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Setiembre 2015

Ao 2

Volumen 15

ESPECIAL DEL MES


El delito se sicariato

Actualidad

Especial
del mes
Especial
del

rea
Penal

mes

El delito se sicariato

Contenido
Comentario 1
Comentario 2
Comentario 3
Comentario 4
Comentario 5
Comentario 6
Comentario 7
Comentario 8
Comentario 9

JOS HURTADO POZO: Breves anotaciones al margen del D. Leg. N. 1181, relativo al
delito de sicariato
RAMIRO SALINAS SICCHA: El innecesario delito de asesinato por sueldo: sicariato

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JORGE B. HUGO LVAREZ: El delito de sicariato en la ley penal peruana


ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE: Conspiracin y ofrecimiento al delito
de sicariato
CSAR A. DELGADO CASTRO: El delito de sicariato y la conspiracin a su comisin en
el D. Leg. N. 1181
FRANCISCO R. HEYDEGGER: El delito de sicariato. Breves consideraciones
MANUELA ROSANA VILLAR RAMREZ: El delito de sicariato: comentarios al
D. Leg. N. 1181
FERNANDO VICENTE NEZ PREZ: El tipo penal de sicariato como expresin del
derecho penal del enemigo
SOFA RIVAS LA MADRID: El tipo penal de sicariato. Era realmente necesario?

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38
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88
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Comentario

COMENTARIO
Breves anotaciones al margen del D. Leg.
N. 1181, relativo al delito de sicariato*
Jos Hurtado Pozo

SUMARIO

Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Introduccin
2. Comentarios respecto al delito de sicariato (D. Leg. N. 1181)
3. Referencias bibliogrficas

1. Introduccin
Dictar disposiciones legales penales
defectuosas e ineficaces es un mal endmico en nuestro pas. Deficiencia e
* Publicada en el sitio web derechopenal de la
universidad de Fribourg. Fecha de publicacin:
agosto de 2015. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1Lmfnaw>
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incapacidad que son propias de cualquier


tipo de rgimen: dictatorial o parlamentario. Es comn a quienes elaboran la
creencia ciega o cnica en la eficacia de
la ley y de la severidad de la pena para
neutralizar o disminuir la expansin del
fenmeno delictivo. Se crea un derecho
simblico, promovido generalmente por
una poltica populista.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
2. Comentarios respecto al delito de
sicariato (D. Leg. N. 1181)
Como siempre, el dictado de los
D. Leg. N.o 1180, 1181 y 1182, en
julio de este ao, se enmarca en una
cruzada punitiva, impulsada alegremente
mediante afirmaciones sin fundamento
en el estudio y el anlisis empricos del
contexto social y econmico en el que
se desarrollan los comportamientos
antisociales. Adems, encubierta por
declaraciones falaces sosteniendo que
las modificaciones legislativas propuestas, fuera de producir con seguridad los
efectos positivos supuestos, no generan
un costo adicional al Estado, pues lo que
buscan es identificar y sancionar eficientemente el delito de sicariato. A pesar de
que en las exposiciones de motivos de los
diferentes proyectos, como en el proyecto
N.o 1912, se argumente que la sociedad
exige voluntad poltica para actuar y para
que en el mbito jurdico se adecue el tipo
y punicidad, y luego la polica cree un departamento antisicariato encargado de las
investigaciones e intervenciones. Como si
el ordenar que se descubran, detengan,
procesen y ejecuten penas respecto de
los responsables del nuevo delito que se
incrimina no requirieran proporcionar
mayores recursos personales y materiales a la polica, al Ministerio Pblico, al
Poder Judicial y al sistema de ejecucin
de penas.
El dictado de dichos decretos leyes
por el Gobierno, con base en la delegacin de facultades legislativas otorgada
por el congreso en relacin con la seguridad interior, es un procedimiento
Volumen 15 Setiembre 2015

RESUMEN
En el presente artculo, el autor realiza
un anlisis del sicariato, precisando a
criterio del mismo que tras su comisin,
tanto el autor como el partcipe deban
ser reprimidos como responsables de una
forma de asesinato previsto en el artculo
108 inc. 1 (homicidio por lucro). Sin embargo, en el delito de sicariato se establece
que debe existir un beneficio econmico
patrimonial o de cualquier otra ndole,
mientras que en el homicidio por lucro
hoy un beneficio solo de naturaleza
patrimonial. En este sentido nos da a
conocer una propuesta planteada hace
algunos aos como solucin, en la que
se sugiri interpretar de manera extensiva
la expresin por lucro para comprender
otras ventajas similares a las patrimoniales, pudiendo evitar as la superflua
insercin del artculo 108-C (sicariato).
PALABRAS CLAVE
Asesinato / Encargo / Homicidio por
lucro / Sicariato
Recibido: 10-08-2015
Aprobado: 17-08-2015
Publicado online: 01-10-2015

que recuerda otros anteriores, como por


ejemplo el que tuvo lugar al caer la ltima dictadura militar y con la finalidad
de adecuar a la Constitucin Poltica de
1979 los numerosos decretos leyes dictados por el Gobierno castrense. Entre los
nuevos decretos legislativos emitidos entonces por el nuevo gobierno civil, cabe
destacar el N.o 46 por el que se estatuy el
delito de terrorismo y se regularon alguActualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

nas situaciones particulares relacionadas represin, en detrimento de los derechos


con el mismo. A partir de esta regulacin, de los sospechosos, inocentes o no, de
se desarroll la legislacin antiterrorista cometer el delito de sicariato.
de los aos siguientes.
Tambin es rasgo comn, la tcnica
Si nos referimos a estos hechos es de- legislativa inadecuada que aumenta la
bido a que el tratamiento legislativo del incoherencia del Cdigo Penal provofenmeno delictivo llamado sicariato se cada por las numerosas modificaciones
asemeja bastante al del delito de terroris- que se le han hecho, lo que acarrea, con
mo. En ambos casos, el punto de partida certeza, confusin en su aplicacin. Esto
son las descripciones y valoraciones vagas es manifestacin no solo de una falta
de ambos hechos, divulgadas y resaltadas de dominio de los mtodos de legislar,
por los medios de comunicacin. Reto- sino tambin el desconocimiento de las
madas generalmente por los polticos, categoras ms elementales de la parte
han servido para magnificar una presu- general del derecho penal. Una muestra
mida inseguridad pblica y justificar el es el argumento de que si no se dictaba
reforzamiento del aparato represivo del la ley especfica sobre el sicariato, este
Estado. Para muestra basta citar que el tipo de forma delictiva permanecera
parlamentario autor del proyecto de ley impune. Lo que indujo a algunos a disN.o 4627, en la exposicin de motivos, gregar doctamente sobre si se trataba o
plantea la hiptesis si: Las personas que no de un delito autnomo. En realidad,
matan, bajo la modalidad de sicariato, es evidente que el autor y participantes
que actan en organizaciones delictivas, deban ser reprimidos como responsables
las que se dedican a trata de personas, de una forma de asesinato prevista en el
de menores de edad, con fines de artculo 108, inc. 1 (actuar por lucro),
explotacin sexual para financiar la or- del Cdigo Penal. Siendo, sin duda,
ganizacin terrorista, deben considerarse tambin aplicables todas las reglas sobre
actos de terrorismo?
la ejecucin del delito, la participacin
Aun cuando no hayamos logrado delictuosa y el concurso de delitos. Con
acceder a la exposicin de motivos del la nueva regulacin no se avanza, como
D. Leg. N.o 1081, podemos suponer, sin se ha repetido con triunfalismo ingegran riesgo de equivocarnos, que criterios nuo, en la represin de dicho fenmeno
similares han inspirado a sus redactores, antisocial.
por lo que no nos deber sorprender que
se produzca, como en caso del terrorismo, el resbaln por la cuesta del derecho
penal del enemigo criollo que conduce
a multiplicar disposiciones sustantivas
y procesales para tratar de asegurar la
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El sicario debe matar a una persona


(cometer un homicidio), agravado por
dos circunstancias. Una objetiva, hacerlo por orden, encargo o acuerdo. Medios
que no difieren de los que el instigador
emplea para motivar a una persona a que

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
cometa un delito. El instigador es el tercero que convence, persuade, impulsa al
autor material del delito y es reprimido,
en principio, con la misma pena que el
instigado.
La otra circunstancia es de ndole
subjetiva, el homicida debe tener el propsito de obtener para s o para otro un
beneficio econmico o de cualquier otra ndole. En su primera parte, no se describe
un hecho diferente al de actuar por lucro,
previsto en el citado artculo 108, inc.
1 del Cdigo Penal (asesinato). Se trata
del denominado homicidio inter sicarios,
en otras palabras [] un mandatario
sin inters personal que realiza un acto
punible por un precio o por una promesa; y un mandante de nfima calidad
humana, que paga o promete mercedes
por la ocurrencia de un acto en el cual
tiene inters personal1. La diferencia
reside en la segunda parte: [] para
s o para otro un beneficio econmico
o de cualquier otra ndole, es decir, no
solo de naturaleza patrimonial. En este
sentido, hace algunos aos, sugerimos
que sea interpretada extensivamente la
expresin por lucro para comprender
otras ventajas similares a las patrimoniales2. De modo que si nuestros jueces
fueran menos formalistas y tuvieran en
cuenta los antecedentes legislativos y la
evolucin de la doctrina, la insercin del

artculo 108-C en el Cdigo Penal sera


superflua.
Para crear un nuevo tipo legal previendo el sicariato como delito autnomo era necesario adelantar la represin a
una fase anterior a la comisin del hecho
delictivo, como en la prctica se hizo
con el caso del delito de terrorismo. Por
ejemplo, concibindolo como un delito
de peligro, consistente simplemente en
ordenar, encargar o ponerse de acuerdo
para matar a una persona, con la finalidad de obtener para s o para otro un
beneficio determinado. De modo que
fuera indiferente para su consumacin
cometer un homicidio y, as mismo, obtener realmente un beneficio econmico
o no. Bastara entonces con poner en
peligro la vida de un tercero.
Sin embargo, adoptar este criterio
comporta un abuso del poder punitivo
(contrario a la exigencia de la ultima ratio
y de la proporcionalidad de la reaccin
penal) y, tratndose de un delito de peligro abstracto, representa una violacin de
los principios de lesividad y de legalidad.

Esta problemtica fue entrevista en


la exposicin de motivos del proyecto N.o
4174, en la que se afirma que segn la
doctrina el sicariato vendra a ser un delito
de peligro, en tanto no exige necesariamente para su consumacin la produccin de un resultado lesivo, es decir, la
muerte de la vctima, sino su sola puesta
1 Ziga Guardia, Carlos Ivan, La teora jurdica en peligro mediante el acuerdo o actos
del delito de homicidio en el Cdigo Penal peruano,
preparatorios entre dos o ms personas
1957, p. 144.
2 Hurtado Pozo, Jose, Manual de derecho penal. para dar muerte a la vctima; siendo una
Parte especial 1. Homicidio, 1993, pp. 33 y 34. caracterstica estructural de esta figura

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

delictiva que puede ser considerada de veintids a veintisis aos. La misma


en este proyecto de ley, que justificara pena ser aplicable a la persona, que en
forma directa o por intermediacin, entambin su autonoma.
Sin embargo, el artculo 108-C que cargue u ordene el cometimiento de este
se propone en este proyecto es muy si- ilcito. Por lo que en el artculo 140, al
definir el asesinato, no prev la circunsmilar al previsto en el D. Leg. N.o 1181,
tancia de actuar por lucro. Casi lo mismo
es decir, que el sicariato sigue siendo
sucede en Venezuela, con la diferencia de
descrito como un delito material, cuya
que el tipo de sicariato es previsto en la
consumacin requiere un resultado:
Ley de Delincuencia Organizada, artcula muerte de una persona. Con lo que
lo 12, en los trminos siguientes: Quien
se demuestra una gran confusin en el
d muerte a alguna persona por encargo
planteamiento y una tcnica legislativa
o cumpliendo rdenes de un grupo de
altamente deficiente. De haberse seguidelincuencia organizada, ser penado
do el criterio expuesto en la exposicin
con prisin de veinticinco a treinta aos.
de motivos y citado anteriormente, no Con igual pena ser castigado quien enhubiera sido tampoco indispensable cargue la muerte, y los miembros de la
que se planteara la modificacin del tipo organizacin que ordenaron y tramitaron
legal del delito de asesinato (artculo la orden. Las mismas fuentes forneas
108, delito de resultado), limitando la deben haber sido consideradas por los
agravante del inc. 1 a los casos de matar redactores del D. Leg. N.o 1181, siendo
por ferocidad, codicia o por placer. Sin una lstima que no las hayan comprenembargo, sin quererlo, la propuesta de dido bien, pues los resultados hubieran
este proyecto resulta ms coherente que sido mejores.
lo establecido en el D. Leg. N.o 1181 y
Estas y otras modificaciones
el mantenimiento invariable del artculo
del Cdigo Penal resultan poco
108 del Cdigo Penal.
comprensibles, debido a que est
Al respecto, las propuestas nacio- pendiente en el Congreso un proyecto
nales tambin son inconsecuentes en de reforma global de este cdigo, en
relacin con los modelos que sus autores el que no se ha previsto el sicariato ni
afirman seguir. Estos sealan, entre otras, las dems reglas penales previstas en
las legislaciones de Ecuador y Venezuela. los decretos legislativos en cuestin.
En el Cdigo Orgnico Integral Penal Adems, el procedimiento de delegacin
Ecuatoriano, artculo 143, se tipifica el legislativa evita el debate parlamentario
sicariato diciendo: La persona que mate que deba haberse producido respecto de
a otra por precio, pago, recompensa, cada uno de los proyectos presentados,
promesa remuneratoria u otra forma planteando la represin de esa forma
de beneficio, para s o un tercero, ser de hecho antisocial. La ley penal, en
sancionada con pena privativa de libertad otras latitudes ley orgnica, resulta as
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Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
modificada por un grupo de tcnicos
desconocidos y sometidos a la frula
del poder ejecutivo y adlteres, sin que
el Congreso cumpla con su funcin de
controlar si se ha hecho buen uso de la
delegacin de facultades que otorg.

to penal, tan perjudicial para nuestro


sistema de control social. Para lo cual
es necesario que se comprenda que los
mandatos legales son respetados porque
han sido interiorizados, porque se les
considera razonables o porque se teme
Mientras tanto los penalistas, no un castigo, siempre y cuando no reine
los asesores o ejecutores de nuestros la impunidad.
licurgos criollos, seguimos profundizando sutilezas dogmticas que son poco 3. Referencias bibliogrficas
comprendidas por quienes son los desti- Hurtado Pozo, Jose, Manual de derecho penal.
Parte especial 1. Homicidio, 1993, pp. 33
natarios. Ojal que la necesidad, madre
y 34.
de todos los milagros, haga cambiar de
Ziga Guardia, Carlos Ivan, La teora jurdica
orientacin a la poltica legislativa penal
del delito de homicidio en el Cdigo Penal
peruano, 1957.
practicada en nuestro pas en el mbi-

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
El innecesario delito de asesinato por sueldo:
sicariato
Ramiro Salinas Siccha*

SUMARIO

Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Cuestin previa
2. Tipo penal del delito de asesinato por sueldo
3. Hermenutica jurdica
3.1. Finalidad del D. Leg. N. 1181
3.2. Crtica a la finalidad invocada por los proyectos de ley
3.3. El homicidio por lucro
3.4. El homicidio por sueldo (sicariato)
3.5. Hermenutica del tipo penal 108-C
3.6. Bien jurdico protegido
3.7. Sicariato agravado
3.8. Penalidad
3.9. Tipo penal de conspiracin y ofrecimiento del delito de sicariato
3.10. Hermenutica jurdica
3.11. Penalidad
3.12. Referencias bibliogrficas

1. Cuestin previa
Antes de fiestas patrias de 2015, el
Gobierno, a consecuencia de las facultades otorgadas por el Congreso de la
* Abogado y magster en derecho, con mencin
en ciencias penales, por la UNMSM; profesor
en la Academia de la Magistratura, USMP, y
UNMSM; Juez Superior Titular de la Sala Penal
Nacional.
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Instituto Pacfico

Repblica para dictar alguna legislacin,


entre otros, sobre el serio problema de la
inseguridad ciudadana que afronta nuestro pas, nos volvi a sorprender con la
publicacin en el diario oficial El Peruano
del D. Leg. N.o 1181. El citado decreto
incorpora en nuestro ya maltratado Cdigo Penal en forma burda, inesperada e
incoherente el mal denominado delito
de sicariato. Como luego explicaremos
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
ampliamente, es burda debido a que la
frmula legislativa en lugar de establecer
en forma clara cul es el contenido del
delito que se pretende establecer, genera
confusin con el delito de asesinato por
lucro. Es inesperada, pues a los especialistas en materia penal nos ha sorprendido
la publicacin de este decreto legislativo.
Los especialistas no hemos tenido oportunidad de debatir seriamente el tema y,
por tanto, no se ha dado la oportunidad
de sugerir o plantear una mejor frmula
legislativa. Siempre hemos repetido, que
para legislar en materia penal como en
cualquier otra materia jurdica, debe pedirse la opinin, el anlisis o sugerencia
de los expertos en estas materias. Ellos
deben ser designados o contratados para
plantear las modificaciones o incorporaciones de nuevas figuras delictivas.
Sin duda, los especialistas para concluir
si es necesario o no la modificacin o
incorporacin de una nueva conducta
delictiva, previamente efectuarn un serio
anlisis de la cuestin. Si no se acta de
esa forma, aparecen frmulas legislativas
como la establecida en el D. Leg. N.o
1181, burdas, inesperadas y lo que es
peor, incoherentes. Por tanto, criticables
desde todo punto de vista.

RESUMEN
En el presente artculo, el autor trae
a colacin un tema actual de la lucha
contra la inseguridad ciudadana, el cual
es el asesinato por sueldo (sicariato),
regulado en el artculo 108-C del Cdigo Penal (incorporado por D. Leg.
N. 1181). Nos expresa el autor que
esta incorporacin a nuestra legislacin
penal, en lugar de establecer de forma
clara cul es el contenido del delito que
se pretende establecer, genera confusin
con el delito de asesinato por lucro. Para
explicar esta tesis, el autor realiza un anlisis hermenutico jurdico del contenido
del artculo 108-C y del artculo 108-D.
PALABRAS CLAVE
Asesinato por sueldo / Conspiracin /
Homicidio por lucro / Ofrecimiento
Recibido: 26-08-2015
Aprobado: 08-09-2015
Publicado online: 01-10-2015

1991, modificado por el numeral 1 de


la Ley N.o 30253 del 24 de octubre de
2014. A los sicarios o asesinos a sueldo y
a aquellos que contratan sus servicios, la
Es incoherente, debido a que el Polica Nacional los ha individualizado y
contenido del denominado delito de puesto a disposicin de la Fiscala y esta a
sicariato, como luego se expondr am- su vez al Poder Judicial. Siempre han sido
pliamente, ya est regulado en el inciso
1 del artculo 1081 del Cdigo Penal de
siguientes: 1. Por ferocidad, codicia, lucro o
1 Cuyo texto es el siguiente:
Ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de quince aos el que mate a otro
concurriendo cualquiera de las circunstancias
Volumen 15 Setiembre 2015

por placer. 2. Para facilitar u ocultar otro delito.


3. Con gran crueldad o alevosa. 4. Por fuego,
explosin o cualquier otro medio capaz de poner
en peligro la vida o salud de otras personas (las
negritas son nuestras).
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

procesados y sancionados con drsticas


penas privativas de libertad luego del
debido proceso penal. De modo que con
la dacin del citado D. Leg. N.o 1181,
actualmente en nuestro sistema jurdico,
tenemos dos artculos del Cdigo Penal
que regulan y sancionan con penas diferentes una misma conducta delictiva.
Circunstancia lamentable que va a ocasionar que el buen operador jurdico,
aplicando el principio de favorabilidad,
sin mayor explicacin seguir invocando
la frmula del artculo 108, esto es, el
asesinato por lucro por cuanto la pena es
menor. En consecuencia el D. Leg. N.o
1181, respecto del delito de sicariato,
no conseguir los fines por los cuales ha
sido dado.
Esto sucede cuando la construccin
de las frmulas legislativas en materia penal se deja en el mbito de personas que
bien pueden ser abogados, mas no son
expertos en la materia. Pues un experto,
como primera accin, hubiese propuesto
y convencido con argumentos slidos
para que se modifique el contenido del
artculo 108 y se excluya de su catlogo
de agravantes al homicidio por lucro;
y luego hubiese propuesto una mejor
frmula legislativa del delito de asesinato
por sueldo o contraprestacin2. O en su
2 Por ejemplo, en el Cdigo Penal ecuatoriano de
febrero 2014, excluyendo del asesinato previsto
en el artculo 140 la agravante por lucro, tipifica
en forma autnoma y coherente el delito de
sicariato. En efecto, el artculo 143 sanciona el
homicidio por sueldo en los siguientes trminos:
La persona que mate a otra por precio, pago,
recompensa, promesa remuneratoria u otra
forma de beneficio, para s o un tercero, ser
40

Instituto Pacfico

caso, si la intencin fue incrementar las


penas, solo hubiese propuesto la incorporacin de un ltimo prrafo al artculo
108 del Cdigo Penal para establecer que
si el homicidio es por lucro, el sicario
como aquel que dio la orden, encargo
o acuerdo, ser reprimido con una pena
privativa de libertad de menor de 25 aos
y si concurren determinadas agravantes,
como por ejemplo, valindose de un
menor de edad o de otro inimputable
para ejecutar la conducta, o para dar
cumplimiento a la orden de una organizacin criminal, etc., la pena ser de cadena perpetua3. Con cualquiera de estas
sancionada con pena privativa de libertad de
veintids a veintisis aos.
La misma pena ser aplicable a la persona, que
en forma directa o por intermediacin, encargue
u ordene el cometimiento de este ilcito. Se
entender que la infraccin fue cometida en
territorio y jurisdiccin ecuatorianos cuando
los actos de preparacin, organizacin y planificacin, sean realizados en el Ecuador, aun
cuando su ejecucin se consume en territorio
de otro Estado. La sola publicidad u oferta de
sicariato ser sancionada con pena privativa de
libertad de cinco a siete aos.
3 Por ejemplo, en Colombia, pas en el cual el
sicariato se ha desarrollado e incrementado a
consecuencia del narcotrfico, este supuesto
delictivo se constituye en una agravante del
asesinato. En efecto, el artculo 104 del Cdigo
Penal colombiano, Ley N.o 599 de julio 2000,
tiene el siguiente contenido:
La pena ser de cuatrocientos (400) a seiscientos (600) meses de prisin, si la conducta
descrita en el artculo anterior se cometiere:
1. [Modificado por el artculo 26 de la Ley
1257 de 2008] En los cnyuges o compaeros
permanentes; en el padre y la madre de familia,
aunque no convivan en un mismo hogar, en los
ascendientes o descendientes de los anteriores y
los hijos adoptivos; y en todas las dems personas
que de manera permanente se hallaren integraVolumen 15 Setiembre 2015

Comentario
alternativas, para aquellos insensatos que
consideran que las penas altas o amplias
son disuasivas, se hubiese conseguido
calmar las expectativas del pueblo que
pide a gritos la pena de muerte para los
sicarios.
El derecho penal en un Estado social
democrtico de derecho no existira si
se legislara siguiendo siempre el sentimiento popular. En el pueblo siempre
hay sed de venganza, por ejemplo, ante
una violacin de un menor, ante un
secuestro, ante un asesinato por lucro,
ante un parricidio, el pueblo siempre
protesta y solicita a gritos pena de muerte
para el culpable. Pero ello no solo ocurre
en el Per, sino en todos los pases. Para
frenar el sentimiento popular, estn los
legisladores y los expertos para aplicando
o invocando los principios que sustentan
un derecho penal garantista en un Estado
social democrtico de derecho, proyecten y den las leyes penales necesarias y
das a la unidad domstica. 2. Para preparar,
facilitar o consumar otra conducta punible; para
ocultarla, asegurar su producto o la impunidad,
para s o para los copartcipes. 3. Por medio
de cualquiera de las conductas previstas en el
Captulo II del Ttulo XII y en el Captulo I del
Ttulo XIII, del libro segundo de este cdigo. 4.
Por precio, promesa remuneratoria, nimo de
lucro o por otro motivo abyecto o ftil. 5. Valindose de la actividad de inimputable. 6. Con
sevicia. 7. Colocando a la vctima en situacin
de indefensin o inferioridad o aprovechndose
de esta situacin. 8. Con fines terroristas o en
desarrollo de actividades terroristas. 9. En persona internacionalmente protegida diferente a
las contempladas en el Ttulo II de este Libro y
agentes diplomticos, de conformidad con los
Tratados y Convenios Internacionales ratificados
por Colombia (las negritas son nuestras).
Volumen 15 Setiembre 2015

pertinentes; y luego, en forma didctica,


expliquen a los ciudadanos de a pie del
porqu no es posible imponer, por ejemplo, la pena de muerte en nuestro sistema
jurdico penal.
Actuar en sentido contrario como
se viene haciendo en nuestra patria, es
recurrir al derecho penal en su funcin
netamente simblica o retrica que se
caracteriza por dar lugar, ms que a la
resolucin o solucin directa de los problemas jurdico-penales (a la proteccin
de bienes jurdicos), a la produccin
en la opinin pblica de la impresin
tranquilizadora de un legislador atento
y decidido4. Por ejemplo, es un proceder
bsicamente simblico, y que en principio no garantiza una mayor proteccin
de los bienes jurdicos fundamentales
afectados, incorporar al Cdigo Penal
una norma, como nueva, ya existente,
solo por el mayor efecto retrico que
ello tiene. O la creacin de nuevos tipos
penales o el incremento de las penalidades existentes, cuando los anteriores son
ya suficientes, en todo caso, los nuevos
no ofrecen perspectivas sustanciales de
mejora5.
2. Tipo penal del delito de asesinato
por sueldo
El artculo 1 del D. Leg. N.o 1181
dispuso la incorporacin del artculo
4 Hassemer, citado por Silva Snchez, Jess Mara, Aproximacin al derecho penal contemporneo,
2.a ed., editorial B de F, Montevideo-Buenos
Aires, 2012, p. 482.
5 Cfr. Silva Snchez, Jess Mara, Aproximacin
al derecho penal contemporneo, cit., p. 483.
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

108-C al Cdigo Penal de 1991. En


efecto, all se regula el delito de sicariato
con el siguiente contenido:
El que mata a otro por orden, encargo o
acuerdo, con el propsito de obtener para
s o para otro un beneficio econmico o
de cualquier otra ndole, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor
de veinticinco aos y con inhabilitacin
establecida en el numeral 6 del artculo 36,
segn corresponda.
Las mismas penas se imponen a quien ordena, encarga, acuerda el sicariato o acta
como intermediario.
Ser reprimido con pena privativa de libertad de cadena perpetua, si la conducta
descrita en el primer prrafo se realiza:
1. Valindose de un menor de edad o de
otro inimputable para ejecutar la conducta
2. Para dar cumplimiento a la orden de
una organizacin criminal
3. Cuando en la ejecucin intervienen dos
o ms personas
4. Cuando las vctimas sean dos o ms
personas
5. Cuando las vctimas estn comprendidas en los artculos 107 primer prrafo,
108-A y 108-B primer prrafo.
6. Cuando se utilice armas de guerra.

3. Hermenutica jurdica
Por la forma inesperada cmo se
ha producido la incorporacin al Cdigo Penal de esta frmula legislativa, y
adems por las circunstancias antes anotadas, aqu, voy a hacer una excepcin
a la metodologa empleada para hacer
una hermenutica jurdica de los tipos
penales. En efecto, como es de observar,
42

Instituto Pacfico

hemos venido estableciendo todos los


elementos objetivos y subjetivos de cada
delito, sin embargo, tratndose del delito
de homicidio por sueldo, solo nos limitaremos a realizar comentarios respecto
de algunos aspectos que llaman la atencin, y de esa forma advertir o poner en
evidencia los problemas tericos y prcticos que plantea el contenido del antes
citado decreto legislativo. Se procede
de esta forma debido a que el legislador
actuando dentro de su rol constitucional
de dar buenas leyes, vaticina que en un
futuro cercano efectuar las correcciones
y precisiones necesarias para hacer que
el mal denominado delito de sicariato
se aplique en los estrados judiciales sin
mayores inconvenientes. Caso contrario,
el operador jurdico en forma razonable
solo aplicar, por ser ms benigna en
cuanto a la pena, el homicidio por lucro
regulado en el artculo 108.1 del Cdigo
Penal; ello simplemente materializando
el principio de favorabilidad previsto
en el inciso 11 del artculo 139 de la
Constitucin Poltica que establece como
principio de la funcin jurisdiccional la
aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre
leyes penales.
3.1. Finalidad del D. Leg. N. 1181

Para entender las razones que ha


tenido el legislador para promulgar y
publicar el D. Leg. N. 1181 que prev
el delito de asesinato por sueldo o contraprestacin, resulta conveniente efectuar
un resumen de la exposicin de motivos
de todos los proyectos legislativos proVolumen 15 Setiembre 2015

Comentario
puestos por los congresistas para legislar de los casos, que son jvenes los que
sobre el sicariato6.
ofertan sus servicios para ejecutar a una
En efecto, en el proyecto de Ley N.o persona a cambio de dinero, variando
1912/2012-CR7, se seala que el sicaria- el importe de este, dependiendo de
to ha generado toda una vorgine de vio- las caractersticas de la vctima, de la
lencia y muerte, empezando por el norte complejidad de la ejecucin, de la expeen la ciudad de Trujillo para ahora ser riencia del sicario, etc. Asimismo, debe
padecida en Lima y diversas ciudades del reconocerse que tampoco se ha trabajado
Per. En ese sentido, se requiere que el para darle un tratamiento legal adecuado
Estado, en el ejercicio de su ius puniendi, que regule esta modalidad delictiva, ya
pueda frenar esta situacin de violencia y que no se puede considerar solo como
muerte. Luego, en el mismo proyecto se una agravante ms, por las implicancias
sigue afirmando que es necesario definir e impacto que genera en la sociedad y
el tipo legal del sicariato, como delito que se ha convertido tambin en uno de
individualizado del homicidio calificado, los principales problemas de inseguridad
pues posee caractersticas distintas que le ciudadana que afecta a nuestro pas.
hacen necesario para poder combatirlo y Todo esto sin menoscabar la importancia
y la urgencia de una poltica de Estado
reconocerle la gravedad que tiene.
de carcter preventivo as como planes
En otro proyecto de ley8 ingresa- estratgicos de la autoridad competente
do al Congreso de la Repblica el 01 de para enfrentar este problema. Es por ello,
abril de 2013, se seala que uno de los sigue expresando el citado proyecto, que
factores que ha influido en el crecimiento se considera necesaria la incorporacin
de esta modalidad es la facilidad con la en el Cdigo Penal de un artculo que
que se encuentran el ofrecimiento de tipifique en forma autnoma esta figura
estos servicios a travs de internet, donde delictiva, a fin de sancionar a los autores
se puede apreciar, como en la mayora intelectuales y/o materiales de estos crmenes, quienes han encontrado en estos
6 Este desgarrador y repudiable hecho ha sido
materia de muchas obras literarias, como ejem- asesinatos, una forma y estilo de vida
plo puede citarte la obra literaria La Virgen de que la sostienen en el tiempo en forma
los sicarios, escrita por el colombiano Fernando sistemtica.
Vallejo en 1994. Novela plagada de violencia;
cada dos pginas muere alguien, casi siempre
con un agujero de bala en la frente, por los
motivos ms diversos, entre ellos el no haber
bajado el volumen de la radio; por enfrentarse
a un polica; por no hacer callar a los nios; por
existir; porque tu televisin me molesta; porque
me pagan por matarte, etc.
7 Presentado al Congreso de la Repblica el 05
de febrero de 2013.
8 Proyecto de Ley N.o 2049/2012-CR

Volumen 15 Setiembre 2015

Por su parte, en el proyecto de ley


N.o 3179/2013-CR9, se considera que la
prensa de La Libertad ha venido dando
cuenta desde hace aos de diversos casos
de asesinatos a manos de sicarios, espe9 Presentado al Congreso de la Repblica el 18
de febrero de 2014.
Actualidad Penal

43

Actualidad

Penal

Especial del mes

cialmente en la ciudad de Trujillo, casos


que parecen volverse cada vez ms descarados y espeluznantes, como sabiendo
que no hay an una frmula para hacerle
frente a este problema desde el Estado.
Por ello, se propone incorporar al ordenamiento jurdico el delito de sicariato
dentro del artculo 108 del Cdigo Penal,
referido al homicidio calificado, porque
consideramos que la normatividad actual no resulta acorde con la realidad, ya
que esta nos demuestra que los sicarios
de Trujillo, Callao y Lima son en su
mayora menores de edad, los mismos
que desatan el pnico en la poblacin
peruana, y que incluso han llegado a
brindar entrevistas sobre sus conductas
dolosas a los medios de comunicacin
nacional, pero que por su minora de
edad resultan inimputables.
En tanto que en el proyecto de ley
presentado al Congreso de la Repblica
el 06 de mayo de 201410 se esgrime
que, en los ltimos aos, el fenmeno
del sicariato ha adquirido dimensiones
realmente preocupantes, ocupando un
lamentable protagonismo en la criminalidad nacional. Se aprecian de las noticias propaladas por los diversos medios
de comunicacin a nivel nacional, que
el impacto de dicho actuar delictuoso,
cometido no solo por mayores de edad,
sino tambin por adolescentes. Frente a
este preocupante panorama se sigue
sealando que en el citado proyecto
se pretende contribuir a contrarrestar
esta modalidad delictiva violenta a
10 Proyecto de Ley N.o 3454/2013-CR.
44

Instituto Pacfico

travs de medidas concretas tanto en


el mbito del derecho penal material
(herramientas normativas que estn
dirigidas inicialmente al infractor adulto
pero que tambin, dado el diseo del
ordenamiento de menores, les es aplicable a estos ltimos) como en el marco
del sistema de justicia penal juvenil, sin
perjuicio de otras medidas de orden
administrativo que se ha considerado
necesario abordar, particularmente en
lo referido al empleo de motocicletas,
en tanto modalidad comisiva o modus
operandi en la ejecucin de violentos
asesinatos.
En proyecto ms reciente11, algunos
congresistas en la exposicin de motivos
sealan que nuestra legislacin peruana
a la fecha no contempla la figura del sicariato, por lo que se genera impunidad
al respecto. En este entender deviene en
urgente que en el mbito jurdico, se
adece el tipo y las bases de la punibilidad del sicariato; pues, nos vemos en la
necesidad que dicho acto sea reconocido y sancionado como tal y con penas
ejemplares a quienes cometen el delito
por recibir dinero a cambio, as tambin
al actor intelectual o los que dieron la
orden, y a todos quienes ayudan a que
dicho acto se realice. Hoy en da se sigue afirmando en el citado proyecto el
sicariato viene generando toda una vorgine de violencia y muerte, en la sociedad
peruana, por lo que es un argumento
11 Proyecto de Ley N.o 3590/2013-CR presentado
al Congreso de la Repblica el 10 de junio de
2014.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
ms y necesario para su aplicacin, como
delito autnomo, individualizndolo del
homicidio calificado, debido a que posee
caractersticas distintas que lo hacen necesario para poder proteger a la sociedad
de la violencia que viene desatando este
fenmeno del sicariato; individualizacin para una lucha frontal, ya que por
ejemplo, en muchos casos los menores
de edad son usados por delincuentes
ranqueados que les aseguran que la pena
mxima que tendrn (por matar) no ser
mayor de seis aos.
Finalmente, en la exposicin de motivos del Proyecto de Ley N.o 3876/2012CR12, se sostiene que la iniciativa legislativa busca tipificar la figura del delito
de sicariato en nuestro Cdigo Penal,
toda vez que se escucha comentarios
de autoridades, funcionarios y lderes
sociales, polticos, religiosos y medios
de comunicacin donde se anuncia que
se debe aumentar las penas a los autores
del sicariato sin percatarse que dicha
figura an no ha sido incorporada en el
Cdigo Penal vigente. Adicionalmente,
la propuesta legislativa busca generar un
efecto disuasivo ante un problema que se
est volviendo incontrolable en nuestro
pas; servir como una herramienta para
que los operadores de justicia puedan
cumplir con su rol en la sociedad que es
generar la paz y tranquilidad. Adems
contina la exposicin de motivos
del proyecto la iniciativa legislativa
que se propone recoge una realidad que
12 Presentado al Congreso de la Repblica el 22
de octubre de 2014.
Volumen 15 Setiembre 2015

vive nuestro pas, cual es, la inseguridad


ciudadana, agravada con el sicariato que
ha cobrado un sin nmero de vidas y
puesto en zozobra a la poblacin. A partir
de esta realidad, el tema ha concitado el
inters de la sociedad civil organizada
y de varios congresistas. El sicariato es
un problema que se tiene que controlar,
adoptando medidas apropiadas, tanto en
el aspecto punitivo como en el necesario
afianzamiento del control policial y la
seguridad ciudadana a cargo de la Polica
Nacional y los rganos vinculados a la
seguridad interna del pas.
3.2. Crtica a la finalidad invocada por los
proyectos de ley

Como se advierte, son tres las ideas


centrales que han manejado los congresistas de la Repblica para presentar sus
respectivos proyectos de ley para legislar
sobre el asesinato a cambio de una contraprestacin o el asesinato por salario13.
Primero, la creencia errnea que tal
delito no est previsto en nuestro sistema jurdico penal; segundo, que al no
estar previsto en nuestro catlogo penal
se genera impunidad para los sicarios
y los autores intelectuales y por ello el
aumento de los asesinatos en nuestro
pas; y, tercero, se considera que las penas
para el asesinato por lucro son muy bajas
y en consecuencia, deben incrementarse
en la creencia tambin errnea que las
penas ejemplares o altas tienen efectos
disuasivos.
13 Documentos que sin duda han servido de fuente
pre-legislativa del D. Leg. N.o 1182.
Actualidad Penal

45

Actualidad

Penal

Especial del mes

Razones o finalidades expresadas


por nuestros Congresistas de la Repblica totalmente erradas y fuera de todo
contexto14, y esas quiz se constituyan
en las principales causas por las cuales el
contenido del Decreto Legislativo N.
1181, respecto del delito de asesinato
por sueldo, no tenga real aplicacin en
los casos que la cruda realidad presenta
y, por tanto, como se tiene ya expresado
no cumpla su finalidad.
En efecto, el aumento de homicidios
cometidos o realizados por sicarios en
nuestro pas, no es por falta de regulacin en el Cdigo Penal, toda vez que
todos los supuestos delictivos de homicidios por medio de sicarios ya estaba
14 Como demcrata acepto que para ser congresista
no se requiera como mnimo ser alfabeto, pero
lo que no puedo aceptar es que una vez elegido
congresista, y, luego le den la opcin para contratar a sus asesores legales, en lugar de contratar
a los mejores especialistas de las ramas jurdicas
requeridas, proponga o imponga la contratacin de abogados parientes, abogados amigos
personales o abogados que hicieron campaa
poltica por ellos. Considero que para ser asesor
de un parlamentario cuya principal funcin es
discutir y dar las mejores leyes para el pas, no
es suficiente tener el ttulo de abogado, magister
o doctor. Es necesario que ese abogado cultive
y se convierta en especialista en una rama del
derecho. Caso contrario, si continuamos como
hasta ahora y solo se exige que el asesor parlamentario tenga el ttulo de letrado, seguiremos
conociendo este tipo de proyectos legislativos,
en los cuales se advierte fcilmente ausencia
absoluta de mnimos conocimientos del derecho
penal sustantivo vigente. Y claro, ello da origen
a que los legisladores aprueben y promulguen
lamentables frmulas legislativas que en lugar
de facilitar el trabajo de los fiscales y jueces los
complican y confunden.
46

Instituto Pacfico

regulado en el inciso 1 del artculo 108


del Cdigo Penal de 1991, modificado
por el numeral 1 de la Ley N. 30253
de 2014. Igual estuvo regulado en el
Cdigo Penal de 1924, de modo que
los sicarios o asesinos a sueldo y los que
le contratan o contrataban, en nuestro
sistema jurdico penal siempre han sido
procesados y sancionados con drsticas
penas privativas de libertad. No debemos
obviar que el artculo 108 prev una pena
privativa de la libertad no menor de 15 y
no mayor de 35 aos. Prueba de ello son
los innumerables precedentes jurisprudenciales al respecto15. En consecuencia,
con la promulgacin del citado decreto
legislativo, actualmente en nuestro sistema jurdico tenemos dos artculos del
Cdigo Penal que regulan y sancionan
con penas diferentes un mismo hecho
punible. Circunstancia jurdica que va
a ocasionar que el buen operador jurdi15 Solo como ejemplo cabe citar la Ejecutoria
Suprema recada en el R. N. N.o 879-99-Lima.
En efecto, en la citada Ejecutoria del 16 de julio
de 1999, se precisa que [] de lo actuado se
desprende que el encausado Julio Csar Benites
Mendoza, si bien, no es quien ejecut el acto
homicida, sin embargo, se ha acreditado que
fue quien llev al autor material al escenario
del crimen, esperando con este que se presenten
las circunstancias comisivas y luego de ejecutado el crimen, ayud en la fuga a bordo de su
motocicleta al homicida [...]; siendo esto as, el
encausado Benites Mendoza ha tenido dominio
funcional del hecho, prestando aportes esenciales, en tanto y en cuento ha podido impedir la
comisin del mismo, an ms si todo esto fue
ejecutado por un mvil de lucro, al haber recibido de su coencausado Santos Antonio Alzamora
Palomino la suma de trescientos dlares; por lo
que la condicin jurdica que le corresponde es
de coautor y no de cmplice.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
co (fiscal al acusar y juez al condenar),
aplicando el principio de favorabilidad,
seguir invocando y aplicando a los casos
reales la frmula legislativa del artculo
108 del Cdigo Penal, esto es, el asesinato por lucro debido a que la pena es
menor.

responsabilidad de los acusados ms all


de toda duda razonable. Consideramos,
en forma tajante, que en nuestra patria
no se ha producido impunidad para los
sicarios y las personas que hacen uso de
ellos, por falta de ley o por inoperancia
del sistema judicial.

Expuesta as la situacin jurdica


actual, el afirmar sin mayor fundamento
que recin con el D. Leg. N.o 1181, se
viene a regular el delito de sicariato en
nuestra patria, es una falacia que solo
puede invocarlo y repetirlo aquel que
no tiene los conocimientos mnimos
del contenido y parmetros de nuestro
sistema jurdico penal vigente, y menos
de nuestra abundante doctrina jurisprudencial.

En otro extremo, tampoco es un


problema la aplicacin de penas privativas de libertad cortas o bajas, pues los
jueces en la mayora de casos de sicariato,
han impuesto a los responsables entre 15
y 35 aos de pena privativa de libertad.
Siempre los jueces han impuesto penas
privativas de la libertad ejemplares en este
tipo de homicidios16.
Consideramos que una de las causas
del aumento de los homicidios a sueldo
en nuestra patria, es la ineficacia del sistema policial de ubicar a los sicarios y a los
que contrataron o encargaron cometer el
homicidio, una vez que han cometido
su grave delito. Existen muchos homicidios cometidos mediante sicarios, hasta
la fecha no esclarecidos y, por tanto,
no han sido plenamente identificados
los sicarios o sus contratantes, y otros
casos, estando identificados los sicarios
no son ubicados y puestos a disposicin

Como consecuencia inmediata de


lo sealado, se concluye tambin que
no tiene amparo jurdico racional y razonable la aseveracin de que en nuestra
patria existe o exista impunidad para los
sicarios y las personas que hacen uso de
ellos para dar muerte a otras. Los jueces
siempre han sabido procesar y sancionar
a los sicarios as como a las personas que
les contrataban o encargaban cometer el
homicidio. Este tipo de acusados que han
sido puestos a disposicin de los jueces, 16 Como ejemplo de la imposicin de penas drstien la mayora de casos, han sido condecas podemos citar el caso del sicario colombiano
Trujillo Ospina, quien a cambio de un sueldo
nados. Y en las eventuales absoluciones
dio muerte a la ciudadana Myriam Fefer el 15 de
que se han producido a favor de supuesagosto de 2006. En este caso, pese que el acusado
tos sicarios, la mayora de las veces han
se someti a la conclusin anticipada del juicio
oral, los jueces peruanos le aplicaron la pena
ocurrido por deficiencias probatorias,
privativa de libertad de 35 aos. (Este caso es un
esto es, en el juicio oral, eventualmente
buen ejemplo, debido que todos lo conocemos,
no se actuaba pruebas suficientes para
pues ha sido objeto de noticias y reportajes de
los medios de comunicacin masiva)
crear conviccin en los jueces sobre la
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

47

Actualidad

Penal

Especial del mes

de la justicia para someterlos al debido


proceso penal. En conclusin, como
hay aparente impunidad por deficiencia
en la investigacin preliminar o policial
de estos graves casos, algunos peruanos
o peruanas se convierten en sicarios. El
potencial sicario evala las consecuencias
de su conducta y como concluye que
es difcil que las agencias policiales le
descubran, ofrece sus servicios haciendo
uso, incluso, del sistema informtico.
Como el sicario, luego de su evaluacin,
concluye que no ser descubierto y es
rentable su actividad, sigue trabajando
y ofreciendo sus servicios17.

aquellos que los contratan o encargan,


el potencial sicario difcilmente va a
aceptar el encargo. Cuando el potencial
sicario o el sicario habitual, luego de su
evaluacin de sus resultados, concluya
que su actividad no es rentable, la rechazar y se dedicar a otra cosa.

En suma, el problema no es de
leyes ni penas altas, eso ya lo tenemos,
el problema es el sistema policial que a
la fecha es ineficaz en cuanto al esclarecimiento de los hechos de homicidios
cometidos por sicarios. Cuando el sistema policial se convierta en eficaz en
este rubro, se disminuirn los actos de
En suma, para controlar y mi- sicariato. Caso contrario, no hay forma.
nimizar los actos de sicariato, debe Insistimos, todo aquel que conoce los
potenciarse a nuestra Polica Nacional parmetros mnimos del derecho puniy capacitar a determinados efectivos tivo sabe que la ley penal por s misma y
para hacer eficaz el esclarecimiento de las penas altas no son disuasivas18.
todos los homicidios incluido, claro
est, los cometidos a cambio de una 3.3. El homicidio por lucro
remuneracin o sueldo e identificar a
Como ya se expres, actualmente,
sus autores y partcipes. Cuando ello en nuestro sistema jurdico penal tenesuceda y la Polica Nacional comience mos dos normas penales que regulan el
a poner ante la justicia a los sicarios y a mismo hecho homicida: el asesinato por
lucro y el asesinato por sueldo. En conse17 De modo que no tiene respaldo legal y racional
expresar que la impunidad [] en el sicariato
es casi generalizada, lo cual demuestra la precariedad judicial, el sicario garantiza el trabajo
contratado y la impunidad del homicidio. El
sicariato produce alarma, preocupacin e inseguridad en la ciudadana; y pese a la inquietante
frecuencia con que se realiza el sicariato en el
pas, las autoridades judiciales no se encuentran
en posibilidades de juzgar apropiadamente
este conducta, por falta de su tipificacin en
el Cdigo Penal, tal como se menciona en la
exposicin de motivos del Proyecto de Ley N.o
3590/2013-CR presentado al Congreso de la
Repblica el 10 de junio de 2014.
48

Instituto Pacfico

18 Siempre en mis clases de derecho penal, para


graficar esta afirmacin, cito el caso de los
EEUU, donde se sanciona con la pena de
muerte a los homicidas, sin embargo, ello no
ha disminuido ni controlado este tipo de graves
crmenes contra un ser humano, pues a diario
los medios de comunicacin nos ponen en
conocimiento noticias sobre crueles homicidios
ocurridos en aquel pas. Incluso, hay personas
que ingresan a las escuelas premunidos de
armas de fuego y sin motivo aparente disparan
a diestra y siniestra y matan a gente inocente
como son los nios.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
cuencia, corresponde analizar por separado tales normas jurdicas para saber
al detalle cul es su contenido de una y
otra, y encontrar, de ser posible, alguna
diferencia en cuanto a sus elementos
objetivos y subjetivos, pues la diferencia
en cuanto al quantum de la pena es evidente y ello se soluciona simplemente
aplicando el principio constitucional
penal de favorabilidad.
En tal sentido, el homicidio por
lucro se configura cuando el agente
produce la muerte de su vctima con el
firme propsito y objetivo de obtener un
provecho o ganancia patrimonial. Esto
es, el sujeto activo acta porque recibi o
recibir en un futuro dinero de un tercero para poner fin a la vida de su vctima,
o porque espera obtener una ganancia o
provecho econmico con su actuar ilcito
al heredar los bienes del sujeto pasivo o
cobrar un seguro de vida por ejemplo19.
Bien, seala Hurtado Pozo , que la
culpabilidad y el carcter ilcito del acto
se acenta por la disposicin del agente
para matar a una persona por un mvil
bajo e innoble, el cual es obtener una ganancia o provecho econmico. El autor
contina Hurtado manifiesta as un
deseo desmesurado de enriquecerse, el
mismo que le conduce a tener, en mayor
estima, sus intereses econmicos que
la vida del prjimo. Tambin Castillo
20

19 Salinas Siccha, Ramiro, Derecho penal. Parte


especial, 5.a ed., Grijley, Lima, 2013, pp. 59-61.
20 Hurtado Pozo, Manual de derecho penal. Parte
especial, t. I, Juris, Lima, 1995, p. 56.
Volumen 15 Setiembre 2015

Alva21 se adhiere a esta posicin y afirma


que, con esta agravante, ms que prohibir
la produccin de una muerte en virtud
de un pacto, precio o promesa remunerativa, se prohbe matar, en general, por
un mvil vil y bajo como es el que busca
una utilidad econmica. La ley pretende
resaltar no tanto la muerte fijada en un
convenio oneroso, sino el hecho de matar
por un mvil bajo, como sera el obtener
dinero u otra ventaja patrimonial.
As interpretado el inciso 1 del
artculo 108 del CP, tenemos que para
nuestro sistema jurdico aparecen perfectamente hasta dos formas de verificarse
el asesinato por lucro:

Cuando una persona, actuando por


una compensacin econmica y a
pedido de un mandante, da muerte
a su vctima

Aqu aparece el mandante y el ejecutor, quien acta guiado por la codicia


de la recompensa. El pacto o acuerdo
criminal debe ser expreso, pudiendo
ser verbal o escrito, pero nunca tcito o
presumido. El precio o la promesa remunerativa deben ser efectivos, no presuntos
o esperados por el sicario. Sin duda, al
mandante o inductor, al tener desde el
inicio del acto homicida el dominio del
hecho, se le aplicar la misma pena que
al sicario, pues ambos son autores del
asesinato.

21 Castillo Alva, Jose Luis, Homicidio: comentarios a las figuras fundamentales, Gaceta Jurdica,
Lima, 2000, p. 170.
Actualidad Penal

49

Actualidad

Penal

Especial del mes

En este supuesto calza los supuestos


fcticos de sicariato. Aqu, el ejecutor es
el que da muerte a la vctima en forma
directa por orden, encargo o acuerdo con
otro quien viene a constituirse en el mandante. El propsito que gua o mueve al
ejecutor es el obtener para s o para otro
un beneficio econmico que le otorga
el mandante. Segn la realidad judicial
puede haber mandantes en cadena. Un
tpico caso de sicariato en cadena que se
ha ventilado en los estrados judiciales y
puede citarse para graficar lo expuesto,
es el caso del asesinato del periodista
de Pucallpa Alberto Rivera Fernndez.
En este caso, los mandantes principales
que dicho sea de paso, nunca fueron
sancionados, por medio de promesas
econmicas, decidieron o convencieron
a los ya sentenciados Flores Vsquez y
Culqui Saurino, a que busquen personas
para dar muerte al agraviado. Siguiendo
con la cadena, Flores Vsquez y Culqui
Saurino se contactan con el tambin ya
sentenciado Gonzalez Pinedo, y le convencieron, a cambio de dinero, ubique
a personas para dar muerte al agraviado.
Este ltimo acept la propuesta y ubica a
los que finalmente fueron los autores materiales del asesinato (sicarios), los tambin sentenciados Edwin Prez Pinedo,
Alex Panduro Ventura, Angel Mendoza
Casanova y Lito Fasabi Pizango22.

