Está en la página 1de 12

Penal General

A. Qu no es la materia de Penal General?


1. No es Derecho Procesal Penal.
El Cdigo Procesal Penal est consagrado en la Ley 906 de
2004.
El Procedimiento Penal tiene 2 etapas generales, as:
a.) Investigacin: a cargo de la Fiscala General de la Nacin.
b.) Juicio: a cargo de un Juez Penal que debe sacar una Sintesis
producto de una Tesis Condenatoria y una Anttesis Absolutoria
que le permita dictar una Sentencia.
c.) En estos dos pasos siempre sigue el Debido Proceso: que
son unos pasos rigurosos que se deben cumplir en cualquier
procedimiento para que el estado sea de verdad un estado
social de derecho. Cualquier violacin a este procedimiento
genera que toda sentencia sea inconstitucional, ilegtima e
injusta y hasta delictiva.
d.) Entre otros principios; en materia penal los temas que no
estn consagrados en la Ley no son delito.
2. No es Derecho Especial I y II.
El Cdigo Penal est consagrado en la Ley 599 de 2000.
a.) A partir del artculo 101 y SS. del Libro Segundo del C.P. se
estudian los diferentes tipos delictivos.
b.) La Estructura del Cdigo Penal es la siguiente:
- Parte General: Artculo 1 al 100.
- Parte Especial: Artculo 101 hasta el final.
3. No es Teora del Delito.
Es un sistema de conceptos que intenta responder a la pregunta Qu es el delito?
a.) Cules son los requisitos mnimos que se necesitan para que
un acto humano sea delito.
b.) Los fuertes en el tema son los Alemanes.
c.) Delito: Conducta Tpica Antijurdica y Culpable.
4. Este semestre intentaremos contestar a la pregunta - Qu es
el Derecho Penal? - Que es el rea ms abstracta del tema
Penal pues toca con sus teoras. Algunos conceptos que no
aparecen en el Cdigo Penal se abstraen de sus teoras.
Sin Prohibiciones no hay erotismo
Una primera y personal definicin, inspirada en los textos que
dej el profe en la primera clase (El Derecho Penal como
mecanismo selectivo de Control Social de Juan Humberto
Sotomayor y Derecho Penal y Poder Punitivo de Eugenio ral
Safaroni): Es la forma en que se defienden los que tienen de los
que no tienen otorgando algunas supuestas garantas, fundamentadas en lo instintivo, lo natural, que nos lleva a asociar lo
bello con lo bueno y lo feo con lo malo.
Algunos comentarios:
a.) El Derecho penal garantiza la libertad, restringiendo la
libertad.
b.) El delito y la pena son expresiones de la violencia pero una
es legtima y la otra no.
c.) La Ley protege Bienes Jurdicos a travs del Derecho Penal,
pero no todos los bienes Jurdicos son protegidos por este.

d.) El Derecho Penal protege Bienes Jurdicos lesionando


Bienes Jurdicos. Afectando en su ejercicio los derechos de
terceros.
e.) El delito siempre necesita al otro como corresponsable.
f.) El delito es la expresin de un malestar social, nos indica que
algo est fallando en el estado.
g.) Si el delito se da, implica que en ese caso el estado fracas.
h.) Si el Estado ejerce la violencia penal de manera ilegtima,
termina legitimando el delito pues ya no hay diferencia.
i.) El Estado social de Derecho slo puede actuar segn la Ley.
j.) Un Estado deslegitimado no puede exigirle comportamientos correctos a los sujetos
k.) El Derecho Penal es una forma jurdica y legtima de violencia estatal.
Artculo 33 del Cdigo Penal
El Derecho penal regula Penas y Medidas de Seguridad para
sujetos Imputables e Inimputables definiendo en este artculo
quienes son Inimputables.
Inimputabilidad.
Es inimputable quien en el momento de ejecutar la conducta
tpica y antijurdica no tuviere la capacidad de comprender su
ilicitud o de determinarse de acuerdo con esa comprensin, por inmadurez sicolgica, trastorno mental, diversidad
sociocultural o estados similares. No ser inimputable el
agente que hubiere preordenado su trastorno mental. Los
menores de dieciocho (18) aos estarn sometidos al
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil

B. Qu es el Derecho Penal?
Desde el punto de vista normativo es un conjunto de normas
que regula el comportamiento humano en sus relaciones
intersubjetivas. Normas que describen conductas y que
consagran Penas y Medidas de Seguridad como consecuencias
aplicadas a los sujetos que violan o trasgreden dichas normas
cumpliendo determinados requisitos.
Notas:
* Medidas de Seguridad es diferente a Medidas de Aseguramiento.
* Humano: ser dotado de una finita inteligencia y una infinita
ignorancia.
* El error y la ignorancia de la Ley en lo penal si sirve de excusa.
C. Elementos de la Norma Penal
a.) Supuesto de Hecho: es el Tipo Penal que describe una
Conducta alrededor de uno o varios Verbos Rectores y que
regula el Estado a travs del legislador.
b.) Consecuencia Jurdica: es la Sancin y puede ser una Pena o
una Medida de Seguridad.
Elementos del Supuesto de Hecho
a.) Al Derecho Penal slo le interesan las Conductas: pues
unicamente el animal humano es capaz de actuar con voluntad
para infringir una norma. Y no le interesan los hechos pues
estos son producto de la naturaleza y de los animales no
humanos y por lo tanto no estn mediados por la voluntad.
b.) Los Tipos penales son creados por el nico rgano autorizado en Colombia, el Congreso, es funcin exclusiva del rgano

