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Comisin Nacional de Seguridad

y Salud en el Trabajo

ANLISIS DE LAS RECIENTES


MODIFICACIONES A LA LEY
DE SEGURIDAD Y SALUD
EN EL TRABAJO

ANLISIS DE LAS RECIENTES


MODIFICACIONES A LA LEY
DE SEGURIDAD Y SALUD
EN EL TRABAJO

ANLISIS DE LAS RECIENTES MODIFICACIONES A LA LEY DE


SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

CONFEDERACION GENERAL DE TRABAJADORES DEL PERU,


CGTP
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Autor
Robert Luis Castillo Paulino
Asesor de la CGTP
Editor
Instituto de Estudios Sindicales
Diseo e Impresin
Editora e Imprenta Castillo SAC RUC: 20547289481
Av. Calca Mz. B1 Lt. 15 Coop. 27 de Abril Ate Lima.
E-mail: editoraeimprenta@hotmail.com
Primera edicin
Agosto 2014
Impreso en Per
Tiraje: 5,000 ejemplares
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional de Per N 2014-12656

Robert Luis Castillo Paulino

ANLISIS DE LAS RECIENTES


MODIFICACIONES A LA LEY DE
SEGURIDAD Y SALUD
EN EL TRABAJO

Introduccin

El 11 de julio del 2014 fue publicado la Ley N 30222


mediante el cual se han modicado los artculos 13, 26,
28, 32 y 76 de la Ley N 29783, Ley de Seguridad y Salud
en el Trabajo, as como el artculo 168-A del Cdigo Penal
relativo al delito contra la seguridad e higiene ocupacional.
Las modicaciones efectuadas se abocaron a la
composicin de los consejos regionales de seguridad y salud
del trabajo, la tercerizacin de la seguridad y salud, los
registros de sistema de gestin, la aprobacin de licencias
para representante de los trabajadores por el Comit
Paritario, los exmenes mdicos ocupacionales y a la
transferencia de trabajadores en caso de accidentes de
trabajo, regulados en la Ley N 29783, Ley de Seguridad y
Salud en el Trabajo. La Ley fue aprobada por la Comisin

Permanente del Congreso de la Repblica por 21 votos a


favor, 1 en contra y ninguna abstencin, sobre la base de la
acumulacin de los Proyectos de Ley Proyectos de Ley 3666,
3330 y 3577.
Asimismo, el 9 de agosto del 2014 fue publicado el
Decreto Supremo N 006-2014-TR, mediante el cual se
modican diversos artculos del Reglamento de la Ley de
Seguridad y Salud en el Trabajo, aprobado mediante el
Decreto Supremo N 005-2012-TR, en virtud de los cambios
introducidos por la Ley N 30222 y que requeran ser
complementadas en el Reglamento.
Examinaremos seguidamente los alcances de las
modicaciones efectuadas y sus efectos en el marco de la
seguridad y salud en el trabajo, a tres aos de la
implementacin de la Ley N 29783.
Lima, 30 de agosto 2014.

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1.

Composicin de los Consejos


Regionales de Seguridad y Salud
en el Trabajo

El artculo 2 de la Ley modica el artculo 13 inciso d)


de la Ley N 29783, a n de modicar la composicin de los
Consejos Regionales de Seguridad y Salud en el Trabajo, y
sustituir a los tres representantes propuestos por la
Confederacin Nacional de Instituciones Empresariales
Privadas CONFIEP, por tres representantes de los
empleadores a propuesta de los empleadores de la regin,
de los cuales uno es propuesto por la Confederacin
Nacional de Instituciones Empresariales Privadas
CONFIEP, dos por las Cmaras de Comercio de cada
jurisdiccin o por la Cmara Nacional de Comercio,
produccin, Turismo y Servicios Perucamaras, y uno
propuesto por la Confederacin Nacional de
Organizaciones de las MYPE, segn se especique en el
reglamento.
Ms precisamente, el artculo 1 del Decreto Supremo N
006-2014-TR, que modica el artculo 22 del Reglamento
de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, aprobado
mediante el Decreto Supremo N 005-2012-TR, seala que
uno es propuesto por la Confederacin Nacional de
Instituciones Empresariales Privadas CONFIEP, uno es

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propuesto por las Cmaras de Comercio de cada


jurisdiccin, uno es propuesto por la Cmara Nacional de
Comercio, produccin, Turismo y Servicios Perucamaras,
y uno es propuesto por la Confederacin Nacional de
Organizaciones de las MYPE. En total son designados
cuatro representantes.
Ms aun seala que en caso de que no existan
representantes de las cmaras de comercio en la regin, la
propuesta correspondiente la efectuara Perucamaras.
Aunque la Ley sealo inicialmente la existencia de tres
representantes a nombre de los empleadores,
desagregando en la relacin a cuatro de ellos, el reglamento
conrma nalmente que son cuatro los representantes de
los empleadores ante los Consejos Regionales de Seguridad
y Salud en el Trabajo.
Si bien la Ley termina por sustituir la representacin
que anteriormente se le reconoca mayoritariamente a la
C O N F I E P, n o e x p l i c i t a l a s r a z o n e s j u r d i c a s
institucionales de este cambio, de reemplazar a un gremio
por otros gremios. La sustitucin de la mayora de los
representantes de la CONFIEP, ms bien reeja la
existencia de un conicto interno entre la CONFIEP y las
Cmaras de Comercio locales y Perucamaras, y que ahora
se extiende al interior de los Consejos Regionales de
Seguridad y Salud en el Trabajo, lo que dicultara los
consensos al interior de la representacin empresarial.
En lo inmediato, las direcciones regionales de trabajo

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debern proceder a dejar sin efecto las resoluciones de


designacin de al menos dos consejeros regionales de la
CONFIEP de cada Consejo Regional, sin que se haya
precisado en el reglamento como proceder la identicacin
de aquellos que dejaran de ser consejeros regionales, para
sustituirlos por los representantes de las Cmaras de
Comercio locales, de Perucamaras y de la Confederacin
Nacional de Organizaciones de las MYPE.