Cuando el sujeto activo guiado por


la obtencin de un beneficio patrimonial, unilateralmente, toma la
decisin de segar la vida de su vctima

Matar para heredar, matar para cobrar un seguro de vida, matar al acreedor
para que no le siga cobrando la deuda,
etc. A nuestro entender, es posible que
al momento de individualizar la pena,
el juzgador se decida por una pena
ms alta a la que correspondera de
evidenciarse la primera modalidad. Ello
debido a que la mayora de las veces, la
vctima tiene vnculos sentimentales de
parentesco natural, jurdico o amical
con su verdugo, presentndose ms
reprochable la conducta delictiva.
3.4. El homicidio por sueldo (sicariato)

Antes de analizar la figura delictiva


de sicariato, consideramos necesario precisar que el origen de la palabra sicario
se remonta a la ocupacin romana de
Palestina. La secta juda de los sicarios
tambin conocidos como celotas fueron
los primeros en utilizarlo durante la
ocupacin romana a Palestina, el sicarii
era la persona que esconda un pual
llamado sica entre sus ropas y apualaba
a romanos o simpatizantes de los mismos
durante las asambleas pblicas. Tiempo
despus, el trmino sicariato es usado en
el imperio romano. Aqu se desarrolla
una afilada daga llamada en latn sica,
22 Vase: Ejecutoria Suprema del 02 de agosto de
2006 que confirm la sentencia condenatoria provista de un tamao ideal, que fcila los sentenciados Martin Flores Vsquez, Roy
Culqui Saurino, Tercero Gonzales Pinedo, Edwin Prez Pinedo y Angel Mendoza Casanova y
la Ejecutoria Suprema del 06 de junio de 2008
que confirm la sentencia en el extremo que

50

Instituto Pacfico

conden Lito Fasabi Pizango y Alex Panduro


Ventura por el asesinato por lucro en agravio
Alberto Rivera Fernndez; todo en R. N. N.o
1245-2006- Ucayali.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
mente pasaba desapercibida al interior
de la manga del vestido de quien deba
dar muerte a una persona por encargo.
Esta daga dio por llamar sicarius al oficio
y sicarium a la persona encargada de ejecutar a un ciudadano romano por orden
o contrato. El sicarium sola dirigir estos
encargos, en contra de los enemigos
polticos de su amo; ms, el trmino
sicario fue acuado inicialmente en la
lengua italiana del siglo XIV, mientras
que el vocablo castellano fue incorporado
en el habla latinoamericana apenas en
la segunda mitad del siglo XX, a travs
del uso inicial de crnicas periodsticas,
caracterizadas por la marcada intencin
de separar al asesino comn y corriente
del asesino por sueldo o sicario23.
De modo que como se sabe y se
saba muy bien el sicariato es un homicidio que tiene particularidades propias,
tanto por el nivel de violencia y profesionalismo con que se ejecuta, como
por la sofisticacin de las actividades
y relaciones sociales previas al hecho
delictivo. Pero tambin, por los efectos
posteriores que encierra, ya que para l
toda vida adquiere un precio y todo ser
humano est sujeto al escrutinio de una
persona que puede definir el valor que
tiene su muerte24. De ah que sicario es
23 Cfr. Mrida Escobedo, Hodenilson, Investigacin del sicariato y de los factores que influyen en
la persona para convertirse en sicarios, Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad
Rafael Landvar, Huehuetenango-Guatemala,
2015, p. 1.
24 Cfr. Carrin Mena, Fernando, Sicariato, en
Boletn Ciudad Segura, Ecuador, 2008. Versin
en lnea: <http://bit.ly/1Vbf0Vt>.
Volumen 15 Setiembre 2015

una persona que da muerte a otra por encargo u orden de otra persona, por lo que
recibe un pago, generalmente en dinero
u otros bienes. Tambin se le denomina
asesino asalariado, homicida por precio
u homicidio por sueldo.
En otro extremo, el sicariato puede
conceptualizarse como todo delito de
homicidio cometido por una persona
en contra de otra por orden, disposicin
o acuerdo de un tercero, todo a cambio
de un dinero o bienes de carcter patrimonial.
En trminos de la vctima el sicariato
se trata de acciones, de posibles ajustes
de cuentas, tanto sociales, polticas,
econmicas o judiciales ejecutadas por
el crimen organizado. La ejecucin del
hecho requiere un nivel de organizacin
bastante sofisticada, as como la premeditacin del hecho y los recursos necesarios,
por ejemplo armas de fuego, vehculos,
espacios de la vida cotidiana de la vctima
y posiblemente el costo del contrato,
es decir, un pago para dar muerte a la
persona o personas. Entre los principales
motivos por los que se recurre al sicariato
estn los llamados ajustes de cuentas por
pasiones, problemas de tierras, repartos
econmicos o intimidaciones legales,
problemas de deudas o posible venganza
por problemas polticos entre otros25.
Sistematizando un poco ms se tiene
que entre los mviles principales del
sicariato destaca el poltico como el ase25 Cfr. Mrida Escobedo, Hodenilson, Investigacin del sicariato y de los factores que influyen en
la persona para convertirse en sicarios, cit., p. 4.
Actualidad Penal

51

Actualidad

Penal

Especial del mes

sinato en medio de competencias entre


partidos polticos, el econmico por el
narcotrfico, asesinato de prestamistas de
dinero, disputas por empresas, herencias,
propiedades y deudas; limpieza pagada
por comerciantes, paramilitares y narcos,
y finalmente, las pasionales por celos e
infidelidades26. Es decir, los mviles son
diversos, pero lo que resulta ms preocupante es que no solo la delincuencia
organizada ha adoptado esta modalidad
delictiva, sino tambin se ha extendido
a la sociedad27, ya que podemos apreciar
ahora que, cualquier personas, encuentra en este procedimiento la forma ms
efectiva de solucionar cualquier conflicto
o problema que le afecte, tales como
deudas pendientes, infidelidades, litigios,
etc., recurriendo a este mtodo ya sea de
manera transitoria (amedrentamiento) o
definitiva (asesinato).
En la actualidad los sicarios cada vez
operan con mayor seguridad y profesionalismo, su capacidad tcnica en el desarrollo de sus prcticas hace ms complejo
el trabajo policial en la investigacin de
este grave delito, mucho ms si las agencias policiales no cuentan con el apoyo
logstico, capacitacin y especializacin
adecuada de su personal.

polticas pblicas, las legislaciones y las


campaas para su control, como por el
hecho de que este no es un fenmeno
aislado, sino un fenmeno que se realiza
en forma sistemtica, siendo muchas las
personas que pierden la vida a manos de
sicarios en diferentes lugares de Latinoamrica28.
De ah que por medio del D. Leg.
N. 1181, se ha incorporado en el Cdigo Penal el delito mal denominado de
sicariato como un delito autnomo, que
contempla una pena especfica dirigida a
un sujeto o sujetos activos indeterminados que realicen las conductas tpicas y
antijurdicas all descritas, que consiste en
dar muerte a alguna persona, en circunstancias claramente diferenciadas, que son
por encargo o cumpliendo rdenes de un
miembro de una organizacin criminal
o de personas particulares.
o

El sicario es la persona que asesina


por encargo, orden o acuerdo, a cambio
de una compensacin econmica y se
constituye por lo general sobre la base
de un conjunto organizado de al menos
cuatro actores explcitos: el contratante,
el intermediario, el ejecutor y la vctima29. La ejecucin en estos casos puede
estar a cargo de una o varias personas,
Sin duda el sicariato se ha converti- que en muchos casos ni se conocen. Se
do en un fenmeno social tanto por su precisa que cuando hay intermediario,
origen y los dilemas que implica para las el ejecutor en la mayora de casos, no
26 Proyecto de Ley N.o 1912/2012-CR presentado
al Congreso de la repblica el 05 de febrero de
2013.
27 Vase: Exposicin de Motivos del Proyecto de
Ley N.o 2049/2012-CR presentado al Congreso
de la Repblica el 01 de abril de 2013.
52

Instituto Pacfico

28 Vase: Exposicin de Motivos del Proyecto de


Ley N.o 3590/2013-CR presentado al Congreso
de la Repblica el 10 de junio de 2014.
29 Cfr. Exposicin de motivos del Proyecto de Ley
N.o 3876/2012-CR presentado al Congreso de
la Repblica el 22 de octubre de 2014.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
conoce al contratante quien puede ser el
jefe de una organizacin criminal o un
particular que le interesa deshacerse de
la vctima o vctimas.

bra determinado al sicario a cometer el


asesinato de la vctima. Igual sucede en el
supuesto en el cual participa un intermediario. Este tambin ser un instigador.
Entre los nombres que se usan para Siendo instigador, en aplicacin estricta
conocer tambin al sicario estn matn del artculo 24 de nuestro Cdigo Penal,
a sueldo, asesino por encargo, homicida la pena a imponerse ser la misma que
por lucro, asesino remunerado, profesio- se le impondr al sicario o autor directo
nal de limpieza humana, los mismos que del crimen.
cobran diversas tarifas dinerarias para
Por otro lado, si el asesinato por
eliminar a los adversarios de quien tenga sueldo es una consecuencia de un acuerdo o pacto entre el sicario y el mandante
dinero para pagar por ello.
o contratante, este ltimo tendr la
3.5. Hermenutica del tipo penal 108-C condicin de coautor, es decir, existir
Efectuando hermenutica de la fr- coautora entre el sicario y el mandanmula legislativa introducida en el Cdigo te. De modo que si existe coautora de
Penal por el D. Leg. N.o 1181, tenemos acuerdo al artculo 23 del Cdigo Penal,
que se configura el delito de sicariato tanto sicario como mandante sern sancuando el agente o sujeto activo, con el cionados con la misma pena privativa de
propsito de obtener para s o para otro libertad. Teniendo claros tales aspectos,
un beneficio econmico o de cualquier se concluye que no tiene algn fundaotra ndole, dolosamente da muerte o mento jurdico razonable lo previsto en
mata a otra persona por orden, encargo el segundo prrafo del artculo 108-C
del Cdigo Penal pues establece que
o acuerdo con otra persona.
las mismas penas se imponen a quien
Es un delito comn toda vez que ordena, encarga, acuerda el sicariato o
cualquier persona puede ser autor. Segn acta como intermediario.
la frmula legislativa, el agente no neceEl elemento objetivo que lo difesita reunir alguna cualidad o requisito
rencia
de los otros tipos de asesinato es
o condicin personal especial. De igual
modo el mandante o contratante puede la contraprestacin que logra o espera
ser cualquier persona, el mismo que de- lograr el sicario a consecuencia de quitar
pendiendo del verbo rector materializado la vida de la vctima. El agente acta
ser calificado como instigador o como en todo momento con el propsito de
coautor del asesinato. En efecto, si el si- obtener para s o para otro un beneficio
cario ha actuado por disposicin, orden o econmico o de cualquier otra ndole.
encargo del mandante o contratante, este La frmula legislativa permite abarcar
ltimo ser sancionado como instigador un amplio espectro de medios tpicos
del delito toda vez que dolosamente ha- que precisamente no se circunscriben
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

53

Actualidad

Penal

Especial del mes

a mviles econmicos sino que abarca


tambin cualquier otra forma de ventaja
indebida30.
Ya hemos mencionado que cuando
la contraprestacin del asesinato es un
beneficio econmico, se trata de un asesinato por lucro ya previsto en nuestro
catlogo penal.
Ahora bien, el tipo penal establece
tambin que el propsito que puede
buscar el sicario es tambin un beneficio
de cualquier otra ndole. Hemos buscado
en todos los proyectos de ley que han
servido de sustento al D. Leg. N.o 1181
y solo en la exposicin de motivos del
Proyecto de Ley N.o 3454/2013-CR31,
encontramos alguna referencia al respecto. En efecto, all se expresa que las
organizaciones criminales suelen utilizar
asesinos a sueldo para matar a sus adversarios, as como recurrir a sus miembros
para que maten a otro y as facilitar un
delito u ocultarlo; o simplemente puede
ordenar el homicidio de una persona
por venganza o represalia (ejemplo un
testigo, un colaborador eficaz o un alto
mando de la organizacin criminal rival).
De ah la importancia de prever dentro
de este nuevo delito de sicariato no solo
los homicidios cometidos a partir de
un beneficio econmico sino tambin
al homicidio cometido a fin de obtener
cualquier ventaja.
30 Cfr. Exposicin de Motivos del Proyecto de Ley
N.o 3454/2013-CR presentado al Congreso de
la Repblica el 06 de mayo de 2014.
31 Presentado al Congreso de la Repblica el 06
de mayo de 2014.
54

Instituto Pacfico

De ah que debemos concluir que


segn la casustica existente en nuestra
patria, el legislador ha pensado en los
supuestos en los cuales el sicario da
muerte a la vctima con el propsito
de seguir perteneciendo a la organizacin criminal, o el sicario da muerte
a su vctima para vengar a su padre o
hermano que fue ofendido o atacado
por la vctima, o para vengar la muerte
de un miembro de la organizacin, o
vengar a la hermana violentada sexualmente por la vctima, o dar muerte a un
colaborador eficaz para que no delate
a la organizacin, o dar muerte a un
miembro de una organizacin criminal
rival, etc. Como se verifica en estos
supuestos y otros parecidos, el sicario
no acta guiado necesariamente por un
sueldo o recompensa econmica, sino
por un beneficio de estabilidad laboral,
emocional, cuidar la honra de la familia o simplemente quedar bien con sus
familiares o con los dems miembros
de la organizacin criminal a la que
pertenece. En unos casos, el sicario da
muerte a una persona como una forma
de ingresar a la organizacin; en otros,
mata a determinadas personas como
una forma de escalar posiciones dentro
de la organizacin criminal o mata a un
miembro de la organizacin criminal
a la que pertenece para ascender en la
organizacin, incluso puede llegar a
constituirse en el jefe o lder de la organizacin. En este tipo de supuestos, al
asesino le gua el apetito o propsito de
poder, esto es, la ambicin de quedarse
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
como lder de la organizacin criminal ponerle precio a una vida humana, como
si se tratase de la venta de un animal
a la cual pertenece.
Estos ltimos supuestos pareciera para sacrificar,al que se puede comprar
y vender en el mercado; no obstante, de
que no estaban previstos como graves
modo alguno puede llegar a constituirse
delitos en nuestro sistema jurdico, sin
en un delito de lesa humanidad tipo
embargo, ello no es as, toda vez que tales
tortura, desaparicin forzada o genocidio
supuestos estn previstos y sancionados
como algunos proponen. Estos delitos
como delitos de asesinato en el artculo
tienen otra naturaleza y otros elementos
108 del Cdigo Penal.
objetivos y subjetivos que le dan una
particularidad totalmente diferente a la
3.6. Bien jurdico protegido
figura de asesinato.
El tipo penal que prev el delito de
homicidio por encargo o sueldo pretende 3.7. Sicariato agravado
proteger y cautelar el bien jurdico vida
El ltimo prrafo del artculo 108-C
independiente. Sin duda, tambin con el prev una serie de circunstancias que de
acto homicida se lesiona a otros bienes concurrir alguna de ellas en el asesinato
jurdicos como la dignidad humana, al de la vctima, la conducta se agrava y por
ponerse un precioa la vida de las perso- tanto, el sicario as como el mandante
nas demostrando con ello desprecio ab- e intermediario sern sancionados con
soluto a este bien jurdico protegido. No la pena de cadena perpetua. En efecto,
obstante, al ser una figura de asesinato, aparece la primera agravante cuando el
segn nuestro sistema jurdico penal, el mandante o intermediario hace uso de
bien jurdico central que se cautela es la un menor de edad o de otro inimputavida de la persona.
ble para ejecutar la conducta homicida.
No le falta razn al profesor Ortiz Aqu el agente contrata los servicios
Nishihara32, para decir que el sicariato de un inimputable para realizar el hoconstituye un crimen nefando, igno- micidio de la vctima. El inimputable
puede ser un menor de 18 aos o una
minioso, radicalmente ofensivo de la
persona que sufre de cualquier anomala
dignidad humana, puesto que proviene
psquica que le convierte en inimputade un negocio que pretende comprar y
ble para nuestro sistema jurdico. Otra
vender la existencia de una determinada
agravante se configura cuando el sicario
persona, como si se tratase de una mercada muerte a la vctima en cumplimiento
dera; es por ello que le aade al terrible a la orden o disposicin del jefe, lder
desvalor del homicidio, un factor ms: el o algn miembro importante de una
organizacin criminal. Para saber a qu
32 Vase: Ortiz Nishihara, Mario, Consideraciones sobre el sicariato. Versin en lnea: tipo de organizacin se refiere el tipo
<http://bit.ly/1Vbfqvd>.
penal, el operador jurdico no tiene otra
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

55

Actualidad

Penal

Especial del mes

alternativa que recurrir al contenido de 3.8. Penalidad


la Ley N.o 30077.
Luego del debido proceso penal, el
La tercera circunstancia agravante juez una vez que el titular de la accin
del sicariato se verifica cuando en la penal haya demostrado la comisin del
ejecucin del asesinato intervienen dos o delito de sicariato as como la responsams personas, esto es, dos o ms sicarios. bilidad penal del acusado o acusados, les
Se entiende que los intervinientes deben condenar a pena privativa de libertad no
ser coautores. No alcanza a los cmplices, menor de 25 aos y con inhabilitacin
ya que estos no planifican ni intervie- establecida en el numeral 6 del artculo
nen directamente en el homicidio por 36, segn corresponda. Las mismas
sueldo o lucro, solo ayudan o colaboran penas se impondrn a quien ordena,
ocasionalmente en el evento delictivo, encarga, acuerda el asesinato por sueldo
por lo tanto no les alcanza la agravante. o acta como intermediario.
Esta se justifica plenamente toda vez que
En caso de concurrir alguna de las
la concurrencia de dos o ms sicarios agravantes del sicariato, el agente ser
reviste un mayor nivel de peligrosidad reprimido con pena privativa de libertad
objetiva y por tanto, se incrementa de de cadena perpetua.
sobremanera las posibilidades de xito
del plan criminal33.
3.9. Tipo penal de conspiracin y ofrecimiento del delito de sicariato
Tambin cuando las vctimas son
dos o ms personas, el sicario, el interEn otro extremo, el D. Leg. N.o
mediario o mandante sern sancionados 1181 viene a incorporar, en nuestro texto
con cadena perpetua. Otra agravante punitivo, el artculo 108-D que regula
se constituye cuando las vctimas estn el supuesto delictivo de conspiracin
comprendidas en los artculos 107 pri- as como el supuesto de ofrecimiento de
mer prrafo (vctimas de parricidio), los servicios de sicariato en los trminos
108-A (condicin especial de la vctima siguientes:
de homicidio) y 108-B primer prrafo
Ser reprimido con pena privativa de
(vctima de feminicidio simple). Final- libertad no menor de cinco ni mayor de
mente, aparece otra agravante cuando el ocho aos:
sicario hace uso de armas de guerra. Esto 1. Quien participa en una conspiracin
significa que si el sicario da muerte a su
para promover, favorecer o facilitar el
delito de sicariato.
vctima con un revolver o un cuchillo
por ejemplo, la circunstancia agravante 2. Quien solicita u ofrece a otros, cometer
el delito de sicariato o acta como interno se verifica.
33 Cfr. Exposicin de Motivos del Proyecto de Ley
N.o 3454/2013-CR presentado al Congreso de
la Repblica el 06 de mayo de 2014.
56

Instituto Pacfico

mediario.
La pena privativa de libertad ser no menor de seis ni mayor de diez aos, si las
conductas antes descritas se realizan con la

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
intervencin de un menor de edad u otro
inimputable.

3.10. Hermenutica jurdica

Consideramos que la frmula legislativa del artculo 108-D incorporada al


Cdigo Penal por el D. Leg. N.o 1181,
es una novedad necesaria en nuestro
sistema jurdico penal para efectos de
sancionar hechos previos al homicidio
por lucro o sueldo. En efecto, el sicariato
es un delito que se realiza como consecuencia de un hecho anterior, esto es, el
acuerdo entre sicario y contratante para
dar muerte a determinadas personas, o
tambin el ofrecimiento privado o pblico que se realiza para cometer homicidio a cambio de dinero u otra ventaja
indebida. Muchos de estos acuerdos u
ofrecimientos no llegan a materializarse
por diferentes circunstancias, sea por no
llegar a ponerse de acuerdo en el precio,
por desistimiento del sicario, por desistimiento del contratante, por ponerse a
buen recaudo la posible vctima, por captura del sicario cuando iba al encuentro
de su vctima, entre otras.

que por supuesto no poda continuar


por el serio riesgo que se pone a un bien
jurdico penal de primer orden. De ah
que con la incorporacin del tipo penal
108-D al Cdigo Penal, se viene a llenar
un vaco legal importante34, toda vez que
ahora tales hechos constituyen delito de
conspiracin de sicariato, o segn sea el
caso, ofrecimiento de los servicios para
cometer homicidios a cambio de un
sueldo.
El cuestionamiento que puede
hacerse a esta norma penal es el hecho
de que viene a sancionar penalmente
tpicos casos de actos preparatorios. Sin
embargo, en la doctrina se tiene claro que
por regla general los actos preparatorios
son impunes, salvo que tales actos revistan una peligrosidad objetiva particular
como sucede con la conspiracin, proposicin o provocacin de determinados
delitos35. Si esto ltimo sucede se presenta la excepcin a la impunidad de los
actos preparatorios. El fundamento de las
excepciones es la peligrosidad objetiva de
34 En el Proyecto de Ley N.o 3454/2013-CR pre-

Estos actos siguiendo el iter criminis


sentado al Congreso de la Repblica el 06 de
mayo de 2014, se precisa que para llenar este
de los supuestos delictivos de sicariato
vaco y lograr que la tcnica poltico criminal de
son conocidos por la doctrina, como
adelantamiento de las barreras de punibilidad
actos preparatorios del delito y por tanto,
despliegue al mximo sus efectos de proteccin
y eficacia penal, se propone la tipificacin como
no seran objeto de sancin penal. Posifigura autnoma el acuerdo para matar, tal como
cin doctrinaria que se aceptaba sin mase hace en muchas otras figuras delictivas que, al
yor discusin aun cuando son conductas
igual que en este caso, se justifica en razn de la
donde se pone precio a la vida de una
entidad de los bienes jurdicos protegidos.
35 Vase:
Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho
persona, o se oferta los servicios de matar
penal.
Parte general I, 3.a ed., Grijley, Lima,
a las personas como si fueran simples
2005, p. 799; Villavicencio Terreros, Felipe,
animales irracionales. Estas conductas
Derecho penal. Parte general, Grijley, Lima, 2006,
inexplicablemente eran toleradas. Hecho
p. 418.
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

57

Actualidad

Penal

Especial del mes

determinados actos dirigidos a consumar


un delito posterior, en la medida en que
dicha peligrosidad se mantiene ya ex
ante36. En nuestro Cdigo Penal tenemos
varios tipos penales37 construidos sobre
la base de actos preparatorios. La sancin
de determinados actos preparatorios
radica en estimaciones poltico-criminales38 centradas fundamentalmente
en la existencia de un peligro potencial
implcito en estos actos para la seguridad
de determinados bienes jurdicos, los que
en razn de su lata significancia penal y
caractersticas propias los hacen merecedores de tutela previa a la ejecucin
de los delitos, producindose entonces
una extensin de la tipicidad legalmente
establecida, que en la mayora de cdigos
penales se dirige principalmente a los
delitos polticos sociales y que, en otros,
va ms all abarcando una proteccin

36 Cfr. Retegui Snchez, James, Manual de


derecho penal. Parte general, t. II, Pacfico editores, Lima, 2014, p. 1001. En parecido sentido,
Garca Cavero, Percy, Lecciones de derecho
penal. Parte general, Grijley, Lima, 2008, p. 606.
Asimismo, Polaino Orts, Miguel, Derecho
penal del enemigo. Desmitificacin de un concepto,
Grijley, Lima, 2006, p. 31.
37 Como ejemplo cabe citarse el delito de trfico
ilcito de drogas (artculo 296), delito de asociacin ilcita para delinquir (artculo 317), el
delito de conspiracin para rebelin (artculo
349), el delito de tenencia ilegal de armas (artculo 279), etc.
38 Y no necesariamente a consideraciones dogmticas. Por estas consideraciones ningn acto
preparatorio puede ser sancionado, toda vez que
se aleja o adelanta a la efectiva lesividad objetiva
del bien jurdico protegido.
58

Instituto Pacfico

generalizada de los bienes jurdicos y de


la vigencia de la norma39.
La frmula legislativa prevista se
construye a partir del adelantamiento de
las barreras de proteccin jurdico-penal
al bien jurdico fundamental como es la
vida humana independiente. El objetivo
de esta forma de legislar es sin duda, el de
adelantar la intervencin punitiva antes
de que el agente comience a ejecutar el
hecho punible y, de esta manera, evitar
que se cree una situacin que implique
ya un dao irreparable al bien jurdico40.
En el derecho penal moderno no es
indispensable esperar que los homicidas
dispuestos a pasar a la accin inicien
su comportamiento delictivo para recin
tratar de sancionar, es perfectamente
razonable construir frmulas legislativas
que generen el adelantamiento del ius
puniendi.
De este modo, siguiendo la tcnica
de los delitos de peligro, se tipifica el
acuerdo de voluntades entre dos o ms
personas destinado a acabar con la vida
de otro ser humano en el cual una de
las partes (sicario) espera recibir una
contraprestacin econmica u otra ventaja. O en su caso, se tipifica el simple
hecho de solicitar u ofrecer los servicios
de asesinato a cambio de una ventaja
patrimonial o de cualquier otra ndole

39 Zaffaroni/Alagia/Slokar, citados por Retegui Snchez, James, Manual de derecho penal.


Parte general, cit., t. II, p. 1001.
40 Cfr. Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho
penal. Parte general I, cit., p. 802.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
o el agente acta como intermediario
de la solicitud u ofrecimiento.
Concluyendo, el delito de conspiracin para matar por sueldo se caracteriza por adelantar la intervencin del
ius puniendi pero con la particularidad
que no solo pretende proteger (por lo
menos no de modo inmediato) a un
bien jurdico supraindividual, sino que
tambin se pretende proteger el bien
jurdico de mayor valor en el ordenamiento jurdico que no es otro que la
vida humana independiente. Naturalmente, este proceder normativo supone
el alejamiento del paradigma de lesin
de un bien jurdico supraindividual
para introducir, de modo proporcional
a ese alejamiento, una perspectiva ya
no nicamente social o general, sino
tambin individual41.
Se trata de un delito de peligro, en
tanto no exige para su consumacin la
produccin de un resultado lesivo (muerte de la vctima) sino su solo puesta en
peligro mediante el acuerdo entre dos
o ms personas para dar muerte a una
persona previamente escogida e individualizada. Es precisamente esta diferencia estructural, la que justifica la distinta
pena conminada con relacin al delito de
sicariato consumado. Esto es razonable,
debido que la real lesin al bien jurdico
protegido tiene mayor desvalor jurdico
que la sola puesta en peligro.

108-D del Cdigo Penal, se tiene que


el delito de conspiracin al sicariato se
perfecciona o verifica cuando el agente
que persigue alguna ventaja se rene
con otra u otras personas para conversar,
pactar, acordar, planificar o ver la forma
de aniquilar o quitar la vida a otra u otras
personas. La conducta de conspirar del
sujeto activo puede limitarse a promover, favorecer o facilitar el homicidio
a cambio de un sueldo o beneficio de
cualquier naturaleza. La participacin
en la conspiracin para promover el
delito de sicariato se configura cuando
el sujeto activo estimula, instiga, anima
o induce a que se materialice la muerte de determinada persona a cambio
de sueldo u otra ventaja. En cambio,
aparecen los actos de conspiracin para
favorecer el delito de sicariato, cuando el
agente se limita a auxiliar, servir, apoyar
o amparar la muerte de una persona a
cambio de dinero u otra ventaja. Por su
parte, se perfecciona la conspiracin para
facilitar el delito de sicariato cuando el
sujeto activo se compromete a cooperar,
ayudar, facilitar, secundar o contribuir
de cualquier forma a la comisin del
asesinato por sueldo.

Por la estructura misma de la frmula legislativa se concluye que el delito


de conspiracin, se consumar antes de
que se d inicio a los actos propios del
delito de sicariato. Esto es, si los actos
de conspiracin se materializan, esto
En tal contexto haciendo hermenu- es, se da inicio el asesinato por lucro en
tica jurdica del contenido del artculo perjuicio de la vctima a manos del o los
sicarios, el hecho ya no ser calificado
como delito de conspiracin sino ser
o
41 Proyecto de Ley N. 3454/2013-CR.

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

calificado como delito de sicariato o las redes sociales para ofrecer los servicios
asesinato por lucro o sueldo.
de sicariato. Se entiende que el que ofrece
La conducta delictiva de conspi- puede ser el o los mismos sicarios o un
racin se agrava y por tanto, el autor o intermediario de l o ellos.
autores merecern mayor sancin punitiva cuando en la conspiracin para promover, favorecer o facilitar el sicariato se
hace participar o intervenir a un menor
de edad u otro inimputable. Esto es, se
hace participar o intervenir a un menor
de 18 aos de edad o en su caso, se hace
participar o intervenir a una persona que
tiene la condicin de inimputable para
nuestro sistema jurdico.

Ambas modalidades constituyen


conductas de mera actividad, esto es, se
consuman en el mismo momento que
el agente solicita los servicios del sicario
o este ltimo, se limita a ofrecer sus
servicios de dar muerte a las personas a
cambio de un sueldo. Incluso no es necesario que la otra parte acepte la solicitud
o acepte el ofrecimiento de los servicios.
Estas modalidades se perfeccionan antes
En cambio la frmula legislativa que se d inicio a los actos mismos de siprevista en el inciso 2 del artculo 108- cariato. Si en un caso concreto, el sicario
D del Cdigo Penal, sanciona los actos da inicio al asesinato por sueldo, el hecho
de solicitar u ofrecer a otras personas el ser calificado por este delito.
cometer el delito asesinato por sueldo. La
La conducta delictiva de solicitar u
misma sancin merecer aquel que es in- ofrecer los servicios de sicariato se agrava
termediario de las conductas de solicitar y, por tanto, el autor o autores merecern
u ofrecer los servicios del o los sicarios. mayor sancin punitiva cuando se hace
El delito se perfecciona en dos mo- participar o intervenir a un menor de
dalidades. Primero, cuando el agente edad (menor de 18 aos de edad) u otro
cita, concurre o se encuentra con el inimputable.
sicario o un intermediario de este ltimo
y le solicita sus servicios de dar muerte a
una persona, se entiende, debidamente
individualizado. El agente que requiere
los servicios de un sicario, puede realizar
personalmente la solicitud o tambin por
medio de un intermediario. La segunda
modalidad se perfecciona cuando el
agente ofrece u oferta los servicios de dar
muerte a personas a cambio de un sueldo
u otra ventaja. El ofrecimiento puede
materializarse o viabilizarse por cualquier
medio. En el Per, por ejemplo, se utiliza
60

Instituto Pacfico

3.11. Penalidad

Luego del debido proceso penal,


el autor del delito de conspiracin as
como el o los autores del delito de solicitar u ofrecer los servicios de sicariato,
sern reprimidos con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de
ocho aos. De concurrir la agravante,
esto es, si las conductas antes sealadas
se realizan con la intervencin de un
menor de edad u otro inimputable, el
o los autores sern sancionados con una
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de diez aos.
3.12. Referencias bibliogrficas
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Actualidad Penal

61

Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
El delito de sicariato en la ley penal peruana
Jorge B. Hugo lvarez*
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

SUMARIO

La peligrosa extensin de un Derecho penal de connotacin simblica, hace


de esta ley penal un orden represivo de baja intensidad garantista y de poco
nivel constitucionalizado. Su excesivo casuismo, la dualidad de supuestos
contenidos en otros tipos penales, el poco rigor de la tcnica legislativa empleada, hacen del constructo de este tipo penal, algo mucho ms complicado,
el proceso de interpretacin de la norma penal y su aplicacin. [Betty Silveria
Huarcaya Ramos, Prolegmenos para un derecho penal constitucionalizado
para el siglo XX]
1. Algunos aspectos crticos relacionados al constructo del tipo del delito de
sicariato
2. Del problema de la autora y otras formas de participacin en el delito de
sicariato
3. De la naturaleza jurdica del delito de sicariato
4. La racionalidad de la parificacin punitiva de los intervinientes
5. Referentes indicativos que diferencia el delito de sicariato del asesinato por
lucro o codicia
6. Del sicariato agravado
6.1. El o los agentes se valen de un menor de edad o de otro inimputable para
ejecutar la conducta
6.2. Cuando el agente da cumplimiento a la orden de una organizacin
criminal
6.3. Cuando cometen el hecho ilcito en concurso de dos o ms personas
6.4. Por la pluralidad de vctimas
6.5. Cuando se cometa parricidio, feminicidio u asesinato por condicin del
agente
6.6. Cuando se utilicen armas de guerra, en estos casos la pena ser de cadena
perpetua
7. Del bien jurdico tutelado por la norma penal
8. Conclusiones

* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos


62

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
1. Algunos aspectos crticos relacionados al constructo del tipo penal del
delito de sicariato
Por D. Leg. N.o 1181 publicado
en el diario oficial El Peruano, el 27 de
julio del 2014, se incorpora al cuerpo
orgnico penal, el artculo 108-C que
tipifica como delito por delegacin
de facultades legislativas, supuestos de
hecho que forman parte del contenido
material del concepto de sicariato. Incorporacin que obedece o se ubica dentro
del mbito o contexto de fortalecimiento
de la seguridad ciudadana, lucha contra
la delincuencia y el crimen organizado.
La tcnica legislativa empleada
resulta bastante cuestionada por el uso
excesivo de casuismos y de elementos
normativos indeterminados, extensivo
a supuestos del tipo bsico y agravado.
El tipo bsico en cuestin mantiene
elementos normativos comprendidos o
contemplados en otra figura penal (homicidio por lucro o codicia) con penas
diversas y con algunos articulados de
la parte general del Cdigo Penal (art.
46 del C.P.) que establecen agravantes,
uno de los cuales es involucrar a menores de edad. Este hecho va a generar
serios problemas de interpretacin y
aplicacin de diversas normas penales
que tengan un mismo contenido o tratamiento. Ante esta situacin adicional,
es probable que se opte por la norma
especial ante la general (tratndose del
uso de menores de edad). No es el caso
del delito de sicariato y del homicidio
por lucro que, de darse una colisin por
determinar que pena se debe aplicar,
Volumen 15 Setiembre 2015

RESUMEN
El autor realiza un anlisis crtico respecto
al constructo del tipo penal del sicariato,
regulado en el artculo 108-C del Cdigo
Penal. Para este fin, refuerza algunas figuras de la parte general del derecho penal,
ya que a su criterio, existen cuestiones
discutibles en la configuracin de este
tipo penal que giran en torno a la autora
y la participacin, es as que, segn el
autor, el inciso 1 del artculo 108-C devendra en innecesario ya que el supuesto
ah planteado sera una autora mediata,
pues debemos recordar que el artculo
23 del Cdigo Penal admite dos tipo de
autora (la directa y la mediata) y al ser
esta una norma general, es aplicable a las
figuras penales configuradas como tales
en la parte especial del Cdigo Penal.
PALABRAS CLAVE
Asesinato por lucro / Autora / Codicia /
Participacin / Sicariato.
Recibido: 01-09-2015
Aprobado: 08-09-2015
Publicado online: 01-10-2015

se optar por aquella penalidad ms


favorable al reo. Ambas figuras penales
lo son por los factores agravantes que
se traducen por el medio empleado y
por el mvil o propsito del agente. La
autonoma del tipo penal de sicariato,
descrito en el artculo 108-C del Cdigo Penal, admite un tipo bsico y otro
agravado por los medios empleados a
diferencia del artculo 108 del mismo
cuerpo penal que es una figura penal
Actualidad Penal

63

Actualidad

Penal

Especial del mes

independiente agravada por los medios dolo es directo por parte del agente pero
y por el propsito.
con propsitos anlogos.
Por ejemplo, tenemos que la expresin [] beneficio econmico o
de cualquier otra ndole [] indica
el propsito doloso del agente a que
se refiere el artculo 108-C del Cdigo
Penal Tiene similitud con los vocablos
[] codicia, lucro [] que, uno de
los supuestos indicativos del propsito
doloso del agente a que se refiere el artculo 108 inciso 1) del Cdigo Penal? En
ambos casos, el mvil, aparentemente es
el mismo. La diferencia radica en que,
el mvil, ya que beneficio econmico
o de cualquier otra ndole, tiene una
connotacin ms amplia y extensiva
que, la del mvil especfico de codicia y
lucro; de manera que, esta ltima ya est
comprendido en el primero1. En ambos
casos, el legislador introdujo los mviles
como una agravante autnoma dentro
de los tipos penales antes indicados. Hay
un mismo nivel de reproche por el mvil
pero disimiles penas contempladas2. El
1 La codicia y el lucro siempre est relacionado
a beneficios econmicos. Por ejemplo, no hay
lucro sin beneficio econmico y beneficio
econmico sin lucro. Existe en una correlacin
directa e indisoluble. No se comprende uno sin
el otro.
2 Comprese ambas normas:
El que mata a otro por orden, encargo o acuerdo, con el propsito de obtener para s o para
otro un beneficio econmico o de cualquier
otra ndole, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de veinticinco aos y con
inhabilitacin establecida en el numeral 6 del
artculo 36, segn corresponda []. Cdigo
Penal articula 108-C (Tipo bsico del sicariato)
Ser reprimido con pena privativa de libertad
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Instituto Pacfico

El concepto de beneficio econmico


recurrentemente es utilizado como utilidad o provecho lo cual equivale a lucro.
A los efectos penales tienen una connotacin de carga negativa y por tanto,
reprochable. Se mata a otro, para obtener
un beneficio econmico (el agente emplea muchos medios; su propsito es el
beneficio). Ahora bien, el beneficio econmico en una de sus vertientes materiales
que, no se explica sin la codicia, porque
est referida a una caracterstica espiritual
del agente. Vale decir a su inclinacin
exagerada al lucro, razn por la cual mata
a otro. En determinadas condiciones del
hecho concreto va a generar serias dificultades de interpretacin y aplicacin
que, bien pudo evitarse empleando una
mejor tcnica legislativa en el proceso
tipificante del hecho.
La exposicin de motivos del Proyecto de Ley N.o 3454/20133, remitido
al Congreso de la Repblica para su discusin y aprobacin, argumentaba en la
forma que se indica: La presente norma
parte por tipificar de modo autnomo
no menor de quince aos el que mate a otro
concurriendo cualquiera de la circunstancias
siguientes: Por ferocidad, codicia, lucro o por
placer. Tipo agravado de homicidio por codicia
o lucro Art. 108 inciso 1 del Cdigo Penal.
3 Proyecto de ley que no tuvo la celeridad para
su discusin y aprobacin, tanto en comisiones
como en el pleno del Congreso de la Repblica.
Tuvo que darse una delegacin de facultades legislativa para que el Poder Ejecutivo al aprobarlo
en Consejo de Ministros, lo promulgue como
decreto legislativo.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
el as denominado delito de sicariato,
que no es, sino la modalidad homicida
especfica que se configura sobre la base
de un acuerdo, entre al menos dos personas, con el fin de quitar la vida a un
tercero a cambio de una contraprestacin
de carcter econmico o de cualquier
otra ndole. La frmula planteada
permite abarca un amplio espectro de
medios tpicos que precisamente no se
circunscriben a mviles econmicos
sino que abarcan tambin cualquier otra
forma de ventaja indebida. Esto tiene
particular importancia en el terreno de
la criminalidad organizada. En efecto,
las organizaciones criminales suelen
utilizar asesinos a sueldo para matar a
sus adversarios, as como recurrir a sus
miembros para que maten a otro y as
facilitar un delito u ocultarlo; o simplemente puede ordenar el homicidio de
una persona por venganza o represalia
(v. g. un testigo, un colaborador, o un
alto mando de la organizacin criminal
rival).De ah la importancia de prever
dentro de este nuevo delito de sicariato
no solo los homicidios cometidos a partir
de un beneficio econmico sino tambin
al homicidio cometido a fin de obtener
cualquier ventaja. Es precisamente a
partir del fragmento [] y de cualquier
otra ndole [], distinto a la econmico, que se complica su interpretacin y
aplicacin. Es el caso del agente que mata
por encargo para obtener un beneficio
para otro (para facilitar u ocultar un
delito), lo cual constituye un supuesto ya
contemplado en el artculo 108 inciso 2
del Cdigo Penal. De esa manera pueden
Volumen 15 Setiembre 2015

hallarse otros con la misma connotacin;


pues como se refiere en la exposicin
de motivos, la frmula planteada []
permite abarcar un amplio espectro de
medios tpicos que precisamente no se
circunscriben a mviles econmicos
sino que abarcan tambin cualquier otra
forma de ventaja indebida.
En ese contexto de posibilidades
reales, cmo se diferencia entre beneficio
econmico, codicia y lucro como mviles
del homicidio calificado y del sicariato?
Cmo interpretar el elemento normativo
expresado en la frase [] o de cualquier
otra ndole [] contenida en el artculo
108-C del Cdigo Penal? Esta ltima
expresin admite muchas lecturas.
La cuestin econmica es de una
ndole; entonces la expresin []
cualquier otra ndole [] a que hace
referencia?4, si el sentido de la expresin
4 El concepto o significado atribuido al vocablo
ndole est referida a la naturaleza de una cosa
que lo distingue a lo dems. Es comn referir
que X tiene problemas de ndole econmica, no
de orden sentimental o de otra naturaleza. Este
vocablo lo utilizamos en nuestra lengua en dos
sentidos: primero, para dar cuenta del carcter
particular de cada persona o la condicin natural que presenta y, segundo, la usamos para
mencionar la naturaleza, condicin o calidad
de las cosas. Por ejemplo, mi problema es de
ndole econmico, no de otra ndole. Desde
luego, no hay nada qumicamente puro. No
obstante, no se entiende a qu otra ndole distinta a la econmica se ha referido el legislador
por delegacin al emplear la frase [] o de
cualquier otra ndole []. Si la expresin
lingstica es diferenciada por algo vinculado al
aspecto econmico sin serlo, se complica ms la
interpretacin (as tenemos al lucro, la codicia,
etc.). Si el sentido de la expresin es buscar una
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

es buscar una interpretacin analgica.


Resulta contradictoria por la naturaleza
constitutiva del concepto ndole que se
diferencia del aspecto econmico porque
es cosa distinta y no anloga. Son las
incongruencias insalvables, incluso en
el uso, de los trminos lingsticos. La
vaguedad en la definicin de los elementos de la conducta incriminada termina
vulnerando el principio de legalidad
(lex certa). Este principio constitucional
exige no solo que por ley se establezcan
los delitos, sino tambin que, las conductas prohibidas sean de tipificacin
cierta, claramente delimitadas por la ley.
En tal sentido, estn proscritas tanto la
aplicacin por analoga, como tambin
del uso de clusulas generales e indeterminadas en el proceso tipificante de las
prohibiciones.

lucro como mvil y no, a los otros casos


(ocultar o dificultar).

El legislador delegado consciente de


los problemas indicados, sostuvo en su
exposicin de motivos del proyecto de ley
antes sealado, que [] por lo dems,
es indispensable sealar que el lucro,
como mvil que justificaba la agravacin
del homicidio segn el artculo 108.1 del
Cdigo Penal ha sido suprimido, habida
cuenta de la tipificacin autnoma del
delito de sicariato. No obstante, los problemas subsisten porque en primer lugar
la norma penal aludida no fue derogada5
y en segundo lugar, solo est referida al

Por otro lado, es evidente que,


en ambas figuras penales, en cuanto
constructos por mviles de beneficios
econmicos o de cualquier otra ndole,
como por codicia o lucro, se aproximan
ms a tipos penales de conductas que
por hechos. El ncleo central en dichas
motivaciones tienen una connotacin
referida a una caracterstica espiritual

interpretacin analgica. Resulta contradictoria


por la naturaleza constitutiva del concepto de
ndole que se diferencia del aspecto econmico.
Vaya serio problema.
5 Vase: Ley penal publicada en el diario Oficial
El Peruano el 27-07-2015.
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Instituto Pacfico

En tal sentido, subsiste la discusin


actual sobre los conceptos de codicia,
lucro, beneficios econmicos o de la
expresin [] de cualquier otra ndole
[], que adquiere mayor relevancia en
la medida que estos conceptos tienen una
connotacin muy amplia, sinuosa, de
abierta configuracin evolutiva y sujeta
a revisin permanente. El solo hecho de
tipificar hechos punibles independientes
o de configuracin propia con supuestos
comunes a otro tipo penal, complica
toda forma de interpretacin y aplicacin6 del mismo modo que, la utilizacin
de trminos o expresiones demasiados
generales, extensos, da lugar a una grave
incertidumbre en cuanto al campo de
aplicacin de la norma penal.

6 Las normas penales deben ser consideradas cada


vez ms precisas en la medida que el lenguaje lo
permita y la dogmtica cumpla un papel preponderante. Las deficiencias de comprensin de
las normas estn muchas veces relacionadas con
la tcnica legislativa empleada insuficiente de
modo que la exigencia que se respete la certeza
de la norma penal radica la garanta, limitacin
al poder del legislador y del juzgador. Lo contrario es dejar abierta una posibilidad real para
la arbitrariedad.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
del autor, vale decir a una inclinacin
exagerada a todo beneficio econmico,
lucro, codicia, etc. La expresin el
que mata a otro por orden, encargo o
acuerdo, con el propsito de obtener
para s o para otro un beneficio econmico o de cualquier otra ndole [...]
del tipo bsico del artculo 108-C de
hecho admite otros medios distintos a
los sealados taxativamente en el tipo
agravado y son los siguientes:

mviles de los agentes infractores de la


ley penal.
2. Del problema de la autora y otras
formas de participacin en el delito
de sicariato

Otras de las cuestiones discutibles


en la configuracin del tipo penal estn
relacionadas a la autora7. El artculo
23 del Cdigo Penal admite dos tipos
de autora, la directa y la mediata. Se
configura la primera, cuando el agente
1. Valindose de un menor de edad o
realiza personalmente la accin tpica
de otro inimputable para ejecutar la
(autora inmediata) y mientras que la
conducta
segunda, cuando utiliza o instrumenta2.Para dar cumplimiento a la orden de una
organizacin criminal
liza a otro para realizar la accin tpica
3.Cuando en la ejecucin intervienen dos
(autora mediata).Esta norma general es
o ms personas
aplicable a las figuras penal configurados
4. Cuando las vctimas sean dos o ms
como tales en la parte especial del Cpersonas
digo Penal. En tal sentido, el agravante
5.Cuando las vctimas estn comprendidas
contemplado en el inciso 1 del artculo
en los artculos 107 primer prrafo, 108108-C, deviene innecesario porque se
A y 108-B primer prrafo.
trata de una autora mediata; donde el
6.Cuando se utilice armas de guerra.
agente instrumentaliza a un menor de
De manera que, si el agente mata a edad o de otro inimputable para ejecutar
otro por orden, encargo o acuerdo, con su dolo directo de matar por beneficio
el propsito de obtener para s o para econmico para s o para otro.
otro un beneficio econmico o de cualquier otra ndole empleando para tal 7 La autora es la realizacin de la accin tpica,
antijurdica y culpable por s y a travs de. Por s
cometido fuego, explosin o cualquier
cuando el agente realiza directamente la accin
otro medio anlogo no contemplados
tpica (autora inmediata) y a travs de cuando
en los incisos antes indicados, cmo,
utiliza o instrumentaliza a otro para realizar la
accin tpica (autora mediata). No hay tipo que
resolver esta situacin?, porque el arno indique autora, supuesto y pena. La autora
ticulo 108 inciso 4 del Cdigo Penal
directa trae menos complicaciones porque es
(homicidio calificado) admite tambin
autor quien ejecuta por s misma la accin tpica;
la distincin ms grave, y en cierto modo fundaestos medios por mviles aparentemente
mental radica en la complejidad para establecer
similares (lucro, codicia). Son alguna de
la autora mediata y muy, en particular, aquellas
las cuestiones sujetas crticas racionales
cometidas a travs de organizaciones criminales
constituidas para tal fin.
dada la complejidad de la conducta y
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

Lo propio cabe referir en relacin


al inciso 2 de la norma penal acotada
tratndose de organizaciones criminales
que operan cuando el agente (autor
mediato) obra por un beneficio econmico, dentro de un aparato organizado
de poder-criminal o fuera de ella. No
hay propiamente rdenes pero si negociacin. La faz subjetiva del agente
es relevante en estos casos concretos,
porque el agente puede actuar, incluso,
sin pertenecer a la organizacin criminal. Esto es, la organizacin criminal
lo contrata para matar a un tercero
y este acepta con dicho encargo por
dinero. Son dos casos concretos en los
que pueden darse por organizaciones
criminales, ya sea contratando a otros
fuera de la organizacin u ordenando a
uno o vario de sus miembros a matar a
otro, previo acuerdo de pago (rdenes y
comisiones de pago al mismo tiempo)8.
Del mismo modo, puede suceder que,
se constituya una organizacin criminal con el propsito nico de matar
por encargo (previo pago) de terceros
particulares o de organizaciones criminales (dar cumplimiento a la orden de
una organizacin criminal-Universidad

Nacional Mayor de San Marcos inciso

2 del
artculo 108-C del Cdigo Penal).

En trminos generales todo supuesto prohibido o exigido tipificado como


delito en la parte especial del Cdigo
Penal usualmente estn referidos para
aquellos hechos punibles cometidos por
el agente de manera individual; lo cual
es real y aparente, al mismo tiempo (el
que mata a otro, el que se apodera, etc.).
No obstante, no es absoluto, tambin
comprende a coautores, autora mediata
y otras formas de participacin. Esta
condicin se da en relacin al tipo bsico
descrito en el artculo 108-C y artculo
108-D. Es decir, el que mata a otro de
manera individual por orden, encargo o
acuerdo, con el propsito de obtener para
s o para otro un beneficio econmico
o de cualquier otra ndole. Del mismo
modo parifica la pena el sujeto que simplemente ordena, encarga, acuerda el
sicariato o acta de intermediario. Debe
entenderse que lo hacen por precio o
comisin crematstica.

Como a ttulo de qu, se sancionaran a estos agentes que solo ordenan,


acuerdan, encargan, o actan de intermediario para el sicariato?, instigador,
coautor o cmplice primario? Serio problema por la forma cmo est redactado
8 La explicacin clsica de las organizaciones
criminales, es referente a que las rdenes fluyen el tipo penal.
desde la cspide de la jerarqua ms encumbrada
Distinto es el caso, si el agente, ory las mismas son ejecutadas por agentes subordinados sin poder de decisin y prescindibles dena o encarga el sicariato a un menor
porque el dominio de la voluntad de los apara- o un inimputable. El que ordena o entos organizados de poder lo tienen los agentes carga ser sancionado a ttulo mediato
instrumentalizantes. No obstante, otras organizaciones criminales han evolucionado desde el por haber instrumentalizado a otro.
El problema surge cuando el agente es
mando clsico al de incentivos econmicos.

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Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
intermediario y el que ejecuta mediante
un menor o un inimputable; es decir,
en la triangulacin de agentes para el
delito (agente que tiene inters de matar
a otro, el intermediario y el ejecutante) o
en el caso de que una organizacin criminal que encarga a otra organizacin
dedicada al sicariato opta por utilizar a
un intermediario que contrata por precio
a un menor de edad o simplemente el
intermediario utiliza a un inimputable y
estos (menores o inimputables) utilizan
armas de guerra. Dos agravantes para un
mismo hecho.
La norma especial no puede interpretarse de manera literal o excluyente
de la parte general del Derecho Penal
sino con relacin con lo establecido por
aquella para estas categoras9. Los otros
actores intervinientes (instigador y cmplice primario) tambin son tratados en
cuanto a la pena como autores. Aquellos
no realizan, propiamente, la accin tpica
pero asumen una aportacin necesaria
9 El artculo 23 del Cdigo Penal nos indica lo
siguiente: El que realiza por s o por medio de
otro, o los que cometan conjuntamente el hecho
punible sern reprimidos con la pena establecida para dicha infraccin. La jurisprudencia
peruana en trminos generales ha logrado un
desarrollo jurisprudencial importante ms o
menos aceptable sobre autora, autora mediata
y coautora. He aqu una que sigue la tesis de
Claus Roxin que desde luego no opera para todos los delitos, en las que claramente nos indica
que toda forma de autora dolosa en los delitos
dolosos de resultado, sean en su modalidad
directa, mediata o coautora, se caracteriza por
el dominio del hecho. La coautora requiere que
quienes toman parte en la ejecucin del delito
obren con su dominio funcional.
Volumen 15 Setiembre 2015

para la ejecucin del hecho punible que


deban ser tratado como tales.
Si el agente interviene directamente
de manera individual en el hecho punible no hay mayores inconvenientes en
establecer las formas de participacin de
agentes que intervienen de manera tangencial al tipo; las mayores dificultades
surgen cuando intervienen directamente
varios agentes sea como coautores, autores mediatos u otras formas de participacin en estructuras complejas de
organizacin criminal dentro del aparato
de poder y, estas encargan. Acuerdan o
utilizan a un intermediario para contratar por precio a otras organizaciones
criminales. No es el caso, cuando el
agente-instrumentalizado obra dentro
de un aparato de poder en el seno de
organizaciones criminales. En ellas las
rdenes fluyen desde la cspide de la
jerarqua ms encumbrada y las mismas
son ejecutadas por agentes subordinados
sin poder de decisin y prescindibles
porque el dominio de la voluntad de los
aparatos organizados de poder lo tienen
los agentes-instrumentalizantes10. La
10 Estos problemas de alguna manera se explican
por la teora del dominio del hecho desarrollada
principalmente por el profesor alemn Claus
Roxin. Desde luego que el concepto adecuado
de dominio del hecho no significa que explica
todos los problemas de la doctrina de la autora, coautora u otras formas de participacin
en el hecho punible. Considrese una ms de
otras tantas teoras que explican la autora pero
dentro de las consideraciones metodolgicas
hasta ahora es la que mejor explica y justifica
la aplicacin de la pena en su justa medida.
Hllese en ella muchas deficiencias, pero son
menores en relacin a otras metodologas. En
Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

forma casustica en que est redactado el


tipo penal complica aun ms su interpretacin y aplicacin por exceso de detallismo. Bastaba el artculo 46 del Cdigo
Penal como una norma general que opera
para los tipos penales de manera que el
artculo 108-C en este extremo no puede
interpretarse de manera literal o excluyente de la parte general del Derecho
Penal sino con relacin a lo establecido
por aquella para estas categoras.

que protege el bien jurdico vida por


el nivel de violencia y profesionalismo
cmo se ejecuta el hecho punible tanto
o ms como por la sofisticacin de los
medios empleados o las circunstancias
que rodean al hecho y, desde luego, por
sus efectos posteriores. Para el agente la
vida tiene un precio por orden, encargo
o acuerdo.