Legislativo que crea la leyes a travs del proceso legislativo,


gracias al principio de Reserva Legal que garantiza que slo el
legislativo puede crear las leyes, las sanciones, Penas y Medidas
de Seguridad.
c.) Tipo Penal: Es la descripcin de una conducta o de unas
conductas que el Estado tiene inters en regular a travs del
Derecho penal.
d.) Cuando el Estado crea o define un Tipo Penal, le dice a los
ciudadanos cual o cuales conductas quiere evitar para no llegar
a sancionar con las mximas penas, para que el sujeto entienda
que comportamientos lo pueden llevar a la mxima sancin
atemperando las relaciones del Yo con el Otro, la alteridad.
e.) Al Derecho Penal slo le interesan las relaciones entre
sujetos, heternomas, bilaterales; no le interesan las relaciones
de Yo con Yo, no le interesa lo unilateral.
f.) Pena: es la Sancin y obliga al Estado a proponer una gran
cantidad de controles para no cometer atropellos. Como la
pena ms brutal es la Pena Privativa de la Libertad a mayor
nivel de gravedad de una sancin, mayores requisitos y
controles hay que ponerle al Estado. A mayor posibilidad de
dao a los sujetos mayor control en la tipificacin del delito y
mayores controles en el Procedimiento para llegar a la Sancin.
Nota:
El Juez no puede crear ni modificar sanciones pues por Reserva
de Ley slo lo puede hacer el Legislador.
D. Bien Jurdico
a.) Una condicin para que un derecho se considere un Bien
Jurdico protegido por el Derecho Penal es que sea un Derecho
Fundamental pero no todo Derecho Fundamental es protegido
por el Derecho Penal pues no todos los derechos le interesan,
el Estado, el Legislador y el Derecho Penal tienen autonoma
para elegir cuales le interesan.
b.) Dentro de los Fundamentales slo le interesan los ms
importantes.
c.) La Conducta que ataca al Bien Jurdico debe ser de tal fuerza
que implique la perdida de la libertad y as le interese al Estado
y al Derecho Penal.
d.) La Conducta que persigue es aquella que tenga la mayor
gravedad que se pueda presentar en la sociedad porque la
reaccin del Estado es la ms grave y esta no se puede imponer
por cualquier tipo de conducta.
e.) En la Conducta se considera: Intencin, Motivacin, Imposibilidad de retrotraer el hecho y Grado de lesin.
f.) El Legislador define los Tipos Penales para proteger los
Bienes Jurdicos de un Dao (Lesin o un Peligro).
g.) Los 18 Bienes Jurdicos estn definidos en los ttulos del
Libro II del Cdigo Penal.
Ttulo I: delitos contra la vida y la integridad personal.
Ttulo VII: delitos contra el Patrimonio Econmico.
Captulo I: El Hurto.
Captulo II: La Extorsin.
Captulo III: La Estafa.
Nota:
El Principio de Buena Fe o de confianza recproca es indispensable para vivir, sin este no operamos, no es posible la sociedad,
ni la comunidad.

Moral/Religin
1. Acta en:
El Fuero interno.
2. Lo Regula:
Auto Legislador.
3. Su relacin:
Es Unilateral.
4. Sancin: El Remordimiento.
5. No Coercible:
No funciona la Fuerza
6. Evoluciona:
Cada uno decide cuando y como
cambia su moral o su religin.

Derecho/Jurdico
1. Acta en: El Fuero externo.
2. Lo Regula: El Legislador.
3. Su relacin: BilateralHeternoma-Alteridad.
4. Sancin: Pueden ser Penas o
Medidas de Seguridad.
5. Coercible: Por los otros y el
Estado con el uso legtimo de la
fuerza.
6. Evoluciona: Todos estn
obligados a comportarse de
acuerdo a los cambios jurdicos.