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2.

Liderazgo de los Sistemas de


Gestin de Seguridad y Salud
en el Trabajo

Asimismo, el artculo 2 de Ley incorpora tambin un


segundo prrafo al artculo 26 de la Ley N 29783, a n de
precisar que los empleadores pueden suscribir contratos de
locacin de servicios con terceros, regulados por el Cdigo
Civil, para la gestin, implementacin, monitoreo y
cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias
sobre seguridad y salud en el trabajo, de conformidad con la
Ley N 29245, Ley de Tercerizacin y del Decreto
Legislativo N 1038, que modica la Ley de Tercerizacin.
Ms precisamente, el artculo 2 del Decreto Supremo N
006-2014-TR, que incorpora el artculo 26-A al
Reglamento de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
aprobado mediante el Decreto Supremo N 005-2012-TR,
seala que la contratacin de una empresa especializada no
libera a la empresa principal de su obligacin de acreditar
ante la autoridad competente el cumplimiento de sus
obligaciones, ni lo autoriza para tercerizar la participacin
del empleador en el Comit de Seguridad y Salud en el
Trabajo, y en su caso, en los Subcomits de Seguridad y
Salud en el Trabajo.

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Para ello, seala la ley, la empresa principal deber


comunicar oportunamente a todos los trabajadores de esta
contratacin, precisando las responsabilidades que sern
asumidas por la tercerizadora y la persona responsable de
brindar la informacin sobre la materia, sin perjuicio de
asegurar un medio de comunicacin directo con los
trabajadores y la empresa principal. Seala adems que la
tercerizadora se encuentra obligada a facilitar el
cumplimiento de las funciones del Comit y en su caso, de
los Subcomits o Supervisores de Seguridad y Salud en el
Trabajo.
Aunque esta incorporacin se efecta, segn seala, sin
perjuicio del liderazgo y la responsabilidad que la Ley le
asigna a los empleadores, es evidente que la misma tiene
como propsito sustraer al empleador, como persona
natural o a travs de sus representantes legales, de su
responsabilidad principalmente penal establecida en el
artculo 168-A del Cdigo Penal para el cumplimiento de la
Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo. De esta forma se
pretende complejizar el vnculo de la responsabilidad
directa que recaera en el Presidente del Directorio o el
Gerente General u Ejecutivo o Funcionario, que no haya
adoptado las medidas necesarias de seguridad y salud en el
trabajo, pues ahora todos los requerimientos que formulen
los trabajadores, los sindicatos y la inspeccin de trabajo
sern canalizados a travs de la tercerizadora, de haberlo
contratado por la empresa.
No obstante, la tercerizacin no puede subrogar ni
eximir al empleador, de la responsabilidad de adoptar las

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medidas que impliquen una inversin en seguridad y salud


en el trabajo, pues de acuerdo a la Ley, esta es una
responsabilidad objetiva y sustancial del empleador. Sin
duda, el Presidente del Directorio, el Gerente General y los
altos Ejecutivos o Funcionarios llegaran a tomar
conocimiento de la necesidad de inversin en seguridad y
salud en el trabajo, ya que estos debern ser requeridos por
la tercerizadora, pues la inversin no saldr del bolsillo de
la tercerizadora sino del empleador principal. De ah se
desprender la aplicacin de la teora de la responsabilidad
mediata del empleador y la aplicacin de las sanciones
penales que le correspondan, si como consecuencia de esta
omisin y pese a haber sido requerido, no se ocasionaron
accidentes de trabajo con lesiones graves o la muerte de
algn trabajador.
Si bien la Ley exige que las tercerizadoras se encuentren
previamente inscritas en el Registro Nacional de Empresas
Tercerizadoras del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo, de conformidad con la Ley N 29245 y el Decreto
Legislativo N 1038, lo cual limitara su proliferacin,
siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su
cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos
nancieros, tcnicos o materiales para asumir estos
contratos de gerencia; y sean responsables por los
resultados obtenidos por la administracin de los sistemas
de gestin de seguridad y salud en el trabajo, es de suponer
que la tercerizacin se ver restringido a un reducido
nmero de empresas a causa de lo oneroso que resultara
esta modalidad de contratacin, pues no todas las empresas
o entidades disponen de mrgenes operativos sucientes
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para gastar en tercerizaciones.


Sin perjuicio de lo sealado, no podemos dejar de
mencionar que esta modicacin o prrafo adicional al
artculo 26 de la Ley N 29783, no se encuentra armona
con el principio I (Principio de prevencin), principio II
(Principio de responsabilidad) y los artculos 26, 48 y 49
de la misma Ley, que establece claramente que los
empleadores y no los tercerizadoras- son las entidades
obligadas cumplimiento de las disposiciones legales y
reglamentarias sobre seguridad y salud en el trabajo y los
que tienen y ejercen el liderazgo de los Sistemas de Gestin
de Seguridad y Salud en el Trabajo. No estn pues eximidas
de ello.

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3.