El modus operandi de los agentes


hace la diferencia frente a otras formas
de homicidios porque dependiendo de
3. De la naturaleza jurdica del delito
las circunstancias, estos planifican un
de sicariato
escenario adecuado para cumplir con el
Es un delito de accin dolosa (dolo encargo de la accin del sicariato. Estas
directo), autnomo11 y de resultado. Para admiten muchos escenarios pero las
su configuracin el tipo exige el resultado ms comunes, bien pueden expresarse
muerte. La faz subjetiva en las primeras como sigue:
versiones del tipo se explica por el afn
1. Un probable escenario pblico,
crematstico pero tambin dichos actos se
en el que eliminan el objetivo sin
presentan como un intercambio de inteimportar la presencia de terceros y
reses. El homicidio agravado por encargo
la posibilidad de afectar por dolo
o acuerdo tiene una connotacin propia
eventual a otros. Pueden hacer pasar
que lo distingue de otros tipos penales
o simular un acto de terrorismo,
venganza, etc. para confundir a las
todo caso, hasta no hallarse un mtodo mejor
que lo supere convivamos con ella, realistamenautoridades.
te, maximizando sus beneficios y minimizando
sus defectos dialcticamente para superarlo. Es 2. El probable escenario de actuacin
limpia, eliminado solo al objetivo
decir, afirmmoslos para luego negarlo cuando
superemos sus deficiencias.
(persona identificada al cual matar),
11 Como se seala en la exposicin de motivos
sin testigos, de manera tan rpida y
del Proyecto de Ley N.o 345/2013, [] la
violenta.
norma ahora propuesta permite, en este particular mbito delictivo, diversificar los tipos 3. El escenario disfrazado, en el que el
penales de homicidio segn su especialidad, de
agente elimina el objetivo sin testisuerte que el homicidio por encargo, o precio
gos y simula un supuesto accidente,
se encuentra tipificado de forma autnoma y
especfica, mientras que todos los dems homisuicidio o cualquier otra forma que
cidios ocasionados persiguiendo una ventaja o
diste de la realidad, para lo cual altera
utilidad patrimonial han de ser subsumidos en
la escena del hecho, siembra pruebas,
el asesinato por codicia que ahora se incorpora
etc.
en el artculo 108.1 del Cdigo Penal.
70

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Es as que el agente mata por encargo
o acuerdo buscando obtener una ventaja
patrimonial o econmica ya sea para incrementar el activo o en bsqueda de reducir
el pasivo (muerte del acreedor) pero no
todo se reduce al aspecto econmico porque tambin admite cualquier otra ndole
no econmica. El problema surge a partir
de cmo interpretar esta expresin y cmo
darle contenido material. Por ejemplo,
puede considerarse de otra ndole el matar
para lograr un ascenso, matar por favor
sexual, matar por apoderarse de sus bienes,
etc.? En realidad, es bastante peligrosa
esta forma de estructurar el tipo penal en
cuestin.12, ranto en el tipo bsico como en
el agravado el mvil es el hilo conductos y
la espina dorsal del obrar criminal, el cual
opera como la causa eficiente que mueve
a la voluntad de matar.
El tipo bsico tiene como verbo
rector al vocablo matar13 seguido por el
12 Conceptualmente dadas estas condiciones es
impreciso hablar de sicariato por precio. Salvo
que por precio se entienda en su sentido ms
amplio que implique no solo lo econmico
sino, tambin, lo no econmico, lo cual hace
ms difcil su interpretacin.
13 El vocablo matar implica la accin de acabar
con la vida de otro. La vida de todo ser humano
tiene un valor central dentro del orden jurdico
y es indiscutible que el deber constitucional de
protegerla. La obligacin-deber es del Estado
por proteger la vida humana desde la fecundacin hasta la muerte cerebral. Entonces,
corresponde al legislador establecer todo un
sistema de proteccin legal efectivo, dado el
carcter fundamental del derecho a la vida, su
instrumentacin necesariamente debe incluir la
adopcin de normas penales, que estn libradas
al criterio discrecional del legislador, dentro de
los lmites del ordenamiento constitucional.
Volumen 15 Setiembre 2015

elemento normativo [] por orden,


encargo o acuerdo, con el propsito de
obtener para s o para otro un beneficio
econmico o de cualquier otra ndole.
Es decir, el agente mata por orden o
encargo o acuerdo, con el propsito
(dolo directo finalista) de obtener para
s (personal) o para otro (el que encarga
el acto del sicariato) que puede ser una
persona natural (funcionario o particular) o un grupo organizado de poder
para obtener un beneficio econmico o
de cualquier otra ndole.
Ahora bien, el concepto de beneficio econmico no es restrictivo sino
tiene una connotacin muy amplia, de
manera que es conveniente establecer el
contenido material de este concepto y
sus alcances. Usualmente est relacionada a que el inters crematstico incremente indebidamente su patrimonio
o disminuya su pasivos, etc.; es decir,
debe tener naturaleza bsicamente pecuniaria. No obstante, puede admitirse
otras formas de beneficios econmicos
como el de matar para evitar que el
agraviado no pueda cobrar una deuda,
etc; es decir, de cualquier clase, no
necesariamente pecuniaria, de manera
que debe admitir una interpretacin
extensiva. Claro est, existen menores
dificultades en la interpretacin de esta
forma bsica.
Interesa para los efectos penales
del tipo penal, la cuanta del patrimonio? En realidad, es irrelevante para
la configuracin del tipo la cuanta,
pues lo que importa en establecer con
Actualidad Penal

71

Actualidad

Penal

Especial del mes

claridad el propsito indicado en el


Las normas penales deben ser
tipo bsico.
consideradas cada vez ms precisas en
El beneficio econmico es un bien la medida que el lenguaje lo permita.
que se recibe por o a consecuencia del Las deficiencias de comprensin de las
acto de matar por encargo o acuerdo; es normas estn muchas veces relacionadecir, por utilidad o ventaja, ya que el o das con la tcnica legislativa empleada
los agentes ganan u obtienen un bene- insuficiente de modo que en la exigencia
ficio matando, ordenando o acordando que respete la certeza de la norma penal
un acto de sicariato. El agente puede radica la garanta, limitacin al poder del
matar por promesa remuneratoria. No legislador y del juzgador. Lo contrario es
obstante, no todo se reduce, como lo dejar abierta una posibilidad real para la
tenemos dicho, a promesas econmicas arbitrariedad. En tal sentido, el delito de
sino tambin de otras ventajas o de otra sicariato en su modalidad bsica y agravada es un delito de resultado. Requiere
ndole.
para su configuracin el resultado muerte
El trmino [] o de cualquier motivado por un inters crematstico o
otra ndole [] admite incluso, por de otro orden. Igual se mata por una
favor sexual, etc. de manera que el tipo finalidad de ventaja indebida.
penal bsico tiene una connotacin
muy amplia en cuanto al propsito del 4. La racionalidad de la parificacin
agente. No todo se reduce a un benefipunitiva de los intervinientes
cio econmico que se traduzca en una
El artculo 108-C del Cdigo Penal
suma de dinero es mucho ms amplio
establece
que quien ordena, encarga,
el abanico de ventajas o precios. Por
ejemplo, la solicitud u ofrecimiento de acuerda el sicariato o acta como interregalar un valioso cuadro o un par de mediario recibir la misma sancin que
entradas en primera fila para asistir a un quien mata a otro por orden, encargo o
concierto de un artista internacional, o acuerdo, con el propsito de obtener para
una deuda del empleado, hasta el hecho s o para otro un beneficio econmico o
regalarle un paseo por Europa. El lmite de cualquier otra ndole.
de los alcances de esta frase es difcil de
El legislador delegado ha optado por
precisar pero en ella puede caber cual- parificar punitivamente al agente que orquier cosa14.
dena, encarga, acuerda el sicariato o acta
como intermediario en relacin con el
14 Una norma que prohbe que se haga algo en tr- agente directo. Es decir, tiene el mismo
minos tan confusos que hombres de inteligencia
normal tengan que averiguar su significado y
difieran respecto a su contenido, viola lo ms
esencial del principio de legalidad. Se hace
necesario desarrollar la conveniencia de una

72

Instituto Pacfico

teora de meta legalidad que establezca pautas


fuertes de racionalidad. que defina y aclare los
conceptos.

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
nivel de reproche y, por tanto, se le aplica la misma pena que el agente directo.
No obstante lo sealado, el problema es
establecer a ttulo de qu se sanciona al
que ordena, encarga o acuerda el sicariato
o acta como intermediario.

gacin o complicidad. Lastimosamente


el tipo penal no aclara esta duda. Ahora
bien, esta interrogante no es meramente
terica, pues la respuesta podra determinar que quien encarga u ordena el delito
puede ser pasible de una pena pese a que
Es posible establecer en el caso el hecho (la muerte del sujeto pasivo)
del que ordena o encarga, una autora no se llegue a cometer, labor que deber
mediata. Lo propio cabe sealar del que dilucidar la futura jurisprudencia sobre
acuerda, la mayor dificultad aparece en el el particular.
No estar exenta de sancin la percaso del que acta como intermediario.
El segundo prrafo del artculo 108-C sona que ofrezca los servicios de sicariato
al establecer las mismas penas previstas aunque no haya cometido un asesinato.
para el sicario complica ms aun, las En efecto, la conspiracin y el ofreciotras formas de participacin. El inter- miento para el delito de sicariato est
mediario se ubica entre el autor mediato tipificado en el nuevo artculo 108-D
propiamente dicho y el autor mediato. El del Cdigo Penal, el cual sanciona con
agente intermediario puede ser el encar- pena privativa de libertad no menor de
gado de buscar o contactar al sicario por cinco ni mayor de ocho aos a quien
precio o tras formas de contacto. Lo cual participa en una conspiracin para
implica que, solo esta intermediacin es promover, favorecer o facilitar el delito
suficiente para que se configure el delito de sicariato; y a quien solicita u ofrece
de sicariato? Si esto es as, qu pasara a otros, cometer el delito de sicariato o
si el agente contactado recibe parte del acta como intermediario.
dinero y opta por no matar a la persona que se le indic?, estaramos ante 5. Referentes indicativos que diferencia
una tentativa de sicariato? Lo anterior
el delito de sicariato del asesinato por
lucro o codicia
representa a una enorme dificultad por
resolver debido a la forma como se han
Es evidente que el supuesto contenitipificado estas conductas como sicariato. do en el tipo penal del sicariato tambin
Son los enormes problemas cuando los est comprendido en el artculo 108
tipos penales tienen connotacin simb- inciso 1 del Cdigo Penal. En efecto,
lica, indeterminados y de frases gaseosas el Cdigo Penal ya prev el homicidio
poco elaboradas.
calificado de una persona por codicia
No obstante, lo sealado es importante establecer si estas conductas
configuran actos de autora o, por el
contrario, deben entenderse como instiVolumen 15 Setiembre 2015

o lucro. La pena prevista es no menor


de 15 aos, pero cmo diferenciar esta
conducta del nuevo delito de sicariato
que, como hemos visto, tambin exige
Actualidad Penal

73

Actualidad

Penal

Especial del mes

un beneficio econmico del agente?


La diferencia es compleja y poco viable
pero, s se puede recurrir al principio de
especialidad y optar por la norma que
contemple una pena menor (a favor del
procesado). As, el delito de sicariato y
del homicidio por lucro que en caso de
darse una colisin por determinar que
pena se deba aplicarse optar por aquella
penalidad ms favorable al reo.

veras15. Acta dolosamente quien acta


con la intencin de cometer undelitoa
sabiendas de su ilicitud.

Lo indicado, no es obstculo para


sealar algunos referentes que posibilitaran su diferenciacin, como lo sealado
en el delito de sicariato acerca de que
los supuestos son ms amplios y en el
supuesto contemplado en el delito de
homicidio por lucro, es ms especfico.
La pena es mayor en el delito de sicariato en relacin al delito de asesinato por
lucro o codicia.

Es el caso tpico de la autora mediata; el agente o los agentes instrumentalizan a menores de edad o inimputables
para acabar con la vida de otra persona
por precio. Se precisa que la pena ascender a no menos de seis ni mayor de diez
aos, si estas conductas se realizan con
la intervencin de un menor de edad u
otro inimputable.

El tipo penal sicariato prev una


serie de conductas agravadas, esto es, que
ameritarn una mayor sancin cuando:
6.1. El o los agentes se valen de un menor
de edad o de otro inimputable para
ejecutar la conducta

6.2. Cuando el agente da cumplimiento a


En suma, el grado de indeterminala orden de una organizacin criminal
cin ser inadmisible, sin embargo, cuanEl concepto de organizacin crido ya no permita al ciudadano conocer
qu comportamientos estn prohibidos minal es muy amplio y el trmino
de delincuencia organizada tambin.
y cules estn permitidos.
Se ha utilizado recientemente para
sealar a grupos de personas que se
6. Del sicariato agravado
dedican a traficar drogas, personas,
Para la configuracin del tipo cometer secuestros, asesinatos, entre
agravado en esta modalidad se exige del otros delitos que, incluye, desde luego,
agente un dolo directo, no admite la al sicariato. Los distintos segmentos de
culpa. En el dolo directo no hay duda las organizaciones criminales tienen,
en la forma que se expresa el querer, en en algunos casos, vnculos entre s para
el de consecuencias necesarias, son estas
las que lo fundan. El dolo es la forma 15 El artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo
Penal peruano establece que: La Pena necesaprincipal y ms grave de la culpabilidad,
riamente, precisa de la lesin o puesta en peligro
y por ello la que acarrea penas ms sede bienes jurdicos tutelados por la ley.

74

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
coautora es una de las formas cmo se
organiza el comportamiento humano,
cuando intervienen varias personas en el
proceso de actuacin delictiva. Aqu se
plantea el problema de dilucidar si todos
los participantes en dicho proceso deben responder ante el derecho penal de
modo independiente por la realizacin
de un hecho punible propio (coautora)
o bien de manera dependiente por la
contribucin a un injusto ajeno (participacin). La diferencia entre ambas
formas de intervencin criminal no es
cuantitativa, sino cualitativa, en cuanto que la autora supone la realizacin
de un tipo principal (hecho injusto
propio), mientras que la participacin
supone la realizacin de un tipo de
El sicariato es la prestacin de un referencia, mediante la cooperacin
servicio, que normalmente consiste en la accesoria para que otro (autor) realice el
eliminacin fsica de una o ms personas tipo penal (hecho injusto ajeno).
a cambio de un pago; en el caso de las
El artculo 23 del Cdigo Penal
organizaciones criminales, dentro de sus peruano prescribe:
estructuras manejan un nmero indeterEl que realiza por s o por medio
minado de sicarios para cumplir sus obde
otro
el hecho punible y los que los
jetivos bajo las rdenes de sus superiores.
cometan conjuntamente ser reprimiExisten tambin los sicarios que no dos con la pena establecida para esta
necesariamente pertenecen a las organi- infraccin.
zaciones criminales pero son contratados
En tal sentido en el delito de sicapara trabajos determinados. Su mbito
riato
todos los agentes toman parte dide accin es todo el territorio nacional y
as como forman parte de organizaciones recta en la ejecucin de los actos propios
del delito; es decir, a los coautores y no
criminales.
al autor, ya que este no toma parte de la
6.3. Cuando cometen el hecho ilcito en ejecucin, sino simplemente efecta el
concurso de dos o ms personas
hecho punible.
llevar a cabo determinados actos criminales, vnculos que no necesariamente
se dan entre diversas organizaciones
criminales en forma permanente, son
vnculos espordicos y se dan en razn
de intereses en comn, o a cambio de
dinero. Los distintos segmentos de las
organizaciones criminales tienen, en
algunos casos, vnculos entre s para
llevar a cabo determinados actos criminales, vnculos que no necesariamente
se dan entre diversas organizaciones
criminales en forma permanente, son
vnculos espordicos y se dan en razn
de intereses en comn, o a cambio de
dinero. En este caso, el agente puede
pertenecer a la organizacin criminal y
matar por precio.

Los agentes actan como coautores


para cometer el delito de sicariato. La
Volumen 15 Setiembre 2015

Son coautores del delito de sicariato


solo quienes cometen actos ejecutivos,
Actualidad Penal

75

Actualidad

Penal

Especial del mes

cada uno de los cuales es parte de la


ejecucin del hecho punible. Con
sus intervenciones, pues, los coautores
no se limitan a ayudar o cooperar
en la ejecucin de la infraccin, sino
que ellos mismos la ejecutan. Ahora
bien, la simple realizacin de actos
ejecutivos por parte de varios agentes
y que ocasionen el resultado muerte
por precio no es suficiente para que se
hable de coautora, sino que, tambin,
es indispensable que exista entre los
que toman parte en la ejecucin de la
accin tpica una intencin comn de
realizar el hecho punible. La existencia
de esta comunidad de intencin o concertacin es fundamental para establecer
la coautora.

determinar si esa relacin de parentesco


lo es, en relacin al ejecutor, al intermediario o al que ordena. Por otro lado, lo
que no est claro es la expresin [] por
condicin del agente []. Hace suponer que est referido a cualquier servidor
o funcionario pblico. Una interpretacin prctica y concordante con el tenor
de la norma penal hace suponer que est
referida al agente que mata a su pariente
por orden, encargo o acuerdo, con el
propsito de obtener para s o para otro
un beneficio econmico o de cualquier
otra ndole. Lo cual podra constituir un
agravante para otro agravante.

El parricidio y el feminicidio como


tal constituyen tipo penales propios.
Son delitos agravados por la relacin de
parentesco o condicin de mujer de la
6.4. Por la pluralidad de vctimas
vctima tratndose del feminicidio. No
Segn lo que indica el artculo 108- se entiende cmo un tipo penal especial
C constituye una agravante de responsa- constituye un elemento para otro tipo
bilidad penal en el delito de sicariato, el penal agravado.
hecho por la pluralidad de vctimas, es
El artculo 107 del Cdigo Penal se
decir, cuando ms de uno de los agravia- encuentra tipificado el delito de parricidos pierde la vida.
dio en un sentido amplio, general, que
incluye tanto al parricidio propiamente
6.5. Cuando se cometa parricidio, femi- dicho como al matricidio, filicidio y uxonicidio u asesinato por condicin del
ricidio. En sentido restringido, parricidio
agente
es el homicidio cometido en agravio del
El fundamento de esta agravante, ascendiente masculino inmediato; esto
como fluye claramente de su texto, es el es, el padre natural o adoptivo. El matrihecho de encontrarse el autor en una po- cidio en cambio est referido a la madre
sicin ms ventajosa para la ejecucin del de quien comete el homicidio. El filicidio
delito, en razn de que existe un vnculo es el crimen perpetrado por el padre o
de sangre que lo une a la vctima y que la madre en agravio del hijo natural o
deja a esta en una situacin de depen- adoptivo. La calidad consangunea y el
dencia respecto de aquel. El problema es vnculo por adopcin son presupuestos
76

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
en el parricidio en sentido especfico, en
el matricidio y el filicidio. La diferencia
est en el uxoricidio porque en este delito
solo existe como supuesto previo el vnculo originado por matrimonio civil vlido, aunque el putativo tambin produce
efectos civiles si se contrajo de buena fe.
Siendo esto as, no entendemos cmo
este supuesto con perfil propio, puede
servir al mismo tiempo, como agravante
del delito de sicariato. Lo cual supone
que, cuando el agente comete delito de
parricidio o feminicidio por precio se
subsume en el delito de sicariato.

ordena le indica que realice el acto de


sicariato utilizando armas de guerra y el
autor directo, emplea otro tipo de armas.
7. Del bien jurdico tutelado por la
norma penal

El bien jurdico protegido preponderantemente, por la norma penal, es


la vida humana. No obstante, lo sealado, este hecho punible tambin viola
un valor supremo absoluto como es la
dignidad humana. La accin dolosa del
sicariato parte de cosificar la vida, al
reducirla a un pretendido precio. Para
Mayor confusin genera cuando el agente la vida del otro constituye un
el agente comete delito de asesinato instrumento a utilizar para obtener un
por condicin del agente. En realidad beneficio econmico o de otra ndole.
es difcil precisare qu debe entenderse Instrumentaliza la vida lesionndola por
por esta clase de agravante de tipificar un precio. La faz subjetiva del agente tiene su
expresin material en el desprecio de la
delito propio sobre otro delito.
vida sujeta a un pretendido trato o nego6.6. Cuando se utilicen armas de guerra, cio, como si se tratara de una mercadera.
en estos casos la pena ser de cadena
El autor mediato o inmediato,
perpetua
tienen un total desprecio por la vida del
Es una de las agravantes ms com- otro, de manera que el agente que ejecuplejas de determinar o establecer. Cuan- ta, ordena, encarga, acuerda el sicariato
do el agente o ejecutor del sicariato o acta como intermediario, dispone
directo utiliza estos tipos de armas, es de la vida como si fuera una mercanca
evidente la aplicacin de este agravante. a cambio de precio. El artculo 1 de la
La cuestin se complica cuando el que Constitucin Poltica del Per establece
ordena, encarga o acuerde el sicariato, que la defensa de la persona humana y el
lo hace recomendando utilizar cualquier respeto a su dignidad son el fin supremo
tipo de armas, excepto armas de guerra. de la sociedad y del Estado; este valor
El ejecutor haciendo caso omiso, utiliza supremo es un bien jurdico de gran
para su propsito dichas armas. Peor an, connotacin que debe ser protegido
cuando el intermediario tiene conciencia sancionando al infractor. El sicario hace
que se va a utilizar estos tipos de armas de la vida y de la muerte un negocio a
y el que ordena no. Lo inverso, el que precio cierto.
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

77

Actualidad

Penal

Especial del mes

prohibidos y/o exigidos sino tambin contiene elementos normativos


Un derecho penal de conducta y/o
porque en su descripcin se valen
peligrosidad y no de actos, constituye
de conceptos valorativos que, desde
un simbolismo de baja racionalidad.
luego, requieren de una valoracin
La totalidad del derecho penal no
jurdica. Esa valoracin puede no ser
es capaz de resolver el incremento
racional frente a un juez decisionista;
considerable de la criminalidad
s ante un juez decisor. De cualquier
organizada al no hurgar en hechos
modo se hace necesario, establecer
generadores sino en sus efectos.
pautas fuertes de racionalidad de sus
Bajo estos parmetros el concepto de
componentes, si ellas nada pueden
enemigo aplicable al hombre jurdigarantizar una argumentacin jurco, versin Jakobs, es tan abierto y
dica racional.
maleable que, puede decirse, no hay
nada que no pueda ser introducida No tener certeza real del contenido
del tipo es no tener certeza de lo
en ella y puede despus ser extrado
que se quiere explicar o interpretar;
en forma de argumento. La audacia
constituyendo una teora penal del
y la sinceridad brutal de Jakobs es la
tipo poco o nula de garantismo.
que identifica el concepto de enemigo relacionado al paria que debe ser El tipo penal se ubica en el orden
desterrado.
racional de las cosas. En tal sentido, el
Al apartarse del derecho penal de
tipo tiene una funcin racional garanla normalidad se legisla para un
tista. Racionaliza el acto de creacin
derecho penal de anormalidad o
legislativa del tipo. Si la norma penal
excepcional.
obra en lo justo para lo justo, el tipo
penal hace lo propio, tal propsito lo
El tipo penal ya no es, solamente, una
descripcin objetiva de supuestos
hace real y humano.

8. Conclusiones

78

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
Conspiracin y ofrecimiento al delito
de sicariato
Alonso R. Pea Cabrera Freyre*

SUMARIO

Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Prembulo
2. La penalizacin de los actos preparatorios
3. La tipificacin de la conspiracin por motivos de poltica criminal
3.1. A modo de conclusin
4. Ofrecimiento y solicitud al sicariato
4.1. Marco introductorio
5. Proposicin al sicariato
6. Tentativa de induccin al sicariato
7. Referencias bibliogrficas

1. Prembulo

prende de la redaccin normativa conParece que no fue suficiente para tenida en el artculo 108-C del Cdigo
el Poder Ejecutivo la incriminacin de Penal. En esta desesperada bsqueda por
un delito tan extensivo en su aplicacin, respuestas poltico criminales a tan grave
como lo es el sicariato, tal como se des- problema como lo es el Sicariato, no
se vio mejor idea que penalizar el llamado
delito de conspiracin y ofrecimiento al
* Magster en Ciencias Penales por la UNMdelito de sicariato.
SM; Ttulo en Post-grado en derecho
procesal penal por la Universidad Castilla
No somos contestes a disear frmuLa Mancha (Toledo-Espaa); Fiscal adjunto
las
normativas,
que estn en capacidad de
Superior adscrito en la Primera Fiscala
Suprema Penal; docente en la Academia de generar verdaderos efectos preventivos a
la Magistratura y de la Maestra en Ciencias toda manifestacin de delictuosidad, sin
Penales de la UNMSM; Doctor Honoris embargo, esta tcnica legislativa debe ser
Causa por las universidades Nstor Cceres
de Velsquez-Juliaca, de la Amazona- coherente con las categoras dogmticas
de la teora del delito. A nivel del iter crimiLoreto y Hemilio Valdizn-Hunuco.
80

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
nis, se identifica los estadios propios de la
realizacin delictiva, donde solo los actos
tpicamente ejecutivos y la consumacin
ingresan al mbito de proteccin de la
norma, en armona con lo descrito en el
artculo 16 del Cdigo Penal. No obstante, por motivos de poltica criminal es que
se penalizan actos preparatorios en aquellos delitos que afectan bienes jurdicos
sensibles para el individuo y la sociedad,
como los delitos monetarios, terrorismo,
trfico de influencias, etc.1
2. La penalizacin de los actos preparatorios

RESUMEN
El autor desarrolla un anlisis respecto de
la penalizacin de la conspiracin y ofrecimiento al delito de sicariato, regulada
en el artculo 108-D del Cdigo Penal.
Para este fin el autor analiza el modo de
penalizacin de los actos preparatorios
(en el delito de sicariato), indicando
que si bien solo los actos tpicamente
ejecutivos y la consumacin son los que
ingresan al mbito protector de la norma
penal, existen situaciones en las que por
motivos de poltica criminal se penalizan
estas formas penales actos preparatorios, para ser ms especficos en
aquellos delitos cuya afectacin se dirija
hacia bienes sensibles para el individuo y
la sociedad, que en este caso sera el tan
grave problema del sicariato.

Llevados los argumentos expuestos


al presente caso, se tiene que los actos
preparatorios, en el delito de sicariato, es
cuando el agente adquiere el arma que
PALABRAS CLAVE
utilizar en el crimen, el seguimiento de
Actos preparatorios / Conspiracin /
la vctima o como se dice los actos de
Induccin / Ofrecimiento / Sicariato /
reglaje que recaen sobre el sujeto pasivo;
Solicitud.
empero, lo que el artculo 108-D, nos dice
que debe tratarse de una conspiracin para
Recibido: 14-09-2015
promover, facilitar o favorecer el delito de
Aprobado: 18-09-2015
sicariato; siendo esto as, nos ubicamos en
Publicado online: 01-10-2015
una fase que inclusive precede a la preparatoria, donde la idea a delinquir empieza
a madurar, no se exterioriza an en la
2
realidad, por lo que siguiendo el aforismo Antn . Claro est, con las excepciones
cogitatione poenam nemo patitur, aqulla que mencionaremos lneas adelante.
no puede ser objeto de incriminacin.
No pueden castigarse conductas inocuas, 3. La tipificacin de la conspiracin por
motivos de poltica criminal
conductas que no representan un dao o
un peligro para la sociedad, anota Vives
Esta regla general de la imputacin
delictiva, ha tenido excepciones en la
1 Vase: Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral,
Derecho penal. Parte general, t. I, Idemsa, Lima,
2008, pp. 685-687.
Volumen 15 Setiembre 2015

2 Vase: Antn, T.S., Sistema democrtico y concepciones del bien jurdico, EPC, Madrid, 1977, p. 37.
Actualidad Penal

81

Actualidad

Penal

Especial del mes

codificacin positiva, nos referimos a


la conspiracin, en los delitos que atentan los poderes del Estado y el orden
constitucional, segn la previsin tpica
contenida en el artculo 349 del Cdigo
Penal3. Importa un adelantamiento significativo de las barreras de intervencin
del ius puniendi estatal, ante situaciones
que poltico criminalmente la ameritan,
cuando de por medio esta la estabilidad
del rgimen gubernamental y el sistema
constitucional en su conjunto, siempre
que esta confabulacin criminal suponga la inminente ejecucin de los delitos
de rebelin y sedicin. No puede tratarse de una mera ideacin a delinquir,
en cuanto a un propsito delictual que
no cuenta con un respaldo objetivo que
permita su ejecucin, para eso no est
pensado la acriminacin de la conspiracin; de ah que su regulacin en el
delito de sicariato, pasa por dudosas
lagunas de constitucionalidad.

A su vez, requiere un marco preciso


de concrecin delictiva, no se admite
esta figura, ante retazos imaginarios de
la mente del conspirador, no susceptibles
de materialidad delictiva; no perdamos
de vista, que debe vislumbrarse acuerdos criminales que tengan como paso
siguiente su ejecucin.
Se apunta en la doctrina especializada, que la conspiracin no es un
episodio transitorio de relacin entre
personas, sino que tiene un cierto grado
de permanencia y de vocacin comn
de pasar a la ejecucin. Si uno de los
supuestos conspiradores se aleja lo que en
realidad sucede es que no se ha llegado a
adquirir la condicin de conspirador4.
La conspiracin se consuma cuando
quien o quienes proponen la comisin de
un delito logran la aceptacin de aquel
o aquellos quienes se dirigen acordando
todos ejecutarlo5; por lo que si ya de la
idea convergente se pasa a la ejecucin
de actos, ya no estamos ante un acto de
conspiracin de sicariato, sea que el agente logra matar a su vctima (consumacin)
o desenfunda el arma de fuego, pero no
logra dar en el blanco (tentativa). Esto
conforme el principio de consuncin.

Lo que le debe interesar al derecho penal, es ya la plasmacin de una


conducta, que suponga la posibilidad
inmediata y no remota, de dar muerte a
una persona motivado por el lucro. No
obstante, cabe indicar que conspirador,
solo lo ser aquel que actuar como auDicho lo anterior, si el agente retor del delito de sicariato, no existe, por
quiere
realizar actos de seguimiento sobre
tanto, participacin en la conspiracin,
sin embargo la lege lata incluye a esta, su vctima, por cierto tiempo, estar
para promoverlo, facilitarlo o favorecer
su comisin.
4 Quintero Olivares, G., Manual de derecho
3 Cfr. Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, Derecho penal. Parte especial, t. VI, 2.a ed., Idemsa,
Lima, 2013, pp. 119-123.
82

Instituto Pacfico

penal. Parte general, 3.a ed., Aranzadi, Elcano


(Navarra), 2002, p. 580.
5 Cuello Contreras, J. y B., Mapelli Caffarena, Curso de derecho penal. Parte general, Tecnos,
Madrid, 2011, p. 158.

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
ya incurso en el tipo penal de reglaje,
conforme los contornos normativos del
artculo 317-A del Cdigo Penal6, que
precisamente implica la punicin de un
acto preparatorio de asesinato, como
bien se lee de dicha construccin tpica.
Pensamos por tanto, que mejor
opcin legislativa, hubiese sido reformar
el articulado mencionado, incluyendo el
artculo 108-D, en su radio de accin, y
no a travs de esta artificiosa figura del
injusto penal.
No olvidemos -por otro lado-, que
la sola pertenencia de una persona a
una organizacin delictiva, constituye el
delito de organizacin a delinquir, que
para su materialidad tpica no requiere
que sus miembros cometan delito alguno. Justamente el delito de sicariato
es promovido, ideado y propulsado en
aparatos criminales de mediana y gran
envergadura, de manera que si lo que
hacen estos sujetos es agruparse organizativamente con la finalidad de cometer
esta clase de hechos punibles, son pasibles de responder por el artculo 317 del
Cdigo Penal7, que tambin penaliza los
denominados actos preparatorios.
En la doctrina comparada, particularmente en Espaa, siguiendo lo
contemplado en el artculo 17 del Cdigo Penal espaol, se indica que se trata
de un supuesto de coautora intentada,
6 Vase: Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, Derecho penal. Parte especial, t. IV, 2.a ed., Idemsa,
Lima, 2010, pp. 425-447.
7 Vase: Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral,
Derecho penal. Parte especial, cit., pp. 426-438.
Volumen 15 Setiembre 2015

y no de participacin. Los conspiradores


deben concretar el reparto del dominio
del hecho que proyectan realizar8. La
conspiracin para delinquir existe, segn
las STS (espaol) de 10 de marzo de
2000, [] cuando dos o ms personas
se conciertan para la ejecucin de un delito y resuelven ejecutarlo (artculo 17 del
Cdigo Penal). Pertenece a la categora
de las resoluciones manifestadas; y ya se
trate de fase del iter criminis anterior a
la ejecucin, entre la mera ideacin impune y las formas ejecutivas imperfectas,
o se considere una especie de coautora
anticipada, la conspiracin, caracterizada
por la conjuncin del concierto previo y
la firme resolucin, es incompatible con
la iniciacin ejecutiva material del delito,
que supondra ya la presencia de coautores o partcipes de un delito intentado
o consumado.
3.1. A modo de conclusin

No cabe ms que decir, que el verdadero rendimiento normativa de este


precepto legal, requiere ir aparejado por
un sistema de inteligencia policial en
realidad eficaz en su rol operativo, con la
capacidad para adelantarse a los hechos,
por lo que hacer uso de la figura del
agente encubierto as como la intrusin
en los soportes informticos constituye
una necesidad de primer orden, a fin de
asegurar los fines preventivos del tipo
penal en cuestin.
8 Berdugo Gmez de la Torre, Ignacio y
Luis Arroyo; Lecciones de Derecho penal. Parte
general, 2.a ed., WK Educacin, Espaa, 1999,
p. 297.
Actualidad Penal

83

Actualidad

Penal

Especial del mes

Una vez que los planes criminales,


que el acuerdo de matar a la vctima es
ya un consenso y se pasa a los actos que
ingresan al mbito de proteccin del tipo
legal del artculo 108-C9, ya no se est
ante esta figura del injusto, por un tema
de consuncin tipificadora.

procesamiento y sancin se regula por el


Cdigo de los Nios y los Adolescentes.
Es esta una de las razones, de incriminar
con mayor energa a quienes se encargan
de enrolarlos o hacer uso de ellos para sus
propsitos ms infames.

Es sabido tambin, que los denominados sicarios, no tienen tapujo alguno


4. Ofrecimiento y solicitud al sicariato de ofrecer sus servicios de forma directa y
sin tapujo; en algunos postes del Callo, se
4.1. Marco introductorio
colocan los siguientes avisos o se reparten
Nadie es ajeno a una realidad como la volantes, sealando lo siguiente:
que vive nuestro pas, donde los asesinatos
Te gustara desaparecer a alguien? Tienen
se cometen de forma habitual, de forma cuentas pendientes contigo? Yo soy el que
cotidiana y sin el menor reparo, en cual- buscabas.
quier lugar, haya o no gente en su interior,
Estos delincuentes sin estupor,
como lo que se vivi en Colombia en
usan
seudnimos en las redes sociales, y
dcadas pasadas o en la actualidad en el
Estado de Mxico. Estado de inseguridad as ofrecen sus servicios por medio del inciudadana, que se manifiesta en los mlti- ternet a cualquier usuario. Campo virtual,
ples asesinatos que se cometen da a da en del ciberespacio, que puede ser de doble
el Per, protagonizado por estos sicarios, filo para estos inescrupulosos agentes, al
que hasta por una suma nfima de dinero ser precisamente un dato a constar por la
(S./300 nuevos soles) o solo para ganarse polica y la fiscala, para identificarlos y as
el respeto ante la comunidad criminal, lograr su ubicacin y posterior detencin.
Ahora bien, la pregunta est si soliciestn dispuestos a ultimar a todo mortal
tar u ofrecer a otros, cometer del delito de
que se le ponga sobre la vista.
El Sicariato como modalidad de sicariato, se cumple con su nica difusin
Asesinato, se dice que viene imitada en un medio publicitario o por las redes
de los crteles y organizaciones criminales sociales?, entendiendo que esta publicidad toma lugar de forma indeterminada,
que operan en Colombia, teniendo como
donde ser el contacto que se establezca
particularidad el encargo de su ejecucin
con uno de los navegantes, lo que definir
a adolescentes, que conforme nuestra
una comunicacin directa, por tanto la
ordenamiento jurdico, son menores
posibilidad de llegar a un acuerdo. Es
infractores de la ley penal, por lo tanto su
decir, se requiere de una comunicacin ya
9 Cfr. Quintero Olivares, G., Manual de dere- directa, donde los interlocutores puedan
cho penal. Parte general, cit., p. 581.
intercambiar ideas, entre estas, que uno de

84

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
ellos pueda proponer al otro la comisin
de un hecho punible (sicariato).

planteamiento de esta naturaleza con


sus propios matices, lo podemos ver
en el caso del cohecho pasivo propio o impropio, en la modalidad de solicitar dadiva,
5. Proposicin al sicariato
promesa o prebenda12, que por su singular
A nuestro parecer, estamos ante una
naturaleza, no requiere de la aceptacin
modalidad de proposicin a delinquir, en
del particular.
el sentido de que lo que hace el agente es de
La proposicin es una sugerencia disugerir al otro, la perpetracin de un injusto
recta
para incidir en la mente del tercero,
penal. Es por esta razn, que se identifica
una actuacin unilateral y no bilateral, para que este ltimo adopte la decisin
donde el proceder del agente radica en de tomar los servicios del sugerente. Es
proponer a un tercero cometer el delito necesario que el proponente aluda en
de sicariato, sin necesidad de requerirse la concreto y con seriedad al delito, no
aceptacin por parte de la otra persona. bastando una mera y vaga referencia a
13
Si esto ltimo se da, ya no se podr estar la conveniencia del delito .
ante un delito de ofrecimiento al sicariato,
sino de conspiracin al sicariato, que podra 6. Tentativa de induccin al sicariato
ser visto tambin como acto preparatorio
La otra opcin del injusto penal
(lejano), al delito de sicariato propiamente contenido en el artculo 108-D, es
dicho. El elemento esencial se dice, la de solicitar que se cometa el delito de
es la firmeza en la decisin de cometer el sicariato; en esta hiptesis, estamos en
delito por parte del proponente10.
el anverso de la moneda, es decir, quien

Puede plantearse que la proposicin al sicariato, importa una decisin


manifiesta del agente de cometer dicho
delito, para lo cual invita11 a otra para que
acepte darle el encargo de matar a una
persona por precio; esta debe ser precisa,
determinada, concreta y convincente. Un
10 Quintero Olivares, G., Manual de derecho
penal. Parte general, cit., p. 582.
11 Debe ser as, no puede admitirse una sugerencia
a idear o de buscar a otro, para que lo ejecute,
ya de por s, estamos ante una incriminacin de
difcil admisin, de manera que su cabal interpretacin debe ser guiada por la razonabilidad
en la decisin. Vase: Quintero Olivares, G.,
Manual de derecho penal. Parte general, cit.,
p. 582.
Volumen 15 Setiembre 2015

incide en la sugestin delictivas no es


el sicario, sino un tercero, que tiene
un directo inters en que se elimine a
una determinada persona; a tal efecto,
lo que hace es agenciarse del rgano
ejecutor, de efectuar contacto con l y
as le solicita sus servicios personales, en
cuanto a el encargo de asesinar a una
vctima determinada.

12 Vase: Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral,


Derecho penal. Parte especial, t. V, Idemsa, Lima,
2010, pp. 477-480.
13 Cuello Contreras, J. y B., Mapelli Caffarena, Curso de derecho penal. Parte general, cit.,
pp. 159-160.
Actualidad Penal

85

Actualidad

Penal

Especial del mes

La accin de solicitar consiste en


exteriorizar una declaracin de voluntad, dirigida a una persona, que por su
manifiesta predisposicin a cometer el
delito de sicariato, est en condiciones
de aceptar dicho ofrecimiento, siempre
que de por medio est la obtencin de
un beneficio econmico o de otra ndole.

a un estado de verdadera viabilidad delictiva. Siempre y cuando, se est ante


situaciones que lo ameriten, en cuanto a
la indudable peligrosidad que ya importa
la sugestin a cometer hechos punibles
de esta naturaleza.

Esta cuestin a saber, nos lleva a la


tentativa de induccin el cual consiste, en
intentar convencer a otro (por ejemplo,
persona que ofrece dinero a un sicario
para que mate a un enemigo) para que
cometa el delito14, que para un sector
doctrinal no debera quedar impune. Si
en realidad se pretende reforzar la proteccin punitiva, de un bien jurdico tan
relevante como es la vida humana,
no hay problema en intentar esta frmula
normativa capaz de generar efectos disuasivos de gran calibre en estos potenciales
actores, como la mencionada, de no
ser necesario el acuerdo de voluntades
entre el instigador y el sicario, para poder
articular una respuesta represiva del ordenamiento jurdico; claro est bajo una
estricta valoracin de las condiciones,
circunstancias y factores que nos lleven

cero que funde de puente, de enlace y/o


contacto, entre el sicario y quien tiene la
intencin de contratarlo; algunas veces,
el demandante del servicio no estar en
condiciones de entablar comunicacin
directa con el sicario, por lo que se valdr
de una interpsita persona o, simplemente, para no ver revelada su identidad
har uso de un tercero. Igual, en el caso
del sicario, de viabilizar el contacto con
el demandante del servicio, a travs de
un intermediario. Estimamos que este
tercero intermediario no puede recibir
pena igual a la del conspirador o al que
propone la comisin del delito, por razones de culpabilidad y proporcionalidad.

Si es que de la solicitud a cometer el


sicariato, se cuenta ya con la aceptacin
La solicitud debe ser seria, deter- del asesino, estaramos en la modalidad
minada y revestida de inmediatez en delictiva de conspiracin y, se inicia ya
su ejecucin; no se est en tal supuesto, los actos ejecutivos para su real perpetracuando lo que hace el agente es tantear cin, desplazamos el substrato fctico al
al sicario, esto es, divagando o deslizando artculo 108-C del Cdigo Penal.
sugerencias de forma abstracta e imperFinalmente, a quin debemos consonalizada.
siderar como intermediario? a aquel ter-

En definitiva, estamos ante una


frmula normativa muy peculiar, en
orden a su singular naturaleza, donde
la penalizacin se direcciona a estadios
muy lejanos a la efectiva lesin y/o
14 Cuello Contreras, J. y B., Mapelli Caffa- puesta en peligro de un bien jurdico
rena, Curso de derecho penal. Parte general, cit., penalmente protegido; es decir, cuando
p. 157.

86

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
el Sicario ofrece directamente su servicio
a los potenciales clientes, sin necesidad
de que la contraparte acepte el mismo15.
Toma lugar la denominada proposicin a
delinquir, que en el derecho comparado
ha sido regulada como una variante de
autora y participacin. Por otro lado, se
tiene la solicitud al sicariato, donde los
roles cambian, en este caso es la parte
interesada a que se elimine a un determinada persona, quien solicita al sicario
la ejecucin de la actividad criminal, no
requiriendo para su materialidad tpica
que este ltimo acepte la solicitud. Modalidad que en puridad, constituye una
tentativa de induccin a delinquir. Ambos
supuestos del injusto de sicariato para
generar efectos utilitarios en la prevencin y contencin de este delito, debe
ir aparejada de una actuacin policial
15 De ser as, se configura la modalidad de conspiracin al sicariato.

Volumen 15 Setiembre 2015

eficaz, potenciada en el nivel de inteligencia operativa.


7. Referencias bibliogrficas
Antn, T.S., Sistema democrtico y concepciones
del bien jurdico, EPC, Madrid, 1977.
Berdugo Gmez de la Torre, Ignacio y Luis
Arroyo; Lecciones de Derecho penal. Parte
general, 2.a ed., WK Educacin, Espaa,
1999.
Cuello Contreras, J. y B., Mapelli Caffarena, Curso de derecho penal. Parte general,
Tecnos, Madrid, 2011.
Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, Derecho
penal. Parte especial, t. VI, 2.a ed., Idemsa,
Lima, 2013.
Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, Derecho
penal. Parte especial, t. IV, 2.a ed., Idemsa,
Lima, 2010.
Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, Derecho penal. Parte especial, t. V, Idemsa, Lima, 2010.
Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, Derecho
penal. Parte general, t. I, Idemsa, Lima, 2008.
Quintero Olivares, G., Manual de derecho
penal. Parte general, 3.a ed., Aranzadi,
Elcano-Navarra, 2002.

Actualidad Penal

87

Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
El delito de sicariato y la conspiracin a su
comisin en el D. Leg. N. 1181
Csar A. Delgado Castro*
Fiscala especializada en lavado de activos y prdida de dominio

SUMARIO

No hay amenaza de pena que inhiba la conducta agresiva de quien est


dispuesto a matar porque tambin est dispuesto a morir tempranamente.
Para que un joven no mate debe valorar, primeramente su propia vida, y es
dndole sentido a su existencia como se previene el delito en sus formas ms
atroces, as como en las ms leves [...] Prevenir la violencia y la desesperacin
que nacen de las muchas formas de exclusin es el modo de quitarle al crimen
organizado el acceso al vivero donde cosechan da a da sus jvenes y descartables mensajeros de la muerte.[Atilio lvarez, Jvenes sicarios, en Revista
justicia juvenil restaurativa, Argentina, N. 11, noviembre 2014].

1. Consideraciones generales
2. El sicariato como delito autnomo
3. Injusto Penal de Sicariato
3.1. Descripcin Legal
3.2. Bien Jurdico Protegido
3.3. Sujeto activo
3.4. Mandante
3.5. Intermediario
3.6. Sujeto pasivo
3.7. Tipicidad objetiva
3.8. Tipicidad subjetiva
3.9. Autora y participacin
3.10. Tentativa y consumacin
4. Conspiracin al sicariato.
4.1. Descripcin legal.
4.2. Conspiracin al sicariato
5. Conclusiones
6. Referencias bibliogrficas

* Fiscal adjunto provincial (T) de la 2.a Fiscala especializada en lavado de activos y prdida
de dominio.
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Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
1. Consideraciones generales
El sicariato como fenmeno criminal al igual que la extorsin, desde
hace ms de una dcada viene registrando una alta incidencia delictiva en diferentes partes del pas, sobre todo como
tipologa delictiva de las organizaciones
criminales dedicadas a la extorsin, el
robo agravado, tenencia ilegal de armas
de fuego, entre otros delitos, as como
tambin, de las organizaciones dedicadas
al trfico ilcito de drogas en grandes cantidades, y que a la fecha ya no solo viene
mostrando un crecimiento alarmante
ao tras ao, sino tambin, hoy en da
como fenmeno criminal, se ha asentado
o establecido y empieza su etapa de recrudecimiento y desarrollo, al punto que
ya resulta siendo un serio peligro para
la seguridad ciudadana, porque viene
provocando una espiral de violencia,
muertes por todos lados, pnico e inseguridad en la poblacin1. El sicariato y la
extorsin son las dos caras de la misma
moneda, esto es, son delitos expresin
de la criminalidad organizada.2 Estos
dos delitos, entre otros, fueron y son las
dos prcticas criminales ms usuales de
la mafia siciliana3, as como tambin lo
1 Vase: Delgado Castro, Csar Antonio, El
sicariato como una modalidad del crimen organizado. Origen, desarrollo y situacin actual, 1.a
ed., Grandes Ediciones, Lima, 2014.
2 Sin sicario no hay amenaza consumada. Vase:
Zamarripa, Roberto, Prolog a confesin de un
sicario, Grijalbo, Mxico, 2011, p. 9).
3 Ms de 100 miembros de la mafia siciliana
enjaulados por el tribunal de Cantazano, Italia,
el 1 noviembre de 1967. Eran procesados por
diferentes delitos. Vase: Yapp, Nick, Crmenes.
Volumen 15 Setiembre 2015

RESUMEN
El autor analiza los artculos 108-C y
108-D del Cdigo Penal. Para este fin,
estudia la estructura de estos tipos penales, asimismo, analiza sus antecedentes
normativos, pues antes de la promulgacin del D. Leg. N. 1181, el sicariato
estaba tipificado como una modalidad
del homicidio por lucro. Es as que, al
configurarse el sicariato como un delito
autnomo, diferente a las otras formas
de homicidio por lucro pues el dar
muerte como servicio de sicariato por
un mvil econmico, es la caracterstica
fundamental que lo diferencia de otras
formas de homicidio, no resultara ser
necesario derogar a este ltimo para que
logre aplicarse correctamente el artculo
108-C, como si lo haban propuesto
erradamente otros autores.
PALABRAS CLAVE
Acuerdo / Conspiracin al sicariato /
Crimen / Encargo / Intermediario /
Mandante/ Orden / Sicariato
Recibido: 02-09-2015
Aprobado: 09-09-2015
Publicado online: 01-10-2015

fueron, en Estados Unidos, durante la


primera mitad del siglo veinte, por los
conocidos mafiosos como Al Capone,
Dutch Schtz, Frank Costello, Lucky
Luciano, Bugsy Siegel4, entre otros.
Los casos ms impactantes de la historia, Parragn
Books, Barcelona, 2007, pp. 88-89.
4 Yapp, Nick, Crmenes. Los casos ms impactantes
de la historia, cit., pp. 90-105.
Actualidad Penal

89

Actualidad

Penal

Especial del mes

Actualmente, Latinoamrica y el
Caribe son las dos regiones ms violentas a nivel mundial. El ltimo informe
UNODC 2011 sobre homicidios rene
la informacin de 207 pases, en la que
los que tienen las tasas ms altas del mundo de 30 o ms homicidios por cada
cien mil habitantes que son diecisiete,
y el resultado es abrumador porque diez
de los diecisiete estn en nuestra regin
de Amrica Latina y el Caribe. Los otros
siete en frica5. Los pases de Latinoamrica tienen muchos rasgos comunes, tanto desde el punto de vista cultural, como
desde el punto de vista de los desafos que
afrontan. Sin embargo existen, de igual
forma, enormes diferencias entre ellos6.

micidios producidos de esta manera, durante el ao 2010), de Colombia (donde


segn la Polica Nacional, el 47% de los
homicidios son ejecutados por sicarios,
durante el 2010), de Mxico (donde
hubo 1537 fallecidos debido al sicariato,
durante el 2006) y de Honduras (donde
hubo 1719, durante el 2009)7.

