las empresas privadas
no estaban gravados con el Impuesto a la Renta, pues no suponen la obtencin de renta gravada
sino simplemente el cobro de una acreencia derivada de la ejecucin de la obra comprometida.
Tercero, la empresa privada debe, segn este informe, emitir el comprobante de pago por el
concepto de contrato de construccin, dado que ya se haba calificado, que la relacin era en
realidad la de un contrato de construccin. Por tanto este informe de alguna manera respalda
el hecho que se tenga que emitir un comprobante de pago por concepto de contrato de construccin una vez que el Ministerio de Economa y Finanzas entregue el certificado respectivo y la
empresa obtenga el monto de la inversin, resultando a su vez, como ya se haba dicho, en una
operacin afecta al Impuesto General a las Ventas.
Este informe de la Sunat tambin menciona que la mera entrega del certificado no se encuentra
gravada con el IGV, por no constituir en s misma la venta de un bien inmueble u otro tipo de
operacin incluida en el mbito de aplicacin de dicho tributo, sino es simplemente un medio de
pago de la acreencia a favor de la empresa privada. La empresa privada que financia el proyecto
de inversin puede, y esto lo corrobora adicionalmente en un informe que si no me equivoco es
el 031-2010, en el que se dice que puede utilizar como crdito fiscal el Impuesto General a las
Ventas que le sea trasladado por la empresa constructora que haya sido contratada para la eje78

cucin del proyecto, porque en este esquema una empresa puede no ser una empresa constructora; obviamente puede ser el caso nuestro o una empresa minera, que contrata una empresa
constructora para la ejecucin del proyecto. Entonces lo que este informe de la Sunat corrobora
es el hecho que el comprobante de pago que me entrega a m la empresa constructora por el
servicio de construccin, por la ejecucin del contrato de construccin que est sujeto al IGV, el
mismo que se muestra en ese comprobante puede ser utilizado como crdito fiscal por parte de
la empresa inversionista.
Y algo que s es un poco complicado de entender es que este informe dice sin mayores precisiones que la empresa privada que recibe los certificados tiene expedito su derecho de uso de estos
a partir de la oportunidad en que los reciba, siempre y cuando haya transcurrido el plazo previsto
en el artculo 21 del Reglamento. Y a qu se refiere el artculo 21 del Reglamento? Dice que
la empresa deber presentar la declaracin jurada del Impuesto a la Renta del ao anterior diez
das hbiles previos a la fecha en que utilizar el certificado en cada ejercicio corriente. Esto no es
muy claro. Parecera ser que la intencin es que obviamente la declaracin jurada del ao anterior est presentada previamente para el uso del certificado en la medida que hay una precisin
del Reglamento que establece ciertos lmites al uso de los certificados. Entonces parece ser que
ese es el sentido de esta precisin de la Sunat.
Sin embargo, a pesar de estas mejoras en el marco legal que de alguna manera han sido recogidas
tanto por la Sunat como por el Ministerio de Economa y Finanzas y por la propia ProInversin en
unas reuniones que sostuvimos durante todo el ao pasado, esta ltima seala que desde mayo
del 2008 solo se ha logrado concretar un proyecto, que es el proyecto de Backus, y hay otras
cuatro iniciativas que se encuentran en proceso, una de ellas la de Cementos Pacasmayo.
ProInversin manifiesta tambin que existen cincuenta compaas en este momento que se encuentran interesadas en el esquema pero que no han decidido an entrar en el mismo, y pese
a ello hay 365 proyectos de infraestructura pblica priorizados por un monto aproximado de
6,573 millones. Esto nos puede llevar a una primera conclusin, en realidad el dinero, el compromiso de inversin en infraestructura est y el Estado tiene un compromiso para que eso se
d. Qu es lo que est pasando? Cul es la razn? Qu es lo que est demorando en realidad la publicacin de este sistema? Es que hay una demora en los procesos operativos que est
retrasando las concesiones, y esto hace unos das lo ha declarado directamente en un medio de
comunicacin el director ejecutivo de ProInversin, el seor Jorge Len.
Cules son las ventajas, desde nuestro punto de vista, de este sistema? En primer lugar, desde una perspectiva tributaria, permite recuperar el monto de la inversin y para la empresa
en realidad es un esquema ciertamente ventajoso frente al esquema de gastos deducibles por
donaciones a entidades y dependencias del sector pblico nacional, que es el sistema que tradicionalmente utilizbamos las empresas vinculadas al sector minero.
Cuando trabajbamos nuestros esquemas de relaciones comunitarias, lo que normalmente utilizbamos era el sistema de donaciones, con un escudo tributario del 30% sobre el monto invertido en la donacin. En este caso voy a recibir la devolucin del dinero. Claro, se ha vendido
el tema como que yo recibo el total de lo que invert; ciertamente ah no se est tomando en
79

Cuadernos de Trabajo

consideracin el efecto financiero, porque tengo que hacer una inversin y hay un tiempo entre
la fecha en que realizo la inversin y la fecha en que recibo el certificado de devolucin para
poder utilizarlo para el pago del Impuesto a la Renta, y eso tiene un efecto financiero que s se
mide en la empresa y que es importante tomar en consideracin.
Este es un elemento muy importante, porque creo que el Ministerio de Economa y ProInversin
tienen que tomar en consideracin dicho efecto, pues si priorizo una obra que tiene un monto
aprobado de 300 millones, es muy difcil que una empresa comprometa 300 millones y quiera
recuperar esos 300 millones en un mximo de diez aos, porque financieramente no es adecuado. Las personas que han hecho el anlisis de este tipo de inversin han determinado que eso
no es adecuado.
Por otro lado, este sistema permite proyectar una imagen positiva de la empresa en nuestras
zonas de influencia. Eso es cierto, y de hecho son obras de infraestructura con un impacto social
considerable en dichas zonas. Por lo tanto para nuestras empresas, en el caso de Pacasmayo, ha
sido positiva la aplicacin del esquema.
Los gobiernos regionales y locales cuentan adicionalmente con un instrumento eficiente para
la ejecucin de obras en sus jurisdicciones, ciertamente con cargo a ingresos futuros. Esto es
importante, porque en realidad lo que sucede aqu es que todos los que estamos inmersos en
el mundo minero en el Per, sabemos que hay cantidad de fondos y recursos que el Estado ha
tenido los ltimos aos pero los gobiernos locales y regionales no tienen capacidad de ejecucin.
Esa es la realidad. Entonces, este es un esquema que de hecho le permite a los gobiernos regionales y locales tener cierta capacidad de ejecucin que antes no tenan, aunque ahora veremos
que ha habido algunos problemas en la prctica con esto.
La desventaja principal y es a la que me quera referir ahora es la que est vinculada con la participacin de la Contralora General de la Repblica en toda esta historia, y probablemente este sea
uno de los elementos que ha generado mayor temor en los empresarios que le dan una mirada
a este esquema para intentar invertir, y es que pese a que ProInversin ha sostenido consistentemente que los recursos que utiliza la empresa para la ejecucin de las obras son propios y no constituyen recursos pblicos, hasta la fecha en realidad no queda clara la competencia y los lmites que
tiene la Contralora General en cuanto a su capacidad para revisar los procedimientos de la empresa durante y despus de la ejecucin de la obra. Esa es la realidad. Y lo que en todo caso llama la
atencin, o podra ser interpretado como un elemento para el anlisis, es que segn el literal g
del artculo 3 de la 27785, que es la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control, la Controlara
ejerce control sobre las entidades pblicas nica y exclusivamente cuando estas administran recursos del Estado. Entonces cabra preguntarse si cuando se ejecuta un contrato de construccin en
base a lo previsto en la Ley 29230 se est administrando o no recursos del Estado.
Creemos que en realidad hay una necesidad de aclarar este concepto para que haya mayor seguridad por parte del inversionista, para no tener ese temor de que la Contralora pueda despus
ingresar a revisarme las cuentas. Los empresarios peruanos no estamos acostumbrados a que
venga el Estado a tomarnos cuentas. Bueno s, la Sunat permanentemente est con nosotros,
pero bajo otro esquema.
80

Ahora, en lneas generales, les quiero contar los antecedentes en el caso de Pacasmayo. Nosotros iniciamos la bsqueda de un proyecto en nuestra zona de influencia, y esto un poco para
compartir la experiencia, logramos establecer contactos con las autoridades municipales y regionales para conocer cules eran sus proyectos priorizados que tengan un fuerte impacto social
en la comunidad, que estn relacionados obviamente con nuestros centros de produccin. En su
momento sostuvimos reuniones con los funcionarios del Ministerio de Economa y Finanzas, un
poco para aclarar algunos conceptos y darles algunas ideas de cmo deba reorientarse la legislacin para permitir la participacin del empresario. Solicitamos la asistencia de ProInversin en
su momento para poder conocer la forma en que se deba hacer este trabajo, y decidimos iniciar
un proyecto piloto en Cajamarca.
Nosotros hemos considerado algunos criterios de seleccin. En primer lugar, creemos que debe
tratarse obviamente de proyectos accesibles y que estn bien evaluados tcnicamente, y eso involucra una decisin gerencial, es decir, la Alta Direccin de la empresa tiene que estar comprometida con el proyecto en primer lugar, y en segundo lugar se debe tener el apoyo para formar
un equipo multidisciplinario dentro de la empresa que permita hacer una evaluacin tcnica de
cada proyecto, y ver si los nmeros que se han hecho para la aprobacin del proyecto en el SNIP
son los que deben ser, porque podra ser que te metas en un proyecto que ya est aprobado y
posteriormente, cuando ya ests en plena ejecucin, resulta que el proyecto es mucho ms caro
de lo que realmente est aprobado. Eso es una cuestin inicial.
Lo segundo es que nosotros consideramos que los plazos de ejecucin de estos proyectos deben
ser entre cuatro y seis meses, no ms. No creemos que sea conveniente que entremos en proyectos muy largos en los cuales tengamos que fraccionar los certificados de ao a ao, porque
adems el 2% que reconoce la norma como ajuste del certificado, si no lo terminas de utilizar en
un ejercicio no es financieramente adecuado. Los montos de inversin, en el caso de Pacasmayo,
se han planteado en un rango entre los tres y los cinco millones de soles, basndonos justamente
en que con esos montos podemos absorber rpidamente los certificados con uno o dos pagos a
cuenta mensuales.
El proyecto piloto seleccionado fue el de la construccin de las avenidas 1 y 2 del Gran Complejo Qhapaq an, en la ciudad de Cajamarca, lo cual incluy la pavimentacin de 25 mil metros
cuadrados con adoquines de concreto en dos avenidas, veredas y ciclo vas. En el proceso de
licitacin, lo que les diramos es que se requiere designar, como ya coment, un equipo especial
dentro de la organizacin que evale la viabilidad econmica del proyecto y si es accesible; se
debe verificar y analizar la seleccin de un contratista que sea de la zona, que tenga experiencia
reconocida y que adicionalmente tenga capacidad econmica, personal calificado y los equipos
necesarios para la ejecucin de la obra, porque si esto no se da el esquema en s se empieza a
complicar. Y esto lo digo porque en realidad probablemente para el caso de Pacasmayo ha sido
sencillo encontrar un contratista que pueda ejecutar la obra de manera adecuada. En zonas
alejadas quizs esto no sea tan sencillo, lo que generar adicionalmente una necesidad de tener
que conversar y gestionar el convenio de otra manera.
Se necesita el asesoramiento de la CEPRI y de la municipalidad o del gobierno regional involucrado. Esto es muy importante, y en el plano ya de la ejecucin es necesario que la empresa
81

Cuadernos de Trabajo

cuente con personal que tenga experiencia en contratacin con el Estado, porque normalmente
las empresas privadas no estamos muy vinculadas a la experiencia de contratacin con el Estado.
Entonces necesitas una persona que sepa sobre este tema.

munidades con las que trabajbamos y que nos permitiera tener una mejor relacin con ellas, y
a su vez poder aplicar de una mejor forma los aspectos tributarios de estas actividades o estas
obras.

Un segundo tem que me parece fundamental, es que el flujo de comunicacin entre contratista,
empresa y entidad es importantsimo, y eso debe ser hecho a travs de interlocutores designados
y con capacidad de decisin, y esto lo digo porque cuando normalmente uno va a una pequea
municipalidad e intenta darle el empuje que le da normalmente a un proyecto en el sector privado, encuentra una serie de funcionarios que tienen mucho temor frente a lo que uno les lleva.
No quieren firmar, quieren el informe del rea Legal, que a su vez tiene que haber sido verificado por el asesor externo. As, podramos pasarnos tres semanas para la firma de un documento,
por lo que se necesita previamente verificar el tema de los interlocutores.

Inicialmente nosotros decidimos iniciar una obra pequea como un piloto, que fue la pavimentacin de la avenida Separadora Industrial, en el distrito de Ate. Fue un proyecto piloto repito,
porque en ese momento, cuando iniciamos esto, todava no se haban dado las modificaciones
al Reglamento. Haba muchas cosas que estaban en duda, muchos vacos en la norma, en la ley
y en la legislacin, as que empezamos pero tambin trabajamos de la mano con el Ministerio
de Economa y Finanzas y ProInversin en hacer los ajustes respectivos a los reglamentos, para
que este sistema pueda ser viable. Recibimos mucha apertura, mucha colaboracin del MEF y
realmente creemos que ahora este es un mecanismo que todos podemos utilizar y que podemos
hacer efectivo.

Se trata de obras con caractersticas particulares que suponen una supervisin y adems el trato
con los funcionarios de la entidad. Por tanto, hay que aprender. No es lo mismo que tratar con
la empresa privada, pero tampoco es un problema; es algo que se puede resolver.
Es fundamental que desde el inicio se produzca un alineamiento de objetivos entre todas las
partes involucradas. Esto es muy importante para que esto pueda caminar.
Bsicamente, nuestra perspectiva es culminar satisfactoriamente con nuestro proyecto piloto
ahora el 15 de julio, obtener la conformidad de la calidad de parte de la entidad supervisora
dentro de los diez das siguientes a la culminacin del proyecto; en ese momento la municipalidad tendr diez das para dar la conformidad de la recepcin, y si no lo hace hay silencio administrativo positivo a favor nuestro y obtenida dicha conformidad la municipalidad o Pacasmayo,
como ya les coment, tendr la posibilidad de solicitar directamente al Ministerio de Economa y
Finanzas la emisin del certificado dentro de los tres das hbiles siguientes. Finalmente, tenemos
la intencin de iniciar nuevos proyectos dentro del marco de esta ley, porque nos parece que
puede ser utilizada favorablemente para empresas como las nuestras. Sin embargo, probablemente requieren de algunas precisiones que supongo se darn en el tiempo y podrn hacer ms
viable la ejecucin de proyectos de Obras por Impuestos.
Muchas gracias.
u JUAN MALPARTIDA PONENTE

Mi agradecimiento a los organizadores del evento por permitirnos compartir con ustedes nuestra experiencia en la ejecucin de esta obra bajo el esquema de Obras por Impuestos. Como
ustedes saben, Backus ha sido la primera compaa que decidi llevar a cabo una obra bajo este
esquema, y ya ha culminado el ciclo completo hasta la obtencin del certificado y la aplicacin
del pago a cuenta contra el Impuesto a la Renta.
Backus decidi empezar la ejecucin de obras bajo este esquema en vista de que nosotros
tambin tenemos mucha responsabilidad con la comunidad y veamos que necesitbamos una
herramienta, un nuevo mecanismo que nos permitiera hacer obras que beneficiaran a las co82

Entre ProInversin y Backus se elabor una especie de gua en la cual se detallaban los pasos
que se tienen que seguir para ejecutar las obras bajo el esquema de Obras por Impuestos. Bsicamente lo que se trata de reflejar son seis pasos principales para llegar a un ltimo, que es la
obtencin del certificado de parte del Ministerio de Economa y Finanzas.
El primero es que la entidad local o regional publiquen la lista de proyectos que obviamente ya
cuenten con un cdigo de SNIP, que lo publique a travs de ProInversin. Luego, que los interesados se acerquen a ProInversin y muestren su inters en participar. Posteriormente, la municipalidad o gobierno regional convocan a licitacin. Para esto ya tiene que haberse pasado tambin
por Contralora para que apruebe las bases de esta licitacin. Una vez que se otorga la buena pro,
se empieza la ejecucin de la obra, se contrata una empresa supervisora, se culmina la obra en
el tiempo que est previsto y una vez que se tiene la conformidad de la empresa supervisora, se
solicita el certificado. Ese es el procedimiento. Nosotros lo hemos seguido y se ha cumplido.
Es bueno recalcar algunos puntos que mencion Ricardo hace un momento, que las entidades
pblicas regionales o locales necesitan asesora, necesitan ayuda para que puedan implementar
estos proyectos. Por ejemplo, el tema de las bases para la licitacin. Esta no es una licitacin
ordinaria, como las municipalidades o gobiernos regionales tienen ya trabajando hace muchos
aos. Esta es una licitacin distinta. Entonces nosotros tuvimos que ayudar a la municipalidad a
preparar unas bases para hacer esta licitacin. Nos ayud tambin ProInversin, se hicieron unas
bases que las revis tambin Contralora, que las revis dentro del plazo de los diez das que
est mencionado en la norma. Hubo una observacin menor y en dos das ms el tema estuvo
solucionado. Entonces el tema es viable.
En mi presentacin deliberadamente he omitido cualquier referencia a normas legales, porque
primero ya son de pblico conocimiento; segundo, Ricardo las ha mencionado con detalle. Entonces quiero mencionarles especficamente algunos puntos que nosotros hemos visto en el
aspecto tributario en la aplicacin de Obra por Impuestos.
Los temas que vamos a revisar brevemente es la relacin jurdica entre el gobierno regional o
local y la empresa privada, el monto de la inversin para la emisin del certificado, si esto es
83