Registros en el Sistema de
Gestin de Seguridad y Salud
en el Trabajo

A su vez, el artculo 2 de la Ley modica el segundo


prrafo del artculo 28 de la Ley N 29783, a n de
establecer que en el Reglamento se establecen los registros
obligatorios a cargo del empleador, las que pueden llevarse
en un solo libro o registro electrnico. Las micro, pequeas
y medianas empresas, Pyme, y las entidades o empresas
que no realicen actividades de alto riesgo llevaran registros
simplicados.
Para precisar ello, el artculo 2 del Decreto Supremo N
006-2014-TR, que modica el artculo 34 del Reglamento
de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, aprobado
mediante el Decreto Supremo N 005-2012-TR, seala que
el Ministerio de Trabajo establece un sistema simplicado
de documentos y registros segn lo previsto en la
Resolucin Ministerial N 085-2013-TR.
La modicacin a todas luces no tiene mayor relevancia
pues desde el ao 2013 se inici el proceso de
implementacin de los Registros simplicados del sistema
de gestin de seguridad y salud en el trabajo en el sector de
la micro y pequea empresa, al haberse publicado los

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formatos referenciales mediante la Resolucin Ministerial


N 085-2013-TR del 4 de mayo del 2013, que se usaran en
este sector.
Segn la referida resolucin ministerial, los registros
simplicados de las micro empresas son el registro de
accidentes de trabajo, enfermedades ocupacionales,
incidentes peligrosos y otros incidentes, el registro de
exmenes medico ocupacionales y el registro de
inspecciones internas de seguridad y salud en el trabajo.
Mientras que los registros simplicados para las pequeas
empresas son el registro de accidentes de trabajo,
enfermedades ocupacionales, incidentes peligrosos y otros
incidentes, el registro de exmenes medico ocupacionales,
el registro de seguimiento, el registro de evaluacin del
sistema de gestin de seguridad y salud en el trabajo, y el
registro de estadsticas de seguridad y salud.
Cabe adems sealar que los servicios de inspeccin del
trabajo ya han incorporado el instrumento de los registros
simplicados para el sector de la micro y pequea empresa
dentro de los requerimientos de comparecencia en la
inspeccin de trabajo, para profundizar los procesos de su
implementacin.

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4.

Aprobacin de Licencias Para


los Miembros de los Comits
Paritarios

Por otro lado, el artculo 2 de la Ley modica el segundo


prrafo del artculo 32 de la Ley N 29783, a n de
establecer que los miembros del comit paritario y
supervisores de seguridad y salud en el trabajo tienen el
derecho a obtener, previa autorizacin del mismo comit,
una licencia con goce de haber para la realizacin de sus
funciones, de proteccin contra el despido incausado y de
facilidades para el desempeo de sus funciones en sus
respectivas reas de trabajo, seis meses antes y hasta seis
meses despus del trmino de su funcin. Seala adems
que las funciones antes sealadas son consideradas actos
de concurrencia obligatoria que se rigen por el artculo 32
de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo; y que la
ampliacin de la licencia sin goce de haber requiere la
opinin favorable del comit paritario.
Ms precisamente, el artculo 2 del Decreto Supremo N
006-2014-TR, que modica el artculo 34 del Reglamento
de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, aprobado
mediante el Decreto Supremo N 005-2012-TR, ratica que
los miembros del comit paritario y supervisores de
seguridad y salud en el trabajo gozan de licencia con goce de

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haber por treinta (30) das naturales por ao calendario


para la realizacin de sus funciones, precisando que cuando
las actividades tengan duracin menor de un ao, el
nmero de das de licencia es computado en forma
proporcional, entendindose en el caso de los Supervisores
de Seguridad y Salud en el Trabajo, que la autorizacin
previa para el uso de la licencia con goce de haber o su
ampliacin, es otorgada por el empleador.
La jacin del requisito de la autorizacin previa por
parte del mismo Comit para que se conceda la licencia con
goce de haber para los representantes de los trabajadores,
introduce sin duda una barrera innecesaria que solo se
justica en un escenario donde los empleadores no estn
dispuestos a brindar las facilidades para el ejercicio de sus
funciones para los miembros del Comit. De lo contrario no
tiene razn de ser y ms an, colisiona con el texto y el
espritu de los mismos artculos 25 y 48 inciso f) de la Ley,
que dispone expresamente que los empleadores deban
brindar las facilidades para el efectivo trabajo del Comit
de Seguridad y Salud en el Trabajo.
En virtud de ello, es recomendable que los miembros de
los Comits, al inicio de un nuevo mandato de los
representantes de los trabajadores, consignen en el acta de
la sesin del Comit, la aprobacin de la licencia con goce de
haber para los representantes de los trabajadores para el
periodo mnimo de un ao, en vez de aprobar una licencia
para cada acto en particular. Este mismo procedimiento es
recomendable que se aplique a partir del momento que se
hayan utilizado los treinta (30) das, a n de que el Comit

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apruebe la ampliacin de la licencia sin goce de haber para


el representante, hasta el vencimiento de su mandato.
Para el caso de los Supervisores de Seguridad y Salud en
el Trabajo, ser necesario que los mismos soliciten al
empleador, por escrito, la autorizacin previa de la licencia
con goce de haber o su ampliacin, a n de hacer efectivo
este derecho de forma regular en el centro de trabajo.
Lo importante es encontrar los mecanismos necesarios
para hacer viable las facilidades para el ejercicio del
mandato de los representantes de los trabajadores, a n de
superar las barreras impuestas por la nueva ley.