La inseguridad ciudadana que se


refleja en la violencia homicida como la
forma ms segura para medir la incidencia delictiva, seala que Latinoamrica y
el Caribe son las dos regiones con mayor tasas de homicidios internacional o
doloso (por cada 100, 000 habitantes),
durante el ao 2012, y el continente
americano con el de mayor tasa de
La magnitud del sicariato est cre- homicidios8. En ese sentido, los pases
ciendo de manera sostenida y de forma de Mxico; Centroamrica (el Salvador,
altamente preocupante, situacin que Honduras y Nicaragua)9; Venezuela;
puede percibirse a travs de algunos
ejemplos, entre los que se encuentran los
casos de Ecuador (con un 14% de los ho- 7 Delgado Castro, Cesar Antonio, El sicariato
5 Carranza, Elas, La Poltica Criminal en
Amrica Latina, en Poltica criminal y reforma penitenciaria en el marco de un gobierno
democrtico e inclusivo, Ministerio de Justicia
y Derechos Humanos, Lima, 2012, p. 193.
Colombia: 33,4%; Trinidad y Tobago: 35,2%;
San Cristbal y Nieves: 38,2%; Islas Vrgenes
Norteamericanas: 39,2%; Guatemala: 41,4%;
Belice: 41,7%; Venezuela: 49, 0%; Jamaica:
52,1%; El salvador: 66,0%; Honduras: 82,1%
8 (Carranza, Elas, La Poltica Criminal en
Amrica Latina, cit., p. 195).
6 Aponte Cardona, Alejandro, Estrategias
jurdico-polticas para afrontar el terrorismo y
el crimen organizado en Colombia: los avatares
de la decisin poltica, en Poltica criminal y
reforma penitenciaria. En el marco de un gobierno
democrtico e inclusivo, Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, Lima, 2012, p. 235.
90

Instituto Pacfico

como una modalidad del crimen organizado.


Origen, desarrollo y situacin actual, cit., p. 45.
8 Fuente UNODC. Estadsticas de homicidios
2012.
9 Las maras, presentes en Guatemala, El Salvador
y Honduras son la manifestacin ms articulada
de organizacin juvenil asociada con actividades
delictivas a las cuales las autoridades policiales
tienden a atribuirles la responsabilidad por la
mayora de los hechos de violencia registrados en
cada pas []. En lo que respecta a su actividad
delictiva [], entre los ms frecuentemente
mencionados aparecen asaltos, violaciones,
asesinatos, prostitucin, trfico de drogas, trfico
de armas e infracciones migratorias. Vase: Sols
Rivera, Luis Guillermo, Pandillas juveniles y
gobernabilidad democrtica en Latinoamrica
y el Caribe, en Crimen organizado en Latinoamrica y el Caribe, 1.a ed., Flacso, 2008, pp.
154-155).
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Brasil, Colombia10; Ecuador entre
otros pases, como Per que se adscribe
en menor proporcin a esta tendencia
homicida, son los que registran las mayores tasas de homicidios a consecuencia
del fenmeno del sicariato, lo que justifica que en nuestro pas, la muerte por
encargo se haya tipificado como delito
autnomo, pero sobre todo porque su
lgica y su relacin e interaccin con
otros delitos la hacen distinta de las
dems formas de homicidio.
En lo que respecta al sicariato en el
Per, todo empez en el norte, especficamente en Trujillo, donde los pequeos
empresarios y constructores eran vctimas de la extorsin por parte de bandas
criminales que se dedican a la comisin
de los delitos de robo agravado, secuestro, asesinato (sicariato) y extorsiones. La
ramificacin de este cncer se extendi
hacia otras zonas norteas como Lambayeque, Piura, Tumbes, Tacna, Bagua,
Amazonas, Chimbote, Casma, Huaral,
Lima, el Callao, Ica, Chincha, entre otras

zonas11. En cambio, el sicariato en las


organizaciones criminales dedicadas al
trfico ilcito de drogas, desde los aos
ochenta ha estado presente en las zonas
rurales y de produccin de droga y en el
trapecio amaznico y en estos ltimos
aos se viene produciendo con frecuencia en las zonas urbanas como Lima y
Callao. En ese sentido, por ejemplo,
la Dirincri PNP de Lima y las fiscalas
especializadas en criminalidad organizada de Lima, en el ao 2012, lograron
desarticular a la organizacin criminal
la gran familia de Chiclayo; en el ao
2013, a la organizacin el nuevo clan del
norte de Chiclayo, y en el ao 2014, a la
organizacin la cruz de Piura en Piura,
entre otras.

Por ejemplo, 103 muertos productos de crmenes por encargo hubo en la


Libertad12 en el 2013. Fue la regin con
mayor cantidad de asesinatos. En todo
el pas hubo 343 homicidios13. En ese
contexto, hasta octubre del ao 2014,
segn la divisin de homicidios, fueron
cometidos 288 crmenes por encargo,
principalmente en la Libertad (103) y
10 Al respecto: Montoya Prada, sobre el sicariato en
Colombia, precisa que el sicariato [] operaba en Lima (63). El mvil en la mitad de
en la dcada de 1970 para narcotraficantes, esmeralderos y terratenientes, incluyendo algunos
pjaros, matones a sueldo que actuaron durante
la violencia, el perodo de conflicto bipartidista
de mediados del siglo XX. A Griselda Blanco, la
reina de la coca, se le atribuye el inicio en el pas
de la modalidad de sicarios motorizados, pero
es el cartel de Medelln quien los consolida, con
el entrenamiento brindado en algunas escuelas
ubicadas en la ciudad y sus cercanas. Vase:
Montoya Prada, Alexander, Asalariados de la
muerte. Sicariato y criminalidad en Colombia,
en revista Latinoamericana de seguridad ciudadana (URVIO), N.o 8, 2009, p. 62).

Volumen 15 Setiembre 2015

11 Delgado Castro, Cesar Antonio, El sicariato


como una modalidad del crimen organizado. Origen, desarrollo y situacin actual, cit., pp. 71-72.
12 Alrededor de 30 organizaciones de mediana y
gran escala operan en esta regin. Alrededor de
15 agrupaciones criminales son integradas por
entre 40 y 50 miembros, el resto opera con seis
o siete integrantes. Cada banda tiene su propio
grupo de sicarios y toda una red dentro y fuera
de los penales que le permite delinquir. Vase:
Diario El Comercio, de fecha 5/12/2014, p. A12.
13 Diario El Comercio, de 5/12/2014, p. A12.
Actualidad Penal

91

Actualidad

Penal

Especial del mes

los casos fue la venganza, seguido de


enfrentamientos entre bandas (48%) y la
extorsin (12%). Los blancos resultaron
ser personas sin ocupacin, profesionales,
comerciantes y taxistas14.
El sicariato debe ser entendido
como un fenmeno criminal en el
cual el sicario busca prestar un servicio
criminal de dar muerte a cambio de
una contraprestacin estrictamente
econmica, es decir, en trminos econmicos, el sicario brinda el servicio ilegal
de dar muerte a una persona a cambio
de una contraprestacin patrimonial,
que puede concurrir con otros mviles
o motivaciones pero que no necesariamente se corresponde con la motivacin
del intermediario y del que contrata al
sicario. El que contrata o da la orden,
puede tener como motivaciones, intereses de venganza, afn lucrativo, control
de una plaza o mercado, ambiciones
polticas o mviles caseros u ordinarios
como celos, odio, etc. En ese sentido,
Fernando Carrin Mena, considera que
[] el sicariato es un fenmeno econmico donde se mercantiliza la muerte en
comparacin con los mercados ofertademanda. De tal forma, el sicariato
no es un homicidio comn, ya que
hay una serie de factores que lo hacen
distinto a otros pero que lo consideran
parte de la violencia moderna, vale
decir, hay premeditacin para cometer
14 Arce, lvaro, El precio de la vida El avance
del sicariato debera de preocupar solo a los
delincuentes, como desliz el ministro Urresti,
o es un verdadero riesgo para los ciudadanos?,
en Revista Somos, N.o 1454, 2014, p. 23.
92

Instituto Pacfico

un hecho criminal, y es un servicio


imprescindible para la existencia de la
organizacin delictiva en general (narcotrfico, trfico humano)15. Se trata
de un tipo de violencia delictual que
tiene su propia lgica, derivada de un
enmaraado sistema de componentes
sociales: el contratante, el intermediario, el ejecutor y la vctima16. En ese
sentido, desde el punto de vista socio
cultural del fenmeno del sicariato, se
debe entender figurativamente que las
armas se incorporan a la vida del pistolero desde temprano. Simblicamente,
son estas tomadas como parte de sus
cuerpos, un miembro indispensable de
un organismo suprasensible, un cuerpo
que se constituye como la interfase entre
lo social y lo individual, entre la naturaleza y la cultura, entre lo fisiolgico y
lo simblico17.
En ese sentido, cuando el artculo
1 del D. Leg. N.o 1181, seala como
propsito del sicario un beneficio econmico para l o para un tercero o de
cualquier otra ndole, equivocadamente
amplia el propsito econmico al de
cualquier otra ndole, porque como ya
dijimos el sicario solamente presta su
15 Carrin Mena, Fernando, El sicariato: una
realidad ausente, en Programa de estudios de la
ciudad. Ciudad segura, N.o 4, Flacso, Ecuador,
2008, pp. 5-6.
16 Carrin Mena, Fernando, El sicariato: una
realidad ausente, cit., p. 8.
17 Arruda de Paula, Ricardo Enrique, Matadores de gente-resea de una investigacin
etnogrfica sobre el universo social de pistoleros
y justicieros, en revista Latinoamericana de seguridad ciudadana (URVIO), N.o 8, 2009, p. 41.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
servicio ilegal de dar muerte a cambio
de una contraprestacin econmica o
ventaja patrimonial, es decir, el mvil
econmico, es el nico beneficio que
mueve al sicario a prestar el servicio
de dar muerte a una persona, en contraposicin al costo o peligro de que
eventualmente pueda perder la vida en
corto tiempo por parte de otros sicarios
contrarios o la libertad por parte de las
autoridades, por lo que el dar muerte
por un mvil econmico, es el hecho
o caracterstica fundamental que lo diferencia de otras formas de homicidio,
sobre todo del homicidio por lucro, que
un injusto penal que tradicionalmente
incluye al homicidio por encargo y otras
formas de homicidio que involucran
interese econmicos. Es por ello, que al
configurar al sicariato como un delito
autnomo, diferente a las otras formas
de homicidio por lucro, por el principio
de especialidad, no resulta ser necesario
el derogar a este ltimo tipo penal,
como lo han propuesto algunos autores.

beneficio patrimonial, unilateralmente


toma la decisin de cegar la vida de su
vctima18.
En similar ejemplo nos encontramos con aquella esposa que induce o
instiga al amante para que d muerte al
esposo, con la finalidad de quedarse con
el patrimonio familiar, y ante la renuencia del amante de dar muerte, est para
convencerlo le ofrece una suma de dinero,
con lo cual logra persuadirlo. Es as que,
del anlisis del ejemplo dado se habra
configurado el delito de homicidio por
lucro, ms no as el delito por encargo
o sicariato, porque en el citado ejemplo,
el sujeto activo o el que ejecuta no tiene
como oficio el de prestar el servicio de
dar muerte a cambio de una contraprestacin econmica.
2. El sicariato como delito autnomo

El sicariato es un tipo penal autnomo, tal como ha sido tipificado por el


artculo 1 del D. Leg. N.o 1181, es decir,
se configura como un delito autnomo y
En ese sentido, en el meditico
diferente al homicidio por lucro, previsto
caso Alejandro Trujillo Ospina y otros
y sancionado en el artculo 108 numeral
por el delito de homicidio por lucro y
1 del Cdigo Penal, que hasta antes de la
parricidio, en agravio de Silvia Miriam
entrada en vigencia de la reciente norma
Fefer Salleres, la 2.a Sala especializada en
modificativa, era una de sus tipologas
lo penal para procesos de reos en crcel
delictivas.
de Lima, lleg a determinar que [] el
Al respecto, no debe confundirse
asesinato por lucro, en nuestro sistema
jurdico, puede verificarse hasta en dos asesinato por lucro y sicariato, ya que no
modalidades: a) Cuando una persona, estamos ante el mismo delito, porque el
actuando por una compensacin eco- primero tal como se encuentra tipificado
nmica y a pedido de un mandante, da
muerte a su vctima; y b) cuando el sujeto
18 Sentencia del 12-10-2012, recada sobre el Exp.
activo guiado por la obtencin de un
N.o 517-2009.
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

93

Actualidad

Penal

94

Especial del mes

en el Cdigo Penal, no solo vena comprendiendo al segundo, sino tambin, a


otras modalidades delictivas que tienen
motivaciones de carcter patrimonial19.

el hijo, el heredero, entre otros, y que


motivado por el animus de lucro produce
la muerte directamente o por intermedio
de un tercero.

En ese sentido, como bien seala


Castillo Alva, [] el mvil de lucro
consiste en el matar a otro buscando
obtener una ventaja patrimonial o
econmica ya sea para incrementar
el activo o en bsqueda de reducir el
pasivo muerte del acreedor [...] El
mvil del lucro abarca tanto a aquella
motivacin unilateral, perteneciente a la
esfera de un agente individual, como el
homicidio por precio o promesa remuneratoria denominado crimen sicari20.
En el homicidio por lucro, su punicin
est pensada en el agente que directa o
indirectamente tiene una relacin con
la vctima, como lo sera la esposa(o),

En cambio, el sicariato es un fenmeno criminal que tiene su propia lgica,


estructura y cosmovisin. La punicin
est pensada en la conducta del sicario
o tercero desconocido de la vctima que
acta prestando su servicio de dar muerte
a cambio de una recompensa econmica,
y que responde a una lgica econmica
o mercantilista de un mercado negro de
oferta y demanda de sicariato que resulta
siendo til y funcional a las organizaciones criminales y a los delincuentes
individuales. En este caso, la punicin
del intermediario y del que contrata o
paga por los servicio del sicario, gira en
torno a la condicin de sicario que tenga
el que ejecuta el homicidio.

19 Carlos Caro Coria es de otro parecer, cuando


seala que [] el legislador se ha olvidado de
derogar el homicidio por lucro del art. 108 del
Cdigo Penal, propuesta que ya se apreciaba por
ejemplo en el Proyecto de Ley N.o 4174/2014CR, que planteaba la punicin del sicariato
conjuntamente con la reforma del art. 108
del Cdigo Penal a fin de eliminar el asesinato
por lucro [] la necesidad de esta reforma es
evidente, si subsisten el homicidio por lucro
y el sicariato entonces el juez, conforme a los
principios de favorabilidad o in dubio pro reo,
deber aplicar necesariamente la norma ms
beneficiosa, la que implique menor sancin, de
modo que el sicariato y sus agravantes perderan
eficacia normativa. Vase: Caro Coria, Carlos,
Propsito de la reciente modificacin al cdigo
penal. Necesarias correcciones del delito de
sicariato, en La Ley, 30-07-2015. Versin en
lnea: < http://bit.ly/1KFqziS >.
20 Castillo Alva, Jos Luis, Derecho penal. Parte
especial I, Grijley, 2008, p. 380.

En cambio, es de otro parecer el profesor Hurtado Pozo, cuando seala que:

Instituto Pacfico

Para crear un nuevo tipo legal previendo el sicariato como delito autnomo, era necesario adelantar la represin a
una fase anterior a la comisin del hecho
delictivo, como en la prctica se hizo
con el caso del delito de terrorismo. Por
ejemplo, concibindolo como un delito
de peligro, consistente simplemente en
ordenar, encargar o ponerse de acuerdo
para matar una persona, con la finalidad
de obtener para s o para otro un beneficio determinado. De modo que fuera
indiferente para su consumacin cometer un homicidio y, as mismo, obtener
realmente un beneficio econmico o no.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Bastara entonces con poner en peligro
la vida de un tercero21.
Sin embargo, considero de qu a
pesar de que el sicariato es un fenmeno
delictivo que tiene su propia lgica y naturaleza que lo hace diferente a las dems
formas de asesinato, una de las opciones
era seguir mantenindolo como una
modalidad de asesinato por lucro, o en
su defecto, como segunda opcin poda
ser configurado como un delito autnomo, como efectivamente se realiza con
el D. Leg. N 1181, pero como delito
de resultado y no como delito peligro,
para lo cual se anticipa las barreras de
punicin y se ampla la conspiracin
para los actos preparatorios de sicariato
con lo cual se evita la impunidad de los
actos no consumados.
3. Injusto penal de sicariato

establecida en el numeral 6 del artculo 36,


segn corresponda.
Las mismas penas se imponen a quien ordena, encarga, acuerda el sicariato o acta
como intermediario.
Ser reprimido con pena privativa de libertad de cadena perpetua si la conducta
descrita en el primer prrafo se realiza:
1. Valindose de un menor de edad o de
otro inimputable para ejecutar la conducta.
2. Para dar cumplimiento a la orden de
una organizacin criminal.
3. Cuando en la ejecucin intervienen dos
o ms personas.
4. Cuando las vctimas sean dos o ms
personas.
5. Cuando las vctimas estn comprendidas en los artculos 107 primer prrafo,
108-A y 108-B primer prrafo.
6. Cuando se utilizan armas de guerra (las
negritas son nuestras).

3.2. Bien jurdico protegido

De acuerdo a su ubicacin sistemtica en el Cdigo Penal vigente, el delito


El artculo 108-C del Cdigo Penal de sicariato se considera un injusto penal
(sicariato), incorporado por el D. Leg. que atenta contra la vida el cuerpo y la
salud.
1181, prescribe que:

3.1. Descripcin Legal

El que mata a otro por orden, encargo o


acuerdo, con el propsito de obtener para
s o para otro un beneficio econmico o
de cualquier otra ndole, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor
de veinticinco aos y con inhabilitacin
21 Hurtado Pozo, Jos, Breves anotaciones al
margen del D. Leg. N.o 1181, relativo al delito
de sicariato, p. 3. Publicacin realizada en el
sitio web derecho penal de la universidad de
Fribourg. Fecha de publicacin: agosto de 2015.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1Lmfnaw>.
Volumen 15 Setiembre 2015

En sentido estricto, con la tipificacin del sicarito como delito autnomo,


se protege la vida humana independiente.
3.3. Sujeto activo

Puede ser cualquier persona, con la


particularidad de que su oficio o labor
sea la de prestar el servicio de dar muerte
a un tercero a cambio de un pago o recompensa econmica. Los nombres que
Actualidad Penal

95

Actualidad

Penal

Especial del mes

recibe o como se le conoce son diversos, de contactar y/o contratar al asesino por
como la de sicario, pistolero, gatillero, encargo del mandante para que asesine
asesino a sueldo, mata gente, matadores a una tercera persona (vctima).
de alquiler, etc.
Una de las particularidades del sica- 3.6. Sujeto pasivo
riato es que la relacin vctima/victimario
es indirecta, se ve atravesada por la figura
de terceros (intermediarios y sicarios).
A partir de este momento se bifurca la
relacin entre perpetrador intelectual y
perpetrador material, lo que revela una
diferencia organizativa de roles que, si
sumamos a las diferentes estrategias y
motivaciones, resulta el sicariato o crimen por delegacin, como, tcitamente,
un modelo de criminalidad organizada22.
3.4. Mandante

Esta persona puede ser: a) Un jefe,


lder o cabecilla de una organizacin criminal, que tiene bajo su mando a sicarios
o un ejercit de sicarios, como brazo
armado de la organizacin, a quienes se
les paga por sus servicios de dar muerte,
o, b) Una persona individual que busca
arreglar sus problemas econmicos,
conflictos personales o sentimientos de
rencor, ambicin o venganza contratando los servicios de un sicario para dar
muerte a su vctima.

Puede ser cualquier persona.

3.7. Tipicidad objetiva

La conducta delictiva de matar


est regida por tres verbos rectores: El
que mata a otro por: orden, encargo o
acuerdo [].
a) El que mata a otro por orden

Est referido a la orden, directiva


o mandato que recibe el sicario integrante de la organizacin, de parte
del jefe, lderes o cabecilla de una organizacin criminal. El sicario es el brazo
armado de las organizacin criminal
encargado de dar seguridad a los jefes,
lderes y/o cabecillas, y para ejecutar al
integrante que se queda con el dinero
o la mercanca, traiciona o delata a la
organizacin, as como tambin, para
dar muerte al integrante(s) de la organizacin contraria por un tema de control
de la plaza o mercado, o a la autoridad
que investiga o persigue, y que no se deja
corromper, etc.

3.5. Intermediario

En ese mismo sentido, Daniel PonEs la persona, que es el nexo entre tn seala que [] un ejemplo de ello
mandante y el sicario, cuya funcin es la es el narcotrfico, en donde la figura
del asesino por delegacin, a servicio o
disposicin de los carteles de la droga, es
22 Pontn C., Daniel, Sicariato y crimen orga- la herramienta principal para desplegar
nizado: temporalidades y espacialidades, en
revista Latinoamericana de seguridad ciudadana y administrar poder e influencia en un
determinado territorio a nivel local, re(URVIO), N.o 8, p. 11.
96

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
gional e internacional; controlar, manejar
y abrir nuevas rutas comerciales, y controlar transacciones altamente rentables,
como lo denuncia Bagley (2003). Esta
forma de desplegar control y violencia
por parte del narcotrfico a otras escalas
territoriales, a travs del sicario, puede
ser: a) por medio de las guerras entre
carteles por el control de nuevos territorios nacionales e internacionales, como
la lucha entre el cartel de Medelln y de
Cali, en la dcada de los 90 en Colombia; la famosa guerra entre clanes camorristas napolitanos por el control del
mercado de herona y cocana en Italia
y Europa, denunciado por el clebre y
controversial autor Roberto Saviano en
su libro Gomorra que se extendi por
varios pases de Europa mediterrnea, y
la guerra entre clanes mafiosos sicilianos
que se extendi hasta Estados Unidos y
otros pases; la guerra por el control del
cartel del Norte del Valle, a principios
de los aos 2000, que se extendi hasta
Estados Unidos y la actual guerra entre
los carteles de Sinaloa, Jurez, Tijuana,
del Golfo, la familia Michoacana y otros
ms en la regin norte de Mxico, lo
que ha puesto contra la pared al mismo
Estado mexicano y estadounidense; b) La
infiltracin del sicariato para dar muerte
y extorsionar a funcionarios pblicos
en otros pases o regiones, para buscar
presin ante la justicia y la Polica en
un determinado pas; c) La muerte a
polticos en otros pases como forma de
supervivencia cuando los Estados deciden enfrentar estas organizaciones; d) El
asesinato a personajes claves en el manejo
Volumen 15 Setiembre 2015

de nodos claves en el proceso productivo


y comercial del narcotrfico; e) Asesinato
a poblacin civil en otros pases indiscriminadamente, para provocar el pnico
y miedo generalizado (muy cercana a la
operatividad del denominado terrorismo
internacional)23.
b) El que mata a otro por encargo

El encargo hace referencia a accin


y efecto de encargar o cosa encargada.
En este supuesto el mandatario busca a
un intermediario para que busque a un
sicario, para que este ltimo se encargue
de dar muerte a un tercero.
c)

El que mata a otro por acuerdo

El acuerdo hace referencia a convenio entre dos o ms personas. En este


supuesto el mandante directamente
contrata los servicios de un(os) sicario(s),
con quien llega a un acuerdo para que se
encargue de dar muerte a determinada
persona a cambio de una determinada
suma de dinero.
d) El homicidio por mandato oneroso
(sicariato)

Para su perfeccin y existencia requiere de por lo menos tres presupuestos


consistentes en: 1) El pacto o convenio
criminal, 2) El precio o remuneracin
pagada o prometida y, 3) La perpetracin
de la muerte por parte del mandatario.
La falta de uno de los elementos des23 Pontn C., Daniel, Sicariato y crimen organizado: temporalidades y espacialidades, cit.,
p. 15.
Actualidad Penal

97

Actualidad

Penal

Especial del mes

critos trae consigo la desaparicin del


homicidio por mandato oneroso, que se
inscribe dentro del asesinato por lucro24.
Segn la jurisprudencia y la doctrina dominantes el precio, recompensa o promesa
han de tener un carcter econmico. Esta
circunstancia requiere, por lo menos, la
presencia de dos personas: la que ofrece
el precio y la que recibe; pero solo afecta
al que realiza el hecho motivado por ella.
El que ofrece el precio puede, todo lo
ms, ser considerado como participe en
el hecho cometido por el que lo recibe y
ser castigado como inductor o cooperador necesario25.
Al respecto, Hurtado Pozo, seala
que el sicario debe matar una persona
(cometer un homicidio), agravado por
dos circunstancias. Una objetiva, hacerlo por orden, encargo o acuerdo. Medios
que no difieren de los que el instigador
emplea para decidir a una persona para
que cometa un delito. El instigador es el
tercero que convence, persuade, impulsa
al autor material del delito y es reprimido, en principio, con la misma pena que
el instigado. La otra circunstancia es de
ndole subjetiva, el homicida debe tener el
propsito de obtener para s o para otro un
beneficio econmico o de cualquier otra ndole. En su primera parte, no se describe
un hecho diferente al de actuar por lucro,
previsto en el citado artculo 108, inc.
1 del Cdigo Penal (asesinato). Se trata
24 Castillo Alva, Jos Luis, Derecho penal. Parte
especial I, cit., p. 382.
25 Muoz Conde, Francisco, Derecho penal. Parte
especial, 11. a ed., Tirant Lo Blanch, Valencia,
1996, p. 49.
98

Instituto Pacfico

del denominado homicidio inter sicarios,


en otras palabras [] un mandatario
sin inters personal que realiza un acto
punible por un precio o por una promesa; y un mandante de nfima calidad
humana, que paga o promete mercedes
por la ocurrencia de un acto en el cual
tiene inters personal26. La diferencia
reside en la segunda parte: [] para
s o para otro un beneficio econmico
o de cualquier otra ndole, es decir no
solo de naturaleza patrimonial. En este
sentido, hace algunos aos, sugerimos
que sea interpretada extensivamente la
expresin por lucro para comprender
otras ventajas similares a las patrimoniales27. De modo que si nuestros jueces
fueran menos formalistas y tuvieran en
cuenta los antecedentes legislativos y la
evolucin de la doctrina, la insercin del
artculo 108-C en el Cdigo Penal era
superflua 28.
3.8. Tipicidad subjetiva

Adems de ser una conducta dolosa porque no puede haber delito de


sicariato por imprudencia tambin
concurre el dolus especial que consiste en
el animus de lucro, que es lo que caracteriza y diferencia de las otras formas de
homicidio. Este dolo especial de acuerdo
26 Ziga Guardia, Carlos Ivan, La teora jurdica
del delito de homicidio en el Cdigo Penal peruano,
1957, p. 144.
27 Hurtado Pozo, Jose, Manual de derecho penal.
Parte especial 1. Homicidio, 1993, pp. 33 y 34.
28 Hurtado Pozo, Jos, Breves anotaciones al
margen del D. Leg. N.o 1181, relativo al delito
de sicariato, cit., p. 2.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
al artculo 108-C del Cdigo Penal se
refiere a quien mata con el propsito
de obtener un beneficio econmico o de
cualquier otra ndole, sin embargo, la expresin o de cualquier otra ndole ampla
el propsito lucrativo, con lo que se da
cabida a beneficios o ventajas diferentes
al de carcter patrimonial, con lo que se
desnaturaliza el fenmeno delictivo de
sicariato.
3.9. Autora y participacin

El fundamento del castigo de la


participacin conduce al principio supremo de la teora de la participacin:
el principio de la accesoriedad limitada de
la participacin. Significa por una parte,
que la participacin es accesoria respecto
del hecho del autor, pero tambin, por
otra parte, que depende de ste hasta
cierto punto. No es preciso que el autor
sea culpable. Basta que el hecho sea contrario a Derecho29.

nos identifican instigacin con induccin, otros solo se refieren a la induccin,


o la vinculan con la incitacin y los que
la relacionan con el trmino determinar.
En relacin a nuestra legislacin penal,
se ha recurrido al trmino determinar
para hacer referencia a la instigacin.
Creemos que debe identificarse con la
instigacin, esto es, con aquel concepto
de determinar que significa crear en el
autor la decisin de realizar el hecho
delictivo31.
En ese sentido, en el supuesto de que
el mandante sea un jefe, lder o cabecilla
de una organizacin criminal, y el sicario
sea un integrante de la organizacin, por
existir una estructura criminal jerrquica
o vertical, en aplicacin de la teora de
la autora mediata por dominio de la
voluntad a travs de aparatos organizados
de poder, este debera responder a ttulo
de autor mediato32.
Por el contrario, en los dems
supuestos, en donde el mandante y
el intermediario, no son parte de una
organizacin criminal, estos responden
a ttulo de instigadores del delito de sicariato. La induccin se caracteriza porque
el inductor hace surgir en otras personas

Inductor es el que causa voluntariamente en otro, mediante el influjo


psquico, la resolucin y realizacin de
un tipo de autora doloso o imprudente.
La causacin debe ser imputable objetivamente al inductor, lo que no suceder
sino era previsible que surgira la resolucin criminal en el otro30.
31 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho
penal. Parte general, Grijley, 4.a reimpresin,
Para referirse a la instigacin han
2013, pp. 512 y 513.
sido empleados diversos trminos: algu- 32 Delgado Castro, Csar Antonio, Jefes,
29 Mir Puig, Santiago, Derecho penal. Parte general.
Fundamentos y teora del delito, 3.a ed., PPU,
Barcelona, 1990, p. 425.
30 Mir Puig, Santiago, Derecho penal. Parte general.
Fundamentos y teora del delito, cit., pp. 430-431.
Volumen 15 Setiembre 2015

dirigentes y cabecillas en las organizaciones criminales. Una agravante especial que comprende
diferentes categoras y que guarda relacin
directa con el principio de imputacin penal
concreta y con el derecho de defensa, en revista
Actualidad Penal, Instituto Pacifico, Lima, 2015,
pp. 366-367.
Actualidad Penal

99

Actualidad

Penal

Especial del mes

(inducido) la idea de cometer un delito,


pero quien decide y domina la realizacin
del mismo es el inducido, porque de lo
contrario, el inductor sera el verdadero
autor mediato (algunas veces se plantean
casos lmites con respecto a la induccin
de menores, enfermos mentales, etc.).
Otra prueba de que la induccin del acto
depende del autor principal (inducido)
es la de que si este no comienza la ejecucin del delito (por tanto, no hay ni
siquiera acto tpico), no puede castigarse
al inductor salvo que su comportamiento
encaje dentro de una de las formas de
participacin intentada especialmente
punible, la provocacin []33.

2. Quien solicita u ofrece a otros, cometer el delito de sicariato o acta como


intermediario.
La pena privativa de libertad ser no menor
de seis ni mayor de mayor de diez aos, si
las conductas antes descritas se realizan con
la intervencin de un menor de edad u otro
inimputable (las negritas son nuestras).

4.2. Conspiracin al sicariato

El delito de conspiracin no se encuentra regulado o descrito en la parte


general del Cdigo Penal, pero si se
encuentra tipificado en la parte especial
del citado cdigo, especficamente para
penalizar los actos preparatorios de la comisin del delito de trfico ilcito de drogas (ltimo prrafo del artculo 296 del
3.10. Tentativa y consumacin
Cdigo Penal), y del delito de rebelin,
Al ser el homicidio un delito de sedicin o motn (artculo 349 del Cdiresultado y por tanto su consumacin go Penal). En ese sentido, con la promulpuede quedar en grado de tentativa, gacin del D. Leg. 1181(27/07/2015),
tambin por la misma razn, el delito se ampla la punicin de la conspiracin
de sicariato puede quedar en grado de al delito de sicariato (artculo 108-D del
Cdigo Penal). Es decir, con la sancin y
tentativa.
punicin de la conspiracin el legislador
adelanta las barreras de punicin a la
4. Conspiracin al sicariato
etapa anterior a los actos de ejecucin,
que de acuerdo al iter criminis del delito,
4.1. Descripcin legal
seran los actos preparatorios.
El artculo 108-D del Cdigo Penal
La conspiracin pertenece a una fase
regula el delito de conspiracin y el ofrecimiento para el delito de sicariato de la del iter criminis anterior a la ejecucin,
por lo que tiene hasta cierto punto,
siguiente manera:
naturaleza de acto preparatorio, y se
1. Quien participa en una conspiracin
ubica entre la ideacin impune y las
para promover, favorecer o facilitar
el delito.
formas imperfectas de ejecucin, como
una especie de coautora anticipada que
determinados autores desplazan hacia
33 Muoz Conde, Francisco, Teora general del el rea de la incriminacin excepcional
de algunas resoluciones manifestadas,
delito, Temis, Bogot, 1984, p. 207.
100

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
pero que en todo caso, se caracteriza
por la conjuncin del pactum scaeleris o
concierto previo, y la resolucin firme o
decisin sera de la ejecucin34.

haberse promulgado el D. Leg. 1181,


se encontraba tipificada como una
modalidad delictiva del homicidio
por lucro, previsto y sancionado en el
numeral 1 del artculo 108 del CdiSe trata de una forma de coautora
go Penal. Sin embargo, por la propia
anticipada. Por lo tanto, solo los que
naturaleza y lgica de este fenmeno
piensan intervenir como autores en la
criminal que lo hace diferente y
fase ejecutiva del delito y renen las
guarda relacin o conexin con otros
condiciones requeridas para ello pueden
delitos de criminalidad organizada y
ser conspiradores. Se trata de una forma
responde a un mercado negro donde
anticipada del acuerdo comn necesario
se mercantiliza la muerte, resultaba
para coautora35.
siendo una necesidad poltico crimiEn la conspiracin de personas no es
nalmente que se penalice y sancione
necesaria la conformacin de una orgael sicariato como delito autnomo.
nizacin, pues el acuerdo de voluntades
tiene lugar para la perpetracin de un Que, asimismo, resulta siendo un
acierto que se penalice y sancione
delito determinado y especifico36.
los actos preparatorios del mandante,
En ese sentido, en el numeral 1 del
intermediario y ejecutor (sicario) con
artculo 108-D del Cdigo Penal, los
la conspiracin al sicariato.
sujetos que participan en la conspiracin,
El sicariato es un fenmeno criminal
pueden ser el mandante, el intermediario
que tiene su propia lgica, estrucy el sicario.
tura y cosmovisin. La punicin
En el numeral 2 del artculo 108-D
est pensada en la conducta del
del Cdigo Penal, los sujetos que partisicario o tercero desconocido de
cipan en la conspiracin solo pueden ser
la vctima que acta prestando su
el sicario y el intermediario.
servicio de dar muerte a cambio de
una recompensa econmica, y que
5. Conclusiones
responde a una lgica econmica o
mercantilista de un mercado negro
El delito de sicariato hasta antes de
de oferta y demanda de sicariato
la entrada en vigencia del artculo
que resulta siendo til y funcional a
108-C del Cdigo Penal en razn de
las organizaciones criminales y a los
delincuentes individuales. En este
34 Sentencia del Tribunal Supremo en lo Penal N.o
caso, la punicin del intermediario
321/2007.
y del que contrata o paga por los
35 Muoz Conde, Francisco, Teora general del
servicio del sicario, gira en torno a
delito, cit., p. 212.
la condicin de sicario que tenga el
36 Vase: Gaceta Penal & Proceso Penal, t. 19,
que ejecuta el homicidio.
Gaceta Jurdica, Lima, 2011, p. 119.
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

101

Actualidad

Penal

Especial del mes

Consideramos que no resulta siendo


necesario que se derogue la parte
pertinente del asesinato por lucro del
artculo 108 del Cdigo Penal, para
que se aplique el artculo 108-C del
Cdigo Penal, porque el dar muerte
como servicio de sicario por un mvil
econmico, es el hecho o caracterstica fundamental que lo diferencia
de otras formas de homicidio, sobre
todo del homicidio por lucro, que un
injusto penal que tradicionalmente
incluye al homicidio por encargo
y otras formas de homicidio que
involucran intereses econmicos. Es
por ello, que al configurar al sicariato
como un delito autnomo, diferente
a las otras formas de homicidio por
lucro, por el principio de especialidad no resulta siendo necesario derogar a este ltimo tipo penal, como
lo han propuesto algunos autores.
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Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
El delito de sicariato
Breves consideraciones
Francisco R. Heydegger*

SUMARIO

Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Introduccin
2. Concepto
3. Fundamento
4. Anlisis del tipo penal
4.1. Elementos objetivos
4.2. Elementos subjetivos
4.3. Autora y participacin
4.4. Las agravantes
5. Lmites con el delito de homicidio por lucro
6. Referencias bibliogrficas

1. Introduccin
El pasado 27 de julio se public, en
el diario oficial El Peruano, el Decreto
Legislativo N. 1181 que incorpora en
el Cdigo Penal el delito denominado
sicariato. Esta nueva figura surge en el

* Abogado por la UNMSM, con estudios concluidos de maestra en la misma universidad; Ttulo
de postgrado de especializacin en prevencin de
la corrupcin en los sectores pblico y privado
por la Universidad de Castilla-La Mancha;
profesor en la UIGV; coordinador general de la
revista Actualidad penal, y presidente del Centro
de Estudios Penales.
104

Instituto Pacfico

marco de la Ley N. 30336, mediante la


cual el Congreso de la Repblica deleg
al Poder Ejecutivo la facultad de legislar,
en el trmino de 90 das, en materias
de la seguridad ciudadana y el fortalecimiento de la lucha contra la delincuencia
y el crimen organizado. Dicha ley, en el
art. 2.a, faculta legislar al Poder Ejecutivo
para fortalecer la seguridad ciudadana,
la lucha contra la delincuencia y el crimen organizado, en especial para combatir el sicariato, la extorsin, el trfico
ilcito de drogas e insumos qumicos, la
usurpacin y trfico de terrenos y la tala
ilegal de madera.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
El Decreto, en mencin, introduce
en el Cdigo Penal el artculo 108-C
con el nomen iuris de sicariato. Bajo
esta figura se reprocha toda conducta
que implique matar a una persona en
virtud de una orden, encargo o acuerdo.
Estamos, pues, frente a un delito de asesinato por servicio. El tipo penal pune en
dos escalas: reprime con pena privativa
de libertad no menor de veinticinco
aos, y con pena privativa de libertad
de cadena perpetua, cuando se presenten
las circunstancias agravantes. A la letra:
Artculo 108-C.- Sicariato
El que mata a otro por orden, encargo o
acuerdo, con el propsito de obtener para
s o para otro un beneficio econmico o
de cualquier otra ndole, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor
de veinticinco aos y con inhabilitacin
establecida en el numeral 6 del artculo 36,
segn corresponda.
Las mismas penas se imponen a quien ordena, encarga, acuerda el sicariato o acta
como intermediario.
Ser reprimido con pena privativa de
libertad de cadena perpetua si la conducta
descrita en el primer prrafo se realiza:
1. Valindose de un menor de edad o de
otro inimputable para ejecutar la conducta
2. Para dar cumplimiento a la orden de
una organizacin criminal
3. Cuando en la ejecucin intervienen dos
o ms personas
4. Cuando las vctimas sean dos o ms
personas
5. Cuando las vctimas estn comprendidas en los artculos 107 primer prrafo,
108-A y 108-B primer prrafo
6. Cuando se utilice armas de guerra
Volumen 15 Setiembre 2015

RESUMEN
El autor realiza un anlisis dogmtico al
novsimo delito del sicariato, demostrando las debilidades de algunos elementos
del tipo penal. Se adentra en la interpretacin, y a la vez permanentemente se
hace algunas interrogantes dogmticas,
pues la tcnica de tipificacin no es la ms
clara posible. Pone bajo relieve que el tipo
penal, por cuestiones poltico criminales,
ha saltado algunas consideraciones bsicas de la parte general del derecho penal
y evitar as algunas problemticas que
de seguro habran surgido. Finalmente
el autor establece una diferencia entre el
delito de sicariato (art. 108-C) y el homicidio por lucro (art. 108.1), demostrando
que cada uno se manifiesta de diferentes
maneras y no hay lugar para confusin.
PALABRAS CLAVE
Homicidio por lucro / Sicariato / Organizacin criminal / Instigacin / Autora
mediata
Recibido: 01-09-2015
Aceptado: 07-09-2015
Publicado online: 01-10-2015

Este delito, adems del marco


legal, se da en un contexto en el que
la sociedad siente la inseguridad como
pan de cada da, y que la delincuencia ataca absolutamente a todos sin
consideracin alguna. Este fenmeno
ha trastocado la seguridad ciudadana
hasta tal punto que el Gobierno, en un
plano de desesperacin, ha tenido que
promulgar esta norma en su bsqueda
por frenar la delincuencia. Frente al
Actualidad Penal

105

Actualidad

Penal

Especial del mes

clamor de la sociedad, el Estado, en su


deseo de otorgar paz y tranquilidad a la
ciudadana, ha tenido que echar mano
de un instrumento muy agresivo como
es el Derecho penal. Reza el principio
elemental del Derecho penal, la ultima
ratio, que este debe intervenir cuando
las dems disciplinas hayan fracasado.
Pese a ello, el Estado parece no haber
entendido esta idea, pues ha hecho uso
directo del Derecho penal sin aplicar
an los otros mecanismos informales y
formales de control social. El Estado usa
esta nueva figura y su pena exagerada,
como cuando uno levanta el garrote
frente a un perro1, para amenazar a los
potenciales delincuentes, en el sentido
de que si te atreves a matar a cambio
de dinero u otra ventaja te reprimir, no
como cualquier homicidio ni asesinato,
sino con una pena mnima de 25 aos
o de cadena perpetua, all est la prevencin general negativa si se cumple o
no. Pero lo cierto es que los partcipes de
la dacin de esta norma han tenido un
triunfo prrico, y han dicho que con esto
se disminuir la delincuencia: a ellos hay
que decirles que el derecho penal no es
el ms indicado para solucionar problemas. La idea de que con este nuevo tipo
penal se combatir la delincuencia no se
lo han credo ni los ciudadanos, quienes por el contrario estn implantando
sus propios mecanismos de solucin
1 Hegel, Georg W. F., Rasgos fundamentales de la
filosofa del derecho o compendio de derecho natural y ciencia del estado, traduccin de Eduardo
Vsquez, Biblioteca Nueva, Madrid, 2000, 99,
p. 170,
106

Instituto Pacfico

individual-privado frente a la incapacidad del Estado de realizar una eficaz


lucha contra la delincuencia, la cual
precisamente busca combatir el Decreto
Legislativo. Adems de los ciudadanos,
de los potenciales delincuentes, tampoco ha tenido acogida en el mundo de
la academia de penalistas, quienes han
criticado duramente la nueva figura,
bsicamente por cuestiones de tcnica
legislativa, y se ha dicho que esta norma
es intil y redundante. Pues para combatir los fenmenos como el sicariato,
ya existira el delito de asesinato por lucro (artculo 108.1), por lo que el delito
de sicariato estara vaco de contenido,
y que al final a favor del reo se aplicara
el art. 108.1 que tiene una pena inferior a la del sicariato2. Tambin se ha
avasallado el nuevo tipo penal, ya que
el derecho penal se estara usando en
su faceta simblica, es decir un derecho
sensacionalista y no racional.
Ms all de sumarnos nicamente a
las crticas y seguir vapuleando el nuevo
tipo penal, en el presente artculo buscamos hacer esencialmente dos cuestiones:
a) realizar una interpretacin del tipo
penal, para lo cual se usarn los mtodos
permitidos en el Derecho penal: literal,
teleolgico y el sistemtico; y b) realizar
algunas consideraciones crticas poltico
criminales y dogmticas. La primera
cuestin nos permitir aproximarnos
al incomprendido tipo penal, pues ya
2 As, Caro Coria, Dino, A propsito de la reciente modificacin al Cdigo Penal. Necesarias
correcciones del delito de sicariato, en La Ley.
Disponible en: http://bit.ly/1KFqziS
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
contamos con este, por lo que nuestra
tarea es tratar de entender qu dice o
qu quiere decir, pues si no sabemos el
contenido del tipo no podremos determinar sus falencias. La segunda cuestin
permitir realizar algunas propuestas de
lege ferenda. Esta contribucin est dirigida a los llamados a aplicar el tipo penal, y
a quienes pueden an modificarlo.
2. Concepto

El delito del sicariato se manifiesta


cuando una persona encarga a otra matar
a un tercero, por ello se ha definido de
manera estricta como aquel asesinato que
se da cuando el ejecutor es asalariado por
un otra persona, para tal fin. Referirnos
al sicariato no es tan novedoso, pues ya
exista desde el derecho romano, de tal
modo que no estamos frente a un fenmeno desconocido. Lo caracterstico del
sicariato es la presencia de un mandante
y mandatario, y esta relacin se establece
mediante una orden, encargo o acuerdo
en virtud a los cuales se da la muerte
a un tercero a cambio de una ventaja,
principalmente econmica. Si bien el
sicariato, en su sentido estricto contiene
un elemento econmico, la reciente introduccin como tipo penal autnomo
estipula que tambin el asesinato por el
sicario puede darse en bsqueda de un
beneficio de cualquier ndole, lo que ampla sobremanera la figura del sicariato.
3. Fundamento

de una persona; por cuanto a cambio


de una ventaja material se da muerte a
otra persona, mostrndose con esto un
fenmeno donde se cuantifica a la vida.
Aunado a este desprecio a la vida que
trastoca la dignidad, el delito en mencin
se fundamenta en el grado de peligrosidad del ejecutante quien en virtud
de una orden, encargo o acuerdo con el
mandante por una ventaja econmica
o de cualquier ndole da muerte a una
persona.
4. Anlisis del tipo penal
4.1. Elementos objetivos:

El tipo penal del sicariato solo


puede darse cuando el sicario mata a
una persona en virtud de una orden,
encargo o convenio con el mandante. A
continuacin analizaremos cada una de
las conductas.
a. El que mata a otro por orden: El
sujeto activo, denominado sicario,
tendra que realizar el hecho delictivo
mandado por otro sujeto. La orden
para la RAE viene a ser el mandato
que se debe obedecer, observar y
ejecutar3. Esto implica que nos
encontramos en una situacin en
la que tenemos dos flancos: alguien
que da la orden, y quien la obedece
y ejecuta; de modo que, no cualquier sujeto cumple la orden, sino
solo alguien que est subordinado a
quien la da. De esto podemos decir,

La punicin del sicariato tiene como


fundamento la puesta en precio del bien 3 RAE, acepcin n. 17, y la ms prxima a nuesjurdico vida, y con ello la cosificacin
tro objeto de estudio.
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

108

Especial del mes

que lo dicho solo puede darse en


de presentarse cuando existe una
una relacin de subordinacin, y este
jerarquizacin, y esta al menos solo
tipo de relaciones las encontramos
puede darse en una organizacin
en las relaciones laborales, militares,
criminal, aunque este elemento haya
policiales, en fin, donde haya una
sido incluido taxativamente como
organizacin jerrquica, sea legal o
agravante y no como tipo base.
ilegal. En buena cuenta, las relaciones
Esto genera una complicacin en
de subordinacin esencialmente puela interpretacin, pues por un lado
den darse en entidades organizadas
tenemos la orden en el tipo base,
conforme al derecho, y las organizaque implica necesariamente un
das antijurdicamente. Naturalmente
contexto de organizacin criminal,
el subordinado cuando ejecuta las
y por otro lado tenemos esta como
rdenes antijurdicas responde por la
agravante. Adems de ello, como
ejecucin. Ahora bien, si vamos ms
veremos ms adelante, existe un
all de la mera literalidad, para que se
elemento subjetivo que se debe dar
ejecute la orden no necesariamente
en el ejecutante, pero cuando a este
media la retribucin por ello, pues
le ordenan antijurdicamente no
la orden puede ejecutarse por estar
tiene como elemento subjetivo la
dentro de una criminalidad organibsqueda de ganancia, es decir no
zada muy estricta, por cuestiones de
lo hace porque busca ganar dinero u
cualquier ndole; es decir, pueden
otra ventaja, sino porque tiene que
intervenir otras razones como la
cumplir una orden, pues frente a
venganza o el inters de sobresalir en
una orden hay una obediencia. Por
el grupo y ascender en la jerarquizatanto el elemento subjetivo que
cin o en todo caso mostrar al jefe
se pide en el tipo penal mediante
su capacidad de fidelidad.
orden, no se dar; pues se ejecuta
en inters del superior y no porque
Tambin hay que tener como
uno quiere. En cualquier caso el tipo
referente, que el tipo en anlisis
penal es demasiado abierto pues el
ha incluido como agravante el
ejecutante no necesariamente busca
que se realicen las ejecuciones en
lo econmico, sino obtener para
cumplimiento a la orden de una
s o para otro un beneficio () de
organizacin criminal. Realmente
cualquier otra ndole, que puede
la orden de matar tiene la capacidad
ser ascender en el grupo o ganarse
solo en una organizacin criminal
el respeto del mismo, etc.
jerarquizada, ya que la orden no la
puede dar una persona a otra cuan- b. El que mata a otro por encargo: aqu
do no medie ningn tipo de relacin
el sicario comete el hecho delictivo
subordinada, pues ya hemos dicho
en virtud de un encargo, y esto viene
que la orden antijurdica solo puea ser una accin o efecto de encargar,
Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
que a la vez este verbo transitivo
implica que las partes tengan que ser
significa encomendar, poner algo
plenamente responsables, en trmi4
al cuidado de alguien . Implica que
nos del derecho civil; es decir aqu
una persona est interesada en matar
la manifestacin de sus voluntades
a otro y para ello pide que un tercero
debe tomarse en su sentido lato, pues
le haga el servicio de matar; es decir
si al acuerdo le damos un contenido
en el mbito de competencia del tercivil, al menos los menores de edad
cero se traslada una responsabilidad,
en cuanto partcipes no podrn
y asume la consecuencia de lo que
configurar el acuerdo, y menos se
acontece. Lo que existe aqu es una
concretizar en cuanto el objeto del
transferencia de funciones, donde la
acuerdo en el delito en anlisis es
funcin de matar le corresponde al
ilcito.
retribuido, porque precisamente se le
retribuye para cumplir el encargo. La 4.2. Elementos subjetivos:
relacin que aqu se establece puede a. El propsito de obtener un beneficio
ser esencialmente horizontal, lo cual
econmico o de cualquier ndole:
implica que el encargo no se desarrola conducta del sicario tiene como
lla en una criminalidad organizada,
fin el de conseguir el beneficio de
sino que se establece con un sujeto
naturaleza econmica, es decir una
comn interesado en dar la muerte a
ventaja susceptible de cuantificaotro con el ejecutor material que no
cin en bienes o efectos. Cuando
es parte precisamente en la criminase denomina el sicariato como el
lidad organizada. Donde el ejecutor
asesinato por encargo, se tiene como
tiene la plena libertad de hacerlo o no
elemento diferenciador la bsqueda,
hacerlo, no es como la orden, donde
por parte del sujeto activo, de una
se tiene que obedecer y ejecutar.
ventaja econmica. Pero el decreto
c. El que mata a otro por acuerdo: el
en anlisis ha incorporado tambin
acuerdo es un convenio entre dos
otro elemento adicional en el que el
o ms partes5 en el cual los que
ejecutor no necesariamente busca lo
intervienen tendrn que concretizar
econmico, sino su fin puede ser de
con mayores detalles el objeto del
cualquier ndole. Si el fin que se
acuerdo. El acuerdo establece una
busca es, por ejemplo, la bsqueda
relacin de horizontalidad, en la que
de reconocimiento en el grupo,
las partes se encuentran en el mismo
recuperar el prestigio de un grupo
plano. Es necesario mencionar ano simplemente el agradecimiento a
ticipadamente que este acuerdo no
quien da la orden, encargo o acuerdo;
en cualquier caso puede ser tambin
4 RAE, primera acepcin; pero tambin significa
de ndole sexual, honorfica, sentiimponer una obligacin (cuarta acepcin).
mental, poltico, profesional, etc. El
5 RAE, tercera acepcin.
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

fin es el motivo para que el sicario 4.3. Autora y participacin


inicie con la ejecucin del hecho a. Quien ordena, encarga, acuerda,
delictivo. Claro est que la finalidad
intermediario: el autor directo es el
que se constituye como mvil6 del
sicario, tambin es admisible la coaudelito de sicariato se encuentra en
tora cuando se trate de dos o ms sila imputacin subjetiva, y no en la
carios, y la autora mediata tambin,
culpabilidad7; pues en la culpabilidad
pues el jefe de una organizacin crino hay otros elementos subjetivos
minal habindose comprometido
diferentes al conocimiento de lo
con un tercero cuando instrumenantijurdico. Manifestar que el mvil
taliza a un menor de edad estaremos
del delito de sicariato se ubica en la
en autora mediata aunque con
culpabilidad es retroceder a la escuela
algunas dudas que plantearemos ms
clsica o neoclsica del derecho peadelante, o cuando la ejecucin del
nal. En buena cuenta, el lucro, prohecho se realiza mediante coaccin.
mesa, en general cualquier ventaja
Respecto de la participacin, quiero
que motiva al sicario es un elemento
discutir esencialmente el segundo
objetivo, y esto es lo que motiva al
prrafo del artculo 108-C, que a
sujeto a realizar el hecho delictivo.
la letra dice: Las mismas penas se
Hay que manifestar que cuando el
imponen a quien ordena, encarga,
tipo penal dice con el propsito, no
acuerda el sicariato o acta como
implica que la retribucin o ventaja
intermediario. Sobre esto, la mayose encuentra como promesa, condira de los penalistas se manifestaron
cionada a la realizacin del hecho,
crticamente, en los diferentes mepues puede haberse retribuido antes
dios, pues el nuevo tipo penal, en su
de la realizacin.
segundo prrafo, habra redundado
en sealar lo que las reglas de la parte
general sealan claramente. Es decir,
6 El prof. Jos Hurtado toma como correcta la
distincin entre fin y mvil, y en funcin a ello
para los crticos el art. 24 (instigaequilibra o toma como igual al mvil de lucro
cin), 25 (bsicamente complicidad
con la codicia [Hurtado Pozo, Jos, Manual
primaria) del Cdigo Penal ya lo
de derecho penal. Parte especial 1: homicidio,
diran todo, por lo que sealar nueediciones Juris, Lima, 1993, p. 34, n. m. 108].
Bajo este razonamiento se complica la solucin
vamente en la parte especial resulta
en el art. 108, entre el asesinato por lucro, y el
intil e innecesario. Dicha crtica
de codicia; se toma tambin la codicia como
parte de un razonamiento sencillo
manifestacin del animus de lucro, as Villaviy de algo evidente, pero no se han
cencio Terreros, Felipe, Derecho penal. Parte
especial, vol. I, Grijley, Lima, 2014, p. 240.
inquirido ms all de lo literal, y
7 En contra, Castillo Alva, Jos, Derecho penal.
han visto que el sicariato es un deliParte especial I, Grijley, Lima, 2008, p. 375;
to sencillo, cuando realmente es un
Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
fenmeno mucho ms complejo. El
Parte especial, vol. I, cit., p. 233.
110

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
razonamiento solo ha llegado a cona todos en la misma responsabilidad
y como consecuencia la misma pena.
siderar que en el sicariato intervienen
(ii) El segundo problema que quiere
el mandante, el mandatario, y el inevitar
el tipo penal es el ttulo de
termediario, como un fenmeno no
imputacin del mandante; si este es
complejo. A mi criterio el legislado
instigador de sicariato (art. 108-C
ha puesto ah el segundo prrafo por
del CP) o simplemente de asesinato
dos motivos bsicamente: (i) para
(art. 108 del CP) pues un instigador
evitarse el problema de participacin
puede acudir al precio o ventaja
cuando intervienen una cadena de
como un recurso de induccin, por
sujetos, es decir es polmico an
lo que tener en cuenta y sancionarle
hablar de la instigacin en cadena
nuevamente para agravarle la pena
frente a la cual el legislador con un
implicara hacer una doble valopincelazo, por cuestiones poltico
racin de la misma conducta y se
criminales, ha tenido que establecer
atentara el ne bis in dem8, por lo
la misma pena a todas las formas de
que la agravante si lo tomamos
participacin dentro de la cadena.
as solo se aplicara al instigado9 y
Pues el que se presta del sicario para
no al instigador, de tal modo que el
matar a un tercero, no solo establece
una relacin directa, sino a travs de
en Espaa un problema similar, as, cita
varios intermediarios que participan, 8 Vid.,
una resolucin del Tribunal Supremo, Felip i
de tal modo que la instigacin se
Saborit, David, El homicidio y sus formas,
en Silva Snchez, Jess-Mara (dir.), Lecciones de
realiza mediante una cadena de interderecho penal. Parte especial, Barcelona, Atelier,
mediarios, y es muy difcil hablar de
2006, p. 36, bajo la cual la bilateralidad comvarios instigadores, por cuenta la insporta una infraccin al non bis in dem, frente a
tigacin implica determinar a otro
la cual manifiesta David Felip, que si se sostiene
la autonoma del asesinato y el fundamento
a cometer el hecho punible (art. 24
objetivo de la agravante, no existen razones para
del CP), y cuando un interesado se
rechazar la bilateralidad de la circunstancia en
contacta con un intermediario, si
cuestin; Castillo Alva, Jos, Derecho penal.
Parte especial I, cit., p. 396, tambin la preobien determina a este, pero este no
cupacin en Villavicencio Terreros, Felipe,
comete un hecho punible; pues hay
Derecho penal. Parte especial, vol. I, cit., p. 242;
que tener en mente que no existe deasimismo Bramont-Arias Torres, Luis Alberto
y Mara del Carmen Garca Cantizano, Leclito de instigacin, sino instigacin al
ciones de derecho penal. Parte especial, T. I, San
delito, considerar lo primero impliMarcos, Lima, 2015, p. 62.
cara punir al interesado cuando este 9 Vid., Ganzenmller, Carlos; Jos Escudero y
se contacta con intermediario y este
Joaqun Frgola, Homicidio y asesinato, Bosch,
Barcelona, 1996, p. 254, quienes manifiestan:
a la vez conviene con otro intermela mayor parte de la doctrina, apoyndose en el
diario. Por tanto el tipo penal, para
carcter subjetivo y personal de la circunstancia,
evitar todos estos problemas que se
se inclina por entender que la agravante solo es
de aplicacin al instigado.
pueden tejer, regula de golpe e inserta
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Especial del mes

instigador solo respondera por la


pena del asesinato. El problema se
acrecienta cuando el ejecutor es un
inimputable aqu agravante, pues
el autor mediato en su imputacin
subjetiva no contiene los elementos
que solicita el delito de sicariato,
solo en el menor. En definitiva, el
tipo penal quiere evitar todas estas
discusiones dogmticas, por lo que
ha visto por conveniente atribuir el
mismo grado de pena a todos ellos.
Pues a decir verdad, si no se pona
el segundo prrafo el autor mediato
respondera no por el delito de sicariato, sino por asesinato.