Cuadernos de Trabajo

deducible como gasto o costo, si est gravado con el Impuesto a la Renta o no, si est gravado
con el IGV, si se puede aplicar el crdito fiscal, la oportunidad de la deduccin del gasto, qu
pasa con los pagos a cuenta, la aplicacin de certificados y el ITAN, y la emisin del comprobante
de pago.
En cuanto a la relacin jurdica entre el gobierno regional o local y la empresa privada, la norma
ha sealado claramente que esto se regula como un contrato de construccin. Por lo tanto, en
la medida que esto ya est claramente sealado, porque hasta antes de que se dictara la norma
reglamentaria haba una duda precisamente porque la ley dejaba ese vaco, bajo qu concepto
interviene la empresa que acta en la ejecucin de esta obra, ya sea financindola o construyndola directamente? Cul es realmente su participacin? Y eso es tambin lo que daba dudas y
temores respecto a cmo poda intervenir la Contralora. Entonces el Reglamento ha precisado
que este es un contrato de construccin y por lo tanto est aclarado el tema, y eso tiene una
serie de consecuencias tributarias que vamos a ver ms adelante.
La Sunat ha aclarado que por ms que esto sea un contrato de construccin, como ha sealado el Reglamento, esto no significa que las empresas privadas que suscriban un convenio para
ejecutar una Obra por Impuestos puedan acogerse a los mtodos previstos en el artculo 63 de
la norma del Impuesto a la Renta, porque esas facultades estn contempladas especficamente
para empresas que se dedican a la construccin en forma permanente.
Respecto al monto de la inversin para efectos del certificado, el Reglamento seala que el
monto de inversin referencial es el contemplado en el estudio de pre inversin que declar la
viabilidad del proyecto y que est recogido en las bases; es decir, el monto que est aprobado
en el SNIP.
Este es un punto que hay que tomar bien en cuenta. Ricardo lo mencion hace un momento,
que la empresa privada tiene que ver si este monto es un monto razonable. Entonces, para
hacer una obra la instituciones pblicas, en este caso el gobierno regional o local, han hecho
un expediente tcnico que es el que han llevado al SNIP, y ese expediente tcnico es el que
determina qu monto puede ser hasta por un valor X; pero la empresa privada, si lo va a ejecutar directamente o va a contratar a una empresa que va a ejecutarlo, tiene que verificar si ese
valor, ese monto, es el que se ajusta realmente a lo que requiere esa obra. Tiene que evaluarlo,
porque obviamente lo que la empresa est haciendo es comprometindose a ejecutar una obra
y tiene que ejecutarla de la mejor forma, porque aqu tambin est en juego el prestigio, el reconocimiento de la empresa. No solamente eso, sino que adems el monto del certificado va a
ser como mximo el monto que est contemplado en el monto del SNIP, as que hay que tener
bien en cuenta eso.
No solamente hay que tomarlo como un tema de tope para arriba, sino tambin hay que verlo
como un tope para abajo. Por ejemplo, en nuestro caso el monto que estaba contemplado en
el SNIP de acuerdo al presupuesto que nos present la empresa ejecutora, era superior a lo que
realmente implicaba esa obra. Entonces, al momento en que nos presentamos a la licitacin que
fue convocada por la municipalidad, ofertamos una cantidad menor de la que estaba contemplada en el SNIP y obviamente la buena pro de la licitacin nos fue concedida por ese monto.
84

Eso significa que en todo caso el monto que es el vlido para efectos del certificado, es el monto
que est contemplado como resultado de la licitacin y que se recoge en el convenio, no necesariamente el monto que ha sido recogido en el SNIP, pues el monto del SNIP es el monto tope.
Este concepto es importante, porque como nosotros somos los primeros que hemos tenido esta
ejecucin, hemos recibido consultas de otras empresas que nos preguntaban cmo poder ejecutar esta obra, cmo hacan, y les confieso que un par de empresas me comentaban: Bueno, y
dnde le aplico mi utilidad, mi margen?. Entonces, nosotros le dijimos que en realidad esta es
una obra de ejecucin de Obras por Impuestos donde lo que se persigue es justamente ejecutar
una obra pblica adelantando el pago de impuestos, simplemente adelantar lo que vamos a
pagar de impuestos ejecutando esa obra y que el Estado en s no se perjudique. Ac tiene que
haber una relacin totalmente neutral: nosotros ejecutamos una obra, pagamos una cantidad y
esa misma cantidad gastada es la que me van a devolver, porque a su vez es la cantidad que el
Gobierno Central le va a reducir del canon al gobierno regional o gobierno local. O sea, aqu no
debemos pensar que debemos buscar un margen de utilidad, sino que simplemente la ejecucin
de esta obra no persigue eso, sino que lo que persigue es cumplir con la ejecucin de obras.
En relacin a la deduccin del gasto o costo, en la medida que el Reglamento ha sealado que
este es un contrato de construccin que a su vez va a generar un ingreso gravado, obviamente por
lgica consecuencia tienen que ser considerados tambin los gastos que se ejecuten como gasto o
como costo deducible, y el informe de la Sunat as lo aclara y lo deja para que no haya dudas.
En relacin a si est gravado con el Impuesto a la Renta, tambin en la medida que es un contrato de construccin, tambin se ha generado un ingreso gravado y por lo tanto est gravado con
el Impuesto a la Renta. Pero aqu lo que debemos dejar en claro es que esto tiene que tener un
fin neutral, ac no debe haber ningn beneficio ni un perjuicio. Por tanto, lo que se gasta en la
ejecucin de la obra es deducible como gasto y a su vez debe ser reconocido como un ingreso,
no puede haber mayor diferencia.
La Sunat ha aclarado en el Informe 49-2010 que el mismo hecho de obtener el certificado no
est gravado con el Impuesto a la Renta, esto se ha hecho con el exclusivo fin de dejar en claro
que el ingreso no se obtiene en s por la dacin o por la entrega fsica del papelito, que es el certificado, sino que el ingreso se ha obtenido ya cuando se ha devengado este, esto es cuando se
ha ejecutado completamente la obra, se ha obtenido la conformidad de la empresa supervisora
y se ha generado el derecho a obtener el certificado. En ese momento se deveng y se debe
registrar el ingreso, y no cuando se obtenga el papel fsico del certificado.
Respecto al IGV y la aplicacin del crdito fiscal, tambin el tema est claro: en la medida que
es un contrato de construccin, el servicio una vez que est ejecutado a favor del gobierno regional o local est gravado con el Impuesto General a las Ventas y, como consecuencia de ello,
el crdito fiscal que se obtiene en las facturas de la empresa que ejecuta o si uno lo hace directamente de los proveedores tambin puede ser utilizado. Ah podemos ver que hay un paliativo
de los efectos financieros que mencionaba Ricardo hace un momento, porque la empresa puede
aplicar ese crdito fiscal inmediatamente, ni bien empiece a ejecutar la obra. Apenas empiece a
hacer los pagos, ya puedo usar ese crdito fiscal.
85

Cuadernos de Trabajo

Por supuesto, el informe de Sunat aclara que para poder usar el crdito fiscal hay que cumplir
tambin con todos los requisitos generales y formales que establece la norma del Impuesto General a las Ventas.

emitir un comprobante de pago a favor del gobierno regional o gobierno local, pero el informe
de la Sunat aclara que ese comprobante de pago hay que entregarlo o emitirlo en la fecha en
que se reciba en respectivo certificado.

En relacin a la oportunidad de la deduccin de gastos y generacin de ingresos, aqu s hubo un

poco de dudas nuestras respecto a en qu momento debemos considerar que sea devengado el
gasto y sea devengado el ingreso, sobre todo cuando las obras se han ejecutado en perodos de
ms de un ao. Debemos considerarlas en el momento en que se fue ejecutando o en el momento en que se concluy? Nosotros hemos tomado la posicin de interpretar, bajo un principio
de correlacin de gastos, que los gastos se han devengado cuando se ha culminado completamente la ejecucin de las obras, porque en ese momento tambin se devenga el ingreso. Entonces, para efectos de no tener ningn perjuicio y para ser totalmente neutral esta operacin, en
el momento en que culmino toda la ejecucin de la obra doy por devengado el gasto y tambin
doy por devengado el ingreso, con lo cual tengo 0 de neutralidad. Pero por cierto, podran
haber diferentes interpretaciones a esto, porque hay posiciones que dicen que el devengado
podra aplicarse en la medida que ya se ha venido ejecutando los gastos y tambin el ingreso se
ha devengado en ese momento, pero eso ya queda a criterio e interpretacin de cada uno.

Finalmente, un pequeo resumen de las conclusiones generales de nuestra experiencia: estos

convenios son considerados como contratos de construccin; no les es aplicable el artculo 63
que regula la Ley del Impuesto a la Renta, porque las empresas no son empresas constructoras,
salvo obviamente que sea empresa constructora; las facturas permiten utilizar el crdito fiscal
del contratista, siempre que cumpla con los dems requisitos de la Ley del IGV; las empresas
privadas deben emitir la factura cuando reciben el respectivo certificado; recibir el certificado en
s no est gravado con el Impuesto a la Renta, pues este impuesto lo genera el ingreso en el momento en que se devenga; y que los gastos relacionados a la ejecucin de este proyecto deben
reconocerse cuando ya se han cumplido las condiciones exigidas por la norma para la existencia
del certificado.

En lo que respecta a los pagos a cuenta y la aplicacin del certificado, el ingreso gravable debe
ser considerado ya que as est considerado por la norma, como un ingreso gravado con el
Impuesto a la Renta, como un ingreso para los pagos a cuenta del mes en que se devenga el ingreso. El certificado segn la norma podra aplicarse inmediatamente contra los pagos a cuenta o
contra los pagos de regularizacin del Impuesto a la Renta. Aqu s nosotros tuvimos un pequeo
inconveniente, porque el PDT de los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta no contemplaba un
casillero para aplicar el pago de este certificado, y como ustedes saben, los PDT son documentos
totalmente cerrados que no permiten manipulacin, no permiten agregar nada. Anteriormente,
cuando los formularios eran manuales, uno le agregaba en un espacio en blanco algn concepto
y listo; pero ahora los PDT son extremadamente cerrados y no lo permiten. Bueno, nosotros
conversamos con la Sunat para ver cmo ejecutar esto y tuvimos una buena receptividad, y nos
dijeron que se estaba pensando emitir una Resolucin de Superintendencia para aclarar esto y
hacer las correcciones necesarias, pero nos permitieron hacer el pago a cuenta aplicando este
certificado a travs de un formato de formulario de pago directo.

Lo ltimo que quera agregar era que hoy da en la maana escuchaba en la radio que un reporte
del Ministerio de Economa y Finanzas deca que hasta la fecha los gobiernos regionales y locales
han ejecutado solamente el 29% de su presupuesto para obras de inversin. Es lamentable que eso
ocurra y justamente esta herramienta de Obras por Impuestos es una forma de poder hacerlo.
Creo que debemos involucrarnos en ejecutarlo, no tener temores y ver que es una buena alternativa para que la empresa pueda hacer obras con la comunidad con la que trabaja, obras que
obtienen un beneficio directo o inmediato, porque en nuestro caso hicimos una obra que usualmente en el sector pblico lo hacen en seis meses y nosotros lo hicimos en dos meses y medio,
una obra en plazo corto ejecutado en plazo eficiente y con resultados efectivos.
Uno realmente puede tener la satisfaccin de que ha colaborado con la comunidad, ejecutado
una obra y, sobre todo, la forma en que se ha hecho ha sido fiscalmente neutral. No ha tenido
ni perjuicio ni beneficio en el tema tributario, que es lo que busca tambin este proyecto.
Muchas gracias.
u FELIPE IANNACONE PANELISTA

Respecto a lo que se refiere al ITAN, mientras la obra est en curso y teniendo en cuenta que
mientras que la obra est en curso eso se va registrando como un activo, entonces como activo
forma parte del clculo del ITAN.
El certificado nos fue entregado dentro del plazo que contemplaba la norma, que eran los diez
das. Tuvimos la suerte que dicha entrega fuera realizada personalmente por el presidente Alan
Garca y la ministra Mercedes Araoz, pero lo que es destacable es que fue entregado en el plazo;
es ms, el nmero dice 002, y no es que haya un certificado anterior sino que el nmero 001
sali fallado y tuvieron que corregirlo.
En lo que respecta a la emisin del comprobante de pago, en la medida que la norma ya regula
esto como un contrato de construccin, el Reglamento ha sealado que la empresa tiene que
86

Tengo algunos temas vinculados a la utilizacin del certificado y justamente lo que voy a mencionar estara solucionando la problemtica, es decir, aqu se han venido dando normas y, como
nos contaba Juan, ellos mismos que han venido ejecutando las obras han estado en contacto
directo con el Ministerio de Economa y Finanzas y han ido ajustando la normatividad en el camino. Ahora nos encontramos en la etapa de utilizacin de certificados. De repente Backus tuvo
algn pequeo problema para utilizar el primer certificado, pero todava hay cosas que ajustar,
especficamente sobre la utilizacin de este documento para el pago de tributos, y hay alguna
problemtica que la tratamos con algunas personas que estn presentes en este auditorio pero
ahora, a diferencia del pasado, vengo a comentar que ya hay un proyecto de reglamento y proyecto de inquietudes tambin, no solamente del reglamento, que ha ido al Ministerio de Economa y Finanzas y que ha sido preparado por la Sunat; no es solamente proyecto de reglamento
87

Cuadernos de Trabajo

sino toma todas estas inquietudes para que sean definidas por el ministerio, todava no estn los
problemas pero hay que evitarlos.
Primero, la Sunat tiene unos formularios, el 1052, 1252, 4952, 1260, en fin, para el pago de tributos con documentos valorados. Son formularios fsicos ya antiguos y cuando se apruebe estos
certificados lo nico que falta es habilitar un cdigo para utilizar estos certificados, un cdigo
61 para poder utilizar estos formularios. Son formularios que ingresan como pagos, como si estuviera hacindose un pago con estos documentos valorados. Bueno, no hay problema, porque
hasta ahora son boletas de pago con documentos valorados para principales contribuyentes,
para medianos y pequeos; pero hay uno, el 1260, que es boleta de cancelacin de valores
mediante documentos valorados, y tambin est habilitado para que se utilicen los certificados.
Pero cuando hablamos de valores, hablamos de rdenes de pago, resoluciones de terminacin,
que adems de contener valores por Impuesto a la Renta, van a contener no solamente el tributo
insoluto de Impuesto a la Renta o el pago a cuenta, sino adems intereses. Y ya comienzan los
problemas, aunque se pueden solucionar con un tema de informacin, pero hay que prevenirlo.
Problemas porque el certificado solo va direccionado al insoluto, puede ser al tributo o al pago
a cuenta, mas no a los intereses. Entonces se supone que tericamente, si alguien quiere pagar
un valor de Impuesto a la Renta mediante esta boleta de cancelacin de valores mediante documento valorado, tendra que pagar en efectivo los intereses y luego entregar el certificado con
esta boleta de pago, y que calcen, para respetar la regla de imputacin de pagos prevista por el
Cdigo Tributario, o sea todo pago que se haga primero al inters y despus al tributo.
Pero esto puede causar confusin en tanto no est claro, porque no puedo utilizar contra intereses este certificado, pero igual puede suceder que ingrese un certificado con este formulario de
cancelacin de valores mediante documentos valorados, pero no hayan ingresado los intereses,
con lo que entramos ante un problema de imputacin de pagos. O sea, entr un pago hacia el
tributo, pero no puede ser, pues el Cdigo Tributario dice primero pagas los intereses, esto no
sirve para amortizar intereses. Este es, pues, un tema que tiene que solucionarse, porque no se
debera presentar tericamente con un tema de informacin previa; pero si se presenta cmo lo
solucionamos, si ya ingres, qu hago? Imputo al capital y ya no comienzo a generar intereses,
cambian las reglas de imputacin. Sobre el particular no dice nada la normatividad.
La misma normatividad, desde que se emiti respecto al mismo poder cancelatorio de los certificados comenz a generar dudas, o sea cuando sale el artculo 7 de la Ley, el artculo 3 y original
del Reglamento, estableci que estos certificados se utilizaban contra el Impuesto a la Renta
de tercera categora. Eso demand una precisin en los artculos 16-2, 16-3 del texto nico
actualizado del Reglamento, para decir que no solamente es tercera categora porque es fuente
peruana, sino tambin tiene que comprender la renta de fuente extranjera. Entonces dijo que
ser aplicado al Impuesto a la Renta, calculado sobre la renta neta que se refiere al artculo 55
de la Ley del Impuesto a la Renta. De esta manera, aparentemente se solucionaron los problemas, pero otra vez se abre otra cadena de problemas: qu pasa si la empresa no est sujeta a
la tasa del artculo 55? Entonces puede ser una empresa que est con la Ley 27037, la Ley de
Amazona, tener tasas especiales qu hago? Se supone que en el fondo debera ser a la tasa
que te resulte aplicable, pero de todas maneras ya en el proyecto de decreto supremo se est
sealando, a aquella que se encuentre sujeta la empresa privada, o sea por si acaso.
88