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5.

Los Exmenes Mdicos ocupacinales

El artculo 2 de la Ley N 30222, que modica el artculo


49 inciso d) de la Ley N 29783, seala que los empleadores
tienen la obligacin de realizar exmenes mdicos cada dos
aos, de manera obligatoria. Los exmenes mdicos de
salida son facultativos, y podrn realizarse a solicitud del
empleador o trabajador. Precisa adems que en cualquiera
de los casos, los costos de los exmenes mdicos los asume el
empleador. En el caso de los trabajadores que realizan
actividades de alto riesgo, el empleador se encuentra
obligado a realizar los exmenes mdicos antes, durante y
al trmino de la relacin laboral. Seala a la vez que el
reglamento desarrollar, a travs de las entidades
competentes, los instrumentos que fueran necesarios para
acotar el costo de los exmenes mdicos.
A n de precisar su aplicacin, el artculo 2 del Decreto
Supremo N 006-2014-TR, que modica el artculo 101 del
Reglamento de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
aprobado mediante el Decreto Supremo N 005-2012-TR,
especica que:
a)

Al inicio de la relacin laboral o, para el inicio de la


relacin laboral, se realiza un examen mdico
ocupacional que acredite el estado de salud del

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b)

c)

d)

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trabajador. Los trabajadores debern acreditar su


estado de salud mediante un certicado mdico
ocupacional que tendr validez por un perodo de dos
(2) aos, siempre y cuando se mantengan en la misma
actividad econmica. Los certicados de los
exmenes mdicos ocupacionales que se realizan
durante la relacin laboral, tienen igual perodo de
validez. El costo de estos exmenes es de cargo del
empleador.
Los trabajadores o empleadores de empresas podrn
solicitar, al trmino de la relacin laboral, la
realizacin de un examen mdico ocupacional
adicional que debe ser pagado por el empleador. La
obligacin del empleador de efectuar exmenes
mdicos ocupacionales de salida establecida por el
artculo 49 de la Ley de Seguridad y Salud en el
Trabajo, se genera al existir la solicitud escrita del
trabajador.
Los estndares anteriores no se aplican a las
empresas que realiza actividades de alto riesgo, las
cuales debern cumplir con los estndares mnimos
de sus respectivos Sectores.
En el caso de las relaciones laborales que excedan el
periodo de prueba y no cumplan el periodo sealado
por el inciso d) del mencionado artculo 49, el examen
mdico de inicio es vlido, siempre y cuando se
mantenga en la misma actividad econmica, para
todo efecto y ser presentado por el trabajador ante el
prximo empleador, en caso de que no hayan
transcurridos dos (02) aos desde el examen mdico
ocupacional inicial mencionado.

e)

En ningn caso, el costo del examen mdico debe


recaer en el trabajador.

El decreto establece adems que el Ministerio de Salud


publicara los precios referenciales de las pruebas y
exmenes auxiliares que realizan las empresas registradas
que brindan servicios de apoyo al mdico ocupacional.
Antes de la modicacin, el artculo 49 inciso d) de la
Ley N 29783 no dena ninguna periodicidad para la
realizacin de los exmenes mdicos ocupacionales; solo
sealaba que esta se realizaban al inicio, durante y al
trmino de la relacin laboral. Ms aun, el artculo 101 del
Decreto Supremo N 005-20122-TR, ya modicado,
estableca que el empleador debe realizar los exmenes
mdicos acorde a las labores desempeadas por el
trabajador en su rcord histrico en la organizacin,
dndole nfasis a los riesgos a los que estuvo expuesto a lo
largo de desempeo laboral. Sealaba adems que los
exmenes mdicos deban ser realizados respetando lo
dispuesto en los Documentos Tcnicos de la Vigilancia de la
Salud de los Trabajadores expedidos por el Ministerio de
Salud, o por el organismo competente, segn corresponda.
Sin duda era una norma adecuada y eminentemente
tcnica.
No obstante los cambios introducidos, es importante
remarcar que de acuerdo al artculo 107 del mismo
Reglamento de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
an vigente, los exmenes mdicos son aquellos
expresamente catalogados como obligatorios, segn las

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normas expedidas por el Ministerio de Salud. En virtud del


mismo, el numeral 6.4.3 de la Resolucin Ministerial N
312-2011-SA, que aprueba los protocolos de exmenes
medico ocupacionales y guas de diagnstico de los
exmenes medico ocupacionales por actividad, seala que
la periodicidad de la evaluacin ser determinada por el
Mdico Ocupacional, de acuerdo con el tipo, magnitud y
frecuencia de exposicin a cada factor de riesgo, as como al
estado de salud del trabajador, por lo menos una vez al ao.
Esta norma protocolaria an est vigente.
Asimismo, la periodicidad bianual para los exmenes
mdicos no se aplica a las empresas que realiza actividades
de alto riesgo, las cuales debern cumplir con los
estndares mnimos de sus respectivos Sectores. Estos
estndares se encuentran precisados en las siguientes
normas sectoriales, que obligan a la realizacin de
exmenes anuales:
El artculo 198 del Decreto Supremo N 055-2010-EM,

que aprueba el Reglamento de Seguridad y Salud


Ocupacional y otras medidas complementarias en
Minera, establece que los trabajadores se sometern ,
por cuenta del empleador, a los exmenes mdicos pre
ocupacionales, de control anual y de retiro, pudiendo el
empleador jar otros exmenes mdicos por motivos
justicados por motivo de la produccin, adems de
aquellos que el equipo de salud ocupacional recomiende
en base a la identicaciones de peligros y control de
riesgos.