4.4. Las agravantes:

El segundo grado de pena, en este


delito, es la cadena de perpetua, y se reprime as en las siguientes circunstancias:

que no soluciona problemas. El


Gobierno o el legislador, si les interesara verdaderamente la temtica,
hubieran empezado por discutir la
responsabilidad del menor de edad,
as determinar el lmite de edad para
ser considerados mayores de edad
o realizar los cambios sustanciales
tambin en los artculos 235 al 239
del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Pues por cualquier infraccin
que haga el menor de edad tiene un
lmite cuantitativo su internamiento,
y parece no importar que se ejecute
cualquier tipo penal10.
Aqu no cabe referir al mandante
como un instigador, pues la instigacin solo cabe en cuanto el ejecutor
sea un sujeto responsable penalmente11. En casos donde el ejecutor
sea un inimputable, el mandante se
constituir como autor mediato12.

a. El sicario inimputable: El delito en


anlisis establece que se sancionar
con cadena perpetua si el sicariato 10 Naturalmente estas habran sido soluciones en
control social formal, pero sera ms eficaz an,
se realiza valindose de un menor
cuando se usen otros elementos preventivos
de edad o de otro inimputable para
como las instalaciones de cmaras en los lugares
ejecutar la conducta, esto implica
estratgico (como los restaurantes, playas, avenidas principales, colegios, etc.), regular el uso de
que si el sicario es un inimputable,
las motos, mayor facilidad de acceso a estudios
y se considera como un instrumento
(pues hay que ver muchos llegan a perfeccionarse
del mandante, este ser reprimido
como sicarios por falta de oportunidades de
estudios y tambin laborales), etc.
con la pena de cadena perpetua.
11
Del artculo 24 del Cdigo Penal podemos esConsideramos que el verdadero procudriar que el ejecutante necesariamente tiene
blema del fenmeno del sicariato es
que realizar un hecho punible, lo cual implica
cuando son los menores de edad son
que el ejecutor debe ser punible, y un menor de
edad no es punible por donde se mire.
quienes ejecutan la orden o acuerdo
12 Vid:
Caro John, Jos Antonio, Es posible la
delictivo, y es aqu, el Gobierno ha
instigacin
sobre menores de edad?, en Caro
demostrado su incapacidad de enJohn, Jos Antonio, Normativismo e imputacin
frentar al problema en s, y pretende
jurdico-penal. Estudios de derecho penal funcioenfrentar mediante el derecho penal
nalista, Ara, Lima, 2010, p. 159; Vargas Rojas,
112

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Pero, aunque sea autor mediato tenvez puede ser un miembro de la
dra que cumplir con los elementos
organizacin criminal, pero en cualnecesarios de la autora, pues el delito
quier caso este tendra que encargar
de sicariato tiene como naturaleza
al superior para que este de la orden
ejecutar el hecho por encargo, orden,
a otra persona que se encuentre en
o convenio con otro, por lo que el
la organizacin criminal. Pues si un
legislador quiere evitar las reglas de
integrante de la organizacin crimiimputacin y por cuestiones polnal encarga a otro integrante, no nos
tico criminales reprime como autor
encontramos con esta agravante. En
mediato de sicariato y lo impone la
definitiva es necesario que un supepena de cadena perpetua. Pues si esto
rior de la orden a otro que se ubique
lo dejbamos para las reglas generales
en menor jerarqua. Tambin pueden
de imputacin, el autor mediato solo
haber organizaciones exclusivamente
respondera por asesinato, si persigue
dedicadas al sicariato, en estos casos
lucro por el art. 108.1, o cualquier
se debera discutir si el mandante es
modalidad de asesinato, pero no por
instigador o cooperador necesario,
sicariato.
pues estara frente a ejecutantes disb. Para dar cumplimiento a la orden
puestos a realizar el hecho, como el
de una organizacin criminal: La
omnmodo facturus.
pena ser tambin de cadena perpe- c. Cuando en la ejecucin intervienen
tua cuando el sicario mate a alguien
dos o ms personas: El Cdigo paen cumplimiento de una orden de
rece tomar el trmino de ejecucin
la organizacin criminal. Aqu el
en su sentido ontolgico, es decir
ejecutor se encuentra como parte de
que los que intervienen para la conla organizacin criminal, situacin
figuracin de esta agravante tendran
que puede darse por cuanto otra
que ser dos o ms, pero en la etapa
persona pudo haberse contactado
de ejecucin, no en la fase de prepacon la organizacin criminal y los
racin, aun cuando su intervencin
acuerdos se realizan con el jefe de
haya sido esencial para la realizala organizacin criminal, y este da
cin del hecho. Es problemtica la
la orden a uno de sus esbirros para
cuestin de si dos o ms sujetos que
que la ejecute. Necesariamente tiene
intervienen tendran que hacerlo en
que haber un mandatario, que a la
calidad de sicarios, pues tambin
cabe plantearse que solo uno de ellos
sea el sicario y el otro simplemente
Fidel, Los menores que delinquen inducidos:
Parricidio y homicidio simple a ttulo de autora
contribuye por algn motivo al sicamediata o determinacin?, en Vargas Rojas,
rio, sin tener conocimiento de si el
Fidel, Derecho penal. Estudios fundamentales de
otro est actuando por orden, acuerdo
la parte general y especial, Gaceta jurdica, Lima,
o convenio con un mandante. Pues es
2013, p. 179.
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

113

Actualidad

Penal

Especial del mes

irracional punir al otro por el delito


encontraremos con esta agravante.
de sicariato, cuando ejecuta el hecho
As tambin cuando se mate a un
no en virtud de orden, acuerdo o
miembro de la Polica Nacional, de
convenio. Pero el legislador, solo exige
las Fuerzas Armadas, a un magistrapluralidad, por lo que no importa la
do del Poder Judicial o del Ministerio
calidad, si intervienen como coauPblico o a un miembro del Tribunal
tores o partcipes. Tambin debi
Constitucional o a cualquier autoritenerse en cuenta que la mayora de
dad elegida por mandato popular, en
los delitos que son subsumidos aqu
el ejercicio de sus funciones o como
se realizan por dos o ms personas,
consecuencia de ellas, tambin se
por ejemplo uno conduce la moto
condenar a cadena perpetua. En
y el otro aprieta el gatillo para dar
cualquier caso, igual que en los casos
muerte; y en virtud a esta nueva ley
anteriores, cuando el sicario mate a
todas estas manifestaciones tendran
una mujer por su condicin de tal, en
que ser condenadas a cadena perpecualquiera de los contextos sealados
tua.
en el art. 108-B se le condenar con
cadena perpetua. Los dos supuestos
d. Cuando las vctimas sean dos o
primeros (art. 107 primer prrafo,
ms personas: El tipo penal se cony el art. 108-A) parecen tener cabida
figura cuando haya una pluralidad
como agravantes, pero es irracional
de vctimas. Aunque es discutible
cuando tambin se reprime con la
aqu, de si para encontrarnos en
misma magnitud cuando la vctima
esta agravante las vctimas deben ser
se encuentra en funcin del artculo
el mismo objetivo del mandante, o
108-B.
deben ser ejecutadas en el mismo
lugar. Habr que restringir aqu la f. Cuando se utilicen armas de guerra:
interpretacin, pues si las vctimas no
la conducta del sicario ser agravada
tienen ninguna vinculacin absorber
cuando se mate con armas que estn
el concurso real por esta agravante es
restringidas para uso de las Fuerzas
muy criticable.
Armadas, de la Polica Nacional y
Servicios de Seguridad Pblicos. En
e. Cuando las vctimas estn comprensu sentido estricto las armas de guerra
didas en los artculos 107 primer
solo pueden ser (art. 4 del D.S. N.
prrafo, 108-A y 108-B primer
022-98-PCM): i) los fusiles, rifles o
prrafo: Cuando se de muerte
carabinas automticas y/o semiaumediante orden, encargo o convenio
tomticas de calibre 5.56 mm o de
ascendiente, descendiente, natural
mayor calibre y sus equivalencias; ii)
o adoptivo, o a una persona con
las pistolas automticas de cualquier
quien sostiene o haya sostenido una
calibre; iii) las pistolas semiautomtirelacin conyugal o de convivencia (art. 107, primer prrafo) nos
cas calibre 9 mm Parabellum, Luger
114

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
o de mayor calibre y sus equivalencias; iv) los revlveres calibre 9 mm
Parabellum, Luger o de mayor calibre y sus equivalencias, a excepcin
del calibre 38 y 38 especial; y, v) las
que determine el Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas. Pero teleolgicamente tambin pueden ser
consideradas como tales las granadas
de guerra y los explosivos, por cuanto
son ms peligrosas que las sealadas
en sentido estricto como armas de
guerra. En base a esta agravante las
dems armas destinadas a la defensa
personal, al deporte, a la caza, a la
seguridad-vigilancia y a la coleccin13
no configuran la agravante.
5. Lmites con el delito de homicidio
por lucro:

como aquel delito cometido por precio


recibido o recompensa estipulada14;
y posteriormente el Cdigo Penal de
1924, en el artculo 152.1, deja de regular esto, y sigue el anteproyecto suizo
(art. 103) de 1916, y ya no la legislacin
espaola15, bajo esa influencia el asesinato en referencia sera por lucro. Como
quiera que el Cdigo Penal de 1863
regulara taxativamente el delito de
sicariato y en su sentido estricto (pues
se restringa al mvil de naturaleza exclusivamente econmico), y que en el
Cdigo Penal de 1924 se ensanchara el
tipo penal manifestndose el agravante
como asesinato por lucro16. El error17
empieza cuando el Cdigo Penal de
1924 segua siendo interpretado con el
14 Esta clase homicidio ha sido conocido, histrica-

Cuando se public el Decreto que


mente, como el crimen inter sicarios u homicidio
por mandato, dice Buompadre sobre una similar
inserta el sicariato en nuestro Cdigo
frmula argentina [precio o promesa remuneraPenal como un delito autnomo, se le
toria art. 80.3], Buompadre, Jorge Eduardo,
critic de inmediato por cuanto vaciaManual de derecho penal. Parte especial, Astrea,
Buenos Aires, 2012, p. 40, de los cuales este autor
ba el contenido del artculo 108.1 del
exige los siguientes elementos: (a) intervencin, de
Cdigo Penal, en concreto al homicidio
al menos dos sujetos, (b) la existencia de un pacto,
por lucro. Es decir, para los crticos, es
(c) el precio o promesa determinantes de la accin
intil introducir como nuevo el sicariahomicida.
to y ms aun vaciando de contenido del 15 Vid., Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho
penal. Parte especial 1: homicidio, cit., p. 33.
ya existente asesinato por lucro.
Es comprensible que sobre esto
se haya levantado polvo, pues hay que
recordar que nuestro Cdigo Penal de
1863, en el artculo 232, siguiendo
la legislacin espaola, el homicidio
calificado, aqu de inters, tipificaba
13 Sobre estas armas vid., la Ley N. 25054, y
su D. S. N. 007-98-IN
Volumen 15 Setiembre 2015

16 En el Cdigo de 1924 se regula el asesinato


por lucro, en traduccin de cupidit (francs)
o habgier (alemn) manifiesta el profesor Jos
Hurtado [Hurtado Pozo, Jos, Manual de
derecho penal. Parte especial 1: homicidio, cit.,
p. 33] que en verdad significa codicia, pero al
castellano se tradujo errneamente como lucro,
esto ha hecho que nuestro legislador ahora
cuente con asesinato por lucro, y el asesinato
por codicia, como mviles diferentes.
17 Ya, se lamentaba de esto, Castillo Alva, Jos,
Derecho penal. Parte especial I, cit., p. 377.
Actualidad Penal

115

Actualidad

Penal

Especial del mes

mismo contenido que haba dejado el


Cdigo de 186318, y el error ha seguido,
incluso con el Cdigo Penal de 199119,
pues la doctrina20 y la jurisprudencia21
agotan el contenido del delito de
18 As por ejemplo encontramos en Ral Pea,
comentando el Cdigo Penal de 1924, pero
con el mismo contenido del Cdigo de 1863,
lo siguiente: En el homicidio por lucro intervienen dos sujetos. Uno, el ejecutor, que realiza
el hecho bajo el estmulo de una recompensa;
y, otro, que asegura su impunidad con la mera
disposicin, vase: Pea Cabrera, Ral,
Derecho penal peruano. vol. II: Parte especial,
5. ed., AFA, Lima, 1985, p. 42; as tambin
Roy Freyre, Luis, Derecho penal. T. I: Parte
especial, 2. ed., Eddili, Lima, 1986, p. 139,
quien sostiene sobre el art. 152.1 [asesinato
por lucro] que tambin sera conocido en la
legislacin penal comparada con el nomen
juris de homicidio venal, o por mandato, o por
precio, o por recompensa, o por ganancia, o
por promesa remuneratoria.
19 As tambin manifiesta Jos Hurtado: En la
doctrina y jurisprudencia nacionales, se ha
interpretado la expresin matar por lucro
en el sentido de matar por precio recibido o
recompensa estipulada. Es decir, se comprende
al homicidio inter sicarios, vid: Hurtado Pozo,
Jos, Manual de derecho penal. Parte especial 1:
homicidio, cit., p. 33.
20 As, Bramont-Arias Torres, Luis Alberto y
Mara del Carmen Garca Cantizano, Lecciones de derecho penal. Parte especial, T. I, cit., p.
61; as tambin Pea-Cabrera Freyre, Alonso,
Curso elemental de derecho penal. Parte especial,
cit., p. 18.
21 As el R. N. N. 1192-2012-Lima (caso: Abencia
Meza): que, en lo atinente al homicidio por
lucro, este se refiere al homicidio cometido por
orden y cuenta ajena; esto es, al evento punible
(muerte de un ser humano) deseado por una
persona y ejecutado por otra distinta; as, el fin
del autor es lucrar con la vida ajena, condicin
repugnante que agrava el homicidio, la sentencia completa vid: Actualidad penal, N. 5,
Instituto Pacfico, Lima, 2014, pp. 409 y ss.
116

Instituto Pacfico

asesinato por lucro con los ejemplos


del sicariato, cuando ya desde 1924
el contenido era ms amplio22. En ese
sentido, con la reciente introduccin
del delito de sicariato como autnomo,
incluso del asesinato por lucro, el legislador ha realizado dos cuestiones: (i) ha
rescatado la figura del Cdigo Penal
de 1863, y ampliado, pues el sicariato
para nuestro Cdigo Penal actual ya
no contiene como mvil nicamente
el aspecto econmico, sino tambin
cualquier otra ndole; (ii) y persiste el
delito de homicidio por lucro, pero ya
restringido. La diferencia entre ambas
figuras se encuentra en la bilateralidad
y en la unilateralidad, respectivamente. Es decir el delito de sicariato tiene
como naturaleza la bilateralidad, en la
cual el mandante establece una relacin
con el mandatario, para fines de quitar
la vida a un tercero. En el asesinato por
lucro, no hay mandante ni mandatario,
solo hay un interesado quien lesiona la
vida movido por el lucro. En definitiva
22 La razn por la que se crea que todo el contenido del asesinato por lucro (art. 108.1 del CP)
al parecer se da por dos motivos: (a) nuestro
Cdigo penal de 1863 lo estableca de manera
restrictiva, (b) la frmula espaola que seguimos
en 1863 an se mantiene vigente en el Cdigo
Penal actual de Espaa, como por precio, recompensa o promesa (art. 139.2), por lo que
nuestros dogmticos an siguen consultando
los textos espaoles sobre la materia, sin haberse
percatado que lo sealado en art. 108.1 CP es
otra frmula ms extensa, incluso el 108-C
es ms extenso de la fuente inicial y a la de
la espaola, pues esta se restringe al carcter
econmico [vid., Muoz Conde, Francisco,
Derecho penal. Parte especial, 19. ed., Tirant lo
Blanch, Valencia, 2013, p. 49]
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
en el sicariato van por caminos distintos los motivos de las acciones de los
sujetos intervinientes, pues tenemos un
interesado en lesionar principalmente
la vida, y por otro lado una persona
que busca principalmente una ventaja
econmica o de cualquier otra ndole
y la muerte la realiza por cuenta de
otro; mientras que en el asesinato por
lucro, el sujeto ejecutante lo realiza sin
mandatario alguno. La bilateralidad en
el sicariato se concluye a partir de los
verbos como orden, encargo y acuerdo
que implican necesariamente la presencia del mandante y mandatario, y
como eslabones pueden existir otros
intermedios. Ejemplos de la unilateralidad puede decirse que se presentan
cuando se da muerte a otro para evitar
pagar la deuda23, librarse de una carga
econmica, eliminar al competidor24,
economizar gastos de orfanato25, etc.

23 Recientemente se dio un caso aunque el ejecutor fue un menor de edad, pero puede darse
tambin en mayor de edad, en la que un menor
de edad acuchill a su amigo de 23 aos edad,
cuando este le haba cobrado una deuda que
tena como pendiente.
24 Como el tricampen estadounidense de la Nascar, Tony Stewart, quien atropell provocando la
muerte de su competidor Kevin Ward Junior, en
una carrera de Sprint Car en Nueva York. O no
la accin pudo haberse dado tambin antes de la
competencia viendo que es su nico competidor.
25 Estos ejemplos vase tambin en Glvez Villegas, Toms y Ricardo Rojas Len, Derecho
penal. Parte especial, T. I, Jurista editores, Lima,
2012, p. 402; de forma similar Salinas Siccha,
Ramiro, Derecho penal. Parte especial, 5. ed.,
Grijley, Lima, 2013, p. 61.

Volumen 15 Setiembre 2015

6. Referencias bibliogrficas
Bramont-Arias Torres, Luis Alberto y Mara
del Carmen Garca Cantizano, Lecciones
de derecho penal. Parte especial, T. I, San
Marcos, Lima, 2015.
Buompadre, Jorge Eduardo, Manual de derecho
penal. Parte especial, Astrea, Buenos Aires,
2012.
Caro Coria, Dino, A propsito de la reciente
modificacin al Cdigo Penal. Necesarias
correcciones del delito de sicariato, en La
Ley. Disponible en: http://bit.ly/1KFqziS
Caro John, Jos Antonio, Es posible la instigacin sobre menores de edad?, en Caro
John, Jos Antonio, Normativismo e imputacin jurdico-penal. Estudios de derecho penal
funcionalista, Ara, Lima, 2010, pp. 151-163.
Castillo Alva, Jos, Derecho penal. Parte especial
I, Grijley, Lima, 2008.
Felip i Saborit, David, El homicidio y sus
formas, en Silva Snchez, Jess-Mara (dir.),
Lecciones de derecho penal. Parte especial,
Barcelona, Atelier, 2006, pp. 25-46.
Glvez Villegas, Toms y Ricardo Rojas Len,
Derecho penal. Parte especial, T. I, Jurista
editores, Lima, 2012.
Ganzenmller, Carlos; Jos Escudero y Joaqun Frgola, Homicidio y asesinato, Bosch,
Barcelona, 1996.
Hegel, Georg W. F., Rasgos fundamentales de la
filosofa del derecho o compendio de derecho
natural y ciencia del estado, traduccin de
Eduardo Vsquez, Biblioteca Nueva, Madrid, 2000.
Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho penal.
Parte especial 1: homicidio, ediciones Juris,
Lima, 1993.
Muoz Conde, Francisco, Derecho penal. Parte
especial, 19. ed., Tirant lo Blanch, Valencia,
2013.
Pea Cabrera, Ral, Derecho penal peruano. Vol.
II: Parte especial, 5. ed., AFA, Lima, 1985.
Pea-Cabrera Freyre, Alonso, Curso elemental
de derecho penal. Parte especial, Legales,
Lima, 2013.

Actualidad Penal

117

Actualidad

Penal

Especial del mes

Roy Freyre, Luis, Derecho penal. T. I: Parte


especial, 2. ed., Eddili, Lima, 1986.
Salinas Siccha, Ramiro, Derecho penal. Parte
especial, 5. ed., Grijley, Lima, 2013.
Vargas Rojas, Fidel, Los menores que delinquen inducidos: Parricidio y homicidio

118

Instituto Pacfico

simple a ttulo de autora mediata o determinacin?, en Vargas Rojas, Fidel, Derecho


penal. Estudios fundamentales de la parte
general y especial, Gaceta, Lima, 2013, pp.
167-187.
Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
Parte especial, vol. I, Grijley, Lima, 2014.

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
El delito de sicariato: comentarios al
D. Leg. N. 1181
Manuela Rosana Villar Ramrez*

SUMARIO

Universidad Nacional Mayor de San Marcos


1. El derecho a la vida frente al sicariato
2. El sicariato en el Per
3. El tipo penal de sicariato

3.1. Bien jurdico protegido


3.2. Elementos objetivo del tipo penal
3.3. Elemento subjetivo del tipo penal
3.4. Inter criminis

4. Problemas
5. Conclusiones
6. Referencias bibliogrficas

1. El derecho a la vida frente al sicariato


En el mundo criminal, el uso de
la muerte, el uso de un aparato asesino dispuesto a cumplir los fines o los
sentimientos ms oscuros que puede
engendrar una persona o los objetivos de
determinado grupo delictivo nos seala
ya la existencia de una accin homicida
a sueldo materializado en determinado
agente o bajo la forma de toda una organizacin criminal en la que el lucro

como mvil delictivo efectivamente es


el comn denominador de todos sus
miembros, en ste ltimo caso los sicarios se presentan como una expresin
de la criminalidad organizada, y pueden
formar parte de la organizacin criminal
central o ser llamados peridicamente.

Los altos niveles de criminalidad


que pueden llegar hasta desestabilizar el
orden interno de un pas e instaurarse
como un mal endmico, como una
realidad que convive con las formas
cada vez ms violentas de criminalidad
* Fiscal provincial de la 1.a Fiscala supraprovincial corporativa especializada en delitos pudiendo incluso negar la existencia del
de lavado de activos y prdida de dominio. Estado si ste se repliega frente al avance

120

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
incontrolado de fenmenos criminales
como por ejemplo el sicariato, obliga a
hacerles frente secuencialmente o concurrentemente a travs de medidas de
prevencin y medidas normativas.
Darle fin a la vida humana, jurdicamente matar es el mximo atentado a
la dignidad del hombre1 que resulta ser
el principio inspirador o derecho marco
de nuestra plyade de derechos humanos
incluidos los que estn por ser reconocidos, por lo tanto debe ser prioridad del
Estado la proteccin debida del derecho
a la vida conforme lo dispone el artculo
1 de la Constitucin Poltica del Estado2;
porque sin el derecho a la vida resultan
irreproducibles los dems derechos del

RESUMEN
En el presente artculo, la autora desarrolla la figura del sicariato, tema
muy complicado de tratar, pues es un
fenmeno cuyas manifestaciones han
generado mucha discusin en cuanto
que cuestiona la seguridad social. Es
as que, la autora desarrolla la figura en
mencin, en el marco de la obligacin
de proteger el derecho a la vida por
parte del Estado, obligacin que si fuese
el caso se incumpliere, hara incurrir en
responsabilidad internacional al Estado
peruano. Encontrndose aqu a posicin
de la autora, el motivo por el cual se da
este tipo de normas cuyo fin es el de
frenar o revertir el llamado fenmeno
delictivo del sicariato.
PALABRAS CLAVE

1 La dignidad humana constituye tanto un


principio como un derecho fundamental;
en tanto principio acta a lo largo del
proceso de aplicacin y ejecucin de las
normas por parte de los operadores constitucionales, y como derecho fundamental
se constituye en un mbito de tutela y
proteccin autnomo, donde las posibilidades de los individuos se encuentran
legitimados a exigir la intervencin de los
rganos jurisdiccionales para su proteccin
ante las diversas formas de afectacin de la
dignidad humana []. Vase: Sentencia
del Tribunal Constitucional, recada en el
Exp. N.o 02273-2005-PHC/TC, f. j. 10.
2 La defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad son el fin supremo
de la sociedad y del Estado, [] por tal
motivo resulta lgicamente extensivo que la
Constitucin reconozca y proteja aquellos
derechos que, a pesar de no encontrarse expresamente reconocidos en ella, encuentran
fundamento en la dignidad humana. Vase: Sentencia del Tribunal Constitucional,
recada en el Exp. N.o 1417-2005-PA/TC,
f. j. 3-5.
Volumen 15 Setiembre 2015

Criminalidad organizada / Derecha a la


vida / Homicidio a sueldo / Instigador /
Lucro / Sicariato
Recibido: 21-09-2015
Aprobado: 23-09-2015
Publicado online: 01-10-2015

hombre. Y los operadores del derecho


como representantes del Estado peruano,
sus autoridades en general frente a la ejecucin de los convenios internacionales
voluntariamente aceptados y ratificados
por el Congreso de la Repblica, como
en el caso de la Convencin Americana
pueden hacer que nuestro pas incurra
en responsabilidad internacional si no
propugnamos la defensa y proteccin de
la vida en primer orden porque conforme
Actualidad Penal

121

Actualidad

Penal

Especial del mes

a los tratados internacionales, especficamente el Pacto de San Jos, los estados,


entre ellos el Per estn obligados no
solo a defender la vida humana sino a
utilizar mecanismos eficaces para que
sta proteccin sea real, es decir sea una
proteccin efectiva (artculo 1. 1 de la
Convencin Americana).
As por ejemplo respecto al tema
que nos convoca, si el sicariato se incrementa y sus autoridades permanecen
inactivas frente a la ola de crimen, incurriran en responsabilidad internacional
por no propugnar la defensa y proteccin de la vida en primer orden, de all
la opcin de la dacin de normas que
frenen o reviertan el llamado fenmeno
delictivo del sicariato antes de su definitivo descontrol. Por supuesto las mismas
deben ser como se tiene dicho eficaces.
Entonces debe quedar claro y firme
que el derecho-deber de los Estados, es
respetar los derechos humanos, entre
ellos, el derecho a la vida (deber de
respeto), incluye indudablemente el
derecho de garantizarlo (deber de garanta), conforme lo seala la norma
internacional en el artculo 1.1 y 2 de
la Convencin Americana de Derechos
Humanos. Indudablemente el derecho
a la vida est relacionado con el correlativo respeto a las garantas judiciales
(artculo 8), al derecho a la proteccin
judicial (artculo 25) y al deber de adoptar disposiciones de derecho interno
(artculo 2) a favor de su cumplimiento.
As cuando los ciudadanos acuden a los
rganos del Estado para defender su
122

Instituto Pacfico

vida y su pedido no es atendido o solo


es atendido formalmente dejando no
solo en peligro a quien acude en busca
de tutela jurdica efectiva en defensa de
su vida sino que finalmente tal peligro
se materializa por inoperatividad del
Estado y sus autoridades. Entonces
saltan a la palestra miles de denuncias
por extorsin con resultado final desconocido, (que si bien empez en el norte
de nuestro pas la ausencia de medidas
preventivas han alcanzado a la capital
alarmantemente) y debemos detenernos
entonces en la cifra relativa los casos
en la que los ciudadanos han cedido
a la extorsin y/o los que han muerto
luego de denunciar o negar la amenaza, es decir cuando un extorsionador o
una organizacin criminal3 dedicada a
la extorsin amenazan la vida de una
persona que en la mayora de veces se
encuentra indefensa y que confiando en
las autoridades de nuestro pas acude a
denunciar el hecho a que las autoridades hagan frente a tal delincuencia, sin
embargo finalmente es alcanzado por un
asesino a sueldo, se estara incumpliendo el deber de garanta internacional del
Estado peruano.
Existen antecedentes de responsabilidad internacional que nos remiten
a circunstancias que, demuestran la
ineficacia del Estado en la persecucin
3 Conforme a la forma de las organizacin poltica escogida, la respuesta penal debe pasar el
test de proporcionalidad respecto del objetivo
que se quiere alcanzar [].Vase: Yacobucci,
Guillermo J., El crimen organizado, Abaco,
Buenos Aires, 2005.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
del delito ex ante y ex post del hecho,
vulnerndose entonces tambin el
derecho de acceso a la justicia que
finalmente termina en la ausencia de
la garanta al derecho a la vida (deber
de investigar efectivamente los hechos,
conforme a los artculos 8.1 y 25.1 de
la Convencin, derivado de la obligacin de garanta de los derechos a
la vida, integridad personal y libertad
personal). En el caso Campo Algodonero
(Gonzles y otras vs Mxico), sentencia
del 16 de Noviembre de 2009, sucedi
que el Estado o las autoridades estatales
encargadas de la investigacin no dieron respuesta inmediata a la denuncia
de la desaparicin de mujeres jvenes
que fueron luego asesinadas. Ya que,
la resolucin en mencin nos indicaba
que [] las declaraciones periciales
confirman que las madres informaron
a su psiquiatra o psicloga respectiva,
sobre una supuesta negativa del Estado
a iniciar una posible averiguacin antes
de las 72 horas4. Adicionalmente, la
testigo Delgadillo Prez, refirindose
a todas las desapariciones del campo
algodonero, indic que las investigaciones en [] varios de los expedientes
no se iniciaron en el momento en que
las familias lo denunciaron, sino una
vez que transcurrieron 72 horas [],
sealando especficamente el caso de la
4 Declaracin rendida ante fedatario pblico por
el perito De la Pea Martnez el 21 de abril de
2009 (expediente de fondo, t. XI, f. 3350), y
declaracin rendida ante fedatario pblico por
la perita Azaola Garrido el 20 de abril de 2009
(expediente de fondo, t. XI, f. 3369).
Volumen 15 Setiembre 2015

joven Herrera y concluyendo que []


se perdieron las primeras horas que eran
fundamentales para la bsqueda []5.
En el caso de las desaparecidas, es
importante indicar que dos eran nias,
respecto de las cuales en su fundamento
404 la Corte Interamericana de Derechos Humanos tiene que:
[] para los representantes, las nias
Herrera y Ramos fueron asesinadas ocho
aos despus de que se tuviera registro de
los primeros homicidios de nias y mujeres
en Ciudad Jurez. El Estado tena la obligacin de adoptar medidas especiales de
proteccin para garantizar su vida, libertad
e integridad personales. Manifestaron que
el Estado [] fall en adoptar medidas
para prevenir la violencia comunitaria y
para asegurar el pleno goce de los derechos
fundamentales de la niez [].

En el caso Velsquez Rodrguez


vs Honduras, la Corte Interamericana
estableci que, conforme al deber de garanta [] el Estado est [] obligado
a investigar toda situacin en la que se
hayan violado los derechos humanos
protegidos por la Convencin. Si el
aparato del Estado acta de modo que
tal violacin quede impune y no se restablezca, en cuanto sea posible, a la vctima
en la plenitud de sus derechos, puede
afirmarse que ha incumplido el deber
de garantizar su libre y pleno ejercicio a
las personas sujetas a su jurisdiccin. Lo
mismo es vlido cuando se tolere que
los particulares o grupos de ellos acten
5 Declaracin rendida ante fedatario pblico por
la testigo Delgadillo Prez el 21 de abril de 2009
(expediente de fondo, t. XI, fs. 3481 y 3482).
Actualidad Penal

123

Actualidad

Penal

Especial del mes

libre o impunemente en menoscabo de defender y garantizar la vida humana,


los derechos humanos reconocidos en la no solo por estar bajo el escrutinio internacional sino como una afirmacin del
Convencin6 []
As en el caso del sicariato es obli- Estado de derecho y correlativamente de
gacin del Estado, no solo investigar la democracia. En el marco de la obligacon diligencia debida a fin de evitar cin de proteger el derecho a la vida, la
la impunidad (que solo promueve la Corte Europea de Derechos Humanos
repeticin del hecho delictivo) sino ha desarrollado la denominada teora
prevenir el delito (artculo 166 de la de la obligacin procesal de efectuar una
Constitucin Poltica del Estado); los investigacin oficial efectiva en casos
altos niveles de compromiso nacional de violaciones al derecho a la vida. La
e internacional as lo dictan, como un Corte ha advertido que esta obligacin
deber jurdico una vez que las autori- se mantiene cualquiera sea el agente al
dades estatales tengan conocimiento cual pueda eventualmente atribuirse la
del hecho, deben iniciar ex officio y violacin, an los particulares, pues, si
sin dilacin alguna, una investigacin sus hechos no son investigados con seseria, imparcial y efectiva por todos los riedad, resultaran, en cierto modo, que
medios legales disponibles y orientada son auxiliados por el poder pblico, lo
a la determinacin de la verdad y a la que comprometera la responsabilidad
7
persecucin, captura, enjuiciamiento internacional del Estado .

Indudablemente que en el caso


y eventual castigo de todos los autores
de los hechos (cualquiera sea el sujeto peruano el deber estatal de respetar
o sujetos activos, no necesariamente y garantizar la vida se proyecta en las
modificaciones legislativas recientes por
agentes estatales).
Entonces un aspecto fundamental ejemplo en el caso de la norma relativa
que el Estado peruano tiene que tomar al sicariato que tanta controversia ha
en cuenta cuando conforme a su deber trado por la posibilidad de su absorcin
se enfrenta a la delincuencia, al crimen por el tipo penal del asesinato por lucro
organizado, al sicariato, es la necesidad salvo agravantes, veamos qu hay de
de contar con normas preventivas ade- cierto porque toda norma en este caso
ms de las punitivas, contar con opera- penal debe responder coherentemente
dores idneos para realizar desde el pri- con la poltica criminal del Estado que
mer momento una investigacin seria a su vez se alimenta de un estudio ciencon la conviccin que tienen el deber de tfico de nuestra realidad.
6 Caso Velsquez Rodrguez vs Honduras, Fondo,
supra nota 257, pargrafo 176, y caso Kawas
Fernndez vs Honduras, supra nota 190, prrafo
76.
124

Instituto Pacfico

7 Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs Colombia,


supra nota 261, prrafo 145, y caso Kawas Fernndez vs Honduras, supra nota 190, prrafo 78.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
2. El sicariato en el Per
Jurdicamente matar significa a
decir de Bacigalupo un acortamiento de
la vida, o como indica Dez Ripolls
Gmez Pavsjeau, el matar es la accin
dirigida a la anticipacin temporal de
la muerte mediante la destruccin de
la vida, conforme tambin destaca Felipe Villavicencio Terreros8, resultando
razonable que ste acto execrable (como
es quitarle la vida a un ser humano),
incremente sus niveles de reprochabilidad social cuando tiene como nica
justificacin el lucro, el dinero; que
como ya mencionamos es el comn
denominador de las organizaciones
criminales pero tambin de seres humanos que niegan su condicin de tales.
Se trata de dos realidades distintas en
su contexto a pesar del mismo mvil
criminal. Veamos el primer caso como
fenmeno delictivo y su surgimiento
en el Per.
En una economa como la peruana
catalogada como emergente; ste presupuesto es uno de los ms importantes
rasgos, que cual crculo vicioso a su
vez, constituye atractivo marco para el
desarrollo de la delincuencia, del crimen
organizado, del brazo escondido del
sicariato que si predominan no permitirn finalmente el despegue hacia una
segunda etapa, tal como acontecera
en Mxico. Precisamente porque las
economas denominadas emergentes en
las que se busca alcanzar la estabilidad
8 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
Parte especial, Grijley, Lima, 2014, p. 127.
Volumen 15 Setiembre 2015

poltica y econmica, afirmar el Estado


de Derecho y el sistema de justicia, con
el fortalecimiento de las instituciones
econmicas y las finanzas pblicas entre
otros paralelos a la reduccin o escasa
presin de los indicadores inflacionarios
segn los especialistas; sin embargo se
enfrentan sobre todo a altos grados de
informalidad que constituyen el caldo de
cultivo para la delincuencia organizada
y dentro del contexto la efervescencia
del sicariato.
Indudablemente la economa peruana es todava predominantemente
informal; lo que significa que en su
mayora, las actividades econmicas se
desenvuelven fuera de los marcos legales
y, [] se genera cuando los costos de
adaptarse al marco legal y normativo que
regula la actividad econmica de un pas,
son superiores a los beneficios que esa
adaptacin podra generar []9. Lamentablemente esta informalidad se hace
extensiva al control que tiene el Estado
sobre la seguridad ciudadana, dado que
los niveles de eficiencia en los servicios
de control social formal se relativizan
cuando se torna difcil o infructuoso el
acceso a la justicia, entonces por ejemplo
nuevamente se multiplican los delitos,
por ejemplo la extorsin o los sobornos
llegndose a la necesidad de criminalizar
conductas (dada la especializacin o
tipologa criminal) con nuevas formas
agravadas de los tipos penales conforme
acontece en el caso del sicariato.
9 Alejandro Portes, William, La economa
informal, CEPAL, Santiago de Chile, 2004, pp.
09 y ss.
Actualidad Penal

125

Actualidad

Penal

Especial del mes

La ausencia del control estatal


por los niveles de informalidad casi
intrnsecos en el Per ha llevado a que
las organizaciones criminales10 avancen
en la escena social incrementndose
simultneamente los ndices de inseguridad. As tenemos entonces en el caso
de los extorsionadores todo un proceso
criminal en el que emergen socialmente
supuestamente cuasi otorgando proteccin obligatoria a los ciudadanos bajo
la penumbra del dinero a cambio en su
primera fase de no poner en peligro la
integridad fsica de las personas y/o la
vida de stas incluido su entorno ms
cercano; es decir particulares criminales
fungiendo el desempeo de las funciones
del Estado; proteccin inocua que cual
paradoja resulta intil ante la ausencia de
dinero y solo se ve objetivada a travs de
acciones delincuenciales con hechos de
violencia, peligro o muerte que las citadas organizaciones generan para obtener
dinero sucio a cambio publicitan en cada
caso, de lo contrario salen a relucir los
asesinos a sueldo o sicarios. Entiendo que
conforme a la publicidad en los medios
de comunicacin, la proliferacin de la
figura del sicario habra empezado en la
ciudad de Trujillo, irradiando su presen10 [] como explica Anarte Borallo la criminalidad organizada se caracteriza en general por
afectar de forma simultnea, directa o indirectamente diversos bienes jurdicos colectivos, como
la salud pblica, el medio ambiente, derechos de
los trabajadores, etc. [] pero tambin pueden
verse afectados bienes jurdicos individuales
[]. Vase: De La Cruz Ochoa, Ramn,
Crimen organizado, Editorial Habana, Mxico,
2012, p.18
126

Instituto Pacfico

cia en ciudades norteas hasta alcanzar


a la ciudad de Lima como la capital de
nuestro pas en la que efectivamente se
hace notoria la figura de la informalidad.
Qu duda cabe que la criminalidad
organizada, considerada por las Naciones
Unidas como una de las seis amenazas
ms preocupantes para el desarrollo y
bienestar del mundo en el presente y en
el futuro inmediato, no solo ha puesto de
manifiesto su presencia a travs del delito
objeto de su conformacin sino que usa
las organizaciones de sicarios para sus
fines y tiene incorporado ese elemento en
su estructura; manifestndose desde los
denominados ajustes de cuentas, control
de zonas del delito, hasta la viabilizacin
de sus ganancias. Sin embargo la figura
del sicario no solo emerge a travs de
organizaciones criminales y es que los
asesinos a sueldo pueden ser contratados tambin por personas de modo
individual.
3. El tipo penal de sicariato
Veamos ahora concretamente como
viene trabajando el Estado a fin de cumplir con sus obligaciones de garantizar la
vida humana, que por supuesto puede
ser realizada a travs de diferentes frentes
como la incorporacin de normas que
pretendan hacer efectiva la sealada
garanta, aun cuando doctrinariamente
la sobre criminalizacin o el incremento
punitivo no resolvera definitivamente
el problema. Pretende alcanzar con sus
sanciones penales los fines de la denominada prevencin general dentro del
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
mecanismo utilitario de las penas, as
tenemos la oportunidad de examinar el
tipo penal de sicariato11 (artculo 108C), incorporado por el D. Leg. 1181,
publicado el 27 julio 2015.

tencia o establecimiento de una orden,


encargo o acuerdo, lo que supone una
primera etapa de negocio o pacto ilcito
en el que deben mnimamente figurar el
contratante y el sicario, sin embargo en
el establecimiento de la relacin ilcita es
3.1. Bien jurdico protegido
comn la intervencin de un intermeEl bien jurdico protegido en el diario conforme a mnimas situaciones
presente tipo penal es indudablemente de materialidad de la ejecucin sin la
identificacin del contratante. Siendo
la vida humana independiente.
factible la presencia de instigadores y colaboradores adicionalmente a los sujetos
3.2. Elementos objetivo del tipo penal
antes descritos (sentencia del 10 de mayo
de 2009, recada en el Exp. N.o 829-2009
a) El sujeto pasivo
de la 3.a Sala Especializada en lo Penal
La vctima a la que se le quita la vida
con Reos Libres de Lima)12.
que puede ser cualquier persona.
En ste caso no es necesario que el
agente haya recibido la contraprestacin
b) El sujeto activo
por la conducta ilcita, es decir que
El sujeto activo puede ser tambin
solo basta el acuerdo y la muerte para
cualquiera que mata a otro pero por una
consumar el hecho porque la finalidad
condicin objetiva previa como es la exislucrativa est inmersa en la finalidad de la
conducta. Tngase en cuenta que si bien
11 El que mata a otro por orden, encargo o acuerse menciona dentro de los elementos
do, con el propsito de obtener para s o para
otro un beneficio econmico o de cualquier objetivos del tipo penal una situacin
otra ndole, ser reprimido con pena privativa anterior a la ejecucin de la muerte como
de libertad no menor de veinticinco aos y con es el acuerdo, orden o encargo ilcito ste
inhabilitacin establecida en el numeral 6 del artculo 36, segn corresponda. Las mismas penas pre requisito es determinante porque el
se imponen a quien ordena, encarga, acuerda el dolo del sujeto activo debe recorrer todos
sicariato o acta como intermediario. Ser repri- los elementos del tipo penal.
mido con pena privativa de libertad de cadena
perpetua si la conducta descrita en el primer
prrafo se realiza: 1. Valindose de un menor
de edad o de otro inimputable para ejecutar la
conducta. 2. Para dar cumplimiento a la orden
de una organizacin criminal. 3. Cuando en la
ejecucin intervienen dos o ms personas. 4.
Cuando las vctimas sean dos o ms personas.
5. Cuando las vctimas estn comprendidas en
los artculos 107 primer prrafo, 108-A y 108-B
primer prrafo. 6. Cuando se utilice armas de
guerra [las negritas son nuestras].

Volumen 15 Setiembre 2015

Por lo tanto para acreditar la concurrencia de los elementos del tipo penal
la orden, el acuerdo o el encargo debe
ser claro y expreso13, es decir que la in12 Delgado Castro, Csar, El sicariato, Grandes
Ediciones, Lima, 2014, p.63
13 [] respecto al contrato o mandato cmo
sealaba Carrara, se podan registrar algunas
Actualidad Penal

127

Actualidad

Penal

Especial del mes

determinacin o duda en lo dispuesto,


acordado o solicitado afecta la conducta
del agente que debe de responder individualmente en caso de ausencia de
certeza; as mismo la aceptacin debe
ser clara y expresa, lo que exige un mnimo de enlace en la ejecucin es decir
de unin en la voluntad del ejecutor y
el contratante. Observndose por tanto
que resulta lgico que las penas del instigador e intermediario sern las mismas
que las del autor directo del acto ilcito
por el vnculo de unin en la actividad
delincuencial.
3.3. Elemento subjetivo del tipo penal

El agente acta con dolo y se


adiciona un elemento subjetivo de
tendencia interna transcendente como
es el propsito de obtener para s o
para tercero un beneficio econmico
cuyo contenido puede ser monetario
o su equivalente en especies digamos
bienes muebles o inmuebles; incluso el
tipo penal agrega la posibilidad amplia
del concepto y contenido del elemento
normativo, el cual es el beneficio que
recibir el agente conforme consta
en el tipo penal examinado: []
de cualquier otra ndole []. Esto
significa que significa que solo por el
condiciones: 1. El mandato debe ser expreso y
claro, sealando con exactitud a la vctima, no
vale la vaguedad al respecto; 2. Debe probarse no
solo que se propuso el negocio de dar muerte a
otro, sino que el sicario lo acept; y 3. Pactante
y sicario deben de conocerse entre s al menos a
sus representantes []. Vase: Villavicencio
Terreros, Felipe, Derecho penal. Parte especial,
cit., p. 239.
128

Instituto Pacfico

deseo de lograr una mejor ubicacin


en una organizacin ya existe contraprestacin ilcita (beneficios personales
en general). Lo que significa que la
expresin [] con el propsito de
obtener para s o para otro un beneficio
econmico o de cualquier otra ndole
[] sta describiendo el contenido
jurdico de lucro, dado que no solo el
lucro cuantificado dinerariamente es
la motivacin de la accin penal sino
su equivalente en rditos personales a
favor del agente asesino, precisamente
porque el contenido normativo del
termino lucro resulta amplio14.
3.4. Inter criminis

Si la consumacin del delito se


presenta con la muerte de la vctima,
entonces es perfectamente posible la
tentativa, como en todos los casos del
rubro de delitos contra la vida, el cuerpo
y la salud.
Las formas agravadas constituyen
el potencial del delito autnomo del
sicariato con la posibilidad de condena
a cadena perpetua, es decir constitucio-

14 En la expresin por lucro no solo se tiene un


significado econmico o pecuniario al menos econmicamente valuable; por lo que sta
expresin legal debe entenderse en un sentido
normativo ms amplio, que no solo incluya
la contraprestacin dineraria, sino cualquier
otra retribucin, remuneracin o condicin,
econmica o no, con que se premia o acuerda
la realizacin del servicio de matar a otro []
Vase: Polaino Navarrete, Miguel, Lecciones
de derecho penal. Parte especial, t. I, Tecnos,
Madrid, 2010, p.59.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
nalmente a 35 aos en los casos que el a la conducta criminal del sicario. Debemos detenernos en analizar si efectiasesino a sueldo haya actuado:
vamente en el caso que se contrate a un
1. Valindose de un menor de edad o de
sicario existe nimo de lucro respecto
otro inimputable para ejecutar la conducta.
de quien contrata o si el mencionado
2. Para dar cumplimiento a la orden de una
nimo de lucro como bien dice Felipe
organizacin criminal. 3. Cuando en la
Villavicencio Terreros15 se ubica solo
ejecucin intervienen dos o ms personas.
4. Cuando las vctimas sean dos o ms
en la accin del asesino a sueldo que
personas. 5. Cuando las vctimas estn
ha hecho un oficio dar la muerte de
comprendidas en los artculos 107 primer
terceros o se ha profesionalizado si cabe
prrafo, 108-A y 108-B primer prrafo.6.
el termino, estrictamente por su deseo a
Cuando se utilice armas de guerra.
obtener una ganancia especfica, porque
como subraya Blanco Encalada, el lucro
4. Problemas
debe ser el motor de la accin criminal,
El tipo penal de sicariato se en- pero en el supuesto de la existencia de
cuentra previsto en el artculo 108-C un acuerdo con fines criminales de dar
del Cdigo Penal que sanciona como muerte, el contratante puede contratar
se ha visto al que [] mata a otro al ejecutante solo por un deseo de venpor orden, encargo o acuerdo, con el ganza, por odio, por un motivo ftil o
propsito de obtener para s o para otro cualquier otro vano deseo o no distinto
un beneficio econmico o de cualquier del nimo de lucro, lo que genera una
otra ndole [], en un intento por primera diferencia en el universo muerte
pretender ser especfico en la descrip- por lucro, establecindose la posibilidad
cin de los elementos del tipo penal entonces que ste se manifieste ya sea en
respecto al supuesto de la concertacin la persona de un sicario o directamente
criminal y las posibilidades fcticas que por la accin directa de un agente que
tal acuerdo puede describir con resultado muerte, precisamente porque el tipo
base y sus formas agravadas se vienen 15 [] [Se denomina] homicidio por encargo o
sicarial, porque se realiza por motivo determimultiplicando en la realidad social;
nante de un contrato, pacto o convenio entre
y si bien es cierto, prima facie puede
dos partes para la ejecucin de un compromiso
criminal; matar a otro para remunerar por ello
confundirse por verse incorporado en
a la otra parte. Segn ste entendimiento, el fin
el artculo 108.1 del Cdigo Penal, es
de lucro solo lo tiene el sicario que da muerte a
decir dentro de una de las modalidades
una persona por el precio y no en aquella que
agravadas del homicidio calificado o
paga la remuneracin. En cuanto al contenido
de la remuneracin, sta puede ser cualquier
asesinato por lucro (o codicia), en el
cosa, bienes econmicos o beneficios personales
que se describe ya la especial motivacin
e incluso se ha afirmado el propsito de ganarse
econmica del agente en el mbito de la
la buena voluntad del jefe []. Vase: Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal. Parte
culpabilidad que por supuesto alcanza
especial, cit., p. 239.