Despus, el perodo de uso de los certificados. Se dice que se utilizan contra el Impuesto a la
Renta en un porcentaje mximo del 50% del Impuesto a la Renta del ejercicio anterior. Ante ello,
la pregunta inmediata que no est escrita en la norma reglamentaria es contra qu perodo se
pueden utilizar. La norma habla inclusive del ejercicio corriente. Entonces, puedo utilizarlo contra el Impuesto a la Renta de hace tres aos atrs. No me resulta claro, pero me voy al artculo
12 del texto nico actualizado del Reglamento y tiene una redaccin que ya haba comentado
Ricardo, donde dice que la empresa privada suscriptora de un convenio deber presentar su declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta del ejercicio anterior a la Sunat, diez das hbiles
previos a la fecha en que se utilizarn los certificados en cada ejercicio corriente. Entonces, de la
lectura de este artculo da pues a pensar que si el requisito del certificado es haber presentado la
declaracin jurada, digamos del 2009, para poder utilizarlo a partir del 2010 y encima diez das
previos, aparentemente como est la redaccin, para utilizarlo hacia adelante, entonces podr
utilizarlo contra ejercicios pasados?
Hay un proyecto del Reglamento que dice que los pagos a cuenta y de regularizacin contra los
que se aplicarn los certificados son los pendientes de pago a la fecha de su utilizacin, cualquiera sea el perodo o ejercicio al que dicho pago correspondan. Entonces, tal como est redactado
el proyecto del Reglamento nos dice que tambin al ao 2007, 2008, pero ac hay un ejercicio
tambin que tiene que hacer el Ministerio de Economa en este ajuste del Reglamento para
compatibilizarlo con el artculo 12, que dice que primero presento la declaracin y para adelante
en el ejercicio corriente comienzo a utilizar los certificados. Se trata de solucionar un tema, pero
hay que compatibilizarlo con el otro.
Bueno, tal como est, tengo que presentar mi declaracin jurada diez das previos a la utilizacin
del certificado. Eso no est cambiando en nada el vencimiento de la declaracin jurada anual,
pero qu pasa si se utilizan antes? No debera ser, pero todo es posible; no se puede poner una
tanqueta para que los contribuyentes no presenten su certificado cuando quieran presentarlo, o
el sistema se malogr, el sistema no le dio una informacin y se meti el certificado. Qu hay
que hacer si se utilizan antes de los diez das? Para empezar, de acuerdo a este artculo 12 del
Reglamento, no es claro que la presentacin de la declaracin jurada sea requisito indispensable
para utilizar los certificados, y ya que no es claro ahora s en el proyecto de Reglamento se est
poniendo claramente, y s es requisito.
Adems, se debe mejorar la redaccin, porque si leo literalmente se ve este artculo 12 en el
que parece que se tiene que presentar la declaracin en un da determinado, el da diez previo. Entonces se est mejorando la redaccin para decir con una anticipacin no menor de
diez das hbiles a la utilizacin de los certificados. Pero igual est por definirse qu pasa si se
utilizan antes. No debera pasar, pero qu pasa si sucede? Si se dan estas situaciones debera
haber una respuesta tambin reglamentaria: te devuelvo tu certificado, lo hago como un acto
administrativo, te lo devuelvo a la mano, te lo mando por correo no s, pero tiene que decir
algo el Reglamento sobre este tema. Ms sobre el perodo de uso, si estoy dentro del porcentaje admitido, es decir, mximo el 50% del Impuesto a la Renta del ao anterior, del ao 2009,
puedo utilizar mi certificado contra el pago del Impuesto a la Renta y los comienzo a utilizar en
los perodos mensuales del 2010 en adelante. Y si tengo prdida tributaria del ejercicio 2010,
de todas maneras tuve pagos a cuenta. Son pagos, desembolsos por parte de la empresa, pero
89

Cuadernos de Trabajo

de todas maneras es necesaria una precisin tambin sobre si estos son crditos con derecho a
devolucin y tambin que me permita evaluar si suspendo mis pagos a cuenta o sigo haciendo
pagos con los certificados, utilizo los certificados, porque estoy dentro del tiempo lmite del
Impuesto a la Renta del ao anterior. Suspendo o no suspendo o me guardo mis certificados?
Puedo guardar mis certificados?
Respecto a este lmite individual, no ms del 50% del Impuesto a la Renta del ejercicio anterior
y el mismo Reglamento dice que los pagos que excedan dicho lmite no sern tomados en cuenta; es decir, el Reglamento est pensando en que puede haber casos en que hayan pagos que
excedan ese lmite del 50% del Impuesto a la Renta del ejercicio anterior, pero lo que no dice
el Reglamento es qu se hace: te devuelvo parte de tu certificado, te hago una devolucin en
efectivo, no lo dice. Esta parte tambin hay que cerrarla, porque no dice nada el Reglamento sobre el particular, y si ingresamos al sistema, si no tienes calculado el impuesto del ao anterior el
sistema te dice su pago no ser considerado. Est bien, el sistema te dice eso, pero qu pasa
si ingresa el pago y he accedido? No dice si se emiten nuevos certificados. Por ello esa partecita
tambin debe solucionarse.

que es no negociable y que tiene un destino especfico al Impuesto a la Renta o pagos a cuenta,
por un documento negociable con destino diverso. Pero nada ms ha dicho el Reglamento.
Falta decir muchas cosas, falta decir por ejemplo cmo te voy a devolver la nota de crdito no
negociable. El documento est bien, pero qu procedimiento voy a utilizar para devolver?
Cul es el procedimiento en el Reglamento para devolver notas de crdito no negociables?
Qu est pensando en saldo a favor del exportador, devolucin de pagos indebidos o en exceso? O hay que habilitar un nuevo procedimiento, uno vinculado con la determinacin de la
obligacin tributaria o no vinculado con ella? O de repente hubiera sido mucho ms simple
sealar que estos certificados no utilizados a los diez aos se canjean por notas de crdito negociables y punto? Pero tal como lo ha sealado, todava falta precisar el procedimiento para el
canje de estos certificados por notas de crdito negociables.
Esto es lo que se est haciendo, inquietudes que ha trabajado la administracin tributaria y ha
elevado al Ministerio de Economa y Finanzas.
Gracias.

El pago con certificados. Si tengo certificados es facultativo utilizarlos. Si quiero los uso o si no
hago mi pago en efectivo, me guardo mis certificados en la expectativa de que me den mi 2% si
no los he utilizado este ao para poder utilizar el prximo ao ms el 2%. Bueno, literalmente la
Ley dice los certificados sern utilizados para su aplicacin contra el Impuesto a la Renta hasta
el lmite del porcentaje mximo, conforme a la declaracin jurada del ao anterior, y dice que
los que no se utilizan, porque no alcanzaste por el lmite del ao anterior, sobre eso es que te
voy a reconocer el 2% adicional. Por ello, tal como est la normatividad, el uso es inexorable,
hay que utilizar de todas maneras el certificado; no es que si quiero, porque si no literalmente
solamente te voy a dar el 2% adicional para el prximo ao, si es que no lo has utilizado por
problemas del lmite del ejercicio anterior. Ah tambin se tiene que hacer alguna precisin.
Estabilidad del lmite del porcentaje del 50% del Impuesto a la Renta. El artculo 16-2 del texto
nico actualizado del Reglamento ha sealado que se considera el Impuesto a la Renta calculado en la declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta correspondiente al ejercicio anterior
presentado a la Sunat, pero no hay un desarrollo de qu pasa si hay rectificatorias o si hay una
fiscalizacin por parte de la administracin tributaria. Incluso el 16-3 dice que si la empresa no ha
generado Impuesto a la Renta calculado en el ejercicio anterior, no puede hacer uso del beneficio, y esa no determinacin del Impuesto a la Renta puede ser la determinada por una rectificatoria tambin o por fiscalizacin. Eso no lo dice, pero el proyecto ya est solucionando este tema.
Dice que se considerar la declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta original sustitutoria
o rectificatoria, siempre que esta ltima hubiere surtido efecto a la fecha de utilizacin de los
certificados y se hubiese presentado con una anticipacin no menor a diez das hbiles a dicha
utilizacin. La determinacin del Impuesto a la Renta realizada con posterioridad a la utilizacin
de los certificados, no afecta los pagos efectuados con los mismos. Es una precisin necesaria,
pero ya est en el proyecto del Reglamento.
Despus, si en diez aos no utilizas los certificados, el Reglamento ha dicho que te van a devolver mediante notas de crdito negociables; es decir, cambias un documento este certificado,
90

u CARLOS LLOSA PANELISTA

Buenas tardes con todos. En principio las gracias a la Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y
Energa por la invitacin para integrar esta mesa.
Sobre el tema de Obras por Impuestos desde ya creo que existe un consenso que es una medida
muy positiva, porque como bien se ha dicho por parte de los expositores, tiene una gran virtud
que es la de permitir asociar las empresas con obras de alto impacto social.
Felipe nos ha hecho un barrido de una serie de dudas que surgen con este rgimen, y en una que
se ha detenido muy ampliamente ha sido la referida al tema del lmite, el cual por un lado para la
aplicacin de los certificados nos dicen que no podemos hacer una aplicacin ms all del 50%
del Impuesto a la Renta del ao anterior. Y a su vez existe un segundo lmite entre comillas,
porque su aplicacin es solo contra los pagos a cuenta o de regularizacin del Impuesto a la
Renta. No puedo cancelar otro tipo de tributo, pese a que se asemeja a una nota de crdito negociable, porque es en definitiva un documento valorado que sirve para el pago de impuestos.
Ah me llama la atencin que estas disposiciones, para una empresa que est en etapa de exploracin o en etapa de desarrollo, en cierta forma simplemente como que les est desincentivando
entrar, porque una empresa en etapa de exploracin o en etapa de desarrollo no tiene un Impuesto a la Renta calculado del ao anterior. Entonces voy a hacer una obra, porque s tengo la
necesidad evidentemente, pero voy a hacer una obra que la puedo terminar en un corto tiempo
digamos en un ao, pero tengo que esperar a entrar en produccin, y una vez que entre en
produccin tengo que ver el ao en que voy a determinar el Impuesto a la Renta, que por el lado
por ejemplo de hidrocarburos hay un rgimen muy particular, y es que todas las inversiones que
hago en la etapa de exploracin y desarrollo las amortizo en cinco ejercicios; por tanto, hay un
escudo tributario para las empresas petroleras en los primeros aos de exploracin muy impor91

Cuadernos de Trabajo

tante. Entonces ac va a haber un diferimiento en la posibilidad de aplicar los certificados que en

cierta forma desanimara a una empresa en esta situacin.
Por otro lado, Felipe nos ha comentado que tambin puede haber problemas producto de una
fiscalizacin, porque puedo haber determinado un Impuesto a la Renta del ao anterior, pero
producto de una fiscalizacin de ejercicios precedentes a aquel en que me hicieron reparos
temporales puede determinar que el Impuesto a la Renta de ese ejercicio que sirvi de lmite,
finalmente no lo haya porque en ese ao debieron haberse deducido esos gastos que se haban
reparado en los aos precedentes, o el impuesto termina siendo menor, con lo cual hice una
aplicacin mayor a la que efectivamente tena. Entonces en ese caso me surge la duda: cuando
hice esa aplicacin, habr incurrido en algn tipo de infraccin? Reviso el texto del artculo
178, numeral 1 y creo que no, porque ese texto est referido a, entre varios de los supuestos
porque es un texto largo y contiene varios supuestos, habla de una obtencin indebida de notas
de crditos negociables o documentos similares. Creo que no es el caso, porque no es que se
haya obtenido indebidamente el certificado; lo que est en discusin es la oportunidad de su
aplicacin. Lo que debera ocurrir es que simplemente debera intereses moratorios por ese pago
en exceso que hice producto de esa aplicacin indebida del certificado. Es un tema que se lo
dejo a Felipe para que lo analice.

ha sido sumamente clara y comparto plenamente lo que l ha explicado con relacin al manejo
contable de la operacin, es decir considerar que los desembolsos que voy incurriendo con relacin a la obra por impuestos, ya sea como ejecutor o como financista de la misma, lo tengo que
registrar como una cuenta por cobrar al gobierno regional o local. Lo que me llama la duda es
que la semana pasada hubo una presentacin de ProInversin y ah es mi recomendacin para
que la administracin tributaria trate de coordinar con ProInversin, porque Proinversin hace
exposiciones y en estas pone expresamente en sus slides de presentacin que para efectos del
Impuesto a la Renta no hay una enajenacin. Entonces, un momentito Cmo que no hay
una enajenacin? No se supone que cuando la obra se culmine debera reconocer una especie
de ingreso por el monto de la obra y por tanto en definitiva hacer el pago del Impuesto a la
Renta? Por qu por otro lado ProInversin me est diciendo que no existe enajenacin para
efectos del Impuesto a la Renta al tratarse de una construccin por encargo que no debe ser
reconocido como un activo del inversionista? Lo estoy diciendo textual, eso es lo que dice el slide
de ProInversin. A m me parece que hay una falta de coordinacin porque, claro, un gerente
general de una compaa va a un evento como ese, luego regresa y me dice a m, tributarista:
Oye Carlos, por qu ests diciendo al interior de la compaa que se puede hacer pago a
cuenta del Impuesto a la Renta de esta obra, si ac dice que no?. Entonces ah creo que se
generan confusiones.

Por otro lado, cuando veo el lmite y lo contrasto con la particularidad que tienen las empresas
petroleras o incluso las mineras bajo la posicin de la administracin tributaria que respecto de
aquellas concesiones mineras que gozan de beneficio de estabilidad, los resultados de esas concesiones mineras no se pueden compensar con resultados de otras concesiones. Entonces, cul
es el lmite? Por ejemplo, para que me entiendan, en petrleo qu ocurre? En petrleo las normas sectoriales me dicen: T tienes que distinguir los resultados de actividades de contrato, actividades relacionadas y otras actividades, y solamente los resultados de actividades de contrato
y actividades relacionadas los puedes compensar. Entonces compenso, determino un Impuesto
a la Renta, digamos diez millones de soles, y resulta que mis otras actividades, lo que resulta de
ese ao es que tengo una prdida. Mi declaracin de impuestos arroja el que corresponde a la
compensacin neta de actividades de contrato y otras relacionadas, mas la prdida no me disminuye mi Impuesto a la Renta de ese ao porque esa prdida lo que est ocurriendo es que se
arrastra a ejercicios siguientes para que sea compensada exclusivamente con ganancias de otras
actividades. Entonces, cuando miro el ao anterior, pregunto: ser correcto que solamente vea
ese Impuesto a la Renta que est reflejado en esa declaracin, o debera ser la compensacin
con esa prdida de otra actividad pese a que la norma sectorial no me admite la compensacin?
Lo traslado al sector minero y pasa lo mismo, porque bajo la posicin de la administracin tributaria, las concesiones mineras con estabilidad tendran que mostrar un resultado de manera
independiente al de las otras concesiones. Entonces, finalmente cul es el impuesto? Deber
sumar los impuestos y a la suma total aplicarle el 50%, o puedo asignar especficamente a un
proyecto la obra por impuestos que estoy realizando y comparar exclusivamente con el impuesto de esa concesin minera con convenio de estabilidad? No s. Es un tema que tambin se lo
dejo a Felipe, ya que estn revisando en la administracin todas estas cuestiones grises que me
parece importante comentar en espacios como el de ahora.

Un tema ms tcnico: Juan coment que el monto del certificado corresponde al monto que
est en el convenio, no el informe inicial. Muy bien, pero me pregunto: qu pasa si al momento
de ejecutar la obra, lo que efectivamente incurro es en importe menor a ese monto que est en
el convenio, o lo inverso, resulta terminando siendo mayor? Entonces, desde ya que ese es un
tema que tambin habra que aclarar, porque desde la revisin que he hecho tanto de la Ley
como del Reglamento no observo que el monto del certificado se pueda ajustar a lo efectivamente incurrido por el inversionista, que creo que debera ser lo ms justo porque de lo contrario
si invierto finalmente un monto menor del que est en el certificado est bien, podr reconocer
en resultados una ganancia y pagar el Impuesto a la Renta, pero finalmente eso se diluye porque ese monto, ese diferencial lo utilizo como pago del propio impuesto, y si es al revs voy a
tener una prdida. Entonces ah me surge la otra duda: qu pasa con esa prdida? Me la van
a aceptar como deducible? Tema ah a revisar.

Por otro lado, me parece tambin que sera bueno, ms all que para m la exposicin de Juan

Muchas gracias.

92

Y como comentario general, creo que las normas se han ido perfeccionando, pero siempre desde
la ptica de la empresa privada, para aclararle, para facilitarle su entrada a este rgimen. Pero
me parece que est faltando la otra pata de la mesa, que es el gobierno regional o local, y lo que
creo que lo que falta es incentivarles, darles una especie de premio a aquellos gobiernos regionales o locales que implementen Obras por Impuestos, darles una mayor partida presupuestal,
no s. Ya eso lo dejo en manos del Ministerio de Economa y Finanzas. Saben por qu lo digo?
Porque en el Per estuve revisando los lmites y los montos que pueden realizar gobiernos locales, y por ejemplo encuentro que gobiernos locales de Loreto y del Cuzco, especialmente del
Cuzco, son los que gozan del mayor presupuesto para realizar Obras por Impuestos, pero cuando reviso la lista de proyectos priorizados no encuentro ni uno solo de algn gobierno local de
Cuzco. Entonces qu pasa? Por qu no se incentivan a priorizar proyectos?