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El artculo 25 inciso o) de la Resolucin Ministerial N

111-2013-MEM/DM, que aprueba el Reglamento de


Seguridad y Salud en el Trabajo con Electricidad - 2013,
establece que se deben efectuar reconocimientos mdicos
iniciales, anuales y de retiro o trmino de la relacin
laboral de los trabajadores, de acuerdo a sus labores.
Si bien en las actividades que no sean de alto riesgo, los
exmenes mdicos debern seguir realizndose al inicio de
la relacin laboral o al trmino de este, en este ltimo caso a
solicitud escrita del trabajador, la cuestin radica ahora en
la realizacin de exmenes mdicos durante la relacin
laboral, que ahora sern bianuales, sea quien fuere el
empleador del trabajador, pues el trabajador podr hacer
valer su examen mdico de inicio o de termino (de haberlo
realizado) realizado con un determinado empleador, ante
otros empleadores, en caso de que el trabajador siga
rotando, hasta que este supere una antigedad de dos aos.
La rotacin inuir as de manera importante en este
escenario pues el pas se caracteriza precisamente por una
alta rotacin laboral de sus trabajadores. Segn un
reciente estudio de Indicadores Saratoga de
Pricewaterhouse Coopers, el ndice promedio de rotacin
laboral en el Per llega a 20,7%, mientras que en
Latinoamrica es de 10,9%, debido a que los sueldos en el
mercado laboral se encuentran atrasados desde hace
mucho tiempo y ante el surgimiento de una mejor oferta
salarial, y por el desarrollo de cada vez ms productos con
valor agregado, que genera nuevas oportunidades de
colocacin.

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Estos cambios en este escenario podran llevarnos a


situaciones de riesgo donde a los trabajadores, en una
determinada empresa o entidad, no se le realice ningn
examen mdico debido a la corta duracin de su contrato y
por haber obtenido previamente un examen de inicio de un
anterior empleador, que no haya expirado. En estos casos
sera recomendable que el trabajador solicite por escrito un
examen al trmino de la relacin laboral, pues as lo
garantiza la ley.
Sin duda no ha sobre pesado en la valoracin costo
benecio de este cambio legal, la importancia que siempre
debieron tener en cuenta los empleadores, de descartar la
existencia del inicio de una enfermedad de ndole
ocupacional durante el desarrollo de la relacin laboral con
sus trabajadores, mediante la realizacin frecuente del
examen mdico ocupacional, a n de evitar en el futuro la
interposicin de demandas judiciales de indemnizacin por
daos y perjuicios contra la salud por parte de los
trabajadores. Es un craso error pretender que reduciendo
la frecuencia y el costo de los exmenes mdicos, se van a
reducir los costos de las demandas judiciales por daos a la
salud de los trabajadores, ms aun mientras subsista en el
Per un sistema legal de otorgamiento de pensiones de
invalidez por enfermedad con subvenciones pauprrimas y
tan cuestionadas, administradas hoy por la ONP y las AFP,
que supone un verdadero abandono de estos trabajadores.

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6.

Derecho a Ser Transferido en el


Caso de Accidentes de Trabajo o
Enfermedad Ocupacional

Por otro lado, el artculo 2 de la Ley modica el artculo 76


de la Ley N 29783, a n de establecer que los trabajadores
tienen derecho a ser transferidos en caso de accidentes de
trabajo o enfermedad ocupacional a otro puesto, que implique
menos riesgo para su seguridad y salud sin menoscabo de sus
derechos remunerativos y de categora, con excepcin del caso
de invalidez absoluta permanente.
La precisin de la imposibilidad de transferir a un
trabajador a otro puesto en caso de invalidez absoluta y
permanente, aunque resulta razonable, reconoce una situacin
que a la vez tiene la naturaleza de un imposible jurdico; pues
no se puede obligar al empleador a transferir a un trabajador
que ha sido declarado con incapacidad absoluta permanente.
A n de acreditar la existencia de un caso de invalidez
absoluta y permanente, se requiere que esta sea certicada por
la Comisin Medica Evaluadora de ESSALUD o de la Clnica
contratada por la Compaa Aseguradora a la cual se
encuentra aliado el trabajador en el marco del Seguro.
Complementario de Trabajo de Riesgo, debido a que esta
disposicin se aplica a los casos de accidentes de trabajo o
enfermedad ocupacional.

25

7.

La Capacitacin del Trabajador

Aunque no se modic ninguna disposicin de la Ley N


29783 relacionado a la capacitacin del trabajador, si se
ampliaron algunas disposiciones relativas a esta materia en su
Reglamento.
Ms precisamente, el artculo 2 del Decreto Supremo N
006-2014-TR, adiciona un prrafo nal al artculo 27 del
Reglamento de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
aprobado mediante el Decreto Supremo N 005-2012-TR, a n
de precisar que la Autoridad Administrativa de Trabajo puede
brindar servicios gratuitos de formacin en seguridad y salud
en el trabajo; y estas capacitaciones sern entonces
consideradas como vlidas para efectos del cumplimiento del
deber de capacitacin a que alude el artculo 27 de la Ley de
Seguridad y Salud en el Trabajo.
Para complementar el mismo, el artculo 2 del mismo
Decreto modica a la vez el artculo 28 del Reglamento de la
Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, a n de sealar que la
capacitacin, cualquiera que sea su modalidad, debe realizarse
dentro de la jornada de trabajo, las cuales pueden ser
impartidas directamente por el empleador, mediante terceros o
por la Autoridad Administrativa de Trabajo. En ningn caso el
costo de la capacitacin recae sobre los trabajadores.