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

129

Actualidad

Penal

Especial del mes

movido por el lucro o la codicia le cause


la muerte a otro sin contratar a tercero.

posibilidad de confundir los supuestos


de materializacin del lucro terminara
Conforme al contenido normativo indudablemente beneficiando aquello
del tipo penal correspondiente al art- que el Estado desea erradicar.
culo 108.1 del C.P. que seala:
Lo que significa que no se debera
Ser reprimido con pena privativa eliminarse del artculo 108.1 del Cdigo
de libertad no menor de quince aos el Penal el trmino lucro sino concretizar
que mate a otro concurriendo cualquiera a que modalidad delincuencial de dar
de las circunstancias siguientes:1. Por fe- muerte por lucro nos estamos refiriendo;
rocidad, codicia, lucro o por placer [] por lo tanto solo basta con agregar lucro
sin pacto (o acuerdo) en el artculo 108.1
La posibilidad de diferenciar los ti- para entender que el sujeto activo es el
pos penales mencionados se encontraran que acta directamente movido por el
en que la actividad ilcita en el artculo nimo de lucro sin contratar a tercero,
108.1 contemplara solo a la accin que como puede ser el caso de matar []
es desarrollada directamente por el inte- debido a planes financieros que como
resado en el resultado muerte sin hacer consecuencia de esa muerte, se promete
algn tipo de desembolso dinerario o obtendr enormes ganancias , como el
afines, es decir que como nica posi- caso de un esposo que contrata una pbilidad que de modo directo el agente liza de seguro a nombre de su esposa, y el
mate por lucro sin intermediario alguno, cmo cnyuge beneficiario, la mata para
por lo que no podra ser instigador sino cobrar, cometera homicidio calificado
autor directo.
por nimo de lucro []16 claro est sin
Entonces frente a la amplitud del convenio o pacto alguno con tercero que
trmino lucro con sus dos posibilida- ejecute directamente la accin punible.
des contenidas en el artculo 108.1 del Caso contrario, es decir si eliminamos
Cdigo Penal como son: en primer el termino lucro del artculo 108.1 del
lugar la muerte por accin directa de Cdigo Penal, esta conducta criminal no
aqul que desea el trmino de la vida calzara en el sicariato y quedara impune
del sujeto pasivo por motivos econ- desde el punto cualitativo de la sancin
micos y afines; o segundo por accin penal, dado que de ningn modo la
indirecta a travs de la accin de tercero sociedad apreciar con el mismo grado
denominado asesino a sueldo en el que de reprochabilidad un homicidio simple
efectivamente si existe la necesidad de de aquella circunstancia agravante en la
un pacto o acuerdo previo. Y ante la pu- que el agente mate a otro dentro de una
blicacin de la norma contra el sicariato estrategia econmica financiera o su
emerge la necesidad de diferenciar a este
ntidamente del homicidio calificado
16 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
por lucro (sin pacto); caso contrario la
Parte especial, cit., p. 240.
130

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
equivalente jurdicamente por la vileza
del mvil, por la mezquindad extrema
que no calzara en otro supuesto del
artculo 108 del CP.

una adecuada armonizacin punitiva,


o si las diferencias de las penas entre el
artculo 108 y 108 C puede significar
situaciones confusas que pueden evitarse.

Lo que resulta necesario si efectivamente la ley por principio de legalidad 5. Conclusiones


(lex certa) debe ser clara, entonces, en el El Estado peruano tiene la obligacin
primer supuesto que estara contenido
de respetar y garantizar la vida humaen el artculo 108.1 del Cdigo Penal la
na conforme a los artculos 1.1 y 8 de
accin no necesita intermediario alguno
la Convencin Americana conforme
para causar la muerte por lucro, dado que
a las obligaciones internacionales
no existe pacto, encargo o acuerdo porlibremente asumidas en atencin al
que de existir pacto o convenio o acuerdo
pacta sund servanda internacional y
ingresamos al tipo penal del sicariato con
el artculo 27 de la Convencin de
sus modalidades agravantes, porque tamViena sobre el derecho de los tratapoco es lo mismo un asesino por lucro
dos. Lo que constituye una afirmasin pacto que un asesino con pacto que
cin bsica del Estado de derecho y
ha hecho de dar muerte a otros su modo
correlativamente de la democracia.
de vida, entonces si habra coherencia en El Estado puede incurrir en responla proporcionalidad de las penas. Y por
sabilidad internacional, si sus opeprincipio de especialidad para superar el
radores no cumplen idneamente
concurso aparente, en el caso que en el
con su la obligacin de respetar y
supuesto de hecho o fctico se plantee
garantizar la vida humana conforme
el acuerdo entre el instigador y el sicario
a los artculos 1.1 y 8 de la Convencon fines de dar muerte al sujeto pasivo
cin Americana, que empieza desde
se activara el artculo 108-C del Cdigo
las medidas de prevencin hasta la
Penal. Resultando que en ste caso, es
debida persecucin y sancin pena
posible que el agente que paga para que
cualquiera sea el sujeto o sujetos
tercero mate por l, pueda ser reprimido
activos, no necesariamente agentes
con la misma pena del agente por ser
estatales. Por otro lado la informaliinstigador por criterio poltico criminal.
dad en sociedades emergentes como
la nuestra dificulta el cumplimiento
En este caso ya no parecera forzada
de los deberes internacionales.
la labor del interprete tampoco surgira
la necesidad de revisar las caractersticas Frente a la amplitud del trmino
del contenido del principio de legalidad
lucro con sus dos posibilidades cona fin de verificar si con la sola omisin
tenidas al artculo 108.1 del Cdigo
de la palabra lucro del artculo 108 del
Penal como son: 1. La muerte por
Cdigo Penal, resulta suficiente lograr
accin directa de aqul que desea el
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

131

Actualidad

Penal

Especial del mes

trmino de la vida del sujeto pasivo


por motivos econmicos y afines; o
2. Por accin indirecta a travs de
la accin de tercero denominado
asesino a sueldo en el que efectivamente si existe la necesidad de un
pacto o acuerdo previo. Y ante la
publicacin de la norma de sicariato
emerge la necesidad de diferenciarlo
ntidamente del homicidio calificado
por lucro (sin pacto); caso contrario la posibilidad de confundir los
supuestos de materializacin del
lucro terminara indudablemente
beneficiando aquello que el Estado
desea erradicar.
No debera eliminarse del artculo
108.1 del Cdigo Penal el trmino
lucro sino concretizar a que modalidad delincuencial de dar muerte
por lucro nos estamos refiriendo, por

132

Instituto Pacfico

tanto solo basta con agregar lucro sin


pacto (o acuerdo) en el artculo 108.1
para entender que el sujeto activo es
el que acta directamente movido
por el nimo de lucro sin contratar
a tercero. Y esto ltimo si calzara en
el tipo penal autnomo de sicariato
con sus modalidades agravadas.
6. Referencias bibliogrficas
Alejandro Portes, William, La economa informal, CEPAL, Santiago de Chile, 2004.
De La Cruz Ochoa, Ramn, Crimen organizado, Editorial Habana, Mxico, 2012.
Delgado Castro, Csar, El sicariato, Grandes
Ediciones, Lima, 2014.
Polaino Navarrete, Miguel, Lecciones de
derecho penal. Parte especial, t. I, Tecnos,
Madrid, 2010.
Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
Parte especial, Grijley, Lima, 2014.
Yacobucci, Guillermo J., El crimen organizado,
Abaco, Buenos Aires, 2005.

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
El tipo penal de sicariato como expresin del
derecho penal del enemigo
Fernando Vicente Nez Prez*

SUMARIO

Universidad de San Martn de Porres

1. La estructura tpica del delito de sicariato


2. La problemtica de la criminalizacin del estadio previo a la lesin del
bien jurdico vida humana independiente por medio de los tipos penales
de conspiracin y ofrecimiento al sicariato
2.1. Una nueva manifestacin legislativa del derecho penal del enemigo
2.2. La estructura tpica del tipo penal de conspiracin al sicariato
2.3. La estructura tpica del tipo penal de ofrecimiento al sicariato
3. Conclusiones interpretativas para mayor debate

1. La estructura tpica del delito de


sicariato
El Ejecutivo por medio del D. Leg.
N. 1181 del 27 de julio de 2015 ha decido incorporar formalmente a nuestro
ordenamiento jurdico penal, como una
nueva modalidad de homicidio que pueda atentar el bien jurdico vida humana
independiente: el tipo penal de sicariato
(artculo 108-C del Cdigo Penal), como
parte del fortalecimiento de la seguridad
o

* Magster en ciencias penales; profesor en la


Universidad de San Martn de Porres (pregrado
y postgrado), Ttulo de especializacin en Teora
Jurdica del Delito otorgado por la Universidad
de SalamancaEspaa.
134

Instituto Pacfico

ciudadana, lucha contra la delincuencia y


el crimen organizado1, pretendiendo ser
1 Con fecha 04 de agosto de 2015, se public en
la web del diario Per 21 la siguiente nota periodstica: Keyser Jorge Rodrguez Flores (23)
fue capturado luego de asesinar por encargo a
Benker Esteban Gariza Franco. Keyser Jorge
Rodrguez Flores, con un metro sesenta de
estatura y 23 aos,recibi S/.200 y un arma
para que con seis disparos eliminea Benker
Esteban Gariza Franco en un bar del mercado
La Hermelinda, en Trujillo. Capturado en el distrito de Florencia de Mora luego de una intensa
persecucin, Keyser confes quele dispar a
quemarropa para saldar las cuentasque este
tena con algunos delincuentes. Tambin apresaron a su cmplice, Marcos Jonathan Guerrero
Romero, quien lo moviliz hasta el lugar
de los hechos. El gringo, otro cmplice an
no identificado, se encuentra como no habido.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
una herramienta persuasiva en las que
tanto aquellas personas que contratan
un sicario, como aquellas que ofrecen el
servicio lo pensaran dos veces antes de
cometer el ilcito2.
Si bien los actos de sicariato fueron en
su oportunidad sancionados penalmente
dentro de los cnones y estructura del tipo
penal de homicidio por lucro, con esta
incorporacin expresa dentro de nuestro
ordenamiento jurdico, se busca darle
autonoma, independencia y regulacin
propia, al ser desprendido esta forma
delictual del tipo penal de asesinato.
Para un respetable sector de la doctrina nacional, es muy discutible que
se mantenga regulado y en vigencia, en
forma paralela, tanto el novedoso delito
de sicariato como el delito de homicidio
calificado por lucro, ya que ello llevara
al juzgador a aplicar al momento de
sentenciar, en ese dilema, la norma penal
ms favorable al reo3, siendo en el caso
en concreto el tipo penal de homicidio
calificado por lucro cuya pena privativa
de la libertad en su extremo mximo es
Keyser tena el arma oculta en su calzoncillo.
Una glock negra calibre 3.80. Este esel primer
caso de sicariatoque ocurre en el Perluego
de quese promulgara la leyel pasado 27
de julio que sanciona especficamente este delito. Versin en lnea: <http://bit.ly/1VfAL6u>.
2 Vase: Ius 360, Problemas con el nuevo delito
de sicariato: Es una verdadera herramienta
persuasiva contra el crimen?. Versin en lnea:
<http://bit.ly/1YFNWCl>.
3 Conforme al artculo 139 (inciso 11) de la
Constitucin, es un principio y derecho de la
funcin jurisdiccional, la aplicacin de la ley
ms favorable al procesado en caso de duda o
de conflicto entre leyes penales.
Volumen 15 Setiembre 2015

RESUMEN
El autor desarrolla los delitos de sicariato y conspiracin y ofrecimiento al
sicariato, ilcitos mediante los cuales se
busca sancionar penalmente conductas
previas al inicio de la ejecucin de un
acto homicida, reprimiendo penalmente
la preparacin delictiva conocido en
la doctrina penal como actos preparatorios, por lo que, con ello se decide
elevar a la categora de delito consumado
lo que anteriormente era un externo
acto preparatorio por s solo impune.
Asimismo, considera que cuando la
norma penal seala que la misma pena,
corresponder a la persona que ordena,
encarga, acuerda el sicariato o acta como
intermediario, no debe ser asumido e
interpretado como una forma o manifestacin del llamado adelantamiento de
la barrera de proteccin estatal (derecho
penal del enemigo).
PALABRAS CLAVE
Asociacin / Conspiracin / Ofrecimiento al sicariato / Sicariato / Vida humana
independiente.
Recibido: 21-09-2015
Aceptado: 23-09-2015
Publicado online: 01-10-2015

de 35 aos, siendo la pena definitiva de


la cadena perpetua para el supuesto de
hecho del sicariato con la presencia de
alguna de sus circunstancias agravantes
especficas, de modo que el sicariato y sus
agravantes perderan eficacia punitiva4,
4 Vase: Caro Coria, Carlos, A Propsito de la
reciente modificacin al cdigo penal. NecesaActualidad Penal

135

Actualidad

Penal

Especial del mes

reclamndose por ello, como medida


de correccin, la derogatoria de la modalidad por lucro del asesinato a fin de
que no exista conflicto en la aplicacin
normativa5. Esto quiere decir que quizs
por descuido o improvisacin, la aplicabilidad del delito de sicariato est en
juego, por lo que, tal cambio, podra no
servir para nada6.

De acuerdo a lo que se explica,


ser necesario probar que la muerte sea
consecuencia de un acto anterior que
lo motiva: una orden, un encargo o un
acuerdo con un tercero7, acto anterior que
no ser necesario probar ni que exista
cuando se atribuya un homicidio bajo
la circunstancia agravante de la codicia8.
As, deber entenderse que un homicidio
ser considerado por codicia cuando
exista apetito desmesurado de riqueza,
es decir, cuando el agente obra con un
deseo inmoderado o desordenado de
obtener, a travs del homicidio de la
vctima, dinero, bienes oin extremistambin distinciones o condecoraciones de
orden honorfica, que en vida hubieran
correspondido a la vctima, como una caracterstica espiritual del autor, vale decir,
por su inclinacin exagerada al lucro9.

Si bien este delito adquiere la relevancia de ser un delito comn o de carcter impersonal delito de dominio,
ya que para ser considerado autor no
se requiere la presencia de alguna cualificacin que la distinga, debe hacerse
mencin que conforme a la estructura
tpica del novedoso delito de sicariato en
su parte objetiva, ms all de su resultado
tpico o del momento de la consumacin
formal el matar a otro como parte del
No todo acto homicida que realice
desvalor del resultado, ser necesario
vincular o relacionar este resultado tpico un sicario deber ser considerado delicon la previa existencia de una orden, en- to de sicariato, sin perjuicio de poder
cargo o acuerdo (desvalor de la accin). subsumir tal comportamiento en otra
modalidad de homicidio (asesinato,
feminicidio, homicidio simple), como
rias correcciones del delito de sicariato, en La
Ley, 30/07/2015. Versin en lnea: < http://bit. cuando un sicario decide matar a una
ly/1KFqziS >.
5 Entre el tipo penal de sicariato con respecto al
tipo penal de homicidio por lucro existe identidad de hecho, por lo que los jueces tendran
confusin en la norma a aplicar, siendo que
en esa duda tendra que aplicarse la que ms
favorezca al procesado, proponindose para ello
la derogacin del delito de homicidio por lucro.
Vase: Ius 360, Problemas con el nuevo delito
de sicariato: Es una verdadera herramienta
persuasiva contra el crimen?. Versin en lnea:
<http://bit.ly/1YFNWCl>.
6 Vase: Altavoz, Para que no te engaen: todo
sobre el nuevo delito de sicariato. Versin en
lnea: <http://bit.ly/1LSrQTv>.

136

Instituto Pacfico

7 Vase: La Ley, 7 claves para entender el nuevo


delito de sicariato. Ilcito presenta seis modalidades agravadas. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1FmqeoB>.
8 Por medio de la Ley N.o 30253 del 24 de octubre
de 2014, se ha decidido incorporar al Cdigo
Penal, como una nueva modalidad de asesinato,
la circunstancia agravante de la codicia.
9 Vase: La Ley, Nuevo delito de asesinato
por codicia: 5 datos clave que debes saber.
Adems de la eliminacin del homicidio por
envenenamiento. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1LSsIHS>.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
dama por el simple de hecho de que no
le acepte la invitacin de bailar una pieza
musical en una fiesta, o cuando decide
matar a un varn que lanz un piropo o
una mirada acosadora a su pareja que le
acompaaba.
Si bien, en principio, el tipo penal
sanciona la conducta homicida que realiza el sicario encargado, ordenado o acordado, sin embargo, dentro de la misma
normatividad se hace expresa mencin
que la misma pena corresponder a la
persona que ordena, encarga, acuerda
el sicariato o acta como intermediario,
en donde si bien podra existir un debate
acadmico con el objetivo de poderse
establecer y delimitar si esta persona que
ordena, encarga, acuerda el sicariato o
acta como intermediario, por la forma
de su intervencin delictiva, es un autor,
un instigador o un cmplice10, consideramos que, tomando posicin sobre el
tema, la responsabilidad penal de este
interviniente la persona que ordena,
encarga, acuerda el sicariato o acta
como intermediario en el tipo penal
de sicariato est supeditada al comportamiento con relevancia penal que realice el
10 La pregunta es si es que estas conductas
configuran actos de autora o, por el contrario,
deben entenderse como instigacin o complicidad. Lastimosamente el tipo penal no aclara
esta duda. Ahora bien, esta interrogante no es
meramente terica, pues la respuesta podra
determinar que quien encarga u ordena el delito
puede ser pasible de una pena pese a que el hecho (la muerte del sujeto pasivo) no se llegue a
cometer. Vase: La Ley, 7 claves para entender
el nuevo delito de sicariato. Ilcito presenta seis
modalidades agravadas, cit.
Volumen 15 Setiembre 2015

sicario ordenado, encargado o acordado,


ello de acuerdo a los principios de unidad
del ttulo de la imputacin (unidad de
la calificacin jurdica) y accesoriedad limitada de la participacin (participacin
accesoria siguiendo la suerte de la autora
principal)11.
Asumimos que para que responda
penalmente la persona que ordena,
encarga o acuerda el sicariato por el
tipo penal de sicariato, que es un delito
de resultado de lesin, el sicario tiene
que haber iniciado la ejecucin del acto
homicida, cuyo actuar tiene que haber
quedado por los menos en grado de tentativa. Consideramos que asumir la posicin acadmica de castigar penalmente,
dentro del tipo penal de sicariato y con
sus respectivas penas, la sola conducta de
ordenar, encargar, acordar un sicariato o
el de actuar como intermediario, esto es,
en forma independiente o autnoma a
que el sicario haya o no realizado la conducta homicida ordenada, encargada u
acordada, seria afectar los principios de
11 Con fecha 03 de agosto de 2015, sali publicado
en la web del diario Per 21 la siguiente nota
periodstica: Adems de agravar las penas, esta
nueva ley seala que quien [] ordena, encarga,
acuerda el sicariato o acta como intermediario,
ser sancionado con la misma pena. Segn
el penalista Csar Nakazaki, esto significa un
cambio respecto del homicidio por lucro,ya que
bajo esta figura se sanciona al instigador quien
contrata al sicario con una pena menor a la
del sicario, aunque dentro del rango establecido
por ley (15 a 35 aos). Para Caro, esto no es una
novedad, ya que el artculo 24 del Cdigo Penal
indica que elinstigador recibe la misma pena
que el autor []. Versin en lnea: <http://
bit.ly/1YG0p9h>.
Actualidad Penal

137

Actualidad

Penal

Especial del mes

lesividad y de proporcionalidad de las


penas. Debido a que, en primer lugar
existira una afectacin del principio
de lesividad o de ofensividad, el cual se
presentara porque no puede tener la
misma relevancia penal el solo hecho de
ordenar, encargar o acordar un sicariato
supuesto en el que ni siquiera se ha
puesto en peligro concreto el bien jurdico vida humana independiente, salvo
el de tranquilidad o seguridad pblica,
como cuando el sicario, conforme a lo
previamente acordado y motivado, mata
a una persona, supuesto ltimo en donde
el bien jurdico vida humana independiente si se encontrara totalmente vulnerado. En segundo lugar, la afectacin
del principio de proporcionalidad de las
penas se presentara ya que castigar con
las mismas penas el solo acto de ordenar,
encargar u acodar un sicariato, as el
sicario ordenado, encargado u acordado
no haya cumplido con lo previamente
comprometido, sera extremada e inconstitucionalmente excesivo. Conforme
se hizo mencin en lneas anteriores, en
el tipo penal de sicariato la pena privativa
de la libertad podra llegar hasta la pena
definitiva de la cadena perpetua, por lo
que sera un exabrupto castigar con esta
pena para el sujeto que solo ordene, encargue o acuerde el sicariato as la muerte
no se llegue a cometer.
Por tanto, consideramos que cuando la norma penal seala que la misma
pena corresponder a la persona que
ordena, encarga, acuerda el sicariato o
acta como intermediario, no debe ser
asumido e interpretado como una forma
138

Instituto Pacfico

o manifestacin de adelantamiento de la
barrera de proteccin estatal (derecho penal del enemigo). En todo caso, el hecho
de que el sicario ordenado, encargado o
acordado no cumpla con lo previamente
comprometido y motivado, tal podr ser
subsumido en tipos penales alternativos
que puedan configurarse en cada caso
en concreto (por ejemplo el de conspiracin para el sicariato, en tanto se haya
participado en una conspiracin para
promover, favorecer o facilitar el delito
de sicariato; marcaje o reglaje, en tanto
se hayan realizados actos de seguimiento,
vigilancia, acopio o entrega de informacin con finalidad delictiva; tenencia
ilegal de armas, en tanto se haya podido
poseer en forma ilegtima un arma o
municin, etc.).
Adems, cabe sealar que cuando
se describe que la misma pena corresponder a la persona que ordena, encarga, acuerda el sicariato o acta como
intermediario, es pertinente resaltar que
legislador no ha introducido en forma
expresa el elemento finalstico de la
tendencia interna trascendente, esto es,
el para cometer sicariato, como s existen
en otros tipos penales12, que nos hubiese
12 En el artculo 152 del Cdigo Penal se sanciona
penalmente a la persona que, con la finalidad de
contribuir a la comisin del delito de secuestro,
suministra informacin que haya conocido por
razn o con ocasin de sus funciones, cargo u
oficio (aporte intelectual), o que proporcione
deliberadamente los medios para permitir su
perpetracin (aporte material). En el artculo
200 del Cdigo Penal se sanciona penalmente
a la persona que, con la finalidad de contribuir
a la comisin del delito de extorsin, suministra
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
permitido entender que tal orden, encargo o acuerdo s deberan ser entendidos
como un adelantamiento a la barrera
de punibilidad por significar ser verbos
rectores de consumacin formal.

Bajo esa lnea de ideas y conforme a lo


regulado por nuestro legislador, podra
ser sicario y por tanto cometer el delito de
sicariato, aquella persona que cometa el
delito con el propsito de obtener un beEn lo que se refiere a la estructura neficio sexual, econmico o laboral, que
de la tipicidad subjetiva del tipo penal de sin perjuicio de lo sealado previamente,
sicariato, debe hacerse mencin que ade- sera una forma de poder diferenciar y
ms del elemento dolo, que clsicamente de marcar distancia entre el delito de
es entendido como el conocimiento y sicariato con el homicidio por lucro.
voluntad de realizar los elementos que
Debe quedar claro que no toda
conforman la tipicidad objetiva (conocer conducta homicida que realice un sicario
y querer matar a otro por orden, encargo deber ser considerado sicariato, siendo
o acuerdo), el legislador ha agregado, posible que tal proceder pueda ser subcomo un elemento subjetivo adicional al sumido en el tipo penal de homicidio
dolo, la tendencia interna transcendente simple, asesinato por ferocidad o feminidel propsito de obtener para s o para cidio, como el caso que un sicario decida
otro un beneficio econmico o de cual- matar a una persona por el simple hecho
quier otra ndole (finalidad), en el que si de que previamente la victima haya reabien ello no forma parte de su estructura lizado una mirada acosadora o lanzado
objetiva ni de su consumativa material, algn piropo a su pareja acompaante
ser necesario probarse que la persona que se encuentra a su costado, o cuando
que decidi matar tena el propsito de se decide matar a una dama porque la
obtener una ventaja econmica o no eco- misma no acepta bailar en una fiesta.
nmica. Con ello, no se debe confundir
En conclusin, podemos sostener
el tipo objetivo del delito de sicariato, que el tipo penal de sicariato, depencon los objetivos del delito de sicariato. diendo del punto de vista que se le pueda
Un dato interesante es el hecho de
que el sujeto activo de este delito en
este caso el sicario no solo podra tener el propsito de querer la obtencin
de un beneficio de carcter econmico,
sino que tal beneficio a obtener tambin
podra ser de otra ndole o naturaleza.

otorgar, podra ser o no un tipo penal


especial con respecto al delito de homicidio por lucro, en base a los siguientes
considerandos:

Desde el punto de vista de la tipicidad subjetiva (tendencia interna trascendente), el homicida por lucro debe
matar exclusivamente con la finalidad
informacin que haya conocido por razn o con
ocasin de sus funciones, cargo u oficio (aporte o mvil de poder obtener una ventaja
intelectual), o que proporcione deliberadamente econmica-patrimonial, en tanto que el
los medios para permitir su perpetracin (aporte sujeto sicario, conforme al tipo penal de
material).

Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

139

Actualidad

Penal

Especial del mes

sicariato, puede matar con la finalidad 2. La problemtica de la criminalizacin del estadio previo a la lesin del
de poder obtener una ventaja ms all
bien jurdico vida humana independe lo econmico. Con esta diferenciacin
diente por medio de los tipos penales
subjetiva, el tipo penal de sicariato es ms
de conspiracin y ofrecimiento al
amplio que el tipo penal de homicidio
sicariato
por lucro, por tener una finalidad ms
concreta o especfica esta ltima moda2.1. Una nueva manifestacin legislativa
lidad delictual.
del derecho penal del enemigo
Desde el punto de la tipicidad obComo una tendencia actual y
jetiva, el homicida por lucro debe matar
sin la necesaria presencia de la previa constante del legislador nacional, con
orden, encargo o acuerdo, en tanto que, la expresa tipificacin de los delitos de
conforme al tipo penal de sicariato, esta conspiracin y ofrecimiento al sicariato
ltima muerte debe ser consecuencia de en la parte especial del Cdigo Penal,
la previa orden, encargo o acuerdo. Con se busca castigar penalmente conductas
esta diferenciacin objetiva, el tipo penal previas al inicio de la ejecucin de un acto
de sicariato es ms especfico o especial homicida, reprimindose penalmente la
con respecto al tipo penal de homicidio preparacin delictiva, por lo que, con
ello se decide elevar a la categora de
por lucro13.
delito consumado lo que anteriormente
era un externo acto preparatorio por s
13 Con fecha 03 de agosto de 2015, sali publicado solo impune.
en la web del diario Per 21 la siguiente nota
periodstica: Para el Dr. Carlos Caro, el primer
problema que presenta la norma es que ahora
existe unconflicto entre dos figuras penales
que sancionanla misma conducta: homicidio
por lucro y sicariato. Agrega que el legislador
olvid eliminar el artculo sobre homicidio por
lucro, como as lo planteaba el proyecto de ley
presentado por el congresista Norman Lewis.
Cuando dos normas penales son aplicables al
mismo supuesto, los jueces tienen que preferir
aquella que sea ms favorable para el reo. En
este caso,aplicara el homicidio por lucro que
tiene una pena menor,ms no el sicariato. Por
eso, Caro recomienda que el Ejecutivo elimine
esta ltima figura. No obstante, esto depende
de la interpretacin que haga el juez. Por eso, el
Dr. Nakazaki explica que podra tratarse de un
conflicto aparente. Es decir, quedos normas
dan la impresin de entrar en un conflictoque, en realidad puede resolverse aplicando el
principio de especialidad. Es decir que se prefiera
aplicar una norma especial por sobre una norma

140

Instituto Pacfico

Estos nuevos comportamientos


delictuales de la conspiracin y del
ofrecimiento al sicariato hacen uso de
la tcnica de los delitos de peligro en su
versin abstracta. Debe recordarse que
clsicamente los actos preparatorios han
sido definidos como el proceso por el
cual el autor se procura los medios elegidos con miras a crear las condiciones
para la obtencin del fin14.
general. No importa que ambas modalidades de
homicidio tengan un mvil econmico, ya que
si existe un encargo, orden o acuerdo, deber
aplicarse la figura del sicariatopor ser una
conducta ms especfica []. Versin en lnea:
<http://bit.ly/1YG0p9h>.
14 Bacigalupo, Enrique, Derecho penal. Parte
general 1.a ed., Ara, Primera Lima, 2004, p. 438.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Como bien se conoce, [] los
actos preparatorios como regla general
son actos o manifestaciones humanas
impunes o inocuas, sobre todo porque
estos no constituyen una manifestacin
suficiente de la voluntad criminal y del
fin que el autor persigue, siendo ello una
exigencia de la seguridad jurdica []15,
as como por la carencia de lesin o de
la puesta en peligro concreto de algn
bien jurdico penalmente protegido.
De acuerdo con lo explicado, preparar
el delito es llevar a cabo una actividad
externa dirigida a facilitar su realizacin
ulterior, es decir, dirigida a su ejecucin16,
en donde presuponen que la ejecucin
del hecho tpico pretendido todava no
ha empezado17.

Nuestro legislador, siguiendo ese


contexto, como excepcin a la regla,
ha decidido regular como conductas
delictivas ciertos actos preparatorios, subrayando de esta manera la importancia
del bien jurdico protegido19, pero en
forma anticipada.
No cabe duda que la introduccin
de estas nuevas tipologas penales implica
elevar a la categora del delito consumado actos preparatorios, esto es, como
delito autnomo, que por regla general,
conforme a la reglas del iter criminis,
deberan tener un carcter impune de
acuerdo al principio de lesividad y a un
derecho penal de mnima intervencin,
tanto en su versin subsidiaria, en donde
el derecho penal debe ser considerado
como ultima ratio, como en su versin
fragmentaria, en donde el derecho penal
debe castigar las conductas ms lesivas a
los bienes jurdicos penalmente protegidos. Conforme se viene afirmando, en
trminos de un derecho penal nuclear o
clsico, la preparacin delictiva debera
tener un carcter no punible.

Por eso se apunta que los actos anteriores al comienzo de la ejecucin (actos
ejecutivos) son los actos preparatorios,
que no son abarcados por la frmula de
la tentativa, sin perjuicio que la ley los
prohba mediante tipos anticipadamente
especiales, como ocurre con los delitos de
conspiracin y ofrecimiento al sicariato,
que son delitos de peligro que no admiEl legislador nacional al regular
ten la tentativa, porque no son ms que en forma expresa los tipos penales de
tipificaciones de actos previos a ella18.
conspiracin y ofrecimiento al sicariato,
busca reprimir la preparacin delictiva,
15 Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho penal. tema ltimo que es ms conocido en la
Parte general, 3.a ed., t. I, Grijley, Universidad
doctrina penal como los actos preparatode Friburgo Suiza, Lima, 2005, p. 799.
16 Cobo Del Rosal, Manuel y Toms Vives An- rios, el mismo que es considerado como
tn, Derecho penal. Parte general, 5.a ed., Tirant el primer momento de la fase externa
lo Blanch, Valencia, 1999, p. 714.
de la ruta o de los momentos del delito.
17 Mir Puig, Santiago, Derecho penal. Parte general,
7.a ed., Editorial B de f, Montevideo-Buenos
Aires, 2005, p. 344.
18 Zaffaroni, Eugenio Ral, Estructura bsica del
derecho penal, 1.a ed., Ediar, Buenos Aires, 2009,

Volumen 15 Setiembre 2015

pp. 150-151.
19 Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho penal.
Parte general, cit., t. I, p. 800.
Actualidad Penal

141

Actualidad

Penal

Especial del mes

Esto ha dado a entender a la doctrina especializada que como a la fecha


vivimos una sociedad de riesgo, ha derivado la existencia de un derecho penal
del riesgo, institucin ltima que se
fundamenta en principios, instituciones
y conceptos distintos a los de un derecho
penal clsico, hacindose destacar la existencia de la mxima intervencin o expansin del derecho penal, la utilizacin
de la tcnica del peligro abstracto, como
la proteccin del bien jurdico colectivo
o de carcter supraindividual, entre
otros supuestos, agregndose que los
principios liberales que forman parte del
derecho penal nuclear son relativizados
e incluso anulados por el derecho penal
del riesgo20, siendo una medida propia
de un derecho penal de tipo simblico
(populismo jurdico), donde el objetivo
final no es la proteccin de los bienes
jurdicos, sino la obtencin de los rditos
polticos, para lo cual el camino es dar
una respuesta impregnada de aparente
firmeza, de forma tal que la sociedad
sienta saciada sus demandas de seguridad21, derogndose as el lmite genrico
de la punibilidad que el Derecho Penal
liberal sita en el principio de ejecucin,
pudindose justificar al adelantamiento
de las barreras de punicin en ciertos
20 En estos trminos se expresa Figueroa Navarro,
Aldo, El delito de marcaje o reglaje expresin
de un derecho penal de riesgo?. Versin en
lnea: <http://bit.ly/1iQEhbW>.
21 Morales Cauti, Julio Csar, El delito de marcaje o reglaje: Proteccin de bienes jurdicos o
Derecho Penal simblico?, en Gaceta Penal &
Procesal Penal, N.o 53, Gaceta Jurdica, Lima,
2013, p. 23.
142

Instituto Pacfico

supuestos puntuales y concretos, pero en


ningn caso autoriza una generalizacin
exasperante22.
Esta forma de poner en tela de juicio
las bases dogmticas del denominado por
algunos como el buen y viejo derecho penal
liberal (derecho penal clsico), es producto
de la tensin provocada por el moderno
derecho penal en los cimientos hoy ya no
tan rgidos del derecho penal clsico de
corte individualista o liberal-iluminista
del siglo XVIII y XIX y que han puesto
en cuestionamiento, sin lugar a dudas,
el carcter subsidiario del derecho penal,
agregndose que la flexibilizacin y hasta
eliminacin, en algunos casos, de principios poltico-criminales de garanta es
moneda comn y a su vez el resultado de
una tendencia universal que responde a la
idea de mayor eficacia con el menor costo,
convirtiendo al derecho penal de ultima
ratio en un sistema de prima ratio o, en
no pocos casos, de sola ratio23.
22 Gonzales Orbegoso, Alexander, Es legtimo
el acto preparatorio de marcaje o reglaje elevado
a la categora de delito consumado mediante la
Ley N.o 29859?, en Gaceta Penal & Procesal
Penal, N.o 50, Gaceta Jurdica, Lima, 2013,
pp. 101-102. Este mismo autor, sostiene en
forma interesante lo siguiente: [] pero ahora
resulta que el derecho penal dice: [] ya no
voy a esperar a que se ejecute una conducta
delictiva que ponga en peligro o lesione un bien
jurdico, sino que desde antes del momento de la
preparacin voy a empezar a criminalizar. Esto
significa que el propio derecho penal intensifica
sus mecanismos de reaccin punitiva y por lo
tanto reacciona de manera intensificada. Sin
duda, esto marca una ruptura con los criterios
tradicionales del derecho penal [p. 103].
23 Alccer Povis, Eduardo, La inclusin del
enemigo en el derecho penal, Editorial Reforma,
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Esta expansin irrefrenable del derecho penal a nuevos mbitos sociales,
es decir, en cuanto a la penalizacin de
comportamientos que tienden a colocar
en estado de peligro a intereses sociales
supraindividuales, ha dado lugar a la
llamada modernizacin del derecho
penal24, que obviamente no concuerda
con los postulados de un derecho penal
mnimo sino que se orienta a un derecho
penal mximo.
Antes de explicar y comentar por
qu el adelantamiento de la barrera de
punibilidad por medio de los nuevos
tipos penales de conspiracin y ofrecimiento al sicariato es una manifestacin
del hoy denominado derecho penal del
enemigo25, por ello es pertinente realizar
algunas reflexiones acadmicas.

Conforme se encuentra regulado


en el artculo I del Ttulo Preliminar del
Cdigo Penal, fin u objetivo que tiene
nuestro derecho penal es la prevencin de
los delitos y faltas como medio protector
de la persona humana y de la sociedad,
obligacin estatal que en forma necesaria
deber ser cumplida y complementada
con la obligacin de garantizarse el respeto de los derechos humanos, no pudiendo por ello el Estado excluir y despojar a
los excluidos (absoluta o relativamente)
de su condicin de personas, por lo que
un Estado social y democrtico de derecho no podr nunca considerar como no
personas a algunos seres humanos a fin
de poder privrsele del goce de algunos
derechos fundamentales26.

En esa lnea interpretativa nos


adscribimos a la posicin dogmtica
de entender que los nuevos delitos de
Lima, 2009, p. 24. Este mismo autor nacional, conspiracin y ofrecimiento al sicaafirma lo siguiente: [] sostengo que este nueriato son una manifestacin de lo que
vo derecho penal responde a una nueva sociedad,
la de riesgos, que exige legtima proteccin al modernamente se busca denominar
Estado quien la debe brindar sin socavar las bases como el derecho penal del enemigo27,

de un Estado social y de derecho. Entonces,


queda como tarea poner un lmite a la actividad
estatal de creciente represin sobre la base del
modelo de Estado recogido constitucionalmente.
24 Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, Una nueva manifestacin tipolgica del derecho penal
del enemigo: El delito de reglaje en el Per,
en Estudios crticos de derecho penal y poltica
criminal. A partir de la jurisprudencia nacional y
los nuevos tipos penales, Ideas Solucin Editorial,
Lima, 2013, p. 461.
25 El denominado derecho penal del enemigo es
considerado por Alccer Povis como expresin
de una criminal poltica del Estado frente a un
tipo de delincuente y de criminalidad. Vase:
Alccer Povis, Eduardo, La inclusin del
enemigo en el derecho penal, cit., p. 13.
Volumen 15 Setiembre 2015

26 En ese sentido acadmico se expresa: Alccer


Povis, Eduardo, La inclusin del enemigo en el
derecho penal, cit., p. 11.
27 Analizndose la expresin del derecho penal del
enemigo segn Gunther Jakobs, en donde se
hace destacar la caracterstica del adelantamiento
de la punibilidad, se encuentra: Vase: Alccer
Povis, Eduardo, La inclusin del enemigo en el
derecho penal, cit., pp. 53-70. Este autor nacional
define al derecho penal del enemigo como aqul:
[] soporte terico que explica la constitucin
de un orden poltico criminal caracterizado por
una constante restriccin o, ms bien, anulacin
de principios, asociado con el establecimiento
de fenmenos sociales digamos, graves
como el terrorismo, la criminalidad organizada,
Actualidad Penal

143

Actualidad

Penal

Especial del mes

no solo por intensificar los criterios de


imputacin en el sentido de permitir la
intervencin punitiva en niveles previos
a la propia conducta lesiva de los bienes
jurdicos (adelantamiento de la barrera
de la punibilidad), o por el aumento de
las consecuencias jurdicas del delito,
sino tambin por la existencia de la flexibilidad y en otros casos el cercenamiento
de las garantas procesales.

penal del enemigo, implica considerar a


algunos individuos como no personas
(enemigos), en la que no se les aplica los
fines constitucionales de la pena, doctrina que es contraria al derecho-principio
de la dignidad humana as como a las
reglas de un Estado que se funda en el
principio poltico democrtico, buscando que estos sujetos sean eliminados, en
donde estas reglas van en contra de los
Como manifestacin del denomi- principios y valores constitucionales, sin
nado derecho penal del enemigo, con embargo, consideramos que su anlisis
estas nuevas figuras delictivas se busca debe ir ms all de los que puedan estar
de la mencionada
castigar la preparacin delictiva pero a favor o en contra
29
elevndolo a la categora de la consuma- institucin penal .
cin, el solo hecho de participar en una
conspiracin con la finalidad de poder
promover, favorecer o facilitar el delito 29 Con respecto al derecho penal del enemigo es
del siguiente parecer: En la discusin jurdicode sicariato o el solo hecho de ofrecerse
penal de la actualidad, tal vez, el, as denomia otros cometer el delito de sicariato, sin
nado, derecho penal del enemigo Freindstraque sea necesario esperar que, para que
frecht sea el tema que ms pasiones despierta
exista perfeccin delictiva y relevancia
y ms controversias suscita entre sus seguidores
y detractores. A estos se les suele representar
penal, se haya iniciado la ejecucin del
como garantistas y liberales; a aquellos se les
acto homicida en trminos de sicariato.
cataloga de totalitarios y fascistas. Se llega as
Esto lleva a entender que en la actualidad
a proclamar que el derecho penal del enemigo
legitima reacciones jurdico-penales no acordes
somos testigos del efecto expansivo del
con el respeto de los derechos fundamentales,
derecho penal que se manifiesta en una
propios de regmenes en donde las cuotas de
vorgine de intervencionismo estatal susdemocracia difcilmente alcanzan un nivel de
tentada en una creciente flexibilizacin
aceptacin. Hasta donde alcanzo a observar, sin
embargo, el derecho penal del enemigo es una
de los principios, ante rgidos del derecho
descripcin de la realidad o, mejor dicho, un
28
penal clsico .
Sin perjuicio de ser categrico en sealar que toda manifestacin del derecho
trfico ilcito de drogas, etc. Ciertamente, las
actividades de tales individuos se concretan en
la realizacin de hechos delictivos que ponen en
cuestin la existencia misma de la sociedad.
28 Vase: Alccer Povis, Eduardo, La inclusin
del enemigo en el derecho penal, cit., p. 53.
144

Instituto Pacfico

esfuerzo descriptivo de la forma como, a veces,


los Estados reaccionan frente a cierto tipo de
criminalidad grave. Como tal, el derecho penal
del enemigo adolece de capacidad configurativa;
es, en este sentido histrico, avalorativo. Vase:
Meini Mndez, Ivn, Notas sobre el derecho
penal del enemigo y los derechos humanos,
en Los caminos de la justicia penal y los derechos
humanos, 1.a ed., Instituto de democracia y
derechos humanos de la Pontificia Universidad
Catlica del Per (IDEHPUCP), 2007, p. 151.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Por eso, siguiendo en la doctrina
nacional Garca Cavero, es preferible sostener que en la legislacin penal peruana,
conforme a los rasgos caractersticos de
los delitos de terrorismo, criminalidad
organizada, libertad sexual y corrupcin
de funcionarios, existe en forma indudable un derecho penal del enemigo,
debiendo reconocerse la existencia de
esta modalidad de derecho penal, aunque
pueda no estarse de acuerdo con esta forma de regulacin punitiva30, por lo que,
una cosa es su existencia-regulacin legal
y otra cosa muy distinta es su posible
cuestionamiento de legitimidad.

un sujeto que por regla general respeta


la norma pero que de manera incidental comete un error en forma de delito
(un desliz reparable), ya que por obvias
razones el ser humano no es perfecto,
siendo que despus de ello vuelven al
respeto usual de la norma; y, en segundo lugar, un sujeto que no solo persiste
en su actitud contraria a la norma sino
que luego de cometer un delito, sigue
representando hacia el futuro un foco
de peligro para los dems, recayendo el
concepto del derecho penal del enemigo a esta ltima forma de intervencin
delincuencial.

Por tanto, desde una perspectiva


crtica, [] se debe considerar que el
estudio del derecho penal del enemigo
nicamente permitir, a travs de la
identificacin de sus caractersticas,
contar con un instrumento que sirva para
cuestionar las excesivas intromisiones
por parte del Estado en las libertades
jurdicamente reconocidas y, a partir de
ello, encarar su ilegitimidad31.

En el derecho penal actual o del


mundo globalizado se hace destacar el
concepto del derecho penal del enemigo,
terminologa que fue acuado por el jurista alemn Gunther Jakobs en 1985 en
una conferencia dictada bajo el nombre
de la problemtica de la criminalizacin
en el estadio previo a la lesin del bien jurdico, aprecindose para ello la legislacin
de la poca que se encontraba vigente en
el ordenamiento jurdico penal alemn,
institucin penal que no nace con el
atentado producido en las torres gemelas
en el world trade centerde la ciudad de
Nueva York, adems que el contenido
de este derecho existe desde tiempos
anteriores.

En la poltica criminal actual es


posible hacer mencin que existen dos
tipos de delincuentes, en primer lugar,
30 Garca Cavero, Percy, Existe y debe existir un
derecho penal del enemigo, en Cancio Meli
Gmez-Jara Diez (Coords.), Derecho penal de
enemigo. El discurso de la exclusin, vol.1,Edisofer
S.L., Madrid, 2006, pp. 925-948.
31 Palomino Ramrez, Walter, El delito de
marcaje como expresin de un sistema penal
de la exclusin. Comentarios a propsito de
los Proyectos de Ley N.o 2056/2012-CR y
2100/2012-PE, en Gaceta Penal & Procesal
Penal, N.o 48, Gaceta Jurdica, Lima, 2013, p.
319.
Volumen 15 Setiembre 2015

En ese sentido, es posible afirmar


que el derecho penal del enemigo tiene
una base emprica o realista incuestionable, en donde no se acua esta
terminologa con el fin de que se pueda
proponer la regulacin de algn tipo de
normatividad (lege ferenda), sino que el
Actualidad Penal

145

Actualidad

Penal

Especial del mes

mismo busca describir algo que ya existe


en la legislacin penal vigente dentro
de un fenmeno grave de criminalidad
(lege lata), siendo por ese considerando
son normas excepcionales, tanto del
punto de vista cuantitativo, por estar
referido a pocos delitos que conforman
la normatividad penal, como del punto
de vista cualitativo, por estar vinculado
a un tipo de criminalidad especialmente
contundente y grave que pone de manifiesto el potencial lesivo de los sujetos
activos, peligro que tambin se encuentra
la sociedad.

penal del enemigo existe una anticipacin, actuando en una situacin anterior
al inicio de la ejecucin, es decir, cuando
el riesgo es ms prematuro, por lo que,
el ordenamiento jurdico penal decide
no esperar que el riesgo que ahora es
pequeo se convierta en forma posterior
en un riesgo comparablemente mayor,
buscndose atajar el peligro previo o anterior, esto es, cuando el riesgo es menor.

El paradigma del derecho penal prospectivo y no retrospectivo

En la actualidad existe un cambio


de paradigma en el derecho penal, en
el sentido que si bien el derecho penal
clsico o comn es considerado como
uno de tipo retrospectivo, justamente
por lo sucedido en forma anterior,
castigndose por la conducta delictiva
El adelantamiento de la punibilidad cometida en el pasado, en tanto que
o la anticipacin de las barreras de en el derecho penal del enemigo como
proteccin estatal
existe una anticipacin o adelantamiento
Si bien el derecho penal del ciuda- en su actuacin, ya no se castiga por lo
dano interviene normalmente cuando se que el sujeto hizo en el pasado en forma
ha producido un resultado de lesin o retrospectiva, sino por el peligro que el
la puesta en peligro concreto de un bien sujeto activo representa desde hoy hacia
jurdico, en lo que se refiere al derecho el futuro, castigndose penalmente por
ello en forma prospectiva.
En cuanto a las caractersticas o
elementos a tener en cuenta dentro del
denominado derecho penal del enemigo
podemos hacer mencin de las siguientes32:

32 Conforme a la conferencia magistral denominada Delincuencia Organizada, dictada por el


profesor de la Universidad de Sevilla, Miguel
Polaino Orts, en el marco del XLI Congreso Nacional y Asamblea General realizado en la ciudad
de Chihuahua2013, en donde se hace destacar
las caractersticas que debe ostentar el denominado derecho penal del enemigo y una de sus
expresiones como el delito de organizacin o de
estatus (criminalidad organizada, delincuencia
organizada u organizacin delictiva). Versin en
lnea: Para ello vase el siguiente link: <http://
bit.ly/1G7Mai3>.
146

Instituto Pacfico

La existencia de una pena contundente o la falta de reduccin de la pena


en forma proporcional al adelantamiento de la barrera de punibilidad

Si el derecho penal decide intervenir


adelantando las barreras de proteccin estatal, lo aconsejable es que debera reducirse la pena en una forma proporcional
por la peculiar forma de intervencin. La
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
pena debera ser menor en los supuestos
que el legislador decida regular un delito
adelantado por ser un riesgo menor, sin
embargo, lo que se puede apreciar es que
las normas que conforman el derecho
penal del enemigo contienen una pena
de carcter contundente justamente por
sostenerse que el sujeto activo es un ser
peligroso por tener un gran potencial lesivo. En muchos casos las penas previstas
se equiparan entre este adelantamiento y
el delito consumado de lesin posterior.