93

Cuadernos de Trabajo

7
POLTICAS FISCALES

POLTICAS FISCALES
u MIGUEL PALOMINO PONENTE

Buenas tardes a todos. Ms que hablar de lo que creo va a ocurrir en el tema tributario minero
en el Per, es lo que creo que debera ocurrir en el tema tributario en el Per; y quisiera basarme en un enfoque econmico, por supuesto mi sesgo, y creo que eso es lo que probablemente
ms ha faltado cuando se hace poltica tributaria en el Per.
Para ser breve, vamos a referirnos a solamente dos tipos de tributos cuando hablemos ahora
de la tributacin minera. La tributacin por la rentabilidad de la actividad, lo que normalmente sera el Impuesto a la Renta usual como cualquier actividad; y segundo, la tributacin por
el uso de un recurso agotable, que es lo que distingue a la actividad minera de muchas otras
actividades econmicas.
Ahora bien, existe una diferencia conceptual bastante clara y con sustento econmico para
cada uno de estos tipos de tributaciones, pero en la prctica lo que va a tender a ocurrir muchas
veces es que haya una especie de superposicin de los dos conceptos y no pueda independizarse plenamente uno del otro. Entonces conceptualmente uno sabe de dnde viene, porque
son distintos, en la prctica como veremos tienden a mezclarse.

PONENTE:
Miguel Palomino

Economista por la Universidad del Pacfico y Phd en Finanzas de la Escuela Wharton de la Universidad de Pennsylvania.
Socio y director de Palomino y Asociados, director de Access-SEAF SAFI, y miembro del Comit de Inversiones del Fondo
de Inversin Latam Per y Latam Grouth Fund. Presidente del Directorio de Aventura Plaza, director y miembro del comit
de Auditora de Southern Peru Copper Corporation, y director de la Maestra en Finanzas de la Escuela de Post grado de
la Universidad del Pacfico. Ha sido primer vicepresidente y economista jefe para Amrica Latina de Merrill Lynch, director
general de Merrill Lynch Per, director gerente general de Intervalores S.A.C., director de Banca de Inversin del Banco
Interandino, economista principal de Apoyo S.A. e investigador principal de Grade, entre otros cargos. Adems ha sido
profesor de Economa Financiera y de Finanzas en los programas de pregrado y posgrado de la Universidad del Pacfico;
miembro del Comit de asesores del Ministerio de Economa y Finanzas, conferencista nacional e internacional y autor de
diversos libros y publicaciones. Es actualmente gerente del Instituto Peruano de Economa.

PANEL:
Marcial Garca

Abogado por la Universidad de Lima. Master en Derecho del Centro de Derecho Petrolero y Minero de la Universidad de
Dundee, en Escocia, y en Derecho Tributario de la Universidad de Georgetown, en Washington. Tambin es Master en
Administracin de Empresas por la Adolfo Ibez School of Management de Miami. Profesor de la facultad de Derecho de
la Pontificia Universidad Catlica del Per. Actualmente es socio de Ernst & Young, encargado de la prctica de precios de
transferencia.

Leonardo Lpez

Abogado por la Universidad de Lima. Profesor del curso de Administracin Aduanera en la Maestra de Tributacin de la
Pontificia Universidad Catlica del Per y de la Universidad de Lima. Con estudios de especializacin en Comercio Internacional por Ceadex y la Portland University. Director de Comercio Exterior de la Cmara de Comercio de Lima, miembro de la
Comisin de Asuntos Tributarios del citado gremio, miembro del Instituto Peruano de Derecho Tributario y de la Asociacin
Peruana de Derecho Aduanero y Comercio Internacional. Actualmente es socio del Estudio Hernndez & Abogados.

94

Un breve repaso del concepto del impuesto a las utilidades. El principio que hay detrs del
impuesto a la utilidad es que las empresas, o quienes paguen impuesto a las utilidades, deben
contribuir al sostenimiento del bienestar comn de las condiciones que permiten que opere
la sociedad, el Estado de manera ordenada, y la idea por supuesto es que esta contribucin
debera ser de alguna manera proporcional o en relacin con la rentabilidad que obtienen de
desenvolverse en este ambiente. Entonces, aquel que ms se beneficia de las condiciones que
existen es de alguna manera quien debera contribuir ms a mantener dichas condiciones.
La rentabilidad a la que se aplica la norma puede variar muchsimo, dependiendo de cmo es
que se defina; y ese es uno de los puntos ms importantes que hay, pero esto lo veremos en
detalle ms adelante. En general, el problema ms grande que hay en la mayor parte de los regmenes tributarios de Impuesto a la Renta es que no se permite una deduccin por el costo de
capital propio, sino solamente deducciones por gastos de capital prestado. Es decir, uno puede
deducir los intereses pero no el costo de capital propio que pone en una empresa para generar
Impuesto a la Renta, y esto distorsiona tremendamente la asignacin de capital, cosa que por
supuesto ocurre en casi todo el mundo.
Debido a aspectos conceptuales, entre los que se encuentra el concepto de neutralidad que
veremos en un momento, y debido tambin a aspectos prcticos que tenemos, en general la
tendencia en la mayor parte de pases del mundo histricamente es que tiende a existir una
tasa nica, y si no nica por lo menos semejante, para las distintas actividades econmicas e
95

Cuadernos de Trabajo

incluso luego de pasar algn nivel mnimo tpicamente no se diferencian las tasas de acuerdo
a las escalas. Es decir, si para individuos puede haber en muchos pases escalas crecientes de
Impuesto a la Renta, para empresas es menos comn. En el caso peruano hay una tasa del 30%
que tiende a aplicarse a casi todas las actividades y de forma ms o menos uniforme, independiente del nivel de la utilidad misma. Es siempre la misma tasa.
Desde el punto de vista de las utilidades, la minera sera solo una actividad ms que tendra
como caractersticas algo distinguibles de muchas otras actividades el hecho de que tiene muy
fuertes inversiones iniciales y tiende a tener perodos muy largos de maduracin. Por tanto, no
es que no haya otras actividades que no sean as, pero en el caso de la actividad minera es una
caracterstica muy marcada, ms que en el resto de las actividades.
Pasemos ahora a una breve discusin del segundo concepto del pago por agotamiento de
recursos. Segn la forma en que se entiende normalmente este segundo tipo de impuesto
o tributo y disculpen los abogados si no distingo cuando hablo libremente de esta manera,
pero como economistas no nos es prctico distinguir realmente estos conceptos, el uso y
agotamiento del recurso del que estamos hablando debe generar un pago al Estado, que en
casi todos los pases del mundo, y en el Per en particular, se considera el propietario de estos
recursos, y especficamente el mineral del subsuelo, que segn la Constitucin, es de propiedad
de todos los peruanos.
En principio, si esta es la lgica, el pago por el uso de este recurso debera ser independiente de
si el recurso est utilizado de una manera eficiente o no, y el ejemplo que les quiero poner es
supongamos que viene un amigo y me dice: Prstame tu carro, que lo quiero taxear. Quiero
usarlo para hacer taxi. Si esto ocurre, lo que va a pasar es que mi auto se va a ir depreciando,
va a perder valor conforme sea utilizado por mi amigo, y en principio lo que tendra que decirle
a mi amigo es: Bueno, calculo que la depreciacin, es decir, la prdida de valor de mi auto, va
a ser de x por kilmetro usado, por hora de uso o lo que fuera, y cobrarle de alguna manera en esa misma direccin, y es lo que yo esperara. No le dira adems que, en principio, si lo
que va a hacer es simplemente depreciar mi auto y le estoy prestando o alquilando para que lo
haga, no necesariamente tengo que pedirle que l me pague en funcin si l gan o no gan,
si l fue un buen taxista o no, si se qued dormido o no lo utiliz; simplemente en cuanto al
uso del auto. No s si l gan o no. De repente cobr muy mal sus carreras y no gan nada de
dinero con el auto, pero en principio a m me lo depreci igual. Entonces conceptualmente esta
idea debera ser independiente: el pago por el agotamiento del recurso del hecho de si ha sido
eficiente con o el uso del mismo, y esto es lo que usualmente adems se llama regalas.
En trminos econmicos, una forma de re-explicar lo mismo es que las rentas asociadas a los
recursos pertenecen al Estado, y el hecho que el recurso sea agotable implica que existe a un
ritmo de explotacin ideal del recurso. Cuando una empresa minera que est explotando una
mina, puede escoger explotarla en diez aos, o en veinte aos o en treinta aos, dependiendo
de una multiplicidad de factores. Para el que hace la poltica tributaria, que supuestamente
toma en cuenta los intereses del Estado, es decir de los peruanos en su conjunto, debera haber
segn la teora econmica algn plazo ideal de explotacin, y la tributacin tambin debera

96

buscar por lo tanto que esto se cumpla, que la forma en que se exploten los recursos y el grado
en que se exploten sea el ideal.
Como mencion, la minera tiene algunas caractersticas especiales. Por qu es tan importante
el tema del largo perodo de maduracin y la muy alta inversin inicial que caracteriza a la actividad minera? Insisto: hay algunas otras actividades que son as tambin, pero en la minera
es particularmente marcado.
Desde el punto de vista de poltica tributaria, el problema ms grave que genera esta caracterstica de altos costos de inversin iniciales y largo perodo de maduracin, es que agudizan el
problema de la llamada consistencia intertemporal de la poltica fiscal, y este trmino econmico simplemente quiere decir que el que empieza a realizar una actividad minera con ciertas
reglas de juego tributarias, no sabe si ms adelante se las van a cambiar, y la expectativa de
que estas reglas de juego puedan ser cambiadas puede afectar sustancialmente la decisin de
inversin, porque particularmente en el caso de minera, cuando uno decide invertir bajo ciertas
reglas esperadas en este caso de polticas tributarias, antes de haber invertido tiene libertad
de decidir, y una vez que ya hizo la inversin, estas inversiones tienden a ser muy grandes, por
adelantado y poco recuperables. Quiere decir que una vez que ya las invert, si cambio de opinin ya no hay nada que pueda hacer, tiende a ser un costo hundido. Entonces, una vez que ya
invert y gast todo mi dinero, bsicamente el gobierno con quien he acordado o que establece
las reglas tributarias bajo las cuales he tomado mi decisin de inversin, me tiene a m cogido
del pescuezo porque ya realic la inversin. Si ahora me cambian y me aumentan el impuesto,
qu me queda por hacer, si ya la inversin est realizada? Ahora tengo que tratar de operar,
para aunque sea recuperar algo. La decisin de inversin quizs acabe siendo ex post una decisin muy mala. Quizs voy a perder plata en el proyecto, pero tpicamente me va a convenir
seguir operando para al menos recuperar algo, porque ya tengo un costo hundido inicial.
Entonces, todas las empresas mineras, y en otros sectores tambin el petrolero por ejemplo,
son conscientes de este riesgo y por eso es tan importante la naturaleza de la poltica tributaria
y una serie de otros factores que vamos a mencionar ms adelante. Pero quiero que tengan
presente el tema de la consistencia intertemporal y del fuerte riesgo que esto supone para la
inversin minera. Si creo que apenas me comprometa a efectuar una inversin y ya no tengo
salida, me van a cambiar las reglas de juego, tengo la expectativa de que eso ocurra, entonces
simplemente no voy a invertir. Me adelanto a esta conducta y no invierto.Una segunda caracterstica de la actividad minera es la posibilidad de que existan muy elevadas y muy voltiles
rentas econmicas. En economa, qu quiere decir el trmino renta econmica? Es aquel
retorno que tiene un proyecto por encima de lo que se necesita para justificar el capital invertido en el mismo.
Como sabrn ustedes, tpicamente una empresa, para embarcarse en un proyecto de cierta caracterstica y cierto riesgo, espera tener una tasa de retorno de su capital de x%, 9%, 10%,
15%, 20%. Esta es la tasa de retorno que justifica la inversin de capital y con la cual se justifica
el proyecto. Cualquier retorno por encima de esta tasa se considera como una renta econmica,
son utilidades, retorno que va ms all de lo que requiere para embarcarse en el proyecto.

97

Cuadernos de Trabajo

En minera es bastante posible que se den rentas econmicas en un proyecto, igual como es
posible que se den prdidas econmicas muy grandes en un proyecto porque los precios son
muy voltiles. Si me embarco en un proyecto de cobre pensando que el precio del cobre va
a ser US$ 1.00 y si el precio del cobre acaba siendo US$ 3.00, el margen esperado va a ser
superior; o por el contrario si el precio del cobre acaba siendo US$ 0.50 puedo perder hasta la
camiseta. Entonces, hay alta volatilidad y posiblemente altas rentas en la actividad minera. En
otros sectores tambin lo hay, pero en minera tiende a ser ms voltil y ms alta la probabilidad
de estas cosas.
Estas dos caractersticas que mencion bsicamente exigen distinguir las diferentes etapas de
la actividad minera cuando considera la poltica tributaria. Por qu? Porque como les indiqu,
antes de que invierta tengo cierta capacidad de decisin como inversionista minero. Despus
de que realic la primera etapa de inversin de exploracin tengo otra. Una vez que realizo
la siguiente etapa de estudios ms detallados del proyecto tengo otra, y as sucesivamente. Y
dependiendo de la poltica tributaria, puede incentivarse o no que uno vaya pasando las diferentes etapas de la actividad minera.
Adems, como los proyectos mineros en muchos casos pueden ser muy grandes, no se realizan
usualmente bajo condiciones generales de reglas uniformes, como cualquier otra actividad.
Cuando uno piensa cul es la poltica tributaria para las bodegas, no piensa en nada en particular. Hay una regla ms o menos estable, comn, que se debe aplicar a todas estas. Cuando
uno piensa en minera, en principio uno asumira que por principios de equidad tributaria y lo
dems todo debera ser igual, y es una buena primera aproximacin. Pero cuando uno habla de
proyectos muy grandes, con caractersticas muy particulares, puede justificarse y usualmente
se justifica, que se pueda discutir y negociar aspectos especiales de cada uno de estos proyectos. Esto tambin hay que tenerlo en cuenta.
Lo que quisiera hacer ahora es un breve repaso de lo que considero que, desde un punto de
vista econmico, seran seis principios de tributacin minera.
El primer principio que quisiera destacar es que la poltica tributaria debera considerar el ciclo
minero de largo plazo y no decidirse nicamente en funcin a la situacin actual. La minera
tiene una gran tendencia, por lo que mencion la alta volatilidad de los precios y lo dems, a
pasar por ciclos muy marcados de perodos muy malos y perodos muy buenos. Una empresa
minera no vive solamente para operar en los perodos malos o en los perodos buenos, sino
opera a travs de perodos muy largos. Y no solo eso. Un proyecto minero tpicamente tiene
vigencia de por lo menos veinte aos, y es ms normal que sean treinta, o incluso ms. En el
caso peruano, hay yacimientos que ya tienen cincuenta aos y siguen todava para rato y algunos ms que eso. Entonces, las decisiones se toman para perodos largos y la poltica tributaria
debera tomar esto en cuenta para crear una condicin razonable para que la actividad minera
se desarrolle en los plazos que se tiene que desarrollar y decidir, y veremos esto un poco a detalle ms adelante.
Segundo: el objetivo de la poltica tributaria no debe ser solamente cmo le saco ms impuestos, y mucho menos con un punto de vista miope cmo le saco ms impuestos ahorita, sino qu
98

es lo que nos va a generar ms impuestos en el largo plazo, para lo cual la variable clave va a
ser cmo se logra poner en valor de manera eficiente los recursos. Si tengo muchos yacimientos
mineros, lo ideal es que estos sean puestos en valor de manera eficiente. Simplemente dejarlos
ah no conviene. Si viene alguien, explota un yacimiento y le saco la mugre tributariamente,
eso lo nico que har es desincentivar a que nadie ms venga a hacer los otros yacimientos, y
puedo acabar perdiendo. Prefiero tener 25% de mil que 40% de quinientos. Entonces es muy
importante lograr que toda esa riqueza potencial que existe sea puesta en valor de manera
eficiente. No tiene que ser todo hoy da, pero tiene que ser puesta en valor de una manera
eficiente.
Tercero: se deben considerar tanto las verdaderas capacidades de las autoridades como las
realidades de la economa poltica; es decir, cuando hagamos reglas tributarias o polticas tributarias no vivamos pues en la ciencia ficcin de un gobierno o una administracin tributaria
impecable, perfecta, ideal, incorruptible, y no perdamos de vista el hecho que hay realidades
polticas que pueden afectar mucho qu es lo que es una poltica tributaria ideal. Esto significa
que la poltica tributaria en un mundo perfecto podra ser una, pero en el mundo con el que
lidiamos muchas veces tenemos que ajustarla para que esta funcione.
Cuarto: se debe considerar el efecto integral de la poltica tributaria y no solo el uno por uno
de sus componentes. Cuando una empresa decide invertir no mira cunto es el impuesto tal y
no mira cunto es el otro impuesto, sino considera cul es el efecto conjunto de todas las reglamentaciones que existen. Lo que ocurre con mucha frecuencia es que la poltica tributaria se
hace de a pedacitos, por partes o pedazos, y sin considerar claramente lo que un cambio hace
sobre el efecto del conjunto, que es lo que decide las inversiones. Por ello uno debera siempre
considerar el efecto integral.
Quinto punto: se debe considerar el contexto internacional, por dos cosas en particular. En
primer lugar, porque existe competencia internacional por la inversin minera. Las empresas
ms grandes tienden a ser multinacionales e incluso las que no son multinacionales se pueden
ir a otro pas como le pueden preguntar a cualquier minero peruano qu estn explorando hoy
en da en Argentina, Colombia, incluso en Chile o Ecuador. Existe competencia por la inversin
minera y hay que saber que la poltica tributaria es un factor muy importante en la determinar
cun atractivo es un proyecto minero. Y no solo me refiero a la tasa absoluta, sino a la naturaleza de cmo se va a cobrar esa tasa, qu riesgos se van a correr y bajo qu circunstancias. Y
adems hay que ver tambin cules son las condiciones internacionales, porque si el objetivo
de largo plazo es poner en valor los recursos que se tienen, esto se va a ver afectado por cul
es el contexto internacional tambin, si hay un gran boom o no hay un gran boom, si hay proyectos en otro pases o no hay proyectos en otros pases; pero todo eso deberamos tomarlo
en cuenta al momento de tomar decisiones que afecten la deseabilidad de la inversin minera
en el Per.
Y por ltimo, el sexto principio de tributacin minera que quiero destacar, es que las medidas
unilaterales tienden a ser ineficientes, tienden a no cumplir los objetivos que uno est buscando. Usualmente, y no digo que nunca hayan algunas excepciones, saber negociar, saber
cumplir los contratos y tener una buena reputacin en este sentido son activos muy valiosos,
99