28

Ambos enunciados incorporan en consecuencia a la


Autoridad de Trabajo en la responsabilidad de brindar
capacitacin a todos los trabajadores para efectos del
cumplimiento de la ley, y no solo a los trabajadores de las micro
y pequea empresas, en forma complementaria a la que deben
prestar los empleadores, a n de reducir los costos de estas
ltimas.

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8.

La Modicacin del Delito de


Seguridad e Higiene

Finalmente, el artculo 2 de la Ley modica el artculo 168A del Cdigo Penal, que regula el delito de atentado contra las
condiciones de seguridad e higiene industrial, a n de
establecer que El que, deliberadamente, infringiendo las
normas de seguridad y salud en el trabajo y estando legalmente
obligado, y habiendo sido noticado previamente por la
autoridad competente por no adoptar las medidas previstas en
stas y como consecuencia directa de dicha inobservancia,
ponga en peligro inminente la vida, salud o integridad fsica de
sus trabajadores, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si, como
consecuencia de la inobservancia deliberada de las normas de
seguridad y salud en el trabajo, se causa la muerte del
trabajador o terceros o le producen lesin grave, y el agente
pudo prever este resultado, la pena privativa de libertad ser
no menor de cuatro ni mayor de ocho aos en caso de muerte y,
no menor de tres ni mayor de seis aos en caso de lesin grave.
Se excluye la responsabilidad penal cuando la muerte o
lesiones graves son producto de la inobservancia de las normas
de seguridad y salud en el trabajo por parte del trabajador.
El nuevo delito denominado Atentado contra las condiciones
de seguridad y salud en el trabajo, incorpora los siguientes

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cambios:
a)

Para el caso del delito sin lesiones graves ni muerte


Se requiere que la persona imputada haya actuado

deliberadamente, infringiendo las normas de seguridad


y salud en el trabajo y estando legalmente obligado.
Se requiere que la persona imputada haya sido
noticada previamente por la autoridad competente por
no adoptar las medidas previstas en stas.
En estos casos, la pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro aos.
b)

Para el caso del delito con lesiones graves ni muerte


Se requiere que la persona imputada haya actuado

deliberadamente, infringiendo las normas de seguridad


y salud en el trabajo y estando legalmente obligado.
Se requiere que la persona imputada haya sido noticada
previamente por la autoridad competente por no adoptar
las medidas previstas en stas.
Se requiere acreditar que el agente pudo prever este
resultado.
Se requiere acreditar que la muerte o lesiones graves no
sean producto de la inobservancia de las normas de
seguridad y salud en el trabajo por parte del trabajador.
En estos casos, la pena privativa de libertad ser no
menor de cuatro ni mayor de ocho aos en caso de muerte
y, no menor de tres ni mayor de seis aos en caso de lesin
grave.

Sin duda, bajo el pretexto de adecuarla al principio de


proporcionalidad, la modicacin pretende restarle completa
ecacia a la aplicacin penal y dicultar la imposicin de las
penas a aquellos que, estando legalmente obligados a aplicar la
29

Ley y no lo hayan hecho, pongan en riesgo la vida, la salud e


integridad fsica de los trabajadores, o causen muertes o
lesiones graves entre los trabajadores.
Bajo este nuevo escenario y en virtud de su complejizacion,
hemos identicado las siguientes observaciones al nuevo tipo
penal:
Se exige probar que la persona imputada haya actuado

deliberadamente, infringiendo las normas de seguridad y


salud en el trabajo y estando legalmente obligado. Si bien es
imprescindible acreditar que la persona imputada haya
actuado con dolo, es decir con la intencin de no dar
cumplimiento a la norma de seguridad y salud en el trabajo,
existe el riesgo de que no se acredite el inters de causar
dao, si se argumenta que el imputado solo obedeci ordenes
o le negaron los recursos desde la alta direccin del
empleador para evitar la consumacin del dao entre los
trabajadores.
Se requiere que la persona imputada haya sido noticada

previamente por la autoridad competente por no adoptar las


medidas previstas en stas, no obstante que en nuestra
jurisprudencia nacional y en materia de trabajo, la
responsabilidad penal se determina con prescindencia del
existencia de un proceso laboral previo, ni requiere del
resultado de este, sino que este se congura objetivamente
por el cumplimiento de cada uno de los supuestos de la
tipicidad del delito, a n de determinar la responsabilidad
del imputado.
En caso de muerte del trabajador o terceros o en caso de

producirse lesiones graves, se requiere acreditar que el

30

agente pudo prever este resultado. Si bien esta es una gura


aceptada dentro del sistema penal peruano para diversos
delitos con secuelas graves, esta gura resulta irrelevante
para el delito de atentado contra las condiciones de
seguridad y salud en el trabajo en el mbito laboral debido a
la existencia de actividades de alto riesgo, como la minera,
la electricidad, los hidrocarburos, la construccin, la
seguridad, la salud y otros, donde existe una alta la
incidencia de accidentes fatales o con lesiones graves debido
a la naturaleza riesgosa de sus operaciones. Esta aplicacin
sobre si el agente pudo prever el resultado termina en
consecuencia siendo atpica y anti tcnica para estos
escenarios.
Se excluye de responsabilidad penal a los empleadores