La reduccin de determinadas garantas penales, procesales y penitenciarias

2.2. La estructura tpica del tipo penal de


conspiracin al sicariato
a) La diferencia entre la conspiracin
para delinquir y la asociacin para
delinquir33

La denominada conspiracin para


delinquir se presenta, en trminos generales, cuando dos o ms personas se
ponen de acuerdo o acuerdan ejecutar a
futuro un delito determinado o concreto,
decidindose o resolvindose ejecutarlo
conforme a este acuerdo de voluntades,
presentndose como requisito neurlgicos a tener en cuenta a los siguientes:
unin de voluntades; orientacin de
todas al mismo hecho; decisin firme de
ejecutarlo conforme a un plan concreto y
la actuacin dolosa de cada concertado.
33 Vase: Castillo Alva, Jos Luis, Asociacin para
delinquir, Grijley, Lima, 2005, pp. 145-146.
Volumen 15 Setiembre 2015

En base a estos requisitos, se debe


hacer mencin que la conspiracin no
es un simple intercambio de impresiones
o la sola deliberacin, sino que se debe
haber decidido o resuelto cometer un
delito especfico, por lo que, es necesario
haberse intervenido en una concertacin
con la finalidad de poder realizar delitos
a futuro. Por tanto, el solo hecho de
haberse ideado o deliberado cometer
un delito, pero sin decisin o resolucin
delictiva, nunca podr ser considerado
conspiracin.
A nivel doctrinal, se discute si la
conspiracin para delinquir implica ser
un acto de coautora anticipada o adelantada, por exigirse que los conspiradores
resuelvan o decidan ejecutar el delito
como coautores, o en todo caso implica
ser una forma de induccin reciproca o
mutua, por bastar que los conspiradores
adopten la decisin que uno de ellos
ejecute el delito.
A fin de poderse diferenciar la conspiracin para delinquir con el delito de
asociacin para delinquir34, se debe tener
presente lo siguiente:
- En la asociacin para delinquir se
persigue o se orienta a cometer una
variedad o pluralidad delictiva, en
tanto que la conspiracin para delinquir tiene como finalidad cometer
un delito especfico o concreto.
- En la asociacin para delinquir, tenindose un carcter institucional,
34 Vase: Castillo Alva, Jos Luis, Asociacin para
delinquir, cit., pp. 146-148.
Actualidad Penal

147

Actualidad

Penal

148

Especial del mes

existe estabilidad, duracin en el


tiempo, organizacin y con proyeccin para cometer un pluralidad de
delitos, en tanto que en la conspiracin para delinquir se tiene como
objetivo cometer un determinado
delito como parte de un acuerdo de
voluntades.
La asociacin para delinquir debe ser
considerada como una organizacin
que sigue vigente o subsiste ms all
de la comisin de los delitos, en tanto
que en la conspiracin para delinquir
se perfecciona con el acuerdo de
cometer un delito concreto.
La asociacin para delinquir es ms
que la conspiracin para delinquir
en la medida que se requiere una
organizacin, estabilidad y duracin
temporal; y, menos porque no es
necesario que los asociados tengan
la intencin o finalidad de ejecutar
algn delito concreto.
En la asociacin para delinquir no se
requiere conspirar, es decir, proyectar
la comisin de un delito en especfico, en tanto para conspirar no es
necesario ser parte de una asociacin
para delinquir.
El objeto de proteccin en la asociacin para delinquir es la tranquilidad
pblica, en tanto que lo que se protege en la conspiracin para delinquir
es el mismo bien jurdico del delito
especfico que se proyecta ejecutar.
En la asociacin para delinquir basta
que el sujeto se integre a la organizacin delictiva, es decir, indepenInstituto Pacfico

dientemente del elemento subjetivo


o si se pretende o no participar en
los hechos delictivos que constituyen la actividad de la organizacin,
pudiendo ser que el asociado nunca
intervenga en los delitos a los que se
dedica la organizacin criminal, pero
igual responda penalmente por este
delito, en tanto que en la conspiracin para delinquir se acta con el
animus autoris.
- En la asociacin para delinquir no es
necesario que se ejecute el delito que
constituye el programa de la organizacin delictiva, ya que si este ltimo
se configura en la realidad existir
un concurso de delitos, en tanto
que en el caso de la conspiracin
para delinquir, si el fin delictivo se
concretiza la conspiracin desaparece
o queda subsumida debindose para
ello utilizar las reglas generales de la
autora y participacin.
En lo que se refiere a este concreto
tema, se debe tener en cuenta que conforme al Acuerdo Plenario N.o 4-2006
del 13 de octubre de 2006, nuestra
Corte Suprema ha tenido como finalidad
brindar un mejor entendimiento sobre
los requisitos de tipicidad del delito de
asociacin para delinquir. Dentro de
este contexto, este Acuerdo Plenario ha
buscado desarrollar lo siguiente:
12. [] As queda claro que el indicado
tipo legal sanciona el solo hecho de formar parte de la agrupacin a travs de
sus notas esenciales, que le otorgan una
sustantividad propia, de (a) relativa organizacin, (b) permanencia o estabilidad y
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
(c) nmero mnimo de personas sin que
se materialice sus planes delictivos. En tal
virtud, el delito de asociacin ilcita para
delinquir se consuma desde que se busca
una finalidad ya inicialmente delictiva, no
cuando en el desenvolvimiento societario
se cometen determinadas infracciones; ni
siquiera se requiere que se haya iniciado la
fase ejecutiva del mismo. Por ello mismo,
tampoco cabe sostener la existencia de
tantas asociaciones como delitos se atribuya
al imputado. La asociacin es autnoma e
independiente del delito o delitos que a
travs de ella se cometan no se requiere
llegar a la precisin total de cada accin
individual en tiempo y lugar, pudiendo
apreciarse un concurso entre ella y estos
delitos, pues se trata de sustratos de hecho
diferentes y, por cierto, de un bien jurdico
distinto del que se protege en la posterior
accin delictiva que se comete al realizar la
actividad ilcita para la que la asociacin se
constituy. 13. En sntesis, es un contrasentido pretender abordar el tipo legal de
asociacin ilcita para delinquir en funcin
de los actos delictivos perpetrados, y no de
la propia pertenencia a la misma. No se est
ante un supuesto de codelincuencia en la
comisin de los delitos posteriores, sino de
una organizacin instituida con fines delictivos que presenta una cierta inconcrecin
sobre los hechos punibles a ejecutar.

- Que haya existido una asociacin


delictiva con relativa organizacin.
- Que haya existido una asociacin
delictiva con carcter permanente o
estable.
- Que haya existido una asociacin
delictiva en el que, para su consumacin, no es necesario el desenvolvimiento societario, en donde ni
siquiera se necesitara que se haya
iniciado la fase ejecutiva del mismo.
- Que haya existido una asociacin
delictiva de tipo autnoma e independiente del delito o delitos que a
travs de ella se hayan cometido.
Es muy importante que este Acuerdo Plenario haga resaltar que sera
un contrasentido pretender abordar
e imputar el tipo penal de asociacin
para delinquir en funcin de los actos
delictivos supuestamente consumados y
no de acuerdo en la propia pertenencia
a la misma.

Como se podr apreciar, cuando


se atribuya ser parte de una asociacin
para delinquir, a diferencia de una conspiracin para delinquir, debe concurrir
necesariamente lo siguiente:

El delito de asociacin ilcita para delinquir, tal como est redactada en el Cdigo
Penal peruano, se consuma o se perfecciona desde que el sujeto activo ingresa a la
organizacin criminal, y no cuando este
cometa los ilcitos penales para los cuales
la asociacin est destinada. A nuestro
juicio, ah radica el grave problema de que
coexistan actualmente en el fuero judicial
y hasta fiscal tantos y complejos procesos penales por delitos de asociacin ilcita
[] Debemos de tener en cuenta que la
ley penal peruana reprime (desde la ptica
del delito consumado) a quien es autor del
delito de asociacin ilcita para delinquir,

- Que el agente debe haber sido parte


de una agrupacin delictiva dentro de
una estructura objetiva, en el que se le
pueda distinguir sus roles, funciones y
actividades, identificndolo como un
mando direccional, mando medio o
ejecutor (instrumentos doloso).
Volumen 15 Setiembre 2015

Por eso mismo, en la doctrina nacional se ha afirmado lo siguiente:

Actualidad Penal

149

Actualidad

Penal

Especial del mes

es decir a quien es parte de una agrupacin


criminal, y por el solo hecho de ser parte
de esta ()35.

En esa misma lnea interpretativa,


se ha apuntado lo siguiente:
La consumacin del delito para cada
miembro de la asociacin de la mano del
principio del hecho propio y de la personalidad de las penas requiere tomar en cuenta
el momento de la efectiva afiliacin y el
hecho de formar parte de una organizacin
criminal, sin reparar en la asociacin como
ente y estructura, en su fecha de constitucin o cuando comienza sus actividades o
ejecuta un plan criminal36.

As tambin, se considera lo siguiente:


La consumacin del delito queda plenamente justificada cuando se forma parte de una
agrupacin de dos o ms personas destinada a
cometer delitos; ello de modo independiente
a si existe o no alguna fase de realizacin del
programa criminal o se cometen los delitos
a los que la organizacin tiende37.

Conforme se puede apreciar, toda


imputacin por asociacin para delinquir debe hacer mencin que el agente o
el sujeto activo haya sido parte integrante
de una organizacin criminal que hu35 Retegui Snchez, James, Aspectos fundamentales del delito de delito de asociacin ilcita
para delinquir y su relacin con el principio
de la cosa juzgada, en Castillo Alva, Jos
Luis (director), Comentarios a los procedentes
vinculantes en materia penal de la corte suprema,
Grijley, Lima, 2008, p. 859.
36 Vase: Castillo Alva, Jos Luis, Asociacin para
delinquir, cit., p. 138.
37 Vase: Castillo Alva, Jos Luis, Asociacin para
delinquir, cit., p. 140.
150

Instituto Pacfico

biese tenido como finalidad la comisin


de delitos, que esta organizacin haya
tenido un carcter estable-permanente,
as como que haya existido una estructura jerrquica y con divisin funcional
de roles.
En cuanto al concepto doctrinal de
la estabilidad y permanencia en la organizacin criminal, se sustenta lo siguiente:
La doctrina es pacfica al entender que
la asociacin ilcita para delinquir no solo
implica un acuerdo genrico y/o especfico
de voluntades, sino que requiere comprobar
una situacin de estabilidad y permanencia
en la organizacin criminal, tanto en su
estructura jerrquica como en la distribucin de funciones. As, asociarse significa
unirse voluntaria y permanentemente para
conseguir con la actuacin colectiva un fin
comn, en este caso, un fin ilcito. La permanencia de la organizacin criminal hace
referencia al carcter estable de la estructura
de la asociacin ilcita, la cual subsiste a
pesar de cometerse o no los delitos. En
definitiva, la permanencia alude al grado
de adhesin y pertenencia de los miembros
con la empresa criminal [] en ese orden
de ideas, el elemento ms importante es la
probanza de permanencia del imputado
en la organizacin, elemento diferenciador
respecto a otras formas de participacin y
concurrencia de voluntades en la realizacin
de un delito ()38.

Si bien la asociacin para delinquir


se consuma con la sola pertenencia a
la organizacin criminal, teniendo un
carcter de comisin permanente o de
38 Retegui Snchez, James, Aspectos fundamentales del delito de delito de asociacin ilcita
para delinquir y su relacin con el principio de
la cosa juzgada, cit., p. 865.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
tracto sucesivo, en donde no se castiga,
penalmente hablando, la intervencin especfica en un delito, sino la intervencin
en una asociacin destinada a cometerlos
con independencia de la ejecucin o
inejecucin de los hechos planeados o
propuestos.
Corroborando lo sustentado, la doctrina jurisprudencial de nuestro Tribunal
Constitucional por medio del Exp. N.o
4118-2004-HC/TC-Piura-Luis Alberto
Velsquez Angulo (f. j. 22), ha afirmado
lo precedentemente fundamentado de la
siguiente manera:
22. Otro aspecto en el que es posible diferenciar la participacin delictiva del delito
de asociacin ilcita, es el hecho de que, de
acuerdo con lo establecido por el artculo
317 del Cdigo Penal, la configuracin del
delito de asociacin ilcita requiere, para su
configuracin, que el agente forme parte de
una organizacin de dos o ms personas
destinada a cometer delitos, por lo que el
tomar parte de un delito aislado no puede
dar lugar a la sancin por dicho delito. El
delito de asociacin ilcita requiere, por lo
tanto, de una vocacin de permanencia. Dicha vocacin de permanencia no se presenta
en la participacin delictiva, la cual opera
ante la comisin de un delito aislado39.

el sicariato, podemos encontrar otras


formas o modalidades de conspiracin
delictiva regulados, como tipos penales
autnomos e independientes, para los
siguientes supuestos:
- El tomar parte de una conspiracin
de dos o ms personas para promover,
favorecer o facilitar el trfico ilcito
de drogas (artculo 296 del Cdigo
Penal). Se ha afirmado que ha sido
oportuno la decisin del legislador
con respecto a la incorporacin de
esta concreta modalidad delictiva,
porque responde a la influencia
contempornea de las estrategias
de la poltica criminal internacional
contra la delincuencia organizada, las
cuales se desarrollaron plenamente
en la Convencin de Palermo. Se
trata de actos preparatorios criminalizados autnomamente y donde lo
esencial y punible es el intercambio
y acuerdo de voluntades en relacin
a un proyecto delictivo comn: la
promocin, favorecimiento o facilitacin del trfico ilcito de drogas,
por lo que, el mero acto conspirativo
ser tpico y punible40.

Por otro lado, si bien dentro del 40 En ese sentido: Prado Saldarriaga, Vctor,
Proceso penal y personas jurdicas. Nuevo
Cdigo Penal, en su parte general, no
proceso penal. Reforma y poltica criminal,
existe alguna norma vinculada a los
Idemsa, Lima, 2009, pp. 298-299. Sin embargo,
actos preparatorios criminalizados o
este mismo autor nacional cuestiona que esta
modalidad de conspiracin para delinquir solo
punibles, como el caso de la conspiracin
proyecte su eficacia sobre el delito de promopara delinquir, sin embargo, en su parte
cin, favorecimiento o facilitacin del consumo
especial, aparte de la conspiracin para
ilegal de drogas mediante actos de fabricacin o
39 Publicado con fecha 06 de julio de 2005 en la
pgina web de nuestro Tribunal Constitucional.
Volumen 15 Setiembre 2015

trfico de drogas contenido en el primer prrafo


del artculo 296 del Cdigo Penal, debiendo
tambin comprender a los supuestos relativos
al suministro y trfico de materias primas e inActualidad Penal

151

Actualidad

Penal

Especial del mes

- El tomar parte en una conspiracin


de dos o ms personas para cometer
delitos de rebelin, sedicin o motn
(artculo 349 del Cdigo Penal).
En la doctrina nacional tambin se
apunta que el novedoso tipo penal de
marcaje o reglaje (artculo 317-A del
Cdigo Penal), es una sub especie del
delito de conspiracin para delinquir,
es decir, tanto por la criminalizacin de
actos preparatorios, como por la finalidad de cometer, planificar o facilitar
delitos-fin41.

Salvo los supuestos de hecho de


conspiracin que se encuentran expresamente regulados como tipos penales
autnomos dentro de la parte especial de
nuestro Cdigo Penal, cabe mencionar
que conforme al principio de legalidad
penal, en los dems supuestos de conspiracin para delinquir existe una zona de
impunidad al no existir una regulacin
normativa que los comprenda, ya que
como regla general el solo acuerdo para
cometer un delito concreto o especfico
no presenta reproche penal42.

cometer delitos, bajo el supuesto de hecho de tomar parte de una conspiracin


de dos o ms personas para cometer, en
un sentido amplio y genrico, cualquiera
de los delitos que se encuentra previstos
en este mencionado proyecto. Conforme
se puede apreciar, la idea central de esta
propuesta legislativa es establecer que la
conspiracin para delinquir deje de ser
una excepcin en su tipificacin y pase
a ser una regla punitiva.
b) El tipo penal de conspiracin para el
sicariato

Por medio de la reforma comentada,


el legislador nacional ha decidido introducir al ordenamiento jurdico penal dos
nuevas expresiones de adelantamiento
de las barreras de proteccin estatal: la
conspiracin para el sicariato y el ofrecimiento a otros para el sicariato (artculo
108-D del Cdigo Penal).
El tipo penal de conspiracin para el
sicariato tiene la peculiaridad de castigar
penalmente al agente que participa en
una conspiracin para promover, favorecer o facilitar el delito de sicariato43.

En trminos de lege ferenda, debe


tenerse presente que el artculo 514 de
fecha 03 de agosto de 2015, se public
proyecto del Nuevo Cdigo Penal, se 43 Con
en la web del diario Per 21 la siguiente nota
encuentra proponiendo la regulacin experiodstica: Cuando una persona delinque
pasa por varias etapas que van desde que tiene la
presa del tipo penal de conspiracin para
sumos (tercer prrafo del artculo 296 y artculo
296-B, ambos del Cdigo Penal).
41 En estos trminos se expresa Pucar Chappa,
Marcial Eloy, El delito de marcaje o reglaje: un
anlisis dogmtico sobre sus notas esenciales.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1KHO9vb>.
42 Vase: Castillo Alva, Jos Luis, Asociacin para
delinquir, cit., pp. 148-149.
152

Instituto Pacfico

idea de cometer un delito hasta su ejecucin. A


este proceso se le llamaiter criminiso camino
al delito. Antes de que una persona ejecute
un delito y por tanto, empiece a poner en
peligro un bien jurdico, existen dos etapas
previas que, salvo contadas excepciones,no son
sancionadas por la ley penal. La primera es la
fase interna, es decir, los actos que estn dentro
del fuero interno de una persona, por ejemplo,
los pensamientos, las ideas, la deliberacin
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Si bien es verdad que todo delito se encuentra previsto y redactado en la parte
especial del Cdigo Penal para el autor
como sujeto activo principal del hecho
punible, siendo ms concretamente el
autor directo o inmediato, sin embargo,
un tipo penal de conspiracin para el sicariato, por su propia naturaleza y como
toda conspiracin, requerir la presencia
de por lo menos dos o ms personas que
conspiren, presentndose una regulacin
expresa de coautora, por lo que, no ser
posible que una sola persona pueda cometer este delito.
Adems, el hecho de que el legislador nacional se permita regular en forma
expresa la conspiracin para el sicariato
implica entender que ha decidido elevar a la categora de delito consumado
comportamientos que antes eran considerados simple actos preparatorios. La
o determinacin de cometer un delito.Y
la segunda, es la fase externa que son aquellos
actos que preparan el terreno del delito sin ser
lo suficientemente peligrosos como para ser
sancionados, es decir, los actos preparatorios,
como por ejemplo, comprar una pistola. Segn
el Dr. Nakazaki, laconspiracin es un acto
preparatorio y la regla es que no se sancionaa quien los comete. Salvo el caso de delitos
especficos como el trfico ilcito de drogas donde se castiga el solo hecho de traficar el insumo,
agrega. Por regla general, el solo acuerdo entre
dos personas para delinquir, o en este caso, para
matar a alguien no sera delito. Sin embargo, con
esta nueva ley,no importa si no se ejecuta el
homicidio.Para que alguien reciba una pena de
cinco a ocho aos, bastar probar que contrat a
alguien para matar a otro. Y si utiliz a menores
o inimputables para conspirar, la pena ser de
seis a diez aos []. Versin en lnea: <http://
bit.ly/1YG0p9h>.
Volumen 15 Setiembre 2015

conspiracin deber ser entendida como


una forma de planificacin delictiva o de
coautora adelantada, en donde existe
acuerdo delictual pero sin la necesidad de
que exista la ejecucin posterior conforme a lo previamente acordado. Por tanto,
no ser necesario para la realizacin tpica
que el proyecto criminal se implemente
materialmente, ni que su concrecin sea
exitosa o fracase, o que en su ejecucin
intervenga directa o indirectamente el
conspirador44.
Un comportamiento de conspiracin para el sicariato, como nuevo tipo
penal, deber tener relevancia penal en
tanto se planifique o se concierte la ejecucin de un futuro delito concreto, debiendo existir la presencia de una futura
vctima determinada, no pudiendo caer
en lo abstracto o indeterminado aquel
acuerdo criminal. Conforme al principio
de legalidad penal, debe entenderse que
el legislador solo ha decidido introducir
al Cdigo Penal la conspiracin para el sicariato y no la conspiracin para cometer
cualquier otro modalidad de homicidio,
por lo que, si se acredita que solo existi
planificacin, concierto o conspiracin
para cometer a futuro un homicidio
simple, asesinato, feminicidio, parricidio
u homicidio piadoso, ello carecer de
relevancia penal.
As tambin, se debe descartar a
la fecha la existencia, como tipo penal
44 Prado Saldarriaga, Vctor, Proceso penal
y personas jurdicas, en Nuevo proceso penal.
Reforma y poltica criminal, Idemsa, Lima, 2009,
p. 299.
Actualidad Penal

153

Actualidad

Penal

Especial del mes

autnomo y conforme al principio de


legalidad, la conspiracin para cometer
delitos de hurto o robo o la conspiracin
para cometer un acto de violacin sexual,
salvo que puedan configurarse otros tipos
penales (tenencia ilegal de armas, marcaje
o reglaje, etc.).

corporar el tipo penal de ofrecimiento


para el sicariato, supuesto de hecho que
consiste en ofrecer a otros el delito de
sicariato, comportamiento delictivo que,
a diferencia de la conspiracin, puede
ser realizada por medio de una autora
directa e inmediata.

Sin perjuicio de entender que el tipo


penal de conspiracin para el sicariato es
un delito doloso, se debe asumir adems
que es un delito finalstico, ya que dentro
de su estructura tpica se introduce el elemento subjetivo adicional de la tendencia
interna trascendente, elemento que si bien
se encuentra en el tipo subjetivo, no es necesario ni exigible que se materialice en la
realidad para poder entender consumado
el delito en forma anticipada.

El tipo penal de ofrecimiento para


el sicariato se encuentra regulado como
un delito de mera actividad y de comisin instantnea, consumndose con el
solo supuesto de que el agente ofrezca
sus servicios de sicariato a terceros, no
exigindose que estos terceros tomen
sus servicios o que lleguen a un acuerdo
o que simplemente le hagan la consulta,
por lo que, por su propia naturaleza es
un delito que no requiere que el sicario
tenga individualizada o determinada a la
futura vctima a matar.

2.3. La estructura tpica del tipo penal de


ofrecimiento al sicariato

Por otro lado, el legislador nacional


tomando atencin de la informacin
brindada por los distintos medios de
comunicacin, con respecto a que
los denominados sicarios ofrecen sus
servicios por internet45, ha decido in-

Si bien el delito de conspiracin


para el sicariato implica ser un adelantamiento de las barreras de proteccin
estatal, el tipo penal de ofrecimiento
para el sicariato implica ser un mayor
adelantamiento.

Sin dejar de ser menos importante,


debe hacerse mencin que el legislador
45 Con fecha 21 de enero de 2014, se public nacional tambin ha incorporado el
en la web del diario Per 21 la siguiente nota
periodstica: Estos asesinos a sueldo ofrecen sus supuesto delictivo de solicitar a otros
servicios para matar, segn afirman, de manera cometer el delito de sicariato, comportaseria, profesional y con experiencia. Incluso, pro- miento delictual que adquiere relevancia
meten viajar a otras partes del pas a ejecutar
penal con el solo pedido o solicitud de
los homicidios. Este es el caso de un hampn
que se identifica como Van Helsing, quien el los servicios del sicariato, as no exista
29 de diciembre pasado puso un anuncio en ofrecimiento del vendedor del servicio o
la web, donde promocionaba sus crmenes por conspiracin del mismo. Esta solicitud
encargo, asegurando que cuenta con una amplia
experiencia en este tipo de oficio. Versin en de cometer sicariato deber ser entendido
como la bsqueda realizada por aquella
lnea: <http://bit.ly/1jiVfiZ>.
154

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
persona que deseara, en forma posterior,
ordenar, encargar o acordar el sicariato,
algo as como buscando ofertas homicidas o de pretender comprar servicios de
sicariato.
3. Conclusiones interpretativas para
mayor debate46
El delito de sicariato implica matar
a otro por orden, encargo o acuerdo
(tipo objetivo), con el propsito
de obtener para s o para otro un
beneficio econmico o de cualquier
otra ndole (tendencia interna trascendente).
El novedoso tipo de sicariato conforme a su estructura tpica podra
entrar en conflicto aplicativo con el
asesinato por lucro, por lo que, el
juzgador al apreciar que existe una
doble tipificacin de lo mismo, conforme a sus consecuencias jurdicas,
optara aplicar la normatividad penal
ms favorable al reo, en este caso el
asesinato por lucro.
Conforme a la estructura de la
tipicidad objetiva del delito de sicariato, la muerte provocada debe ser
consecuencia de la previa existencia
de una orden, encargo o acuerdo
con un tercero que permite despus desembocar la presencia del
resultado lesivo, por lo que, no todo
resultado muerte que realice el sicario
ser necesariamente tipificado como
sicariato.
46 Sirvan estas lneas a fin de poder crear un mayor
debate acadmico sobre el tema.
Volumen 15 Setiembre 2015

De acuerdo a la estructura de la
tipicidad subjetiva del delito de
sicariato, el sujeto activo del delito
que ejecuta y consuma la muerte de
la vctima no solo debe actuar con
dolo (conocimiento y voluntad de
realizar los elementos que conforman
el tipo objetivo), sino que se requiere
la presencia del elemento subjetivo
adicional de la tendencia interna
trascendente, esto es, el propsito
de obtener para s o para otro un
beneficio econmico o de cualquier
otra ndole.
El sujeto activo que decida cometer el
delito de sicariato no necesariamente
deber tener el propsito o finalidad
de obtener un beneficio econmico
o patrimonial, sino que podr tener
como fin la obtencin de un beneficio de cualquier otra naturaleza:
beneficio acadmico, sexual, profesional, laboral etc.
Los nuevos tipos penales de conspiracin para el sicariato y el ofrecimiento para el sicariato, son expresin de
la problemtica de la criminalizacin
del estadio previo de la lesin del
bien jurdico vida humana independiente, por significar ser parte
del adelantamiento de las barreras
de proteccin estatal y del derecho
penal prospectivo, caractersticas que
identifican a la doctrina del derecho
penal del enemigo.
El supuesto delictivo de solicitar a
otros cometer el delito de sicariato
es un comportamiento delictual que
adquiere relevancia penal con el solo
Actualidad Penal

155

Actualidad

Penal

Especial del mes

pedido o solicitud de los servicios del


sicariato, as no exista ofrecimiento o
conspiracin del mismo.
Un tema que ser seguro de mayor
debate y que necesariamente deber
ser materia de pronunciamiento
jurisprudencial a fin de poder crear
mayor predictibilidad, es la posible
presencia de un concurso de delitos
o de un concurso aparente de leyes
(unidad de ley) para los siguientes
casos:
a. El caso donde un sicario decida
no solo intervenir en una conspiracin para el sicariato, sino
que adems decide intervenir
en forma posterior cometiendo
el delito de sicariato (matando a
otro): Este doble proceder en el
tiempo configurar un supuesto
de concurso real de delitos o un
supuesto de concurso aparente
de leyes penales (unidad de ley)?
Estando a que la conspiracin
al sicariato tiene como finalidad
ejecutar en forma posterior el
delito de sicariato, la materializacin o concretizacin de este
ltimo, como resultado de lesin
del bien jurdico vida humana
independiente, permitir subsumir o consumir el previo delito
de peligro abstracto, existiendo
por ello un concurso aparente de
leyes, en donde por la unidad de
ley solo se permitir sancionar
penalmente al sicario por el delito de sicariato (artculo 108-C
del Cdigo Penal).
156

Instituto Pacfico

b. El caso donde un sicario decida


no solo ofrecer a otros sus servicios de sicariato y participando
posteriormente en una conspiracin para el sicariato producto
de que alguien concuerde tomar
sus servicios, sino que adems
decida intervenir cometiendo
el delito de sicariato (matando a
otro): Este triple proceder en el
tiempo del mismo sicario configurar un supuesto de concurso
real de delitos o un supuesto
de concurso de leyes penales
(unidad de ley)? Estando a que
tanto el ofrecimiento al sicariato
y la conspiracin al sicariato
tienen como finalidad ejecutar
en forma posterior el delito de
sicariato, la materializacin o
concretizacin de este ltimo,
como resultado de lesin del
bien jurdico vida humana independiente, permitir subsumir
o consumir los previos delitos
de peligro abstracto, existiendo
por ello un concurso aparente de
leyes, en donde por la unidad de
ley solo se permitir sancionar
penalmente al sicario por el delito de sicariato (artculo 108-C
del Cdigo Penal).
c. El caso donde un sicario decida
no solo ofrecer a otros sus servicios de sicariato, sino que adems
decida intervenir en forma posterior en una conspiracin para el
sicariato: Este doble proceder en
el tiempo del mismo sicario conVolumen 15 Setiembre 2015

Comentario
figurar un supuesto de concurso
real de delitos o un supuesto de
concurso de leyes penales (unidad
de ley)? Estando a que el ofrecimiento al sicariato es una conducta delictiva ms lejana o remota
que la conspiracin al sicariato,
estando ambas vinculadas por la
misma finalidad del sicariato, el

Volumen 15 Setiembre 2015

ofrecimiento deber subsumirse


o consumirse en la conspiracin,
existiendo por ello un concurso
aparente de leyes, en donde por
la unidad de ley solo se permitir
sancionar penalmente al sicario
por el delito de conspiracin al
sicariato (artculo 108-D.1 del
Cdigo Penal).

Actualidad Penal

157

Actualidad

Penal

Especial del mes

Comentario

COMENTARIO
El tipo penal de sicariato
Era realmente necesario?
Sofa Rivas La Madrid*

SUMARIO

Universidad de San Martn de Porres

1. Introduccin
2. Problemtica criminolgica del sicariato
3. Problemtica poltico criminal del sicariato
4. Anlisis del artculo 108-C incorporado al Cdigo Penal por el D. Leg.
N. 1181
5. Anlisis del artculo 108-D incorporado al Cdigo Penal por el D. Leg.
N. 1181
6. Determinar si preexista otro tipo penal que contemple la conducta tipificada en el artculo 108-C
7. Problemtica legislativa suscitada a partir de la vigencia de los artculos
108-C y 108-D del cdigo penal.
8. Propuestas de solucin a la problemtica legislativa suscitada
9. Conclusiones
10. Referencias bibliogrficas

artculo 108-C del Cdigo Penal ha


Las preguntas que nos hicimos realmente neo criminalizado creado
cuando dimos lectura a los artculos un nuevo tipo penal o ha repetido
108-C y 108-D del Cdigo Penal, innecesariamente una figura tpica previsintroducidos por el D. Leg. N.o 1181, ta descrita en el inciso 1 del artculo
publicado el 27 de julio del 2015: El 108 del Cdigo Penal, que sanciona las
conductas tpicas del asesinato por los
mviles de lucro y codicia1?, y, si es
* Fiscal adjunta provincial penal titular del Distri- el artculo 108-D del cdigo sustantivo,
1. Introduccin

to fiscal de Lima; docente adjunta en los cursos


de Derecho Penal II y Seminario de Criminalidad Organizada del profesor Dr. Vctor Prado
Saldarriaga; egresada de la maestra en ciencias
penales de la Universidad San Martn de Porres.

158

Instituto Pacfico

1 El mvil codicia fue agregado al inciso 1 del


artculo 108 del Cdigo Penal por el artculo 1 de
la Ley N. 30253, publicada el 24 octubre 2014.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
un tipo penal acorde con los principios
reguladores del control penal?
Para poder responder las preguntas formuladas, es necesario realizar el
siguiente examen: a) Analizar la problemtica criminolgica del sicariato;
b) Examinar la problemtica poltico
criminal del sicariato; c) realizar el anlisis dogmtico y comentarios al nuevo
delito de sicariato, artculo 108-C del
Cdigo Penal; d) Respecto al artculo
108-D del Cdigo Penal, conspiracin
y ofrecimiento al sicariato, realizar el
anlisis dogmtico, examen de compatibilidad con los principios reguladores
del control penal y comentarios; e)
determinar si preexista otro tipo penal
que contemple la conducta tipificada
en el artculo 108-C del Cdigo Penal
(los mviles de lucro y codicia en el tipo
penal de asesinato; y, el papel del instigador y otros partcipes); f ) analizar la
problemtica suscitada a partir de la entrada en vigencia de los artculos 108-C
y 108-D del Cdigo Penal introducidos
por el D. Leg. N. 1181; y finalmente,
g) realizar unas propuestas de solucin
a la problemtica legislativa suscitada
(lege lata y lege ferenda).

RESUMEN
La autora, desarrolla un anlisis de
los elementos tpicos, respecto de los
delitos de sicariato y de conspiracin
y ofrecimiento del sicariato (artculos
108-C y 108-D del Cdigo Penal respectivamente). Logrando de esta manera,
analizar algunos supuestos en los que
se configuraran estos delitos, adems
de las claras diferencias que se presenta
en los delitos de asesinato con mvil de
lucro y codicia. Finalmente, concluye
expresando su disconformidad ante la
innecesaria inclusin del segundo prrafo
en el artculo 108-C, que castiga a quien
ordena, encarga, acuerda el sicariato o
acta como intermediario, pese a que
ello ya se encontraba dispuesto en la Parte
General del Cdigo Penal.
PALABRAS CLAVE
Convenio / Homicidio por encargo /
Inseguridad ciudadana / Lucro / Servicio
criminal / Violencia homicida / Sicariato /
Sicariato precoz.
Recibido: 21-08-2015
Aceptado: 28-08-2015
Publicado online: 01-10-2015

2. Problemtica criminolgica2 del violencia y el delito en un territorio determinado. Entre los ms importantes
sicariato
destacan la tasa de homicidios, la victimi2.1. La situacin de inseguridad en el Per zacin, la percepcin de inseguridad y la
confianza en las instituciones. El primero
Existen mltiples indicadores para se recoge de las estadsticas oficiales y los
medir la situacin de inseguridad, la
2 Hurtado Pozo, Jos y Vctor Prado Saldarriaga,
La criminologa se ocupa del estudio del fenmeno
Volumen 15 Setiembre 2015

delictuoso, en Manual de Derecho penal. Parte


general, t. I, Idemsa, Lima, 2011, p. 58.
Actualidad Penal

159

Actualidad

Penal

Especial del mes

otros tres se obtienen de encuestas de


Segn el estudio realizado por la
opinin pblica3.
ONG Ciudad Nuestra, en relacin a
los homicidios en Lima durante el pea. La tasa de homicidios
riodo comprendido desde el ao 2000
6
Los homicidios dolosos, dan cuenta al 2008 , se advirti lo siguiente:
de la forma ms extrema de violencia en
una sociedad determinada, aquella que Respecto a la variable en funcin a
los mviles de los homicidios
se ejerce de manera intencional para
En primer lugar, mvil ms frecuenquitar la vida a otra persona. La tasa de
homicidios se calcula dividiendo el total te correspondi a la violencia interpersode homicidios en un ao entre la pobla- nal7 rias y peleas, que represent
cin total y multiplicando el resultado 30,62% de los casos. En segundo lupor cien mil. En el ao 2013, el Instituto gar, los actos de delincuencia comn
Nacional de Estadstica e Informtica, al (18,0%), seguidos por la delincuencia
realizar el censo de homicidios en el pas, organizada8 (13,41%), la violencia indetermin la cifra nacional de 2, 013 trafamiliar9 (10,22%), la accin policial
homicidios4, la cual al dividirse entre el
total de la poblacin 30 millones 475 6 Gushiken, Alfonso; Gino Costa; Carlos
Romero y Catherine Privat, Quines son
mil 144 habitantes y multiplicarse
Asesinados en Lima? Cmo, cundo y por qu?,
por cien mil, dio como resultado una
Ciudad Nuestra, Lima, 2010, pp. 43 y 51.
tasa de 6,6 homicidios por cada 100 7 Se entiende por violencia interpersonal aquella
que se produce entre individuos que no guardan
mil habitantes. Esta tasa, nos ubica en el
parentesco, y que pueden haberse conocido o
sexto pas con menor tasa de homicidios
no antes del conflicto generalmente circunsen Amrica.
tancial que deriv en una pelea o ria, Gushiken, Alfonso et al., Quines son Asesinados
En el pas, las ciudades que arrojaron
en Lima? Cmo, cundo y por qu?, cit., p. 20.
mayor ndice de tasa de homicidios en 8 El crimen organizado comprende las activiel ao 2013, fueron Barranca, Trujillo,
dades delictivas que desarrollan, con fines de
lucro, colectividades organizadas o bandas que
Tumbes y Chimbote5.

3 Plan Nacional de Seguridad Ciudadana 20132018. Acuerdo Nacional por la Seguridad Ciudadana. Abril, 2013. Versin en lnea: <http://
bit.ly/1uBUfoW>.
4 Cifra obtenida en base a la informacin obtenida
por los funcionarios del Instituto Nacional de
Estadstica e Informtica INEI, al visitar
1,525 dependencias policiales a nivel nacional,
entre comisaras y Unidades especiales de Investigacin criminal de la PNP a nivel nacional.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1FwQc8q >.
5 Versin en lnea: < http://bit.ly/1VbWiCB >.
160

Instituto Pacfico

muestran gran capacidad tanto para planificar


sus acciones como para operar a gran escala.
En contraposicin con esta categora, el delito
comn o simple es aquel que comete un individuo o, en todo caso, un grupo que no
cuenta con una organizacin ni con objetivos
claros y especficos. Estas personas delinquen
con la finalidad de obtener dinero y gastarlo
de inmediato. Este tipo de violencia abarca
los robos a transentes, y los de autopartes y
viviendas. Gushiken, Alfonso et al., loc cit.
9 Por violencia intrafamiliar se entiende la que
se produce sobre todo entre los miembros de
la familia o de la pareja, y que, por lo general
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
como causa (5,65%), seguida del homicidio culposo (5,47%). Otros mviles,
entre los que se encuentra el pandillaje
(3,94%), constituyen 13,51% del total
de casos. Destaca advertir que si se suman
los casos de violencia personal e intrafamiliar (40,84%), por un lado, y los de
delincuencia comn y de crimen organizado (31,41%), por el otro, tenemos
que los primeros son ms numerosos, lo
que significa que la delincuencia no fue
advertida como la principal causa de los
homicidios.

Respecto a la variable en funcin a si


la vctima conoca o no a su agresor

Cuando la vctima conoca al agresor (45,77%), la violencia interpersonal


fue el mvil de casi la mitad de los
homicidios, seguida por la violencia
intrafamiliar en una quinta parte. Otros
mviles menos importantes en este grupo correspondieron a la delincuencia
comn y al homicidio culposo.
Cuando el agresor correspondi
ser un desconocido (45,57%), el principal mvil estuvo relacionado con la
delincuencia en sus dos modalidades
comn y organizada; este mvil
constituy la mitad de los casos. Le
siguieron en importancia la violencia
interpersonal, la accin policial, el pandillaje y la defensa propia.
aunque no siempre, sucede en el hogar.
En este tipo de violencia se incluyen el maltrato
infantil, la violencia contra la pareja y el maltrato
a las personas mayores. Gushiken, Alfonso et
al., loc cit.
Volumen 15 Setiembre 2015

De lo expuesto se advierte que,


segn la informacin proporcionada
por el estudio mencionado realizado
en Lima, la delincuencia comn u
organizada no es la principal perpetradora de los homicidios, ya que la
principal fuente de violencia homicida
corresponde a la suma de la violencia
suscitada en forma interpersonal e intrafamiliar (41%)10 .
Posteriormente, en el mes de setiembre del 2014, el diario El Comercio
public la informacin proporcionada
por la divisin de homicidios de la Direccin de Investigacin Criminal de la
Polica Nacional, en relacin al resultado de las cifras relativas a los crmenes
del sicariato a nivel nacional. Se inform
que entre enero y setiembre de ese ao,
los sicarios asesinaron a 288 personas
en el pas, cifra que correspondi al 30%
de los 972 homicidios registrados en
ese lapso. La Libertad ocup el primer
lugar con 88 asesinatos cometidos por
sicarios, le sigui Lima con 65 y Callao
con 3911.
b. La percepcin de inseguridad

Es la sensacin de la poblacin de
ser vctima de algn hecho delictivo o
evento que pueda atentar contra su seguridad, integridad fsica o moral, vulnere
sus derechos y la conlleve al peligro, dao
10 Gushiken, Alfonso et al., Quines son
Asesinados en Lima? Cmo, cundo y por qu?,
cit., pp. 66 y 67.
11 El Comercio, 28-09-2014. Versin en lnea:
<http://bit.ly/1oLhKic >.
Actualidad Penal

161

Actualidad

Penal

Especial del mes

o riesgo12. En el Per la percepcin de


inseguridad de la poblacin en el ao
2014, arroj una tasa que se ha mantenido relativamente estable en los ltimos
aos. El 85,8% de la poblacin del pas,
mayor de 15 aos, cree que puede ser
vctima de algn hecho delictivo en los
prximos 12 meses posteriores al da de la
entrevista13. Los departamentos del pas
que registraron mayor tasa de percepcin
de inseguridad, corresponden en primer
lugar a Tacna, con 93.5%, le sigui Puno
con 92.8% y en tercer lugar, Arequipa
con 92.3%14.

Al respecto, deseamos destacar que


si bien este fenmeno criminal viene
incrementndose mediante una rpida
expansin, sin embargo, al ser este fenmeno resaltado a diario por los
medios de comunicacin, se ha magnificado su real dimensin, acrecentando
los niveles de sensacin de inseguridad
ciudadana, llevndola a los niveles tan
altos que presenta. Y es que, en efecto,
los medios de comunicacin venden
violencia en un nivel primario, lo cual
permite construir en los ciudadanos una
percepcin distorsionada del fenmeno,
magnificando la realidad15 .

Nos preguntamos entonces, si


tenemos una de las ms bajas tasas de
2.2. El fenmeno del sicariato en el Per
homicidio a nivel de Latinoamrica Por
Como mencionamos, una de las
qu tenemos una tan alta tasa percepcin
causas determinantes para el incremento
de inseguridad ciudadana?
Aqu juega un papel importante la de la alta sensacin de inseguridad ciupercepcin de la poblacin respecto al dadana, es la constante exposicin por
incremento de la violencia en el pas, y parte de los medios de comunicacin de
como una de sus expresiones, el nuevo la situacin de violencia. El fenmeno
fenmeno criminal del sicariato. Esta del sicariato, relativamente nuevo en el
percepcin no se encuentra basada nece- pas, ha venido incrementndose desde
sariamente en cifras reales de homicidios hace algunos aos. Es conocido como
sicariales, sino en noticias difundidas por el homicidio por encargo o sicarial, dado
que se realiza por motivo de un contrato,
los medios de comunicacin.
pacto o convenio entre dos partes para la
ejecucin de un compromiso criminal16,
12 Instituto Nacional de Estadstica e Informti- en el que un mandante encarga al sicario
ca, 6-02-2015. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1VbWiCB>.
13 Instituto Nacional de Estadstica e Informtica,
Percepcin de inseguridad, en Victimizacin
en el Per 2010-2013, p. 49. Versin en lnea:
< http://bit.ly/1JsmDQJ >.
14 Instituto Nacional de Estadstica e Informtica.
Elaborado por el Observatorio Nacional de
seguridad Ciudadana-MININTER, 1-12-2014.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1NPGcsp>.
162

Instituto Pacfico

15 Secretara Tcnica del Consejo Nacional de


Seguridad Ciudadana-MININTER, Plan Nacional de Seguridad Ciudadana 2013-2018.
Acuerdo Nacional por la Seguridad Ciudadana, Abril, 2013. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1uBUfoW>. p. 9.
16 Cfr. Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho
penal. Parte especial, vol. I, Grijley, Lima, 2014,
p. 239.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
el servicio criminal de dar muerte de una
persona, a cambio de un beneficio.

El sicariato inicialmente se encontr vinculado a los ajustes de cuentas


entre narcotraficantes, extendindose
luego a los ajustes de cuentas para otras
actividades ilegales. Posteriormente, este
servicio criminal se extendi a la poltica
y se est expandiendo como una forma
de presionar o sancionar a aquellas personas que no se dejan chantajear y que
son ajenas a toda va delictiva17, para eliminar a personas que resultan no gratas
en la vida interpersonal del mandante,
para solucionar los conflictos de poder
en gremios de trabajadores del sector
de construccin civil, as como para el
cumplimiento de los fines ilcitos de la
criminalidad organizada, entre otros.

Generada por la falta de una adecuada investigacin criminal y labor


policial de inteligencia, que se encuentre
orientada a la identificacin de los autores (sicarios) y partcipes (contratantes
e intermediarios), al ocurrir el hecho
delictivo, as como de acciones policiales
de inteligencia que se realicen de forma
preventiva. Debe mencionarse que este
fenmeno delictivo exige una investigacin con tcnicas especiales, como la
observacin, vigilancia y seguimientos
(OVISES), tomas fotogrficas, escuchas
telefnicas autorizadas judicialmente,
agente encubierto, colaboradores eficaces, informantes, etc.19

Segn el estudio hecho mencin,


realizado por la ONG Ciudad Nuestra,
tras haberse incrementado la presencia
de crteles que controlan las principales
operaciones de exportacin de cocana
en el pas, se ha incrementado tambin
la cifra de los homicidios cometidos por
sicarios, los que pasaron de 5,26% el
2005 a 8,11% el 200818.

La impunidad de los homicidios


sicariales

La posibilidad de ofertar los servicios


sicariales sin ningn tipo de control

Se ofrecen abiertamente en el ciberespacio. Este medio brinda la posibilidad de publicitar abiertamente la


actividad criminal y establecer contacto
con futuros usuarios.20 En efecto, basta
googlear los datos busco sicario en Lima,
sicarios en Lima, u otros similares, y
aparecen como resultados de bsqueda
Consideramos que como causas
diversas pginas webs y blogs, en los que
de la rpida expansin del fenmeno
se publicita y ofrece abiertamente este
del sicariato, se pueden advertir las
servicio criminal21.
siguientes:

17 Diario UNO, publicado el 30 de marzo de 2014.


Versin en lnea: <http://bit.ly/1KTexWD >.
18 Gushiken, Alfonso et al., Quines son
Asesinados en Lima? Cmo, cundo y por qu?,
cit., p. 29.
Volumen 15 Setiembre 2015

19 Delgado Castro, Cesar, El sicariato como una


modalidad del Crimen Organizado, Grandez,
Lima, 2014, pp. 105 y 106.
20 La Repblica, publicado el 24 de marzo de 2013.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1OX5tln>.
21 Informacin obtenida en: <http://bit.
ly/1gUt3kF>; <http://bit.ly/1gUtg7t>; <http://
Actualidad Penal

163

Actualidad

Penal

Especial del mes

La migracin de mafias internacionales

La mafia colombiana ha ido migrando hacia el norte de nuestro pas, as


como los crteles mexicanos22, ello en la
bsqueda de un nuevo mercado criminal
que demande sus servicios criminales23.

El incremento de la criminalidad
organizada en el pas

La misma que para la ejecucin de


sus fines ilcitos requiere de mayor demanda del servicio sicarial (eliminacin
de testigos, asesinato de personas que
no se dejan extorsionar, erradicacin de
los contrincantes polticos, muerte de
autoridades polticas, fiscales o judiciales, ajustes de cuentas del narcotrfico,
control de denuncios mineros de oro por
parte de la minera ilegal, etc.).

1.3 El sicariato precoz

La participacin de menores de edad


en la actividad delictiva del sicariato, es
un dato bastante alarmante25. Segn
lo afirma la exposicin de motivos del
Proyecto de Ley N.o 3179-2013-CR, la
realidad nos demuestra que los sicarios
de Trujillo, el Callao y Lima son en su
mayora menores de edad, entre 16 y
18 aos, menores que desatan el pnico
de la poblacin peruana, y que incluso
han llegado a brindar entrevistas sobre
sus conductas dolosas a los medios de
comunicacin nacional, pero que por su
minora de edad resultan inimputables
y cuando son derivados a los centros
de reclusin de menores, escapan o son
rescatados . En el mismo sentido, la exposicin de motivos del Proyecto de Ley
N.o 1652-2012, afirma que dicha modalidad de empleo de menores de edad,
le resulta un negocio conveniente a las
organizaciones criminales, precisamente
por la debilidad del sistema jurdico para
individualizar este tipo de caso.

Como elementos del sicariato,


tenemos al contratante, o mandante,
quien puede ser una persona individual
o integrante de una organizacin criminal, el intermediario, quien opera como
Segn el diario El Comercio, para el
mediador entre contratante y victimario,
ao
2014
habra 130 menores internos
y el sicario, el mandatario, el ejecutante
24
por delito de homicidio en los centros de
final .
rehabilitacin que administra el Poder
bit.ly/1OykoTB>; <http://bit.ly/1MNvK68>; Judicial26.
<http://bit.ly/1KDkHWq>; <http://bit.
ly/1WmUC6r>; <http://bit.ly/1KzfG47>.
22 Versin en lnea: <http://bit.ly/1gUuwYh>;
<http://bit.ly/1HZMzIe>; <http://bit.
ly/1KUgDp3>.
23 Versin en lnea: <http://bit.ly/1gUv0xx
> y <http://bit.ly/1LRZ0Th >.
24 Cfr. Carrin M., Fernando, El sicariato: una
realidad ausente en Delgado Castro, Cesar,
El sicariato como una modalidad del Crimen
Organizado, cit., p. 62.

164

Instituto Pacfico

Al establecer el inciso 2) del artculo


20 del Cdigo Penal que los menores
25 Para mayor informacin respecto a este punto
vase en: <http://bit.ly/1jhRo5R>; <http://
bit.ly/1jhRxpR>; <http://bit.ly/1WmYsfB>;
<http://bit.ly/1itIWMs>; <http://bit.
ly/1KUjEFV>; <http://bit.ly/1NYyqOu>.
26 Versin en lnea: <http://bit.ly/1FymWOT>.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
de edad son inimputables, es decir
exentos de responsabilidad penal, sus
actos se consideran como infracciones
a la ley penal, al no tener la suficiente
madurez o experiencia como para poder
sopesar el orden jurdico penal y actuar
responsablemente en el mbito social27. El
artculo 235 del Cdigo del Nio y del
Adolescente, establece que la medida de
internacin es una medida privativa de
la libertad del menor, que no exceder
de 06 aos. Esta situacin de tutela por
parte del Estado hacia los menores, es
aprovechada por los criminales para
reclutarlos y utilizarlos en la comisin
de ilcitos penales.
3. Problemtica poltico criminal28 del
sicariato
3.1 Propuestas legislativas anteriores al
D. Leg. N. 1181

Como respuesta al fenmeno criminal del sicariato, el Poder Legislativo ha


emitido diversas propuestas legislativas,
las cuales mencionaremos a continuacin, as como los principales criterios
vertidos en sus correspondientes exposiciones de motivos:

27 Garca Cavero, Percy, Derecho penal. Parte


general, Jurista Editores, Lima, 2012, p. 642.
28 Poltica Criminal: Actividad del Estado dirigida
a enfrentar las acciones delictuosas (lato sensu)
que amenazan la cohesin y el desenvolvimiento
armnico de la comunidad, Cfr. Hurtado
Pozo, Jos y Vctor Prado Saldarriaga, Manual de Derecho Penal. Parte General, Idemsa,
Lima, 2011, p. 51
Volumen 15 Setiembre 2015

Proyecto de Ley N. 4627/2014-CR


Afirma en su Exposicin de Motivos
que la ley propuesta contribuir a
disminuir la inseguridad ciudadana. Considera que debe brindarse
a los operadores del derecho una
herramienta persuasiva, ya que caso
contrario se correra el riesgo de
convertirse en un Estado fallido, en
un narco Estado, en un pas subdesarrollado permanentemente.
Proyecto de Ley N. 3876/2014-CR
Consigna en su Exposicin de Motivos que busca tipificar la figura del
delito de sicariato en nuestro Cdigo
Penal, toda vez que [] dicha figura
an no ha sido incorporada en el
Cdigo Penal vigente.
Proyecto de Ley N. 3590/2013-CR
Justifica en su Exposicin de Motivos
que: nuestra legislacin peruana
a la fecha, no contempla la figura
del sicariato por lo que se genera
impunidad al respecto, agrega que
existe la necesidad que dicho acto
sea reconocido y sancionado como
tal con penas ejemplares a quienes
cometen el delito por recibir dinero
a cambio, as tambin al actor intelectual o los que dieron la orden, y
a todos quienes ayudan a que dicho
acto se realice.
Proyecto de Ley N. 3179/2013CR
Detalla en su Exposicin de Motivos
que los sicarios vienen actuando
ms descaradamente, ya que no hay

Actualidad Penal

165

Actualidad

Penal

Especial del mes

una frmula para hacerle frente a


este problema desde el Estado.
Proyecto de Ley N. 2049/2012CR
Indica su Exposicin de Motivos
que es necesario que se tipifique
autnomamente esta figura delictiva a fin de sancionar a los autores
intelectuales y/o materiales de estos
crmenes.
Proyecto de Ley N. 1912/2012CR
Expone en su Exposicin de Motivos que se trata de un tipo de violencia delictual que tiene su propia
lgica, derivada de un enmaraado
sistema de componentes sociales: el
contratante, el intermediario, el ejecutor y la vctima [...]. La legislacin
peruana no contempla esta figura
por lo que se genera impunidad al
respecto.
Proyecto de Ley N. 1652/2012CR
Que en su Exposicin de Motivos
detalla que debe de modificarse el
artculo 235 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, elevando la duracin de la medida socio-educativa
del menor infractor, cuando ste
incurra en la comisin del delito de
Asesinato tipificado en el artculo
108 inciso 1) del Cdigo Penal,
hasta por el lapso de 8 aos.
En suma, vemos que las exposiciones de motivos de las propuestas
legislativas del Poder Legislativo, tienen
como punto comn el afirmar que
166

Instituto Pacfico

se hace necesario tipificar el delito de


sicariato, ya que al no encontrarse regulado se genera impunidad e inseguridad
ciudadana; agregando algunas, que el
autor intelectual de dichos delitos queda
impune. Ms adelante veremos si esto
es realmente as.
3.2 Tratamiento de los menores involucrados en conflicto con la ley penal

Respecto a este punto, se ha elaborado el Plan Nacional de Prevencin y


Tratamiento del Adolescente en Conflicto con la Ley Penal (2013 2018)
- PNAPTA emitido por la Direccin
General de Poltica Criminal y Penitenciaria del Consejo Nacional de Poltica
Criminal del Ministerio de Justicia, que
en lneas generales adopta la doctrina
de la proteccin integral, en la que al
reconocer a los menores como sujetos de
derecho, dispone que en la atencin que
se les brinde debe primar el inters superior
del nio, y no la estigmatizacin de su conducta, promoviendo la realizacin de un
trabajo articulado intersectorial de prevencin respecto a las conductas peligrosas en los
adolescentes, orientado hacia la rehabilitacin y resocializacin restauracin en
la sociedad del adolescente. Establece
como estrategias: i) La implementacin
de un programa presupuestal con enfoque de resultados en el tratamiento de los
adolescentes en conflicto con la ley penal;
ii) la promocin de programas a nivel de
la prevencin; iii) la sensibilizacin de
la comunidad en el tratamiento de los
adolescentes en conflicto con la ley penal;
iv) la implementacin del tratamiento
por medio abierto en la resocializacin
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
restauracin social del adolescente en
conflicto con la ley penal; entre otras.
4. Anlisis del artculo 108-C incorporado al Cdigo Penal por el D. Leg.
N. 1181
4.1 Gnesis

1. Valindose de un menor de edad o de


otro inimputable para ejecutar la conducta
2. Para dar cumplimiento a la orden de
una organizacin criminal
3. Cuando en la ejecucin intervienen dos
o ms personas
4. Cuando las vctimas sean dos o ms
personas
5. Cuando las vctimas estn comprendidas en los artculos 107 primer prrafo, 108-A y 108-B primer prrafo.
6. Cuando se utilice armas de guerra.