Cuadernos de Trabajo

porque el objetivo a largo plazo es poner en valor estos recursos, y es un objetivo de largo
plazo, de treinta, cuarenta, cincuenta, cien aos. Entonces, cuando piensa de esa manera, es
muy importante reconocer que estas caractersticas de saber negociar, saber cumplir contratos
y tener una buena reputacin, pueden valer muchsimo en el largo plazo. Le ganamos una hoy
da, hicimos un acuerdo, una vez que se meti lo explotamos, le sacamos la mugre Perfecto. Sacamos ms impuestos de l, pero eso puede llevar a una reduccin muy importante de
la recaudacin impositiva y la puesta en valor de los recursos en el largo plazo. Y esto lo saben
todos los inversionistas, lo tienen muy presente.
Ahora voy a repasar algunos temas que afectan los principios que he estado mencionando.
El primer principio, si lo recuerdan, fue que la poltica tributaria del sector minero debera
tomar en cuenta el ciclo minero completo y no solamente lo que est ocurriendo hoy da o
recientemente. Desde el ao 1998, en trminos de minera esto es poco, no es un plazo muy
largo, pero me basta para hacer un ejercicio de explicacin. En el Per y en todo el mundo hay
grandes discusiones en los ltimos aos y actualmente tambin, respecto a si se debera poner
ms impuestos a la minera: No le hemos puesto suficientes impuestos Hay que ponerle
ms Mira toda la plata que estn ganando. La recaudacin minera sigue el ciclo minero: hay
momentos buenos y momentos malos. Y los reclamos por clavarle ms impuestos a la minera
siguen tambin exactamente el mismo ciclo: cuando estn ganando mucha plata, todo el mundo les quiere clavar ms impuestos; despus hay momentos muy bajos donde el que puede est
tratando de salir de la actividad minera porque hay perodos de retorno muy malos donde las
empresas quiebran, y la gente se olvida de eso cuando las cosas han sido buenas.
Un ejemplo de la recaudacin de renta minera sobre el total recaudado por el Impuesto a la Renta de tercera categora. O sea de todo lo que las empresas han pagado por Impuesto a la Renta
de tercera categora, qu porcentaje ha sido de las empresas mineras desde 1998 hasta 2009?
En el 2007, que fue el ao pico de precio de los minerales como ao entero, la recaudacin de
las empresas mineras fue ms de la mitad de todo lo que pagaron todas las empresas del Per.
Alguien sabe qu porcentaje del PBI representa solo la minera, ms o menos? Como 5%, si no
me equivoco. Ha pagado el 51% de todos los impuestos. No estoy diciendo que esto est mal
o que est bien. Solo indico que no es verdad cuando piensan que estos mineros se la llevan en
paila y no contribuyen nada. Claro que contribuyen! Es una barbaridad lo que han contribuido,
y han habido perodos muy malos, como los aos 1998, 1999 y 2001.
Recordemos que la carga tributaria de la minera no es solamente el Impuesto a la Renta. En
esa poca la participacin en el Impuesto a la Renta era menor porque no eran tan buenos los
precios en promedio en el perodo. El Impuesto a la Renta era solamente el 40% de los impuestos que pagaban las empresas mineras, y estos son impuestos pagados directamente por las
empresas, no impuestos derivados de los trabajadores que les pagaron y lo que consumieron
por otro lado, etc.
Otro tema: la tendencia del largo plazo ha sido un fuerte incremento de la recaudacin minera.
En el ao pico en recaudacin por impuestos y regalas se lleg a casi 10 mil millones de soles,
100

poco menos del 3% del producto del Per, solo por la recaudacin de estos dos impuestos que
son en la prctica la renta. Como cifra, el incremento del perodo 2005 al 2009 se pag como
22 mil millones de soles ms de impuestos de lo que se pag en el perodo 1998-2002. Hubo
cinco aos en que se pagaron 2 mil millones, y luego hubo cinco aos en que se pagaron 24 mil
millones. De nuevo, tenemos que ver el ciclo y no acordarnos solo de cuando estn ganando
bien.
Y la otra cosa es que el gran aumento en la recaudacin no es solamente porque los mineros
estn teniendo un montn de plata por precios altos, sino porque la produccin minera ha
aumentado tremendamente en el Per. Desde 1970 hasta el 2009 hay cierto incremento hasta
inicios de 1990, y desde el ao 1992 cambia la pendiente hasta el ao 2008, en que se da un
incremento muy fuerte del producto bruto minero, que casi se triplica. Me refiero aqu al volumen fsico, no a los dlares que ganaron.
Tambin mencion que haba que tomar en cuenta el contexto internacional, y quiero apuntar
unos cuantos temas de estos. En primer lugar, el contexto internacional sigue siendo favorable
para la minera cuando uno mira hacia largo plazo. Nadie es adivino, nos podemos equivocar
por supuesto, pero la mayora de los economistas estn de acuerdo en que, a grandes rasgos,
las perspectivas de largo plazo para el sector minero son bastante buenas, porque las principales fuentes de incremento en la demanda por productos mineros siguen creciendo vigorosamente.
En segundo lugar, porque la disponibilidad de capital de largo plazo y esto es ms un tema de
la prxima dcada, va a ser menor de lo que fue en la dcada pasada. Hay un poco menos de
abundancia de capital para hacer proyectos de inversin, por lo que hay ms escasez de fondos
para hacer los proyectos. La gente va a tener mucho ms cuidado dnde los hace, y eso significa que hay que ser ms atractivo para que a uno lo escojan, todo dentro de lmites razonables,
pero hay que tomarlo en cuenta.
En tercer lugar, la oferta, es decir la posibilidad de realizar nuevos proyectos, se encuentra restringida en buena parte del mundo por problemas polticos, ambientales e incluso fiscales.
Entonces, como conclusin, lo que deberamos hacer es aprovechar esta oportunidad. Hay
varios temas que permiten que el Per saque provecho de estas condiciones favorables para
beneficiarse ntegramente, tanto tributariamente como en trminos econmicos en general. Y
vamos a ver unos cuantos de estos temas en detalle rpidamente.
Primero, las economas emergentes son la principal fuente de incremento en la demanda de
minerales. Estados Unidos, Europa y Japn son un porcentaje muy grande de la economa mundial, pero es un porcentaje que est cayendo rpidamente mientras que estn creciendo muy
fuertemente las economas emergentes, lideradas por Brasil, Rusia, China e India, los bricks
famosos. Un ejemplo: en los aos del 2002 al 2008 China creci en promedio casi 11% al ao,
los pases emergentes crecieron 7.2%, Per dentro de esos aos 7%, un poquito menos que
los emergentes pero casi ah. El mundo creci 4.4% en ese perodo, Chile casi lo mismo (4.7%),
un poquito mejor que el promedio de todo el mundo. Mientras que los pases desarrollados,
101

Cuadernos de Trabajo

Europa, Estados Unidos y Japn solo crecieron 2.3%, en un perodo que fue muy bueno, se
puso mal al final del 2008 pero en general fue muy bueno para ellos tambin. Y se espera que
este siga siendo el caso.
Esta es la proyeccin que tiene el FMI del crecimiento para los prximos cinco aos. Si se dan
cuenta, lo que esperan no es muy distinto de lo que ya ocurri; un poquito menos porque hay
que ser ms graduados pues estamos viniendo de un ao malo, pero la tendencia es casi la
misma. Los pases desarrollados: 2.4% versus 2.3%; los pases emergentes: 6.6% versus 7.2%;
China: 9.8% versus 10.7%. O sea, como orden de magnitud es el mismo cuento. El incremento
en la demanda de minerales viene por estos pases y eso sigue muy fuerte, o se prev que sigue
muy fuerte.
El Per, por su parte, tiene una riqueza minera muy grande. En un estudio hecho en el 20022003, el Per sale cuarto en trminos de riqueza de pases. Ojo que aqu se distinguen las diferentes provincias de Canad: Quebec sale nmero 2 y en realidad abajo est Ontario y ms
abajo hay otras regiones de Canad. El punto relevante es que los cinco pases ms importantes
son Chile, Canad, Brasil, Per y Australia. Esos son los cinco grandes jugadores, y de ah comienza a bajar.
El Per, por lo tanto, tiene un gran potencial minero, una gran riqueza minera, pero cuando
una empresa viene a invertir en el Per no solamente viene porque hay un gran yacimiento.
Tienen que haber condiciones para hacerlo. Ustedes sabrn que hace poco sali una noticia en
el peridico que en Afganistn se han descubierto unos tremendos yacimientos de todo tipo de
minerales. Pues bien, no creo que nadie est haciendo cola para explotarlos ahorita, porque se
necesita de otras condiciones, no solamente que haya un yacimiento.
Per tena en los aos setenta exactamente los mismos yacimientos que tiene hoy da. La gran
mayora de yacimientos en los que se ha entrado en exploracin, las grandes inauguraciones de
la ltima dcada, eran yacimientos que Minero Per manejaba en los aos setenta durante el
Gobierno militar. La mayora se conocan. Entonces se necesitan otras condiciones, y el hecho
es que Per tiene una serie de ventajas significativas en otros aspectos para los inversionistas.
Estn varios rankings, como el Doing Business del Banco Mundial, que tanto le interesaba al
Ministerio de Economa y Finanzas. En la mayor parte de los temas, Chile nos tiene una gran
ventaja. Destacamos en el cierre de una empresa y la obtencin de crdito, que no es una
preocupacin particular para una empresa minera como se imaginarn; pero en temas como
contratacin de trabajadores, cumplimiento de contratos, pago de impuestos, Per est mucho peor que Chile, que es un competidor directo e inmediato que siempre debemos tener en
mente.
En cuanto a proteger a los inversionistas, Per se posiciona muy bien, pero tambin lo hace
Colombia. En cumplimiento de los contratos, Per se posiciona psimo: 114 de 183 pases.
Entonces, tenemos desventajas y algunas cosas muy buenas, como la proteccin de los inversionistas y la obtencin de crditos. En los otros temas, como el cumplimiento de contratos,
andamos sumamente mal.

102

Hay otro tema: est el ndice de competitividad global del World Economic Forum, que mide un
poquito ms ampliamente. De este podemos concluir que en general Chile nos gana en cosas
grandes como estabilidad macroeconmica, infraestructura, instituciones, que importan ms a
quienes tienen un proyecto a treinta aos, y para un inversionista en minera estos factores son
especialmente importantes, y en ellos Per anda muy mal. En el ranking de instituciones, Per
es 90 de 133 pases; en infraestructura 97, se ha mejorado, pues ramos 103 el ao anterior;
la estabilidad macroeconmica, de la que nos preciamos, est en 63, Chile est en 19, porque
en nuestro caso es nueva. Para nosotros es una maravilla y lo que hemos logrado es notable,
pero para que alguien nos la crea como una cosa de treinta aos tenemos un largo camino que
demostrar por delante.
En cuanto al ndice de gobernabilidad del Banco Mundial, estamos tambin hasta el perno",
sumamente mal. Y en el tema de corrupcin, rendicin de cuentas, efectividad del Gobierno,
estabilidad poltica, estamos sper mal, y ah s Chile nos gana lejos en todo.
Ahora, como mencion, quiero poner un par de ejemplos de por qu la oferta mundial est
restringida en varios temas. En primer lugar, en Chile trataron de aumentar las regalas de 5%
a 8%, y en una gran campaa el presidente deca que necesitaba plata para pagar la reconstruccin. Hubo un gran lo y el Senado chileno hace un par de semanas le rechaz el pedido. A
algn acuerdo van a llegar, pero estn espantando un poco de inversiones.
En Australia, los que prestan atencin habrn visto que el Gobierno australiano plante contra
viento y marea que iban a ponerles 40% de impuesto extraordinario a todos estos mineros
que ganaban demasiada plata. Y no solo eso, sino que la idea es que todo lo que ganaban por
encima del retorno del bono del tesoro australiano era excesivo y les iban a cobrar por eso. Lo
que ocurri fue que el Primer Ministro australiano tuvo que renunciar. Hay un nuevo Primer
Ministro y la nueva Primera Ministra el da de ayer lleg a un nuevo acuerdo con los mineros,
donde al final solo pagan los que producen carbn y hierro, donde lo que pagan va a resultar
como la tercera parte de lo que iban a pagar y adems les han dado una cantidad de breaks y
cosas escondidas y reducciones por otro lado que probablemente acabe siendo casi igual a lo
que estaba antes.
El Ministro de Energa y Minas de Brasil dijo que estaban cobrando pocos impuestos esto es
de hace unos meses, no es una cosa nueva y que deberan aumentarlos para ponerse al nivel
de otras naciones. Todo esto son titulares de revistas, peridicos casi todos recientes. Este ltimo, dice el Ministro de Finanzas de Canad que el intento de poner impuestos muy altos en
Australia va a ser un gran apoyo a la competitividad de Canad; o sea est diciendo: Qu
bien! Australia sigue poniendo impuestos porque nosotros no lo estamos poniendo, y ac va a
venir la inversin. Es una persona que entiende cmo funciona esta cosa. Entonces, debemos
aprovechar esta oportunidad cumpliendo los principios de tributacin minera que mencion, y
aprovechando los espacios para modernizar la poltica tributaria.
Acerca de los espacios para modernizar la poltica tributaria, voy a desarrollar cuatro temas muy
especficos:

103

Cuadernos de Trabajo

Primero: cuando se evalen medidas de poltica tributaria hay que hacer clculos financieros
integrales para ver cmo impacta probablemente la poltica sobre las decisiones de inversin.
Todas las empresas mineras tienen su modelito de planificacin financiera, que van a hacerlos
correr para ver si vale la pena un proyecto o no, y es bien fcil ver qu le hace a ese modelito
meterle tal o cual cambio en el impuesto, para saber qu efecto puede tener o no sobre las
inversiones. Y tpicamente quienes hacen poltica tributaria rara vez tienen una formacin financiera muy slida.
Segundo: he hablado que hay que respetar contratos y en general eso es una muy buena
prctica. Nada es perfecto y los contratos se pueden cambiar a veces, pero no es una buena
idea en principio. Pero hay muchas cosas nuevas y sobre todo proyectos que ya estn ms o
menos estudiados que se entregan en concesin, y lo normal que debera hacerse y se hace en
petrleo y gas, por ejemplo, pero no se hace en minera por motivos que no entiendo, es utilizar
subastas cuando sea posible para entregar concesiones. Y subasta en qu sentido? Uno de los
problemas con poner royalties o cargas a la renta para proyectos mineros, es que desincentivas
si no sabes cunto debas de ponerle. Nadie sabe cun bueno va a ser un proyecto realmente
hasta que no lo haces, y no sabes qu es lo que los inversionistas piensan. Si t anticipadamente le quieres poner un royalty, estoy inventando, de 8%, de repente eso mat al proyecto, o
quizs no. A lo mejor con eso lo hicieron total, porque el proyecto es tan bueno que lo pagan.
Entonces una manera prctica para que el mismo mercado determine hasta cunto pueden
pagar es hacer una subasta, igualito como hacen con las regalas petroleras: Cunto ests
dispuesto a pagar para llevarte el proyecto?. Ahora esto no sirve para todas las concesiones,
pues hay toda una serie de temas.
Tercero: es muy importante el tema de distribuir los riesgos adecuadamente con los inversionistas. Qu quiere decir esto? Cuando le doy en concesin a un inversionista y le voy a cobrar
impuestos de alguna manera, dependiendo de cmo se los cobre puedo estar compartiendo o
no los riesgos con un inversionista. En un Impuesto a la Renta estoy siendo casi socio-accionista
del inversionista, 30% de lo que t ganes es para m, casi tengo acciones sin voto en la medida
que mi Impuesto a la Renta est bien definido y usualmente lo est. Si le pongo impuesto a la
regala que dice pgame US$ 2.00 por tonelada que saques, no me importa cmo lo hagas ni
cunto ganes, saco US$ 2.00 de todas maneras; no corro riesgo en la medida que el proyecto
se haga, pero el inversionista est corriendo riesgo.
En general, la regla que se utiliza es: un pas emergente como el Per, por ms que estamos
mucho ms desarrollados que antes, no debera concentrarse en correr el riesgo. El riesgo debera tender a tirarse hacia el inversionista. Pero ac vienen las realidades de la poltica econmica que mencion. Qu quiere decir? S que si le pongo una tasa razonable promedio a un
inversionista, cuando las cosas vayan bien y est ganando mucha plata, van a aparecer congresistas por todos lados a decir: Estn ganando mucha plata. Sbanle el impuesto. Nadie va a
decir que estn perdiendo plata y hay que bajarles el impuesto cuando est mal, pero s van a
reclamar cuando est bien. Entonces, por cuestiones de cmo va a funcionar la poltica probablemente, aunque no es lo deseable en principio, habra que poner que las tasas que uno saque
por agotamiento del recurso, los royalties o como quiera llamarlo uno, no sean tasas fijas con lo
que vendan nada ms, sino que tengan que ver con cunta utilidad est sacando la empresa, de
104

tal manera que cuando los precios suban, suben esos royalties tambin y no va a haber tantos
congresistas que digan que no estn contribuyendo, que no pagan nada y ganan mucho, o por
lo menos van a estar un poquito menos bulliciosos. Por ello, eso de cmo distribuye uno los
riesgos entre lo que el Gobierno va a ganar y lo que van a ganar los inversionistas, es un concepto que rara vez tienen quienes hacen poltica tributaria y que es sumamente importante.
Por ltimo, enfatizar el tema que hay que discutir y negociar los cambios de poltica econmica
y no tratar de imponerlos, a la larga esto soporta este tema de la reputacin. Todos los inversionistas saben que a veces las condiciones cambian y a veces hay que hacer cambios, pero
uno quiere un cambio razonable, negociado, discutido y no una cosa impuesta unilateralmente,
porque lo que uno hace con eso es hacerles pensar que a la primera que pueden los van a engaar y as ya no vienen a invertir.
Gracias.
u MARCIAL GARCA PANELISTA