cuando la muerte o lesiones graves sean producto de la


inobservancia de las normas por parte del trabajador, pese a
que los trabajadores forman parte del Sistema de Gestin de
Seguridad y Salud en el Trabajo del mismo centro de trabajo,
se encuentran bajo la responsabilidad y liderazgo del
empleador; y no son personas aisladas o disociadas al
sistema de prevencin, exentas de una jefatura o direccin
del empleador. La responsabilidad penal tambin le alcanza
al empleador o sus representantes, segn la gravedad e
implicancias del delito.
Ms grave an es el hecho de que esta iniciativa se haya
planteado en un contexto marcado por el elevado nmero de
accidentes mortales ocurridos en el pas, por cuanto desde que
entr en vigencia la Ley y hasta el mes de enero del 2014, ya han
fallecido ms de quinientos trabajadores por accidentes de
trabajo, segn el Anuario Estadstico Sectorial del MTPE,
siendo ms bien clamoroso que se identiquen y sanciones a los

31

responsables en el marco de los procesos penales aperturados


en las diversas instancias jurisdiccionales del Poder Judicial.
No queda ms que sealar que esta ltima modicatoria
representa un retroceso en la evolucin del pensamiento
preventivo y en el desarrollo de la conciencia social sobre la
dimensin humana del trabajo, pues sin la Ley, no hubiera sido
posible colocar el tema de la seguridad y salud en el trabajo en
la agenda econmica del pas.

32

ANEXOS

ANEXO 1

35

ANEXO 1

36

ANEXO 2

REFERENCIA

Artculo 34.

Artculo 73.

CUADRO COMPARATIVO / D.S. N 005-2012-TR vs D.S. N 006-2014-TR

D.S. N 005-2012-TR

D.S. N 006-2014-TR

REGLAMENTO DE LA LEY N 29783, LEY DE SEGURIDAD Y


SALUD EN EL TRABAJO

DECRETO SUPREMO QUE MODIFICA EL REGLAMENTO DE LA


LEY N 29783, LEY DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

En los casos de empleadores de intermediacin o


tercerizacin, el empleador usuario o principal tambin
debe implementar los registros a que reere el inciso a)
del artculo precedente para el caso de los trabajadores
en rgimen de intermediacin o tercerizacin, as como
para las personas bajo modalidad formativa y los que
prestan servicios de manera independiente, siempre que
stos desarrollen sus actividades total o parcialmente en
sus instalaciones.
En el caso de las micro y pequeas empresas, el
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo establece
un sistema simplicado de documentos y registros.
Igualmente, y siempre que el Ministerio lo determine
mediante Resolucin Ministerial, el referido sistema
simplicado puede ser establecido en determinados
sectores o actividades de baja complejidad o riesgo en
materia de seguridad y salud en el trabajo.
Asimismo, el Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo establece formatos referenciales para los
documentos y registros referidos en los artculos 32 y
33 del presente Decreto Supremo; los que pueden ser
llevados por el empleador en medios fsicos o digitales.

En los casos de empleadores de intermediacin o


tercerizacin, el empleador usuario o principal tambin
debe implementar los registros a que reere el inciso a)
del artculo precedente para el caso de los trabajadores
en rgimen de intermediacin o tercerizacin, as como
para las personas bajo modalidad formativa y los que
prestan servicios de manera independiente, siempre que
stos desarrollen sus actividades total o parcialmente en
sus instalaciones.
En el caso de las micro, pequeas y medianas empresas
(MIPYME) y las entidades o empresas que no realicen
actividades de alto riesgo, el Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo establece un sistema simplicado
de documentos y registros segn lo previsto en la
Resolucin Ministerial N 085-2013-TR y normas
modicatorias.
Asimismo, el Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo establece formatos referenciales para los
documentos y registros referidos en los artculos 32 y 33
del presente Reglamento; los que pueden ser llevados
por el empleador en medios fsicos o digitales.

Los miembros trabajadores del Comit de Seguridad y


Salud en el Trabajo y los Supervisores de Seguridad y
Salud en el Trabajo gozan de licencia con goce de haber
por treinta (30) das naturales por ao calendario para la
realizacin de sus funciones. En caso las actividades
tengan duracin menor a un ao, el nmero de das de
licencia ser computado en forma proporcional.
Para efectos de lo dispuesto en el artculo 32 de la Ley,
los das de licencia o su fraccin se consideran
efectivamente laborados para todo efecto legal.
La proteccin contra el despido incausado opera desde
que se produzca la convocatoria a elecciones y hasta
seis (6) meses despus del ejercicio de su funcin como
representante ante el Comit de Seguridad y Salud en el
Trabajo o Supervisor.

Los miembros trabajadores del Comit de Seguridad y


Salud en el Trabajo y los Supervisores de Seguridad y
Salud en el Trabajo gozan de licencia con goce de haber
por treinta (30) das naturales por ao calendario para la
realizacin de sus funciones. Cuando las actividades
tengan duracin menor a un ao, el nmero de das de
licencia es computado en forma proporcional.
Para efectos de lo dispuesto en el artculo 32 de la Ley,
los das de licencia o su fraccin se consideran
efectivamente laborados para todo efecto legal.
Entindase que en el caso de los Supervisores de
Seguridad y Salud en el Trabajo, la autorizacin previa
requerida para el uso de licencia con goce de haber o su
ampliacin referida en el artculo 32 de la Ley, es
otorgada por el empleador que, por tener menos de
veinte (20) trabajadores a su cargo, no est obligado a
contar con Comit de Seguridad y Salud en el Trabajo.
La proteccin contra el despido incausado opera desde
que se produzca la convocatoria a elecciones y hasta
seis (6) meses despus del ejercicio de su funcin como
representante ante el Comit de Seguridad y Salud en el
Trabajo o Supervisor.