Mediante Ley N.o 30336, publicada


el 01 de julio de 2015, el Congreso de la
Repblica deleg en el Poder Ejecutivo por
el trmino de 90 das calendario, la facultad
de legislar en materia de fortalecimiento
b. Bien jurdico protegido
de la seguridad ciudadana, lucha contra
La vida humana independiente.
la delincuencia y el crimen organizado, y
en el literal a) de su artculo 2, lo faculta
especialmente para combatir el sicariato. c. Tipicidad objetiva
Sujeto activo
Siendo as, con fecha 27 de julio de
2015, el Poder Ejecutivo, mediante el arPuede ser cualquier persona.
tculo 1 del D. Leg. N. 1181, incorpor
Sujeto pasivo:
al Cdigo Penal los artculos 108-C
Para el primer prrafo puede ser
(sicariato) y 108-D (Conspiracin y el
ofrecimiento para el delito de sicariato). cualquier persona.
4.2 Anlisis dogmtico
a. Descripcin tpica
El que mata a otro por orden, encargo o
acuerdo, con el propsito de obtener para
s o para otro un beneficio econmico o
de cualquier otra ndole, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor
de veinticinco aos y con inhabilitacin
establecida en el numeral 6 del artculo 36,
segn corresponda.
Las mismas penas se imponen a quien ordena, encarga, acuerda el sicariato o acta
como intermediario.
Ser reprimido con pena privativa de libertad de cadena perpetua si la conducta
descrita en el primer prrafo se realiza:
Volumen 15 Setiembre 2015

Para el tercer prrafo constituye


circunstancia agravante cuando son dos
o ms vctimas, o cuando el sujeto pasivo se encuentra dentro de los siguientes
supuestos:
Artculo 107 del Cdigo Penal. Cuando tenga con el agente relacin de
parentesco consanguneo, parentesco
civil o de convivencia o ex convivencia.
Primer prrafo del artculo 108-A del
Cdigo Penal. Cuando sea miembro
de la Polica Nacional, de las Fuerzas
Armadas, magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico, MiemActualidad Penal

167

Actualidad

Penal

Especial del mes

bro del Tribunal Constitucional o


a cualquier autoridad elegida por
mandato popular, que se encuentre
en el ejercicio de sus funciones o que
el hecho se produzca como consecuencia de stas.
Primer prrafo del artculo 109 del Cdigo Penal. Cuando la vctima sea una
mujer, agraviada por su condicin de
tal, y se encuentre dentro de los contextos de: violencia familiar; coaccin,
hostigamiento o acoso sexual; abuso
de poder, confianza o de cualquier
otra posicin o relacin que le confiera
autoridad al agente; y cualquier forma
de discriminacin contra la mujer,
independientemente de que exista o
haya existido una relacin conyugal o
de convivencia con el agente.

qu sujetos deben ser considerados partcipes. Creemos que la interpretacin


ms coherente resultara contemplar al
primer prrafo como la descripcin de
la conducta del autor, mientras que el
segundo prrafo como la descripcin de
las conductas de los sujetos a considerar
como partcipes (instigadores y cmplices necesarios). De tal forma que quien
ordena, encarga o acuerda el sicariato debe
considerarse como instigador (al crear en
el sicario la voluntad de cometer el delito)
y aqul que acta como intermediario
debe considerarse como cmplice necesario (al prestar dolosamente auxilio para la
realizacin del hecho punible, sin el cual
no se hubiere perpetrado). Ms adelante
desarrollaremos este punto al analizar el
asesinato por el mvil de lucro.

Participacin

Conducta

El segundo prrafo dispone que


se impongan las mismas penas a quien
ordena, encarga, acuerda el sicariato o
acta como intermediario. Sin embargo,
debe acotarse que los artculos 24 y 25
del Cdigo Penal, ya establecan tanto
para la instigacin como para la complicidad primaria o necesaria, que la pena
a imponerse a dichos partcipes es la
misma pena que le corresponde al autor.
En consecuencia, consideramos que el
segundo prrafo del artculo 108-C del
Cdigo Penal, resulta innecesario.

Consiste en matar a otro por orden,


encargo o acuerdo, con el propsito de
obtener para s o para otro un beneficio
econmico o de cualquier otra ndole.
Elementos tpicos

Orden: Mandato del superior que


debe de ser obedecido, ejecutado y
cumplido por los inferiores o subordinados.29 Mandato que se debe de
obedecer, observar y ejecutar.30

Somos de la opinin entonces, que 29 Cabanellas de Torres, Guillermo, Diccionario


enciclopdico de derecho usual, Heliasta, Buenos
el segundo prrafo del artculo 108-C
Aires, 1979, p. 690
del Cdigo Penal, nos recuerda las reglas 30 Real Academia Espaola, Diccionario de la Lende participacin establecidas en la parte
gua Espaola, Editorial Espasa, Espaa, 2001,
p. 1104.
general del Cdigo Penal, y establece
168

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Encargo: Solicitud u orden para realizar una cosa. Trabajo en general que
se realiza por orden ajena y de acuerdo
a las condiciones convenidas31.
Acuerdo: Concierto de voluntades o
inteligencias de personas que llevan a
un mismo fin32. Convenio entre dos
o ms partes33.

muerte del sujeto pasivo. Siendo as, es


posible la tentativa.

e. Tentativa y consumacin

g. Circunstancias agravantes especficas

f. Penalidad

El primer prrafo establece que la


pena privativa de libertad a sancionar
no debe ser menor a 25 aos. Para determinarse el mximo legal debe de concordarse con lo dispuesto por el artculo
d. Tipicidad subjetiva
29 del Cdigo Penal, que establece 35
Adems del dolo, se exige el propsito aos como mximo para la pena privade obtener para s o para otro un beneficio tiva de libertad temporal. Se ha incluido
econmico o de cualquier otra ndole. Es asimismo, como pena principal, la pena
decir, el beneficio puede ser tambin para de inhabilitacin prevista en el inciso 6)
del artculo 36 del Cdigo Penal, que coun tercero.
Beneficio: Bien que se hace o se re- rresponde a la suspensin o cancelacin
de la autorizacin para portar o hacer uso
cibe.34 Utilidad o provecho35.
de armas de fuego. Incapacidad definitiva
Respecto a que el beneficio puede para renovar u obtener licencia o certiser econmico o de cualquier ndole, ello ficacin de autoridad competente para
no constituye un cambio, pues como portar o hacer uso de armas de fuego.
veremos ms adelante, ya se vena inPara el tercer prrafo, que describe
terpretando el beneficio en el mvil del
las
circunstancias
agravantes especficas,
asesinato por lucro, comprendiendo
a aquellas ventajas que no solo tienen se sanciona con pena privativa de libertad
de cadena perpetua.
naturaleza patrimonial.

Las circunstancias agravantes al


Es un delito material, cuya consuindicar
un mayor desvalor del commacin requiere el resultado, es decir, la
portamiento antijurdico ejecutado o
31 Real Academia Espaola, Diccionario de la un mayor reproche de culpabilidad
sobre su autor, generan como efecto la
Lengua Espaola, cit., pp. 95 y 96.
32 Real Academia Espaola, Diccionario de la conminacin o imposicin de una pena
Lengua Espaola, cit., p. 151.
ms grave.36 Las circunstancias sern
33 Real Academia Espaola, Diccionario de la
comunes o genricas, cuando se regulan
Lengua Espaola, cit., p. 27.
34 Cabanellas de Torres, Guillermo, Diccionario
Enciclopdico de Derecho Usual, cit., p. 470.
35 Real Academia Espaola, Diccionario de la
Lengua Espaola, cit., p. 208.
Volumen 15 Setiembre 2015

36 Prado Saldarriaga, Vctor, Determinacin


judicial de la pena y Acuerdos Plenarios, Idemsa,
Lima, 2010, p. 140.
Actualidad Penal

169

Actualidad

Penal

Especial del mes

en la Parte General del Cdigo Penal,


stas pueden operar en la determinacin
de la pena concreta de cualquier tipo de
delito. Mientras que sern especiales o
especficas las que se regulan en su Parte
Especial.

entre el mundo interno y la realidad, por


una reduccin sustancial del grado de conciencia) y la alteracin de la percepcin
(defectos fsicos que impiden una adecuada
representacin sensorial de la realidad).

Para dar cumplimiento a la orden de


El tercer prrafo del artculo en
una organizacin criminal
comento, establece las siguientes cirAqu el sicario responde como autor,
cunstancias agravantes (especficas) a la
y
el
mandante,
que resulta ser integrante
conducta descrita en el primer prrafo:
de una organizacin criminal, responde
Si la conducta descrita se realiza va- como instigador.
lindose de un menor de edad o de
Respecto a la criminalidad organizaotro imputable
da, se ha definido como concepto operaEsta circunstancia se encuentra es- tivo, el que corresponde a una actividad
tablecida como circunstancia agravante colectiva que se desarrolla a travs de una
genrica de la pena, en el inciso j) del estructura organizacional compleja y que
punto 2) del artculo 46 del Cdigo ejecuta sus actividades aplicando planes de
Penal.
accin; pero adems es una organizacin
En esta circunstancia agravante que se dedica al comercio de bienes o la
especfica, advertimos que el sicario oferta de medios y servicios que estn
resulta ser un menor de edad u otro legalmente restringidos, que tienen un
inimputable, por lo que el mandante ya expendio fiscalizado o que se encuentran
no correspondera ser un instigador sino totalmente prohibidos, pero para los cuales
un autor mediato, ello en atencin a que hay una demanda social activa o inducida.
aprovecha que el menor de edad carece Como formas estructuradas de criminade capacidad suficiente para distinguir lidad organizada, figuran la industria o
entre lo justo e injusto, y lograr el do- empresa criminal, el crimen organizado,
minio del hecho a partir del dominio la asociacin ilcita o bandas y el concierto
37
de la decisin. Tambin resultara autor criminal o delincuentes organizados.
mediato con los dems inimputables.
Con el concurso de dos o ms persoDebemos recordar que el inciso 1)
nas en la ejecucin del hecho
del artculo 20 del Cdigo Penal seala
Esta circunstancia se encuentra escomo causas de inimputabilidad: la
anomala psquica (perturbacin psquica tablecida como circunstancia agravante
que impida la comprensin del carcter
delictuoso del hecho), la grave alteracin de 37 Cfr. Prado Saldarriaga, Vctor, Criminalidad
organizada y lavado de activos, Idemsa, Lima,
la conciencia (se produce una disociacin
2013, pp. 60, 69 y 81.

170

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
genrica de la pena, en el inciso i) del
punto 2) del artculo 46 del Cdigo
Penal.

confiera autoridad al agente; y cualquier


forma de discriminacin).

Respecto al parricidio, el segundo


La conducta tpica se agrava si en la prrafo del artculo 107 del Cdigo Penal
ejecucin del crimen sicarial participan ya estableca la agravante de la comisin
dos o ms personas.
de conducta si concurran las circunstancias descritas en el artculo 108 del
Cuando las vctimas sean dos o ms Cdigo Penal, por lo que veremos que
personas
resulta innecesario.
Se agrava la conducta cuando el
Respecto al homicidio calificado
crimen sicarial recae en ms de un sujeto por la condicin funcionarial del agente,
pasivo.
consideramos que constituye un acierto
ya que dicha agravante no se encontraba
Cuando las vctimas estn compren- contemplada en el artculo 108-A del
didas dentro de los tipos penales de Cdigo Penal.
parricidio, asesinato por la condicin
Respecto al feminicidio, el inciso
funcionarial del agente y feminicidio
7) del segundo prrafo del artculo
La conducta se agrava si las vctimas 108-B del Cdigo Penal ya estableca la
corresponden a aquellas que se encuen- agravante de la comisin de conducta si
tran comprendidas en el artculo 107 (si concurran las circunstancias descritas en
tiene con el agente relacin de parentesco el artculo 108 del Cdigo Penal, por lo
consanguneo, parentesco civil o de que consideramos innecesario. Explicaconvivencia o ex convivencia), el primer remos ms adelante el motivo.
prrafo del artculo 108-A (si es miembro
de la Polica Nacional, de las Fuerzas Cuando se utilicen armas de guerra
Armadas, magistrado del Poder Judicial
La agravante de la conducta radica
o del Ministerio Pblico, miembro del
en
la
utilizacin de armas de guerra para
Tribunal Constitucional o cualquier
autoridad elegida por mandato popular, la ejecucin del hecho punible. El artcuque se encuentre en el ejercicio de sus lo 175 de nuestra Constitucin Poltica
funciones o que el crimen se realice como establece que solo las Fuerzas Armadas
consecuencia de stas), y en el primer y la Polica Nacional pueden poseer y
prrafo del artculo 108-B del Cdigo Pe- usar armas de guerra, y que stas son
nal (si la vctima es una mujer, agraviada propiedad del Estado. De conformidad a
por su condicin de tal, y se encuentra lo dispuesto por el artculo 3 del Decreto
dentro de los contextos de violencia fa- Supremo 022-98-PCM, reglamento
miliar; coaccin, hostigamiento o acoso que norma la entrega de armas de guesexual; abuso de poder, confianza o de rra, se consideran armas de guerra a los
cualquier otra posicin o relacin que le fusiles, rifles o carabinas automticas y/o
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

171

Actualidad

Penal

Especial del mes

semiautomticas de calibre 5.56 mm. o


un beneficio econmico o de cualquier
de mayor calibre y sus equivalencias, las
ndole38, no importa modificacin a
la interpretacin amplia que de forpistolas automticas de cualquier calibre, las pistolas semiautomticas calibre
ma extensiva que se vena realizando
9 mm. Parabellum, luger o de mayor
al lucro, para comprender otras ventajas similares a las patrimoniales.
calibre y sus equivalencias, los revlveres calibre 9 mm. Parabellum, luger o Ha incluido circunstancias agravande mayor calibre y sus equivalencias, a
tes especficas, algunas de las cuales
excepcin del calibre 38 y 38 especial, y
ya se encontraban contempladas
las que determine el comando conjunto
como circunstancias agravantes
de las Fuerzas Armadas.
especficas de otros tipos penales
(parricidio y feminicidio).
4.3 Comentarios
Ha incluido circunstancias agravanEl legislador, al brindarle autonoma
tes especficas que podran coadyuvar
tpica al delito de sicariato:
al tratamiento del fenmeno del
sicariato.
Ha tomado solo una de las modalidades del delito de asesinato por el Ha agravado la pena prevista para
el asesinato por lucro y codicia,
mvil de lucro, las que veremos son
incrementando el mnimo legal de
dos.
15 aos previsto para el artculo 108
Ha incluido innecesariamente, en el
del Cdigo Penal, al mnimo legal
segundo prrafo, la sancin con las
de 25 aos ms la pena principal
mismas penas del autor, para quien
de inhabilitacin segn el inciso 6)
ordena, encarga, acuerda el sicariato
del artculo 36 del Cdigo Penal, y
o acta como intermediario, pese a
pena de cadena perpetua para las
que ello ya se encontraba dispuesto
circunstancias agravantes especficas
en la parte general del Cdigo Penal,
del tercer prrafo.
en los artculos 24 y 25 del Cdigo
Penal.
4.4. Derecho comparado
Ha adicionado elementos al tipo que
Se han tomado como modelos la
eran innecesarios. La circunstancia
legislacin
ecuatoriana y venezolana. El
objetiva del sicario de matar por orden, encargo o acuerdo, no difiere de artculo 143 del Cdigo Orgnico Integral
la que el instigador emplea para de- Penal ecuatoriano tipifica el delito de sicacidir a una persona para la comisin riato estableciendo que la persona que
del delito de asesinato por el mvil
de lucro. Adems, la circunstancia 38 Hurtado Pozo, Jos, Breves anotaciones al
de ndole subjetiva, radicada en el
margen del Decreto legislativo N. 1181, relativo al delito de Sicariato, Fribourg, agosto,
propsito de obtener para s o para otro
2015, p. 2.

172

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
mate a otra por precio, pago, recompensa, promesa remuneratoria u otra forma
de beneficio, para s o un tercero, ser
sancionada con pena privativa de libertad
de veintids a veintisis aos. La misma
pena ser aplicable a la persona, que en
forma directa o por intermediacin, encargue u ordene el cometimiento de este
ilcito. Sin embargo, su artculo 140, al
tipificar el delito de asesinato no establece
como circunstancia el mvil de actuar
por lucro. Casi lo mismo sucede en Venezuela, el tipo de sicariato es previsto en
la Ley de delincuencia organizada, el que
en su artculo 12, dispone que quien
d muerte a alguna persona por encargo
o cumpliendo rdenes de un grupo de
delincuencia organizada, ser penado
con prisin de veinticinco a treinta aos.
Con igual pena ser castigado quien encargue la muerte, y los miembros de la
organizacin que ordenaron y tramitaron
la orden.39

1. Quien participa en una conspiracin


para promover, favorecer o facilitar el
delito de sicariato.
2. Quien solicita u ofrece a otros, cometer
el delito de sicariato o acta como intermediario.
La pena privativa de libertad ser no menor de seis ni mayor de diez aos, si las
conductas antes descritas se realizan con la
intervencin de un menor de edad u otro
inimputable.

b. Bien jurdico protegido

En relacin a la intensidad del


ataque a los bienes jurdicos, los tipos
penales de dividen en delitos de lesin
si se produce un resultado material de
afectacin al bien jurdico y delitos de
peligro en los que se interviene antes
de esperar la produccin del dao real al
bien jurdico, cuando se crea por el agente una situacin de peligro para el bien
jurdico. Estos ltimos, a su vez, se
dividen en delitos de peligro concreto
que producen una situacin real y efecti5. Anlisis del artculo 108-D incorpo- va de riesgo para el bien jurdico, ejemrado al Cdigo Penal por el D. Leg. plo: el artculo 126 del Cdigo Penal,
delito de omisin de socorro y exposicin
N. 1181
a peligro. Y delitos de peligro abstracto
5.1 Anlisis dogmtico
denominado peligro presunto, aqul
que solo requiere la comprobacin de la
a. Descripcin tpica
conducta prohibida, ya que la existencia
del peligro se considera dada con la
Ser reprimido con pena privativa de
comisin de la accin delictiva40. Debido
libertad no menor de cinco ni mayor de
a que su ejecucin no implica perturbaocho aos:
cin real de un bien jurdico, solo seran
infracciones de desobediencia, y en
39 Hurtado Pozo, Jos, Breves anotaciones al
margen del Decreto legislativo N. 1181, relativo al delito de sicariato, cit., p. 3.
Volumen 15 Setiembre 2015

40 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.


Parte especial, cit., pp. 311 y 312.
Actualidad Penal

173

Actualidad

Penal

Especial del mes

consecuencia, delitos de pura actividad41.


Como ejemplo podemos mencionar al
artculo 317-A del Cdigo Penal, delito
de reglaje o marcaje.
Tenemos por tanto que, mediante
los delitos de peligro, por poltica criminal el legislador considera anticiparse
al resultado tpico para proteger un
bien jurdico tutelado de importancia,
y sancionar los actos preparatorios de la
comisin del mismo.
La conspiracin consiste en participar de una concertacin para realizar actos delictivos futuros. Los conspiradores,
se limitan a idear o bosquejar acciones
o estructuras criminales que se materializarn posteriormente. Constituyen
actos preparatorios criminalizados autnomamente, en donde lo punible es el
intercambio y acuerdo de voluntades en
relacin a un proyecto delictivo comn42.
Nuestro Cdigo Penal solo sanciona
la conspiracin en dos tipos penales: a)
El ltimo prrafo del artculo 296, que
establece:

motn, estableciendo: El que toma parte


en una conspiracin de dos o ms personas
para cometer delitos de rebelin, sedicin o
motn, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de la mitad del mximo
de la sealada para el delito que se trataba
de perpetrar.

El artculo 108-D del Cdigo Penal,


ha adelantado la barrera de punicin,
sancionando actos preparatorios del
sicariato. Se constituye as, un delito
de peligro abstracto, sin que se requiera
la produccin del resultado lesivo del
bien jurdico protegido vida humana
independiente, resultara una infraccin
de desobediencia, y en consecuencia,
un delito de pura actividad. Por tanto,
resulta indiferente para su consumacin
la comisin del homicidio, as como el
peligro de la vida de un tercero, bastando que tan solo se realice la descripcin
tpica del supuesto de hecho, para que
se encuentre consumado el tipo penal.

Si bien se encuentra en el Captulo


I del Ttulo I del Cdigo Penal, que
protege el bien jurdico vida humana
independiente, consideramos que al haEl que toma parte en una conspiracin
berse adelantado la barrera de punicin
de dos o ms personas para promover,
al sancionarse los actos preparatorios,
favorecer o facilitar el trfico ilcito de
ya resulta indiferente la consumacin
drogas, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cinco ni mayor de
del homicidio. Se constituye, como
diez aos y con sesenta a ciento veinte dasmencionamos un delito de peligro, por
multa; y b) El artculo 349, que tipifica la
lo que los intereses jurdicos protegidos
conspiracin para una rebelin, sedicin o
por este tipo penal, corresponden a la
tranquilidad y la paz pblica.
41 Hurtado Pozo, Jos y Vctor Prado Saldarriaga, Manual de derecho penal. Parte general,
Siendo as, somos de la opinin que
cit., p. 72.
en atencin a la funcin clasificadora de
42 Prado Saldarriaga, Victor, El Nuevo Proceso
Penal. Reforma y poltica criminal, cit., pp. 298 los bienes jurdicos, sera ms coherente
y 299.
ubicar a este tipo penal en Captulo I

174

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
del Ttulo XIV del Cdigo Penal, que
protege el bien jurdico paz pblica, o
en todo caso derogarlo, conforme a los
fundamentos que expondremos ms
adelante.
c. Tipicidad objetiva

Sujeto activo

facilitar, el hacer fcil o posible la ejecucin de algo o la consecucin de un fin;


proporcionar.43
Para la conducta tipificada en el
segundo inciso del artculo en comento,
el autor solicita u ofrece a otros: cometer
el delito de sicariato o actuar como intermediario.

Creemos que podran tipificarse en


este segundo supuesto, la conducta de
aquel que promociona por internet sus
Sujeto pasivo
servicios sicariales, de la misma forma
Como hemos mencionado prece- aquella de quien los solicita utilizando la
dentemente, el bien jurdico protegido web o de aquel que buscando mandancorresponde a la paz y tranquilidad p- tes, se ofrece contactar con sicarios para
blica. En consecuencia, el sujeto pasivo, la comisin del servicio criminal.
titular del bien jurdico, es la sociedad.
d. Tipicidad subjetiva
Conducta
Corresponde a un tipo penal doloso.
Para la conducta establecida en el
primer inciso del artculo 108-D, el au- e. Tentativa y consumacin
tor participa en una conspiracin que est
Como hemos mencionado es un
destinada a promover, favorecer o facilitar delito de peligro abstracto. Para su
el delito de sicariato.
consumacin no se requiere el resultado
Puede ser cualquier persona.

La infraccin penal se perfecciona


con la sola reunin de los conspiradores,
no es necesario que se desarrolle materialmente el proyecto criminal, ni que
se concrete, as como tampoco que en
su ejecucin intervenga el conspirador.
El solo acto conspirativo ser tpico y
punible.

lesivo, tan solo la realizacin del supuesto


de hecho por parte del agente.

Debe mencionarse que respecto al


inciso 1) es necesario que la conspiracin
no haya iniciado en su ejecucin, pues
de lo contrario nos encontraramos ante
la etapa delictiva de tentativa del delito
de sicariato, es decir del artculo 108-C.
Se entiende por promover, el iniciar De la misma forma ocurre con el ofreo impulsar una cosa o un proceso, pro- cimiento o solicitud de comisin del
curando su logro. Tomar la iniciativa delito de sicariato, o de ser intermediario,
para la realizacin o el logro de algo.
Por favorecer, el ayudar a alguien; apoyar 43 Obtenidos de la pgina web oficial de la Real
Academia Espaola: www.rae.es
un intento; dar o hacer un favor. Y por
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

175

Actualidad

Penal

Especial del mes

conducta descrita en el inciso 2) de tipo


penal en comento.
f. Circunstancia agravante

La conducta se agrava si se realiza


con la intervencin de un menor de edad
u otro inimputable.
g. Penalidad

Los dos primeros supuestos son


reprimidos con pena privativa de libertad no menor de 5 ni mayor de 8 aos
de pena privativa de libertad, y para la
circunstancia agravante especfica se reprime con pena privativa de libertad de
6 a 10 aos de pena privativa de libertad.
5.2 Comentario

El Estado ejerce su funcin punitiva


mediante el derecho penal subjetivo, identificando como punibles ciertas conductas
y estableciendo la sancin correspondiente. Esta funcin, denominada tambin
ius puniendi, no es absoluta ya que tiene
lmites que lo rigen. stos, se expresan en
forma de principios, dentro de cuyo marco el Estado debe mantenerse al legislar
normas penales.
Estas normas fundamentales, son denominadas principios reguladores del control
penal, al considerarse pautas de actuacin
y de limitacin del Poder del Estado en
el dominio de las decisiones de poltica
penal. Esto es, se trata de mecanismos que
permiten controlar al Control Penal.44
44 Prado Saldarriaga, Vctor, El Nuevo Proceso
Penal. Reforma y poltica criminal, cit., p. 253.
176

Instituto Pacfico

Entre estos principios reguladores


del control penal tenemos al principio del
bien jurdico real, el que implcitamente
se encuentra definido en la exigencia de
lesividad contemplado en el artculo IV
del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal,
que seala: la pena, necesariamente,
precisa de la lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos tutelados por ley. Este
principio pretende que toda decisin de
criminalizacin primaria que adopte el
Estado, sea el resultado de la necesidad
poltico-criminal de tutelar un determinado inters individual o colectivo de
trascendencia macro o micro social. Por
lo que resulta disfuncional la regulacin
de delitos de peligro abstracto o de mera
desobediencia,45 debiendo destacarse la
importancia de limitar su uso.46
El derecho penal simblico, es una
nueva tendencia de criminalizacin en
las legislaciones penales, cuya visin
entiende que determinados agentes
polticos tan solo persiguen el objetivo
de dar la impresin tranquilizadora de
un legislador atento y decidido, es decir,
que predomina una funcin latente sobre
la manifiesta. Se constituye un derecho
penal que no opera para disminuir la
criminalidad, sino para disminuir los
temores y miedos de la sociedad47. No se
cumple pues, con la tarea de una poltica
criminal, y ms bien mina la confianza

45 Ibdem, p. 262.
46 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
Parte general, cit., p. 96.
47 Ibdem, p. 33.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
de la poblacin en la administracin de plido siempre una misma funcin que la
justicia48.
ha caracterizado como un mecanismo
Otro principio regulador del con- deshumanizado de intimidacin social,
trol penal, corresponde al principio de de castigo y de autoritarismo. En medio,
mnima intervencin, poltica mediante pues, la pena es, ha sido y sigue siendo
la cual se demanda que el Estado solo in- solo prevencin general negativa o mera
terfiera en la libertad ciudadana cuando retribucin. Situacin que contradice
sea necesario proteger un bien jurdico, frontalmente las expresas disposiciones
cuando se hayan agotado todos los con- contenidas en el artculo 139, inciso 22
troles extra-penales. A esta consecuencia de la actual Constitucin y en el artcude la poltica de mnima intervencin se lo II del Ttulo Preliminar del Cdigo
le denomina tambin principio de derecho de Ejecucin Penal, las cuales, con un
penal ltima ratio.49 Siendo as, los ata- lenguaje eufemstico, declaran normaques leves a los bienes jurdicos deben ser tivamente que la pena debe cumplir
especial o de
atendidos por otras ramas del derecho u una funcin preventivo
52
resocializacin.
otras formas del control social.50
Consideramos pues, que adelantar
la represin a los actos preparatorios del
hecho delictivo, constituye una violacin
a los principios del bien jurdico real y
mnima intervencin, entendiendo que
se est utilizando al derecho penal de forma simblica. Se ha tratado de menguar
la alta tasa de sensacin de inseguridad
ciudadana que presentamos, tipificando
actos preparatorios del delito de sicariato,
cuando la respuesta idnea corresponde
Y respecto a la pena en nuestro sis- en realidad al utilizar de forma efectiva
tema penal, se expone que: la realidad y las herramientas que ya se poseen53.
la experiencia histrica del derecho penal
nacional indican permanentemente que
en nuestro sistema penal la pena ha cumRespecto a la poltica criminal
peruana de las ltimas dcadas, se ha
sostenido que: el abuso de efectos preventivos generales en coyunturas de incremento de la sensacin de inseguridad
ciudadana, ha dado lugar a disposiciones
legales abiertamente inconstitucionales
y a la radicalizacin de modelos de reaccin penal como el denominado derecho
penal del enemigo.51

48 Prado Saldarriaga, Vctor, El Nuevo Proceso


Penal. Reforma y poltica criminal, cit., p. 263.
49 Ibdem, p. 264.
50 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
Parte general, cit., p. 93.
51 Prado Saldarriaga, Vctor, Determinacin
judicial de la pena y Acuerdos Plenarios, Idemsa.
Lima. 2010, p. 28.
Volumen 15 Setiembre 2015

52 Prado Saldarriaga, Vctor, Determinacin


judicial de la pena y Acuerdos Plenarios, cit., p.
32.
53 Realizarse una minuciosa labor de inteligencia
policial de prevencin, una efectiva investigacin criminal orientada a la identificacin de
los autores (sicarios) y partcipes (contratantes e
intermediarios), as como la correcta utilizacin
de las normas penales que tenemos para afrontar
este fenmeno criminal.
Actualidad Penal

177

Actualidad

Penal

Especial del mes

Ahora, la pregunta es: Tenamos


Segn el diccionario, lucro, es la
normas penales que contemplaban este ganancia o provecho que se saca de una
fenmeno criminal?
cosa, y lucrar es sacar provecho. Esta
expresin se utiliz en el artculo 124
6. Determinar si preexista otro tipo del Cdigo Penal de 1924, y constituy
penal que contemple la conducta una traduccin del artculo 103 del
tipificada en el artculo 108-C
anteproyecto suizo de 1916, en el que el
legislador suizo recurra al trmino fran6.1. El Asesinato por los mviles de lucro cs cupidet (codicia) y al alemn habgier.
y codicia
El legislador peruano, siguiendo dicho
modelo, al traducir cupidet, emple la
a. Generalidades
expresin lucro, dejando de lado la frEl artculo 108 del Cdigo Penal mula hispnica utilizada en el Cdigo de
establece: Ser reprimido con pena 1863, en cuyo artculo 232 se estableca
privativa de libertad no menor de quince la circunstancia agravante de matar a otro
aos el que mate a otro concurriendo por precio recibido o recompensa estipucualquiera de las circunstancias siguien- lada. Matar por lucro, entonces, es una
tes: 1. Por ferocidad, codicia, lucro o por frmula adoptada del codificador suizo,
que pertenece a la corriente alemana
placer [].
diferente a la espaola que sigui nuestro
Es as, que el primer inciso del tipo
legislador en el Cdigo de 1863, y que
penal referido, describe una modalidad
estableca el actuar por precio recibido o
de asesinato relativa al mvil con el que
recompensa estipulada55, frmula que
acta el agente, es decir el fenmeno
tom cupidet (codicia), y al ser traducida
psquico de naturaleza afectiva que inse utiliz el trmino lucro.
cita a realizar la accin concreta. Debe
El mvil de lucro en el asesinato,
distingursele del fin, que se encuentra
no
solo
tiene un significado econmico,
referido a la representacin del resultado
54
ltimo que el agente desea alcanzar . sino que debe entenderse de manera ms
amplia, comprendiendo otras ventajas
similares a las patrimoniales56. El mvil
b. Lucro y codicia
de codicia debe entenderse como el deseo
Mediante estos mviles, el agente
inmoderado de riqueza, ganancia, provemata impulsado por la obtencin de una
ganancia o provecho, lo cual prioriza por
sobre el valor de la vida ajena.
55 Hurtado Pozo, Jos, Manual de Derecho penal.

54 Hurtado Pozo, Jos, Manual de Derecho penal.


Parte especial 1, Ediciones Juris, Lima, 1995, p.
55 y 56.
178

Instituto Pacfico

Parte especial 1, cit., pp.53 y 55.


56 Cfr. Hurtado Pozo, Jos, Breves anotaciones
al margen del Decreto legislativo N. 1181,
relativo al delito de sicariato; Villavicencio
Terreros, Felipe, Derecho penal. Parte especial,
cit., p. 237.

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
cho. Tenemos, en consecuencia, que la
codicia es una de las caractersticas del
homicidio con nimo de lucro, que en su
forma general se define como un apetito
desordenado de riquezas.57

sicariato como una de sus dos modalidades de asesinato.

Queremos agregar que la jurisprudencia nacional, viene interpretando el


mvil de matar por lucro, como matar
por precio recibido o recompensa estipulac. Modalidades de comisin
da, pese a que el legislador desde el CdiEl agente puede actuar de dos ma- go Penal de 1924, ya se haba apartado de
neras:
dicho criterio. Consideramos que dicha
interpretacin excluye la modalidad de la
Motivado por s mismo para obtener conducta del agente de actuar motivado
el beneficio
por s mismo para obtener el beneficio
Motivacin unilateral. El sujeto (motivacin unilateral).
impulsa su voluntad hacia su propio
beneficio (ej. decisin propia de matar d. El papel del instigador y otros partcipes
para heredar, matar para cobrar un seguro de vida).
El instigador es aquel que persuade
a un sujeto para que cometa el delito.
Motivado por otra persona
Si bien no participa en la ejecucin
Motivacin bilateral. El sujeto acta del hecho punible, se encuentra en el
por impulso de una persona que le ofrece origen de la idea delictuosa, por lo que
un beneficio a cambio del homicidio. sin su intervencin el hecho delictuoso
Este es el supuesto conocido en doctrina no se hubiera producido. Debe crear
como homicidio por encargo o sicarial58. en el instigado tanto la voluntad de
cometer el delito, como la voluntad de
Consecuentemente, vemos que el
su realizacin. La responsabilidad del
delito de homicidio por lucro, tiene
instigador est limitada al delito que en
dos modalidades de comisin: cuando
concreto quiso que cometa el instigado59,
el sujeto decide matar para obtener un
y conforme lo dispone el artculo 24 del
beneficio y cuando el sujeto mata tras
Cdigo Penal, la pena que le corresponde
haber sido convencido por otro sujeto
es la misma pena que le corresponde al
quien le ofrece a cambio algn beneficio.
autor. Dicha circunstancia se establece
Por tanto, el inciso 1) del artculo en atencin al principio de accesoriedad
108 del Cdigo Penal, ya estableca al que rige para los partcipes, mediante el
cual la conducta de stos se encuentra en
57 Hurtado Pozo, Jos, citado por Villavicencio
Terreros, Felipe, Derecho penal. Parte especial,
cit., p. 240.
58 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
Parte especial, cit., p. 240.
Volumen 15 Setiembre 2015

59 Hurtado Pozo, Jos y Vctor Prado Saldarriaga, Derecho penal. Parte general, Idemsa.
Lima, pp. 169 y 172
Actualidad Penal

179

Actualidad

Penal

Especial del mes

dependencia de la del autor, y su respon- ya que implica una realizacin corporal


sabilidad depende de los presupuestos del directa del propio autor de la conducta
acto principal.
tpica61, por lo que aun cuando la aporSiendo as, al mandante, aquel que tacin de los otros intervinientes constipaga o promete un beneficio al manda- tuya importantes aportes en la comisin
tario para que realice el homicidio por delictiva, deben considerarse como
encargo o sicarial, le corresponde ser cali- partcipes. Y, respecto a la posibilidad de
ficado como instigador del delito de asesi- autora mediata, realizar el hecho tpico
nato por lucro, en atencin a lo dispuesto por medio de otro, sta podra ser aplipor el artculo 24 del Cdigo Penal, y cable siempre y cuando el sujeto tenga el
consecuentemente, le corresponde la dominio del hecho punible, mediando
misma pena que le corresponde al autor. con el ejecutor una situacin de suborEn consecuencia, la responsabilidad del dinacin con el autor mediato. Podra
ser aplicable a la circunstancia agravante
mandante, ya se encontraba prevista.
especfica del artculo 108-C, relativo a
Ahora bien, el principio de incomu- que para la comisin de la conducta el
nicabilidad de circunstancias, descrito en agente se valga de un menor de edad o
el artculo 26 del Cdigo Penal establece de un inimputable.
que las circunstancias y cualidades que
afecten la responsabilidad de los autores o 7. Problemtica legislativa suscitada a
partcipes, no modifican las de los dems
partir de la vigencia de los artculos
autores o partcipes del hecho punible.
108-C y 108-D del Cdigo Penal
Sin embargo, es necesario mencionar que
al tratarse de circunstancias que afectan la Coexisten dos figuras tpicas que esresponsabilidad, debe entenderse de ello
tablecen el mismo supuesto de hecho
a la culpabilidad y la penalidad60. En
(lucro en el artculo 108 inciso 1 y el
artculo 108-C del Cdigo Penal)
consecuencia, la regla del artculo 26 del
Cdigo Penal, es aplicable a las circunsEsto correspondera a un concurso
tancias personales referidas al autor, y no aparente de normas (o llamado tambin
al hecho punible. Es por dicho motivo, unidad de ley), mediante el cual una
que en atencin a la teora de la unidad norma tipo legal excluye a otra, y
de imputacin, el mandante responde por principio de exclusin debe detercomo instigador en el homicidio por el minarse cul de las normas es la que con
mvil de lucro.
mayor precisin y plenitud comprende

Por otro lado, es necesario mencio- las distintas circunstancias del hecho
nar que al ser un delito de propia mano, punible.
no es admisible configurar la coautora,
60 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal.
Parte general, cit., p. 502.

180

Instituto Pacfico

61 Ibdem, p. 487.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Tenemos entonces, que para la con- prrafo del artculo 107 del Cdigo Penal
ducta del crimen sicarial, coexisten dos ya estableca la agravante de la comisin
de la conducta si concurran las circunstipos penales.
Por otro lado, una de las garantas tancias descritas en el artculo 108 del
del ciudadano constituye no solo tener Cdigo Penal, y respecto al feminicidio,
conocimiento respecto a cules son las el inciso 7 del segundo prrafo del artculo 108-B del Cdigo Penal ya estableca
conductas que se encuentran prohibidas,
la agravante de la comisin de conducta
sino tambin qu consecuencias jursi concurran las circunstancias descritas
dicas traen consigo stas. Esta garanta
en el artculo 108 del Cdigo Penal.
se encuentra contemplada dentro del
Es decir, si nos encontramos ante
principio de legalidad, y expresada en
la exigencia de la lex certa, la que tiene un supuesto de un parricidio sicarial,
como objetivo la seguridad jurdica, a cmo lo consideramos: sicariato agratravs del conocimiento del ciudadano vado o parricidio agravado por el mvil
respecto a las conductas prohibidas y de lucro? Igual sucede con el tipo penal
de feminicidio.
penas aplicables.
Consideramos que se podra afectar El artculo 108-D infringe los princidicho principio, al disponerse, en el arpios del bien jurdico real y mnima
tculo 108 la pena privativa de libertad
intervencin
con un mnimo legal de 15 aos, y luego,
Por los fundamentos que hemos
establecer el artculo 108-C en su primer
expuesto precedentemente.
prrafo un mnimo legal de 25 aos de
pena privativa de libertad ms inhabilita- Poca coherencia legislativa entre el
cin segn el numeral 6) del artculo 36,
inciso 1) del artculo 108-D y el inciy en su tercer prrafo la pena privativa de
so a) del segundo prrafo del artculo
libertad de cadena perpetua.
317 del Cdigo Penal, modificado
por la nica disposicin complemen Coexistencia de circunstancias agrataria modificatoria del D. Leg. N.o
vantes especficas en relacin a otros
1181
tipos penales
El inciso a) del segundo prrafo del
Se han incluido innecesariamente artculo 317 sancionaba el formar parte
circunstancias agravantes especficas, de una organizacin destinada a cometer
como es el caso del inciso 5) del tercer diversos delitos, entre ellos el delito de
prrafo, que cuando las vctimas estn asesinato, pero con la nica disposicin
comprendidas dentro de los tipos penales complementaria modificatoria del D. Leg.
de parricidio, asesinato por la condicin N.o 1181, se incluyeron a dicho inciso,
funcionarial del agente y feminicidio. tanto el delito de sicariato, as como
Cuando respecto a parricidio, el segundo la conspiracin y ofrecimiento para el
Volumen 15 Setiembre 2015

Actualidad Penal

181

Actualidad

Penal

Especial del mes

sicariato. Entonces Se ha tipificado


ahora la conducta de formar parte de
una organizacin destinada a conspirar
y ofrecer el sicariato? Es decir si ya es
tpicamente punible conspirar la comisin del sicariato, es punible tambin el
integrar una organizacin destinada a cometer conspiraciones para la promocin,
el favorecimiento o facilitar la comisin
del sicariato?

cambio del homicidio, es decir la modalidad de homicidio sicarial, debe de


recurrirse al artculo 108-C del Cdigo
Penal, por contemplar ste de forma ms
especfica el hecho delictivo, as como
por establecerse adicionalmente circunstancias agravantes especficas. Por tanto,
consideramos que si nos encontramos
ante la modalidad de comisin de actuar
motivado por otra persona (motivacin
bilateral), debe de recurrirse al artculo
8. Propuestas de solucin a la proble- 108-C del Cdigo Penal.
mtica legislativa suscitada
Mientras que de encontrarse ante la
modalidad
del agente que acta motiva Lege lata
do por s mismo para obtener el beneficio
a) Coexistencia del inciso 1) del artculo (motivacin unilateral), es decir, el caso
108 (lucro) y el artculo 108-C del que tomamos como ejemplo de aqul
que por decisin propia de mata para
Cdigo Penal
heredar, debe de ser tipificada la conNos encontramos ante un concurso
ducta en el inciso 1 del artculo 108 del
aparente de normas (o llamado tambin
Cdigo Penal.
unidad de ley), mediante el cual un tipo
penal excluye a otro por principio de Respecto a que coexisten circunstanexclusin. Para poder elegir cul es la
cias agravantes especficas en relacin
norma aplicable, rigen varios principios,
a otros tipos penales
uno de los cuales corresponde al principio
Como se expuso, nos referimos a la
de especialidad, mediante el cual entre
coexistencia
de las circunstancias agrados o ms tipos penales, uno excluye al
otro porque contempla de forma ms vantes especficas en el inciso 5) del tercer
especfica al hecho. En consecuencia, el prrafo del artculo 108-B y el segundo
tipo penal ms especfico prima sobre el prrafo del artculo 107, as como el
inciso 7 del segundo prrafo del artculo
especial62.
108-B del Cdigo Penal. Consideramos
Siendo as, creemos que de enconque al encontrarnos ante un supuesto de
trarse ante el supuesto de hecho relativo
parricidio sicarial o feminicidio sicarial,
a que el agente acte motivado por una
por principio de especialidad debe de
persona que le ofrece un beneficio a
aplicarse el inciso 5) del artculo 108-C
62 Villavicencio Terreros, Felipe, Derecho penal. del Cdigo Penal, ya que contempla de
forma ms especfica al hecho.
Parte general, cit., pp. 712 y 713.
182

Instituto Pacfico

Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Respecto a que coexisten dos figuras
tpicas que establecen el mismo supuesto de hecho (lucro en el inciso 1
del artculo 108 y el artculo 108-C
del Cdigo Penal)

mximo legal establecidos para el tipo


penal y aplicando el artculo 45-A del
Cdigo Penal.

Algunas se encontraban contempladas de forma genrica en el artculo 46


del Cdigo Penal. Debemos mencionar
que ante la existencia de circunstancias
especficas en el tipo penal, ya no son
aplicables las genricas. El fundamento
de las circunstancias genricas radica
en verificar su existencia con el objeto
de determinar la pena aplicable al caso
concreto, en atencin al mnimo y

Por otro lado, creemos que ha habido desaciertos en la inclusin de algunas


circunstancias agravantes especficas,
como lo mencionado precedentemente
en relacin al inciso 5 del tercer prrafo,
que establece lo siguiente:

Se han incorporado circunstancias


agravantes especiales que permiten enConsideramos que si bien el concur- frentar el fenmeno del sicariato con
so aparente de normas podra resolverse mayor facilidad. Tal es el caso de la ciraplicando el principio de especialidad cunstancia agravante especfica descrita
que establece que un tipo penal excluye en relacin a que el agente acte por orden
al otro cuando contempla de manera ms de una organizacin criminal.
especfica al hecho; sin embargo, a fin
Nos parece un acierto por parte del
que exista coherencia legislativa, debe
legislador el incorporar la circunstancia
derogarse una de ellas para no generar
de actuar por orden de una organizacin
confusin en la aplicacin de las mismas.
criminal. Se contempla la conducta del
Y es que, siendo el homicidio por sicario que, ajeno a una organizacin crilucro el ms completo pues hemos minal, comete el homicidio por orden de
visto que contiene una modalidad ms de sta. Creemos que tambin sera convecomisin, la de actuar motivado por uno niente agregar la circunstancia agravante
mismo, es el que corresponde no ser especfica relativa a que el sicario integre
derogado.
una organizacin criminal. Es del caso
mencionar que la primera disposicin
Circunstancias agravantes especficas complementaria de la Ley 30077, no
incluidas en el tipo penal 108-C del incluy al artculo 108 del Cdigo
Cdigo Penal
Penal, homicidio calificado-asesinato,
Creemos que incluir algunas de al catlogo de las modificatorias para la
las agravantes establecidas en el tercer circunstancia agravante especfica de si
prrafo del tipo penal en comento, ha el agente acta como integrante de una
sido un acierto por parte del legislador. organizacin criminal.

Volumen 15 Setiembre 2015

Cuando las vctimas estn comprendidas


dentro de los tipos penales de parricidio,
asesinato por la condicin funcionarial del
agente y feminicidio.
Actualidad Penal

183

Actualidad

Penal

Especial del mes

Como se expuso, el segundo prrafo


del artculo 107 del Cdigo Penal ya
estableca la agravante de la comisin
de la conducta tipificada, si concurran
las circunstancias descritas en el artculo
108, de la misma manera, el inciso 7
del segundo prrafo del artculo 108-B
del Cdigo Penal tambin establece esta
agravante. Tenemos entonces que resultan innecesarias, por lo que consideramos
deben derogarse, tanto ms si nos encontramos sugiriendo tambin la derogacin
del artculo 108-C del Cdigo Penal.
En suma, como propuesta legislativa
sugerimos que el tercer prrafo del artculo 108-C sea adicionado al inciso 1 del
artculo 108 del Cdigo Penal, quedando
este ltimo de la siguiente manera:
Ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de quince aos el que
mate a otro concurriendo cualquiera de las
circunstancias siguientes:
1. Por ferocidad, codicia, lucro o por placer.
2. Para facilitar u ocultar otro delito.
3. Con gran crueldad o alevosa.
4. Por fuego, explosin o cualquier otro
medio capaz de poner en peligro la vida
o salud de las personas.
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinticinco aos si el mvil
de lucro descrito en el inciso 1) se realiza:
1. Valindose de un menor de edad o de
otro inimputable para ejecutar la conducta.
2. Por orden de una organizacin criminal
o si el agente acta como integrante de
la misma.
3. Cuando en la ejecucin intervienen dos
o ms personas.
184

Instituto Pacfico

4. Cuando las vctimas sean dos o ms


personas.
5. Cuando se utilicen armas de guerra.

Como propuesta legislativa respecto


a la inclusin -que consideramos acertadaen relacin a la agravacin de la conducta
descrita en el artculo 108-A, creemos
que para una mejor coherencia legislativa
sta debe de incluirse como circunstancia agravante especfica de dicho tipo
penal, a efecto que quede redactado de
la siguiente manera:
El que mata a un miembro de la Polica
Nacional, de las Fuerzas Armadas, a un
magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Pblico o a un miembro del Tribunal
Constitucional o cualquier autoridad elegida por mandato popular, en el ejercicio
de sus funciones o como consecuencia de
ellas, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de veinte aos.
La pena privativa de libertad ser no menor
de veinticinco aos si concurre cualquiera
de las circunstancias agravantes previstas en
el primer prrafo del artculo 108, y de cadena perpetua cuando concurra cualquiera
de las circunstancias agravantes previstas en
el segundo prrafo de dicho articulado.

Respecto a que el artculo 108-D infringe los principios del bien jurdico
real y mnima intervencin

Somos de la opinin que este


artculo debe ser derogado. Si bien el
legislador peruano ha tipificado en dos
tipos penales la figura de la conspiracin
(el ltimo prrafo del artculo 296 y el
artculo 349 del Cdigo Penal), la realidad nos muestra que dichos tipos penales
no se utilizan.
Volumen 15 Setiembre 2015

Comentario
Y si bien podra ser de utilidad para Artculo 317-B.-Ser reprimido con pena
los casos referidos, relativos al inciso 2) privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de ocho aos:
del artculo en comento, a fin de sancio1. Quien participa en una conspiracin
nar penalmente la conducta de aquel que
para promover, favorecer o facilitar el
promociona por internet sus servicios
delito de sicariato.
sicariales, de la misma forma la conducta 2. Quien solicita u ofrece a otros, cometer
del que solicita dicho contacto utilizanel delito de sicariato o acta como intermediario.
do la web, o la conducta del que ofrece
La
pena
privativa de libertad ser no mecontactar con sicarios para la comisin
nor
de
seis
ni mayor de diez aos, si las
del servicio criminal; sin embargo, conconductas antes descritas se realizan con la
sideramos que adelantar la sancin hacia intervencin de un menor de edad u otro
el ofrecimiento o solicitud del servicio inimputable.
sicarial, constituye una infraccin a los
principios de bien jurdico real y mnima 9. Conclusiones
intervencin.
Concluimos, respondiendo las preguntas con la que iniciamos el presente
Bien jurdico infringido por el artartculo:
culo 108-D del Cdigo Penal
En caso de no derogarse el artculo Respecto al artculo 108-C del Cdi108-D del Cdigo Penal, creemos que
go Penal
sera necesario reubicar este tipo penal,
a fin de encontrar mayor coherencia Primer prrafo
legislativa.
La conducta tpica ya se encontraba
Como desarrollamos precedente- prevista en el inciso 1) del artculo 108
mente, dicho tipo penal se encuentra del Cdigo Penal, se ha repetido inneen el Captulo I del Ttulo I del Cdigo cesariamente una de sus modalidades.
Penal, que protege el bien jurdico vida
humana independiente. Sin embargo, Segundo prrafo
al haberse adelantado la barrera de puEs una inclusin innecesaria, efecnicin, convirtindose en un delito de tuada con desconocimiento de las
peligro, los intereses jurdicos protegidos categoras de autora y participacin,
corresponden a la tranquilidad y la paz contempladas en la Parte General del
pblica, por lo que sera ms coherente su Cdigo Penal.
ubicacin en Captulo I del Ttulo XIV
Tercer prrafo
del Cdigo Penal.
En dicho sentido, nuestra propuesta
legislativa al respecto, es la siguiente:
Volumen 15 Setiembre 2015

Se han incluido algunas circunstancias agravantes especficas que podran


Actualidad Penal

185

Actualidad

Penal

Especial del mes

coadyuvar al tratamiento del fenmeno Delgado Castro, Cesar, El sicariato como una
modalidad del crimen organizado, Grandez,
del sicariato.

Respecto a la inclusin del artculo


108-D del Cdigo Penal

Nos encontramos en desacuerdo


con su inclusin por no encontrarse
acorde con los principios reguladores del
control penal.
Como vemos, no hemos superado
an la problemtica que ya haba sido advertida por el maestro Prado Saldarriaga,
cuando en relacin a las reformas legislativas en el ao 2007, afirm que: []
los ltimos procesos de modificacin
y reforma del derecho penal nacional
siguen mostrando una poltica criminal
carente de objetivos claros y coherentes. El Estado sigue respondiendo a los
problemas sociales de criminalidad que
afronta el pas de manera desordenada,
coyuntural o espontnea63.
9. Referencias bibliogrficas
Cabanellas De Torres, Guillermo, Diccionario enciclopdico de derecho usual, Heliasta,
Buenos Aires, 1979.
63 Prado Saldarriaga, Vctor, Nuevo Proceso
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Volumen 15 Setiembre 2015

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