Buenas tardes. Como sealaba Miguel, el objetivo a largo plazo es poner en valor los recursos minerales, y para eso hay que buscar disear un sistema tributario que permita de alguna
manera satisfacer las necesidades de recaudacin del Estado para que de ese modo se pueda
solventar el gasto pblico y atender las demandas sociales, pero al mismo tiempo satisfacer las
necesidades de rentabilidad de los inversionistas. Eso es muy importante, tomando en cuenta
que solamente si se concilian estos intereses, a veces contrapuestos, se va a poder efectivamente poner en valor los recursos naturales e incentivar la inversin hacia este importante sector
de nuestro pas.
En este contexto, hay que tomar en consideracin que debe haber una relacin directamente
proporcional entre los riesgos que asumen las empresas mineras y los beneficios que estas potencialmente puedan obtener. Hay que tomar en consideracin que las empresas que se desarrollan
en este sector tienen que asumir riesgos que no lo hacen empresas que desarrollan sus actividades
en otros sectores; por ejemplo, tienen que asumir lo que se conoce como el riesgo geolgico.
Hace no mucho, a principios de junio, en un congreso minero en China, un expositor ruso
calculaba que ms o menos solamente entre 1% y 4% de los proyectos de exploracin terminaban siendo desarrollados. Qu quiere decir esto? Que entre 1% y 4% terminaban siendo
minas. He hecho mi propia encuesta ac entre gelogos en el mbito local y ellos calculaban
que ac en el Per el ratio es ms o menos de 1%, en otros trminos 99% de los proyectos en
exploracin no son exitosos, y los inversionistas que ponen su capital o apuestan su capital en
estos proyectos, terminan perdindolo todo.
Entonces, hay que tener en consideracin un poco las caractersticas de la actividad minera que
tiene que soportar un riesgo que no tienen que soportar otros, y que es una actividad intensiva
en capital y de larga maduracin.
En todo este contexto hay que advertir que un estudio realizado por James Otto, del Colorado
School of Mines, revela que cada vez los sistemas tributarios aplicables al sector minero se parecen
105

Cuadernos de Trabajo

ms, conclusin que parece ser confirmada por un estudio comparativo que realiza Ernst & Young
todos los aos de los sistemas tributarios aplicables al sector. De acuerdo a este estudio realizado
por Ernst & Young, la gran mayora de pases el universo considerado en este estudio es de 43
pases impone a las empresas mineras un Impuesto a la Renta con tasas que van del 17% por
ejemplo, el caso de Chile al 40%, si bien como deca Miguel una comparacin de tasas no permite hacer un anlisis de competitividad, pues para eso se requiere de un anlisis un poco ms
profundo que se sustente sobre la base de un modelo econmico. Como bien lo explicaba Miguel,
es un tema ms complicado, pero por lo menos nos da una indicacin de la tendencia.
Las tasas del Impuesto a la Renta del Per, por ejemplo, estn dentro del promedio. Pero lo
cierto es que la gran mayora de pases adems de un Impuesto a la Renta imponen lo que
Miguel ha llamado algn otro pago por el agotamiento del recurso mineral, llmese regala,
impuesto especfico de la actividad minera. Llmesele como se le llame, es un pago por el agotamiento del recurso mineral.
Un 86% de los pases que estn comprendidos en esta muestra, establecen algn tributo de
esta naturaleza en adicin al Impuesto a la Renta. De este universo de 86%, el 70% establece
un tipo de gravamen que se calcula sobre una base ad valorem, se calcula el monto que hay
que pagar en funcin de una proporcin del valor de la produccin o el valor de la ventas. El
70%, la gran mayora, sigue un esquema parecido al que adopta el Per, ya sea con una tasa
flat, con una tasa progresiva acumulativa o con una tasa diferenciada por tipo de mineral. Sobre qu base? Sobre el valor de mercado, valor del concentrado, valor del mineral en boca de
mina; lo llaman de distintas maneras pero, en realidad, en esencia es valorizar la produccin y
aplicar un porcentaje.
Una proporcin menor de esta muestra, un 8% calcula este gravamen, este pago por la explotacin o el agotamiento del recurso en funcin a un monto fijo por unidad producida, tantos dlares por tonelada extrada. Y un 8% adopta un esquema que a mi modo de ver es un
poco ms moderno, ms neutral, que toma en consideracin en mayor medida la capacidad
contributiva de aquellos llamados a pagarla, determina este gravamen, esta carga adicional en
funcin a la rentabilidad, en funcin a las utilidades.
Y finalmente un 11% lo hace sobre la base de una combinacin de estos dos esquemas, donde
tienen un Impuesto a la Renta, eventualmente una regala y algn otro impuesto a la sobreganancia, por ejemplo, pero donde un impuesto es crdito contra el otro. Pero estos casos son la
minora, son esquemas un poco ms complicados.
Como todos saben, el Per adopt en el ao 2004 una regala minera que se calcula con tasas
de hasta 3% sobre el valor del concentrado o su equivalente. Fue creada no como un impuesto
sino como una retribucin por el derecho a explotar recursos naturales en el Per. Es lo que
algunos autores denominan una regala precio: estoy pagando por apropiarme de recursos
que son patrimonio de la nacin, de conformidad con lo que establece el artculo 66 de la
Constitucin, que como ustedes saben establece que los recursos naturales renovables y no
renovables son recursos de la nacin. Entonces se est pagando por apropiarse de algo que en
principio es de la nacin, de todos los peruanos.
106

Creo que a estas alturas del partido y viendo un poco lo que ocurre en otros pases, que como
les digo la gran mayora adopta esquemas donde se incorpora un pago adicional al Impuesto
a la Renta por el agotamiento de los recursos minerales, es difcil cuestionar que en el Per se
contemple una regala. Lo que eventualmente uno podra cuestionar es la forma que se ha
adoptado. Uno podra argumentar que la regala eventualmente no es neutral, que distorsiona
decisiones de inversin y produccin, que eventualmente puede inducir a que algunas minas
sean abandonadas de manera prematura, de que podra determinar que un mayor volumen de
reservas no sea econmicamente explotable en la medida que incrementan los costos de produccin. Podra argumentarse adems que no respeta o no observa la capacidad contributiva
de los contribuyentes, y por lo tanto no es equitativa. Es un tema debatible, pero lo cierto es
que la mayor parte de pases en el mundo adoptan esquemas donde incorporan un pago por
el agotamiento del recurso.
Hace muy poco, se ha presentado nuevamente una propuesta para incorporar dentro de nuestro ordenamiento un impuesto a lo que se ha llamado las ganancias extraordinarias en la minera. Ustedes saben que el ao 2006 se presentaron dos propuestas similares, las cuales fueron
finalmente archivadas en un contexto donde se estaba negociando el aporte voluntario, y una
de las condiciones que pusieron estas compaas mineras que acordaron realizar este aporte de
manera voluntaria fue precisamente que no se aprobara el impuesto a las sobreganancias. Sin
embargo, se vuelve a intentar proponer este nuevo gravamen a la minera.
Lo que se establece es lo siguiente: que se va a pagar un 50% sobre la proporcin de la cotizacin internacional de los metales que exceda un precio base. Creo que para empezar, el
proyecto est partiendo de una premisa equivocada, que nosotros lo que exportamos son
metales refinados cuando en estricto muchas veces se exportan por ejemplo concentrados de
cobre o dor, que si bien tienen contenido de oro y plata no son oro y plata refinados. Pienso
que afectara seriamente la competitividad del pas, como quiera que hemos sealado muy pocos pases establecen adems de un Impuesto a la Renta, una regala y otro tributo, y los que
lo hacen aplican un tributo como crdito contra el otro, cosa que no se ha previsto. Entonces
ciertamente afectara la competitividad del pas. Adems, hay que tomar en consideracin que
no necesariamente se incrementara la recaudacin en la medida que la mayor parte de compaas que se encuentran en produccin se encuentran protegidas por convenios de estabilidad
tributaria.
Desde una perspectiva totalmente legal o constitucional, uno podra argumentar que un tributo
de esta naturaleza, si es aprobado como ha sido propuesto, estara vulnerando el principio de
reserva de ley, porque se le encarga al Ejecutivo establecer la base imponible que es un elemento constitutivo del tributo. Adems, se podra argumentar que es un tributo confiscatorio porque de alguna manera se estara pretendiendo afectar doblemente a los productores mineros
por el mismo concepto.
El proyecto en su exposicin de motivos seala que se sustenta o pone como ejemplo para
sustentar su razonabilidad el hecho de que algunos pases desarrollados, como Estados Unidos,
en el pasado han contemplado tributos similares. En estricto este proyecto se sustenta en un
tributo que existi en Estados Unidos en los aos ochenta, que es un impuesto a la sobreganan107

Cuadernos de Trabajo

cia que en ingls se denominaba el winfull profit tax, que fue introducido por la administracin
Carter en el ao 1980 y que fue derogado ocho aos despus por Reagan.
Lo cierto es que no se toma en consideracin cules son los efectos de este tributo, que ms
all de su engaosa denominacin no era un impuesto a la sobreganancia, no grava la ganancia
como tampoco lo hace este tributo que pretende ser incorporado dentro de nuestro ordenamiento. Lo que es en esencia es un impuesto a las ventas en la medida que lo que grava es el
exceso de un precio base establecido sobre la base de un promedio de los ltimos veinte aos.
No es un impuesto a la sobreganancias, no toma en consideracin las ganancias, es un impuesto a las ventas. Y este tributo, que se cre en Estados Unidos, de acuerdo a un propio informe
de los Estados Unidos, trajo efectos muy malos para la economa de los Estados Unidos. Para
empezar no cumpli con los objetivos de recaudacin, porque luego de cumplido el perodo de
la tendencia alcista del precio del petrleo, este empez a bajar y el precio base era superior,
con lo cual no se recaudaba. Adems, y lo que es ms grave, desincentiv las inversiones en
exploracin y se redujo los niveles de produccin de manera importante en los Estados Unidos, hacindolo cada vez ms dependiente del crudo extranjero, lo cual desde una perspectiva
estratgica era nefasto para los Estados Unidos. Y adems era un tributo muy difcil de administrar, muy oneroso de administrar tanto para los contribuyentes como desde una perspectiva
de fiscalizacin para la autoridad tributaria de los Estados Unidos. Por ello pienso que hay que
contar el cuento completo. Se sustenta este proyecto sobre la base de un tributo que en realidad tuvo efectos muy negativos para la economa de los Estados Unidos.
Tambin se seala que ya dentro de nuestro vecindario hay pases que habran adoptado tributos a la sobreganancias, y se cita el caso concreto de Chile y eso tampoco es tan cierto. Chile lo
que aprob en el ao 2005 fue un impuesto especfico a la actividad minera que se incorpora
como parte del Impuesto a la Renta chileno. En realidad se modifica el artculo 64 y se incorpora
este tributo, que es parte del Impuesto a la Renta. Entonces no es un impuesto a la sobreganancias, sino es un Impuesto a la Renta. Entr en vigencia en el 2006 con tasas de 5% que se
calculan sobre la renta operacional, que es la renta neta imponible para efectos tributarios con
ciertos ajustes, con ciertas partidas de conciliacin. Es parte del Impuesto a la Renta y tiene una
serie de ventajas: a mi modo de ver es mucho ms neutral, es mucho ms equitativo, toma
en consideracin la capacidad contributiva de los contribuyentes y, desde una perspectiva de
tributacin internacional, tiene un elemento muy importante que siempre debiera tomarse en
cuenta al disear un esquema tributario, como en el caso del Per.
Siendo un Impuesto a la Renta potencialmente susceptible de ser aplicado como crdito fiscal
en otro lado. Vale decir, viene el inversionista de los Estados Unidos y lo que tiene que decidir
es entre pagar el impuesto en Chile o pagarlo en Estados Unidos, porque calificando como un
Impuesto a la Renta es acreditable en los Estados Unidos, cosa que no ocurrira si calificara
como una regala, la regala peruana no es acreditable en Estados Unidos ni en ninguna otra
parte, porque no es un Impuesto a la Renta. Es ms, en el marco de los convenios para evitar
la doble imposicin que tiene suscrito Chile, se incorpora uno recientemente suscrito con Australia, en el que se precisa que el impuesto especfico de la actividad minera est comprendido
dentro de los alcances del convenio y por lo tanto da derecho a crdito fiscal. Entonces, es

108

mucho ms atractivo, el inversionista no se ve afectado en su contabilidad, simplemente va a

pagar el impuesto en Chile en lugar de pagarlo en los Estados Unidos, en Australia o en donde
sea, y hay que tomar en consideracin que Chile tiene 18 convenios, una red bastante ms
amplia que la nuestra.
Tambin se cita en el proyecto el caso que Miguel mencionaba de Australia, que es uno de los
temas ms controvertidos en el sector minero. Todo el mundo habla de este impuesto australiano que le cost efectivamente el puesto al Primer Ministro, que yendo en contra de la tradicin
australiana de someter a consideracin un proyecto, se mand con una tasa de 40% sobre lo
que l consideraba una sobreganancia, aquella que exceda el 6% de lo que pagan los bonos
del tesoro australiano, que es una inversin naturalmente de poco riesgo. Ac lo que las empresas discutan, entre otras cosas, era la tasa (40%) y lo que se consideraba una sobreganancia.
Difcilmente uno podra argumentar o sostener que lo que se obtenga por encima de lo que
paga el bono del tesoro australiano es una sobreganancia, teniendo en cuenta, como hemos dicho, los riesgos que debe asumir el inversionista minero, y probablemente este no va a invertir
si no pretende o potencialmente pudiera obtener tasas de retorno de 15% o 18%.
Tampoco el proyecto menciona que se acompa la propuesta con otras propuestas paralelas,
como por ejemplo devolverle el 30% de lo que se invierte en exploracin a las empresas, compartiendo el Gobierno australiano el riesgo geolgico: Si es que no haces un descubrimiento
comercial, te devuelvo el 30%. Adems, en este esquema se propona que si al final del proyecto haba prdidas, el Gobierno le devolva a la empresa el 40%. Entonces hay que contar el
cuento completo.
Lo cierto es que a mi modo de ver de ninguna manera hay cabida para un tributo adicional, lo
que eventualmente se podra considerar es revisar el esquema de regalas que tenemos para
perfeccionarlo, para mejorarlo; pero si el objetivo es poner en valor los recursos naturales, hay
que tomar en cuenta no solamente los intereses de recaudacin del Estado, sino tambin las expectativas de rentabilidad de los inversionistas, porque solo de ese modo se van a poder captar
las inversiones que requiere nuestro pas para seguir desarrollando el sector.
Muchas gracias.
u LEONARDO LPEZ PANELISTA

Quisiera aadir algo a lo sealado. Miguel hablaba de los principios de la tributacin minera,
de una serie de comentarios que la tributacin minera deba considerar el ciclo econmico de
la explotacin minera, y en ese sentido me preguntaba si tenemos algn respaldo legal para
exigir que cuando se dicten normas tributarias, y particularmente normas tributarias vinculadas
a la minera, y si esas normas tributarias tienen que obedecer a ciertos principios bsicos que
sirvan como lneas directrices o como principios programticos pare legislar en materia tributaria minera y en general en materia tributaria. Creo que algo existe. No es del todo perfecto y
en ese sentido quisiera destacar la Ley 27245, que es la Ley de Responsabilidad y Transparencia
Fiscal. Esta Ley lo que hace es aprobar el marco macroeconmico anual, cuyo artculo 10 seala