El empleador debe realizar los exmenes mdicos


comprendidos en el inciso d) del artculo 49 de la Ley,
acorde a las labores desempeadas por el trabajador en su
rcord histrico en la organizacin, dndole nfasis a los
riesgos a los que estuvo expuesto a lo largo de desempeo
laboral. Los exmenes mdicos deben ser realizados
respetando lo dispuesto en los Documentos Tcnicos de la
Vigilancia de la Salud de los Trabajadores expedidos por el
Ministerio de Salud, o por el organismo competente, segn
corresponda.

El empleador debe realizar los exmenes mdicos


comprendidos en el inciso d) del artculo 49 de la Ley,
acorde a las labores desempeadas por el trabajador en
su rcord histrico en la organizacin, dndole nfasis a
los riesgos a los que estuvo expuesto a lo largo de
desempeo laboral. Los exmenes mdicos deben ser
realizados respetando lo dispuesto en los Documentos
Tcnicos de la Vigilancia de la Salud de los Trabajadores
expedidos por el Ministerio de Salud.
Respecto a los exmenes mdicos ocupacionales
comprendidos en el inciso d) del artculo 49 de la Ley:

Artculo 101.
a) Al inicio de la relacin laboral o, para el inicio de la
relacin laboral, se realiza un examen mdico
ocupacional que acredite el estado de salud del
trabajador. Los trabajadores debern acreditar su estado
de salud mediante un certicado mdico ocupacional
que tendr validez por un perodo de dos (2) aos,
siempre y cuando se mantengan en la misma actividad
econmica. Los certicados de los exmenes mdicos
ocupacionales que se realizan durante la relacin
laboral, tienen igual perodo de validez. El costo de estos
exmenes es de cargo del empleador.

39

CUADRO COMPARATIVO / D.S. N 005-2012-TR vs D.S. N 006-2014-TR

ANEXO 2

REFERENCIA

D.S. N 005-2012-TR

D.S. N 006-2014-TR

REGLAMENTO DE LA LEY 29783, LEY DE SEGURIDAD Y


SALUD EN EL TRABAJO

DECRETO SUPREMO QUE MODIFICA EL REGLAMENTO DE LA


LEY 29783, LEY DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO

b) Los trabajadores o empleadores de empresas podrn


solicitar, al trmino de la relacin laboral, la realizacin
de un examen mdico ocupacional adicional que debe
ser pagado por el empleador.
La obligacin del empleador de efectuar exmenes
mdicos ocupacionales de salida establecida por el
artculo 49 de la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo,
se genera al existir la solicitud escrita del trabajador.
c) Los estndares anteriores no se aplican a las
empresas que realiza actividades de alto riesgo, las
cuales debern cumplir con los estndares mnimos de
sus respectivos Sectores.
d) En el caso de las relaciones laborales que excedan el
periodo de prueba y no cumplan el periodo sealado por
el inciso d) del mencionado artculo 49, el examen
mdico de inicio es vlido, siempre y cuando se
mantenga en la misma actividad econmica, para todo
efecto y ser presentado por el trabajador ante el
prximo empleador, en caso de que no hayan
transcurridos dos (02) aos desde el examen mdico
ocupacional inicial mencionado.
e) En ningn caso, el costo del examen mdico debe
recaer en el trabajador.

Artculo 101.
(continuacin)

Asimismo, el Ministerio de Salud pblica los precios


referenciales de las pruebas y exmenes auxiliares que
realizan las empresas registradas que brindan servicios
de apoyo al mdico ocupacional.
INCORPORACIN

Artculo 26 A.

40

La contratacin de una empresa especializada para la


gestin, implementacin, monitoreo y cumplimiento de
las disposiciones legales y reglamentarias sobre
seguridad y salud en el trabajo, no libera a la empresa
principal de su obligacin de acreditar ante la autoridad
competente el cumplimiento de dichas obligaciones. No
podr ser objeto de tercerizacin a travs de la
contratacin de una empresa especializada, la
participacin del empleador en el Comit de Seguridad y
Salud en el Trabajo y, en su caso, en los Subcomits de
Seguridad y Salud en el Trabajo.
Cuando se contrate a una empresa especializada para
los efectos sealados en el prrafo anterior, la empresa
principal debe comunicar oportunamente a todos sus
trabajadores de esta contratacin; precisando las
responsabilidades que especcamente sern asumidas
por la empresa contratada y la persona responsable para
atender y brindar informacin sobre la materia.
Sin perjuicio de ello, deber asegurar un medio de
comunicacin directo con los trabajadores y la empresa
principal para la atencin de materias de seguridad y
salud en el trabajo.
La empresa especializada se encuentra obligada a
facilitar el cumplimiento de las funciones del Comit o
Supervisor de Seguridad y Salud en el Trabajo y, en su
caso, de los Subcomits de Seguridad y Salud en el
Trabajo.

CONFEDERACION GENERAL DE TRABAJADORES DEL PERU, CGTP


Plaza Dos de Mayo M 4 Lima 01
Telf. (511) 4242357

www.cgtp.org.pecgtp@cgtp.org.pe
INSTITUTO DE ESTUDIOS SINDICALES (IESI)
AV. Francisco Javier Maritegui 172 Jesus Maria Lima 11
Telf. (511) 4701456 4715399
www.iesiperu.org.peiesi@iesiperu.org.pe