109

Cuadernos de Trabajo

expresamente que debe tener dentro de este marco una declaracin de principios de poltica
fiscal, la cual debe estar reflejada en una Resolucin Ministerial aprobada por el Ministerio de
Economa y Finanzas.
Justamente, el Ministerio de Economa y Finanzas ha aprobado el Marco Macroeconmico
Multianual para los aos 2011 a 2013, y justamente ha recogido una declaracin de principios,
y dice expresamente y esto tiene que ver con las preocupaciones que plantea Marcial, que
plantea Miguel sobre la posibilidad de aplicar un tributo a la sobreganancias que la tributacin
en general debe respetar nuestra realidad econmica, debe respetar la realidad econmica de
la operacin minera, debe respetar la realidad de nuestra poltica, y debe respetar nuestra realidad social. Y dentro de eso se reconoce expresamente determinados principios bsicos de la
poltica fiscal.
En primer lugar, un principio de eficiencia: cmo tenemos tributos eficientes? Por ejemplo,
habra que preguntarse, a propsito de los comentarios a todo este tema de la Ley sobre Obras
por Impuestos, es eficiente tener un mecanismo de ese tipo, de Obras por Impuestos? El principio de equidad, por ejemplo, tambin est recogido, lo mismo que el principio de simplicidad
y el de eliminacin progresiva de las distorsiones del sistema tributario.
Lamentablemente, estos principios que nos pueden dar una lnea directriz en el sentido de
cmo deberamos disear nuestra poltica minera, estn recogidos en una Resolucin Ministerial, con lo cual una norma de mayor jerarqua puede vulnerar fcilmente los mismos. Por lo
tanto, la primera sugerencia es que estos principios de poltica tributaria, que creo que nadie
puede estar en desacuerdo con ellos, estn expresamente recogidos en una Ley, que se recojan
en la Ley de Transparencia y Responsabilidad Fiscal. Hablar de cada uno de estos requisitos para
que maana, cuando venga un congresista y nos quiera dar un impuesto a la sobreganancias
que no es un Impuesto a la Renta sino un impuesto a la venta antitcnico, no equitativo, no
neutral, tengamos una ley de respaldo para cuestionar ello.
Agregara algunos principios adicionales: el principio de neutralidad, el principio de invariabilidad, darle permanencia a las normas en el tiempo, y con ello el principio de predictibilidad.
Respecto de la posibilidad de que se aplique un impuesto como el que sealaba Marcial, por lo
menos en este documento del Marco Macroeconmico Multianual del ao 2011 al 2013, el Estado no habla de crear nuevos tributos, sino por el contrario ha sealado ah que dentro de una
poltica fiscal expansiva y contracclica, por ejemplo, habindose ya recuperado en cierta medida la economa peruana, no ha reaccionado por ejemplo frente a la presin de algunos gremios,
sobre todo de los gremios exportadores, de mantener el mal llamado draw back porque no es
un draw back, pues ese trata claramente de un subsidio a las exportaciones en 8%; desde ayer
nuevamente ha entrado a 6.5% el draw back y a partir del 1 de enero del prximo ao regresa
a la tasa del 5%. Pero nuevamente, dentro del principio de eficiencia, habra que evaluar por
ejemplo y darle un horizonte a este mecanismo, porque ya tiene 15 aos de aplicarse y escucho muchas veces que las empresas dicen: Si a m no me devuelven esto, no hago utilidad.
Entonces tu utilidad no depende de tu actividad econmica sino del subsidio del Estado. Hasta
cundo entonces vamos a mantener ello? Debera fijarse en ese sentido un horizonte.
110

Tambin en ese documento, el Marco Macroeconmico Multianual, se habla de que se ha modificado la tasa del Impuesto Selectivo al Consumo para hacerlo algo ms neutral, y se expresa
que se ha gravado con un sistema especfico el tema de los cigarrillos, para evitar la externalidad negativa. Qu bueno que sea as, pero digo: por qu no se aplica de manera integral?
Por qu no aplicamos el Impuesto Selectivo al Consumo para lo que corresponde, para desincentivar determinados consumos? No es posible que sigamos aplicando Impuesto Selectivo al
Consumo al agua, o sigamos aplicando este impuesto considerando un criterio ad valorem en
el caso de los licores, cuando es posible distinguir cul es el grado alcohlico y por lo tanto cul
es el grado de externalidad negativa, y por ejemplo por qu no llevamos eso a un derecho
especfico, como se ha hecho con los cigarrillos?
En ese documento no se habla repito de crear nuevos tributos. Por lo menos eso es una
garanta. Se habla s de ampliar la base tributaria, de luchar contra la evasin fiscal, contra la
elusin fiscal, de facilitar el comercio exterior y en ese sentido la Sunat ha establecido algunas
lneas directrices ah. Expresamente se habla de las estrategias que tiene la Sunat para conseguir
la ampliacin de la base tributaria y la lucha contra la evasin y la elusin fiscal. Se dice que
cuenta con una estrategia que tiene que ver con fiscalizacin y, por ejemplo, habla expresamente de las empresas mineras. Dice que la Sunat va a crear auditores altamente especializados
para que fiscalicen a las empresas mineras, a las empresas bancarias, a las empresas de telecomunicaciones. Es decir, lo que est haciendo la Sunat en ese sentido es segmentar el mercado.
En el caso de los pequeos y medianos contribuyentes afirma: Vamos a hacer fiscalizaciones
rpidas con alto impacto.
Tambin habla de una estrategia de recuperacin de la deuda tributaria y el cumplimiento de
obligaciones tributarias por la va de virtualizar lo ms que se pueda la aplicacin de los tributos. Y menciono esto porque finalmente la minera est dentro de todo un contexto. Cualquier
tema que pueda afectar a un sector distinto a la minera pero que se interrelaciona con ella, la
va a afectar de todas maneras directamente.
Sostiene tambin que se va a luchar contra la subvaluacin y contra el contrabando, pero no
dice nada de la sobrevaluacin. Me preocupara ms por la sobrevaluacin, porque digamos
que la subvaluacin no puede ser hoy en da un incentivo muy importante o un estmulo muy
importante para los defraudadores, toda vez que no hay nada que evadir, pues normalmente
ya casi el 70% de las partidas arancelarias estn con un arancel 0. Por ello lo que debera
preocuparnos es la sobrevaluacin: cmo inflo mis costos para tributar menos Impuesto a la
Renta. Y dentro de todo este contexto, el Ministerio de Economa y Finanzas termina concluyendo que de esta manera se prev aumentar la recaudacin fiscal de 13.8% del PBI a 14.9%
del PBI, pero dice expresamente sobre la base del desenvolvimiento de la economa y los
precios de los minerales. Entonces ya comienzo a preocuparme: para qu hemos dicho que
vamos a ampliar la base tributaria, que vamos a mejorar nuestras normas, si solamente estamos
pensando en los minerales? Ah hay algo que est medio raro. Por qu no una meta de 0.5%,
de 0.2% de aumento en la recaudacin que tenga que ver con el tema de la ampliacin de la
base tributaria? No hay una meta en ese sentido, pues la meta est pensada en el aumento
de los minerales. Entonces nuevamente, me preocupa que se diga todo esto lrico de que se
va a aumentar la base tributaria, que se va a aumentar la base fiscal, y sin embargo se piensa
111

Cuadernos de Trabajo

aumentar la tributacin solamente en funcin al crecimiento de la economa y en funcin al

precio de los minerales.
Nada se dice lamentablemente en ese documento respecto de aquel principio recogido por la
propia declaracin del Ministerio de Economa y Finanzas sobre la eliminacin de las distorsiones que atentan contra el sistema tributario, y conocemos muchsimas. Qu hacer con todas
estas normas que hacen prevalecer la forma sobre el fondo? Ya algo hemos avanzado respecto
al Impuesto General a las Ventas, con las normas que se dieron cuando el Congreso se puso
los pantalones y dio la norma del Crdito Fiscal. Por qu no hacemos lo propio respecto del
Impuesto a la Renta, para que este tributo no termine convirtindose en un impuesto no sobre
la renta imponible sino sobre la renta bruta?
Tambin no se dice sobre la necesidad de estudiar, evaluar y considerar la necesidad de mantener los sistemas excepcionales de aplicacin de tributos, de aplicacin del Impuesto a la Renta,
el tema de agricultura, el tema de zonas altoandinas o el tema de rgimen de Selva. Nada se
dice al respecto.
Tampoco se dice nada respecto de los sistemas de cobranzas anticipadas, el sistema de detracciones, el sistema de percepciones o el sistema de retenciones, que me imagino tantos costos
administrativos les acarrean. Por qu no bajar las multas? Por qu no hacer que las empresas
puedan recuperar ms rpidamente los fondos que estn disponibles? Por qu tengo que
esperar cuatro meses para disponer de mis fondos? Nada se dice de eso, y ello distorsiona el
sistema, lo hace poco neutral.
Nada se dice de qu hacemos con el tema de la solucin de conflictos. Normalmente la Sunat
es juez y parte, y generalmente inicio un proceso de reclamacin y pierdo. Luego tengo que ir
al Tribunal Fiscal y me demoro cinco aos. Por ah se dice que ya hicieron la convocatoria, que
se van a crear cinco nuevas salas, pero por qu no pensamos en una posibilidad de solucin
de conflictos alternativas y pensar, como ocurre en otros pases, en tener una posibilidad de
arbitraje tributario, por ejemplo?
No se resuelve el tema de los Holding Certificates, se sigue pensando en el tema de la transferencia de propiedad cuando eso es tan sencillo solucionarlo, considerando simplemente el
criterio de imposicin del pas de consumo. Si este bien no se va a consumir en el Per sino se
va a consumir en el extranjero, no puedo gravar esa operacin con el Impuesto General a las
Ventas, por ms que haga una venta ex work y considere que la transferencia de propiedad se
haga en el almacn.

greso. Ustedes podrn decir bueno, tratemos de buscar mejores congresistas, pero no podemos restringir el derecho que a todos nosotros nos corresponde de legislar a travs de nuestros
representantes, y en cierta forma ya se est consiguiendo esto. El Congreso, recogiendo una de
las conclusiones del foro portuario de la Sociedad Nacional de Minera respecto de la aplicacin
del IGV en los servicios portuarios, ya el Congreso acaba de recoger un proyecto de Ley, que
es el 3957, que est calificando como servicios de exportacin a los servicios que se prestan
en los puertos y en buena hora que ello ocurra. Hoy en da esos servicios estn exonerados, se
acaba de prorrogar la exoneracin sin ningn criterio tcnico. Mientras que en Chile y Ecuador
con los cuales competimos por ser un puerto hub los servicios portuarios son de exportacin,
en el Per no lo son. En el Per estn exonerados, por lo tanto si maana quiero construir un
puerto para sacar minerales, pues ese puerto va a costar IGV y ese IGV se va a ir al costo y no
se va a poder recuperar.
Y hay otro proyecto de Ley interesante, y en ese sentido repito que el Congreso est recuperando su poder tributario, que es el que acaba de ser aprobado, cuyo dictamen es el 4098, y est
en la lista para ser visto por la Comisin Permanente, que es donde se dispone la no aplicacin
de intereses moratorios a nivel de apelacin, la reincorporacin del artculo 81 del Cdigo Tributario de la excepcin de fiscalizacin: Cuando me vienes a fiscalizar me ves el ltimo ejercicio y si estoy bien, no retrocedes.
Esperemos que sea aprobada la posibilidad de una apelacin directa al Tribunal Fiscal sin que
el tema tenga que ser necesariamente de puro derecho, la eliminacin de la facultad de Sunat
para interponer demanda contra el Ministerio de Economa y Finanzas, y la flexibilizacin de
las sanciones en el rgimen de detracciones, bajando las sanciones del 100% del monto que se
dej de detraer y depositar el 50%.
Muchas gracias.
u LUZ MARA PEDRAZA

Muchsimas gracias a nuestro expositor. A nuestros panelistas: han estado brillantes, nos han
hecho sentir que realmente tenemos mucho por hacer, mucho por mejorar, pero que estamos
haciendo un pas con muchas posibilidades.

Nada se dice tampoco sobre el tema de la vigencia de la decisin 578. Por ah he escuchado
que, segn el Ministerio de Economa y Finanzas, esta decisin que evita la doble imposicin
a nivel de la Comunidad Andina, no se encuentra vigente, o que no ha entrado en vigencia
porque necesita respaldo del Poder Legislativo.
Deberamos avanzar en la recuperacin del poder tributario por parte del Congreso. La Sunat
no puede legislar en materia tributaria. Quien tiene que legislar en materia tributaria es el Con112

113

Cuadernos de Trabajo

CONCLUSIONES
u LUZ MARA PEDRAZA

Estimados todos, concluy el Dcimo Simposium de Tributacin Mineroenergtica organizado

por la SNMPE y nuevamente nuestra impresin como organizadores es la de completa satisfaccin, tanto por el inters despertado entre el pblico por los temas escogidos, como por la alta
calidad y nivel de preparacin de los expositores y panelistas. Muchas gracias a ellos.
Parte de la gran satisfaccin tambin nace de las alentadoras palabras de nuestro vicepresidente, el Ingeniero Carlos Santa Cruz, quien nos dio la bienvenida afirmando categricamente su
conviccin de que somos un pas con futuro en el cual nuestro sector juega un rol trascendental.
Y por supuesto del mensaje recibido de la seora Nahil Hirsh, Superintendenta Nacional de la
Administracin Tributaria, quien tuvo la gentileza de inaugurar este evento haciendo referencia
a la importancia del sector en la recaudacin tributaria, a la vez que ofreci escucharnos para
tratar de llegar a mejores soluciones, pues afirm lo que queremos es una tributacin justa,
ms justa, para todos los sectores de la economa. Es una buena noticia saber que estamos
totalmente en sintona con la Superintendenta.

CONCLUSIONES

El Comit que presido se reuni en varias ocasiones, primero para escoger los temas de mayor
inters para nuestro sector y luego para identificar a los posibles expositores y panelistas. La
masiva concurrencia, pese a la gran competencia originada por el Mundial de Ftbol, nos confirma que el trabajo desplegado por los miembros del Comit rindi sus frutos.
Los temas desarrollados en el presente Simposium Mineroenergtico fueron seleccionados en
base al contexto dentro del cual se vienen desarrollando las actividades del sector, as como
tambin por su relevancia e inters para el mismo.
El primer tema tratado, referido a las ventajas y desventajas de la tributacin ambiental, fue desarrollado por Ricardo Riverola. Ricardo nos introdujo al tema de la tributacin ambiental recordando
que dicha tributacin, doctrinariamente, no debe tener como fin la recaudacin sino la disuasin de
conductas contaminantes optando por otras alternativas que ofrece el mercado que no conlleven
contaminacin o que sean menos contaminantes. Tambin hizo hincapi en que ello no significa
que toda contaminacin sea siempre negativa y deba evitarse, pues lo que se quiere es que en la
balanza sea mayor el beneficio social obtenido que el costo en contaminacin incurrido.
Seguidamente nos manifest que a lo largo de los ltimos aos en Europa se ha optado por
la utilizacin de instrumentos de control y administracin (medidas coercitivas) e instrumentos
de mercado (medidas que influyan en el comportamiento del consumidor y del productor),
enfocados fundamentalmente al consumo de energa renovable y a la disminucin de nivel de
emisin de gases de efecto invernadero.
Indic que la tributacin ambiental en Europa se basa principalmente en los impuestos indirectos, que gravan el uso de insumos, productos o bienes de consumo que se relacionan indi-

114

115

Cuadernos de Trabajo

rectamente con el dao ambiental, lo cual influye en los precios y a la larga pueden reducir el
consumo del bien, desalentando su uso.
Concluy su exposicin remarcando que lo que fundamentalmente se ha adoptado en Europa
es establecer impuestos indirectos, que si bien no son muchos son los que tienen una mayor
recaudacin, como por ejemplo a los combustibles. El impuesto estar en funcin del tipo de
carburante y de lo contaminante que es. Ello pese a que el objetivo principal de estos impuestos
es modificar los comportamientos, ms que una finalidad recaudatoria.
No obstante, tambin seal que el introducir impuestos y tributos no armonizados con el resto
del mundo hace que las empresas pierdan competitividad, cuando hay bienes de consumo que
pueden ser sustituidos, como por ejemplo la importacin desde China.
Por su parte, Juan Carlos Zegarra, entre los diversos puntos que analiz, sostuvo que en el Per
normalmente casi todos los tributos tienen finalidad recaudatoria y por excepcin tienen alguna
finalidad extra fiscal.
De otro lado, en base a nuestra Constitucin Poltica y ordenamiento legal, coment quines
se encuentran facultados a crear tributos con fines predeterminados y quines en definitiva no.
Tambin nos hizo notar un detalle curioso: el beneficio tributario otorgado por la Municipalidad
de Punta Hermosa a quienes pinten sus viviendas de blanco. Una verdadera medida en materia
de preservacin ambiental.
Rossana Rodrguez manifest que en el Per es de aplicacin el principio de quien contamina
paga, el mismo que viene siendo aplicado y que no es exclusivo del mbito tributario, ya que
se encuentra recogido por la Ley General del Ambiente. Esta norma, en concordancia con la
Ley de Aprovechamiento de Recursos Naturales, ha establecido una serie de obligaciones administrativas que generan incluso responsabilidad civil, penal y de otra ndole. As, la Ley General
del Ambiente tiene contemplado el marco general para aplicar sanciones, las cuales pueden ir
desde multas, cancelacin del permiso de la licencia o concesin, as como tambin medidas
correctivas, entre otras.
Por ltimo, Gustavo Lazo reflexion sobre el peligro de introducir impuestos ambientales en el
Per, siendo necesario previamente evaluar cmo se va afectar la competitividad de las empresas, para lo cual es fundamental analizar qu estn haciendo nuestros pases vecinos y competidores. Indic adems que en el caso del Per, si bien con el Impuesto Selectivo al Consumo se
grava el consumo de combustibles, este no tiene las caractersticas de un impuesto ambiental,
ya que no est destinado a combatir la contaminacin.
Como segundo tema se trat casustica relacionada a la fiscalizacin de empresas mineras, el cual
estuvo a cargo de Mariella De la Torre, quien empez analizando el reconocimiento de ingresos
en el caso de venta de minerales, en donde hay coincidencia sobre el momento de reconocimiento de la liquidacin provisional al momento del embarque, pero no as sobre el momento
o momentos en los que se debe reconocer ajustes en el precio hasta llegar a la liquidacin final.
La problemtica surge en este ltimo caso puesto que para efectos contables se van efectuando
116

ajustes mensuales hasta llegar a la liquidacin final, en tanto que para efectos tributarios se debe
esperar al momento de la cotizacin final. Ello genera una discrepancia entre el tratamiento contable y tributario, siendo el primero el reconocido por la Administracin Tributaria.
Al respecto, Mariella resalt lo establecido en diversas resoluciones del Tribunal Fiscal, que establecen que si lo que se ha pactado es que el precio del mineral se determine en funcin a la
cotizacin internacional, la cual va fluctuando en el tiempo, y adems se tienen que efectuar
ensayes para ver el peso, la calidad, el tema de las impurezas y la humedad, es necesario esperar que todos estos elementos se conozcan de manera definitiva a fin de tener este reconocimiento del ingreso, siendo que en el caso puntual de la minera dichos elementos se conocen
en el momento de la liquidacin final. El cuestionamiento general que nos hicimos todos fue
por qu la Administracin Tributaria no sigue los criterios ya definidos por el Tribunal Fiscal,
teniendo como nico sustento para no considerarlos el hecho que los mismos no hayan sido
dados mediante resoluciones de observancia obligatoria.
En cuanto a la entrega de explosivos y combustible a los proveedores, manifest que esta es
usual, y todo esto en base a un compromiso que asume la empresa minera en funcin del contrato y la negociacin con la empresa contratista. Al respecto, hizo notar que el artculo 1773
del Cdigo Civil seala que, en los contratos de obra, el comitente est obligado a la entrega de
los materiales necesarios para la ejecucin de la obra, salvo pacto en contrario. Asimismo, que
el comitente est obligado a la devolucin de los materiales no utilizados. El tema se vuelve ms
complejo cuando se trata de la entrega de explosivos y combustibles, donde adems existen
otras normas que restringen su comercializacin y utilizacin. Es por ello que, para determinar
si la entrega de materiales debe considerarse como una operacin que est afecta al Impuesto
a la Renta o al Impuesto General a las Ventas, las empresas mineras deben plasmar claramente
en sus contratos cul es la verdadera intencin (de vender o de no vender), a fin de evitar problemas posteriores con la Administracin Tributaria.
De otro lado, el ltimo tema desarrollado por Mariella fue el relacionado a la deduccin de penalidades y los derechos de vigencia, teniendo como punto de partida lo establecido en la Ley
del Impuesto a la Renta, que establece que no son deducibles las multas, recargos, intereses
moratorios previstos en el Cdigo Tributario (Art. 44, inciso c).
En tal virtud, la Administracin Tributaria ha entendido que en dicho concepto se engloban tambin las penalidades que pagan las empresas mineras como un monto adicional o un recargo al
derecho de vigencia, a fin de mantener las concesiones mineras que an no cumplen con la produccin mnima obligatoria, lo cual resulta errado, toda vez que aqu no nos encontramos frente a
una sancin impuesta por el Ministerio de Energa y Minas o el INGEMMET, sino frente a la compra
de un derecho para mantener la concesin minera por un periodo adicional, razn por la cual dicha
penalidad no estara sujeta a las restricciones del referido artculo, pudiendo ser deducible.
Walter Belaunde acot por su parte que en el Per existe un sistema mixto, en virtud del cual los
titulares mineros pagan un derecho de vigencia por la concesin que les fuera otorgada, siendo
que la misma se mantendr vigente si se llega a la produccin mnima dentro del plazo determinado por ley, caso contrario, para evitar la caducidad de la misma se deber pagar una penalidad.
117

Cuadernos de Trabajo

Al respecto, precis que el pago de la referida penalidad no tiene su origen en la comisin de

una infraccin, toda vez que no est tipificada como tal, pues de lo que se trata es de compensar al Estado por aquello que no est percibiendo, que sera el resultado de la explotacin
de recursos naturales, en base a lo cual concluy que dicha penalidad no puede ser calificada
como una sancin administrativa.
Por su parte, Walker Villanueva precis que las cargas, a diferencia de las obligaciones, son de
cumplimiento potestativo puesto que el cumplimiento de la carga permite alcanzar una ventaja
o un derecho determinado, razn por la cual la produccin mnima, la inversin mnima o sobrecanon, vienen a ser cargas desde el punto de vista legal, toda vez que si no se cumple con
las mismas caduca la concesin minera.
Por ltimo, Mario Madau analiz el tema referido a los problemas que se le generan a las
empresas mineras con relacin al PDT de regalas, en los casos vinculados al cierre de una
unidad minera. En ese sentido, manifest que una vez que se ha informado al Ministerio de
Energa y Minas el cierre de una unidad minera, este corre traslado de dicha comunicacin a la
Administracin Tributara, lo cual genera que de ah en adelante no se puedan declarar pagos
de regalas mineras por cuenta de dicha unidad. Siendo esto as, seal que para cumplir con la
obligacin de pago se podra optar por no declararla e incurrir en una omisin o acumularla a otra
unidad, lo que en la prctica generara un pago en exceso en la unidad que acumule o un pago
en defecto por la unidad en la cual no se declar, por lo cual no ser posible solicitar devolucin
o compensacin, y por ello concluye que es necesario que la Administracin Tributaria realice las
acciones correspondientes a fin de hacer viable las declaraciones de pagos en el PDT de regalas
mineras, respecto de unidades mineras cerradas.
El tercer tema, desarrollado de manera conjunta por Vctor Burga y Rudolph Roeder.fue el referido
a cmo afectan los cambios contables a los convenios de estabilidad suscritos por las empresas.
Vctor Burga hizo una breve mencin sobre los cambios a las nuevas normas contables de informacin financiera, para lo cual analiz lo referido a la moneda funcional, el tratamiento de
la diferencia en cambio, los mtodos de depreciacin y las vidas tiles, las liquidaciones provisionales, los costos de remocin, los derivados y los costos de restauracin (cierre de minas), y
como conclusin afirm que es necesario conocer cmo vienen evolucionando las NIFF, a fin de
poder determinar de qu manera dichas modificaciones van a impactar en nuestra contabilidad
y en la parte tributaria, recomendando que dichos cambios deberan ser documentados, a fin
de contar de alguna manera con un manual de polticas contables.
Sobre el tema, Rudolph Roeder precis que se debe tener presente que todo tributo debe ser
creado exclusivamente por una ley, destacando que cualquier cosa distinta que modifique la
base imponible de un tributo contraviene el principio de legalidad, situacin que se viene presentando, toda vez que el Tribunal Fiscal en reiteradas resoluciones ha citado normas contables
como sustento para su fundamento.
En tal virtud, es de la opinin que los legisladores y la administracin tributaria deberan tener en
cuenta ello antes de basarse en normas contables para modificar la base imponible o en su de118

fecto, para que estas sean de obligatoria aplicacin, deberan sustentarse en una norma legal.
Conforme a las ideas expuestas, Julianna Surez sostuvo que la aplicacin de las nuevas normas
contables para la determinacin de la renta imponible de las empresas que tienen estabilizado
un rgimen tributario anterior, vulneran el principio de seguridad jurdica, fin primordial de los
convenios de estabilidad, generndose una incertidumbre jurdica, lo cual a su vez implica una
modificacin unilateral de los contratos ley, exponindose al titular a una contingencia tributaria potencial. En ese sentido, considera tambin que es indispensable contar con una norma
legal expresa que permita determinar qu normas contables vas ser aplicadas cuando se ha
celebrado un convenio de estabilidad.
De otro lado, en opinin de Gonzalo La Torre, el tema en cuestin no es tan claro, puesto que
cabe una interpretacin en el sentido que la Ley del Impuesto a la Renta en particular, o las normas que regulan la misma, no establecen que las normas contables formen parte del rgimen
tributario, ello sustentado en que dicha ley establece que el resultado se determina en funcin
de lo que ordenan las normas contables, no siendo posible determinar el referido impuesto si
no se recurre a las normas contables, y es ah donde se origina una especie de circulo vicioso,
por lo que sostiene que los argumentos en ambos lados son slidos, y considera adems que
resulta necesario que el tema sea aclarado por una norma legal, a fin que los contribuyentes
tengan la certeza sobre cul va ser el rgimen que les va ser aplicable.
El cuarto tema fue el relacionado al de Obras por Impuestos, tema que fue objeto de nuestro
anterior Simposium, pero sobre el cual queramos saber cmo haba evolucionado en el ltimo
ao, qu problemas se haban presentado y cmo fue el proceso seguido por las nicas empresas que hasta el momento se haban acogido a la norma: Cementos Norte Pacasmayo (CNP) y
Cervecera Backus (Backus).
Empez la exposicin Ricardo Valcrcel, de CNP, quien precis que lo que se buscaba mediante
esta norma era impulsar la ejecucin de proyectos de inversin pblica en el mbito regional y
local con la participacin del sector privado, lo cual a su vez le permitira a la empresa privada
recuperar el total de la inversin mediante los denominados Certificados de Inversin Pblica
Regional y Local (CIPRIL).
Al respecto, seal que dicha norma presentaba algunos problemas, unos referentes al marco
legal y otro basado en la desconfianza que an se mantiene por parte del sector empresarial
con relacin a todo el marco conceptual planteado para este sistema, bsicamente con relacin
a la participacin de la Contralora General de la Repblica, puesto que pese a que ProInversin
ha sostenido consistentemente que los recursos que utiliza la empresa para la ejecucin de las
obras constituyen recursos propios y no pblicos, hasta la fecha no queda clara la competencia
y lmites de dicha entidad en cuanto a su capacidad para revisar los procedimientos de la empresa durante y despus de la ejecucin de la obra.
En cuanto a las mejoras con relacin al marco legal, manifest que el plazo otorgado a la Contralora General de la Repblica para emitir un informe previo relacionado a la capacidad financiera del gobierno regional o local fue reducido de 45 a 10 das hbiles, siendo posible aplicar el
silencio administrativo positivo en caso dicha entidad no emita el respectivo informe. Asimismo,
119

Cuadernos de Trabajo

resalt que la solicitud al Ministerio de Economa y Finanzas, para efectos de la emisin del
certificado, puede ser tramitada directamente por las empresas en caso el gobierno responsable
no lo hiciera dentro del plazo establecido por ley.
Concluy que este sistema permite proyectar una imagen positiva de la empresa en las zonas de influencia y a su vez permite a los gobiernos regionales y locales tener cierta capacidad de ejecucin.
Continuando con el desarrollo del tema, Juan Malpartida hizo diversas precisiones, basado en
la experiencia de Backus, afirmando que: (i) los convenios son considerados como contratos de
construccin, a los cuales no le es aplicable el artculo 63 de la Ley del Impuesto a la Renta,
toda vez que las empresas no son empresas constructoras; (ii) las facturas permiten utilizar el
crdito fiscal del contratista; (iii) las empresas privadas deben emitir la factura cuando reciben
el respectivo certificado; (iv) recibir el certificado en s no est gravado con el Impuesto a la
Renta, pues este impuesto lo genera el ingreso en el momento que se devenga; y (v) que los
gastos relacionados a la ejecucin del proyecto deben reconocerse cuando ya se han cumplido
las condiciones exigidas por la norma para la existencia del certificado.
A lo antes mencionado, Felipe Iannacone, quien tuvo la gentileza de participar en el panel a
nombre de SUNAT, agreg que actualmente existe un proyecto de reglamento preparado por
la SUNAT y presentado al Ministerio de Economa y Finanzas, en el cual se recogen diversas
inquietudes para que sean definidas por el ministerio, las mismas que fueron claramente desarrolladas, y entre las cuales destac la referida al lmite de uso de los certificados.
Asimismo, Carlos Llosa plante una serie de supuestos que considera deben ser analizados,
tales como la variacin del Impuesto a la Renta de un ejercicio que sirvi de lmite o si el monto
del certificado se puede ajustar a lo efectivamente incurrido por el inversionistas, entre otros,
concluyendo que si bien es cierto las normas se han ido perfeccionando, desde la ptica de la
empresa privada considera que es necesario incentivar a los gobiernos regionales o locales a
priorizar proyectos.
Como ltimo tema se trat el referido al de Polticas Fiscales y Minera, y estuvo a cargo de
Miguel Palomino, quien desde un punto de vista econmico considera que para ser atractivo
para el inversionista privado, quien no solo ingresa por haber descubierto un gran yacimiento,
sino tambin por contar con las condiciones para hacerlo, es necesario que: (i) la poltica tributaria considere el ciclo minero de largo plazo; (ii) poner en valor de manera ms eficiente los
recursos; (iii) tener en cuenta las verdaderas capacidades de las autoridades como las realidades
de la economa poltica; (iv) analizar el efecto integral de la poltica tributaria y no independientemente cada uno de sus componentes; (v) considerar el contexto internacional; y (vi) que las
medidas no sean unilaterales.
Al respecto, Marcial Garca consider que se debe tener en cuenta los riesgos que asumen las
empresas mineras para desarrollar sus actividades, a diferencia de los que enfrentan empresas
de otros sectores, hecho que se sustenta en el porcentaje de proyectos de exploracin que logran ser desarrollados, siendo que en el caso del Per el ratio de estos es de ms o menos de
1%; es decir, el 99% de los proyectos de exploracin no son exitosos.
120

En ese sentido, trajo a colacin que actualmente se ha presentado una propuesta para incorporar dentro de nuestro ordenamiento un impuesto al que se ha llamado ganancias extraordinarias en la minera, el cual establece que se va pagar un 50% sobre la proporcin de la cotizacin internacional de los metales que exceda un precio base, el cual en su opinin afectara
seriamente la competitividad del pas.
Asimismo, manifest que de aprobarse el proyecto se podra argumentar que un tributo de esa
naturaleza estara vulnerando el principio de reserva de ley, as como tambin que este tiene
carcter confiscatorio, toda vez que se pretende gravar doblemente los productos mineros por
el mismo concepto.
Concluy sealando coincidir con Miguel Palomino, en el sentido que hay que tomar en cuenta
no solamente los intereses de recaudacin del Estado, sino tambin las expectativas de rentabilidad de los inversionistas.
Por ltimo, Leonardo Lpez hizo referencia al artculo 10 de la Ley 27245, Ley de Responsabilidad y Transparencia Fiscal, en virtud de la cual se aprueba el marco macroeconmico anual,
en donde se seala expresamente que dentro de este marco debe haber una declaracin de
principios de poltica fiscal.
Al respecto, seal que en el Marco Macroeconmico Multianual para los aos 2011 a 2013
aprobado por el Ministerio de Economa y Finanzas, se ha recogido una declaracin de principios de poltica fiscal (eficiencia, equidad, simplicidad y eliminacin progresiva de las distorsiones del sistema tributario), a los que, en su opinin adicionara el principio de neutralidad,
invariabilidad, permanencia de las normas en el tiempo y el principio de predictibilidad, los
cuales pueden dar una lnea directriz en el sentido de cmo deberamos disear nuestra poltica
minera, siendo necesario, para mayor seguridad, que estos sean recogidos en una ley.
Por ltimo, hizo una breve resea de los temas desarrollados en el referido Marco Macroeconmico Anual (hacer ms neutral la tasa del ISC, estrategia de recuperacin de la deuda tributaria,
lucha contra la subvaluacin y el contrabando), as como tambin de los temas que no han sido
analizados en el mismo (sistema de cobranzas anticipadas, sistemas de detracciones, sistemas
de percepciones, sistemas de retenciones, entre otros).
Como podemos apreciar, fueron dos das muy fructferos, donde se intercambiaron diferentes
puntos de vista y reflexiones sobre temas de tributacin mineroenergtica de especial inters
para el sector. Muchas gracias a todos los que participaron activamente para que ello fuera
posible: a los expositores, a los panelistas, a todo el equipo de la Sociedad Nacional de Minera,
Petrleo y Energa que trabaj tras bambalinas para que el evento sea un xito, y a todos los
participantes que una vez ms confiaron en la calidad del evento y asistieron a l sacrificando
muchos de ellos su pasin por el ftbol.
Nos vemos pronto, en el Undcimo Simposium de Tributacin Mineroenergtica a realizarse en
el 2011.

121

Cuadernos de Trabajo

9
ANEXO
Programa
X Simposium DE TRIBUTACIN
MINEROENERGTICO

122

123

124