E. El Tipo Penal
a.) El Legislador en el Tipo Penal describe conductas que
pueden ser acciones u omisiones segn el Artculo 25 del C.P.
b.) El Derecho Penal busca proteger bienes jurdicos de
lesiones o peligros que se den por conductas humanas por
accin u omisin contra terceros. No le interesa el dao que yo
con yo me pueda infligir.
c.) Cuando un sujeto decide libre y voluntariamente atacar su
bien jurdico al Derecho Penal no le interesa, nada puede hacer.
d.) Al Legislador slo le interesan las conductas de las Personas
Naturales, no le interesan las Personas Jurdicas.
e.) La responsabilidad Penal es personal, slo responden las
personas y no todas.
f.) El Delito es exclusivamente humano.
g.) Lo Penal slo regula relaciones intersubjetivas, slo le
interesan las relaciones entre personas y las Personas Jurdicas
no pueden realizar conductas.
h.) La Persona Jurdica por si misma no puede realizar acciones
u omisiones.
i.) La Persona Jurdica no tiene voluntad y sin voluntad no hay
conducta. Sin voluntad no puede haber responsabilidad penal.
j.) La sola voluntad no es suficiente se necesita la expresin
externa para que sea una conducta y as pueda ser interesante
para el mbito Penal. El pensamiento no delinque.
F. Fundamentos del Derecho Penal
a.) No daes Bienes Jurdicos de terceros por accin u omisin
pues si as actas estars legitimado para exigir a los dems
que respeten y cuiden tus Bienes Jurdicos.
b.) Hegel: Se Persona y trata a los dems como Personas. No
daes a los dems y se solidario con los dems.
c.) Kant: El Hombre es un fin en si mismo y nunca un medio al
servicio de los dems.
d.) Kant: Acta de tal manera que tu forma de comportarte
pueda ser un forma de comportarse para toda la universalidad.
Nota:
En el Cdigo Penal de 1936 se prohiba el adulterio, la prostitucin y el homosexualismo.
G. Niveles del Derecho Penal un tema de Libertad
Desde el punto de vista Penal la conversacin entre el Estado y
los sujetos versa sobre la Libertad.
a.) Si el Estado atravs del Derecho Penal busca proteger los
Bienes Jurdicos Qu proteccin est haciendo cuando la
sancin llega despus de que el Bien Jurdico fue lesionado?

b.) El Derecho Penal acta en 3 niveles.


c.) El Estado acta en todos los niveles para evitar la concentracin
de poder en una misma institucin y en un mismo momento.
d.) Nivel Uno - Agencia Legislativa: Por principio de Reserva
Legal slo lo hace el congreso. En este nivel el Estado se
encarga de la Creacin de la Norma Penal.
e.) Nivel Dos - Agencia Judicial: En este nivel Fiscales y Jueces
aplican la Norma Penal.
f.) Nivel Tres - Agencia Ejecutiva: En este nivel el INPEC y las
autoridades carcelarias ejecutan las Sanciones impuestas por el
Juez - Aqu entra en juego el trabajo de resocializacin.
g.) En lo Penal lo que no este estrictamente prohibido est
permitido.
h.) Existe diferencia en el grado de restriccin de la libertad que
conceden las tres Agencias - La Primera nos impone una
condicin, nos dice que no hacer o que hacer, nos limita
dndonos un aviso. La Segunda y Tercera nos restringen
gravemente la Libertad.
i.) A mayor cantidad de Normas Penales tendremos menor
Libertad.
H. Consecuencia Jurdica
a.) En el Derecho penal no hay cabida para las expresiones
capaces e incapaces.
b.) El Cdigo Penal Colombiano no regula el concepto de
imputabilidad pero si el de Inimputabilidad en el Artculo 33
del C.P. - As que por descarte sabemos quien es Imputable.
c.) La Penas son para los Imputables y Las Medidas de Seguridad para los Inimputables.
d.) Segn el Artculo 9 del C.P. para que una conducta sea
punible y se convierta en delito debe cumplir con 4 condiciones:
1. Conducta
2. Tpica
3. Antijurdica
4. Culpable
Estos requisitos son conjuntivos y no alternativos, deben
cumplirse todos, si faltase alguno no habra delito y por lo
tanto no habra ni Pena ni Medida de Seguridad.

Ej.: El caso del borracho que confundi su hijo recien nacido


con un pollo en un estado de Borrachera - caso llevado por el
Prof. Cesar Otlvaro y el Prof. Gabriel ngel Salazar Gaviria, alias
juan sin medias.
I. Las Penas
a.) Desde la perdida de la libertad - La Prisin, exclusiva de lo
Penal.
b.) Desde lo Patrimonial - La Multa, que no es exclusiva de lo
Penal, tambin se da en el Derecho Administrativo (multas de
trnsito).
c.) La Multa en el Derecho Penal tambin es privativa pero no
de la libertad.
d.) Pregunta sobre el ostracismo: En teora los reclusos tienen
prohibido comunicarse desde la carcel pero nuestro sistema
penal es un fracaso y permite que todo lo prohibido por la
pena de prisin se pueda hacer desde o en la carcel.
e.) En el Artculo 43 del C.P. aparecen las otras Penas privativas
de otros derechos que puede imponer el Derecho Penal:
- La inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones
pblicas.
- La prdida del empleo o cargo pblico.
- La inhabilitacin para el ejercicio de profesin, arte, oficio,
industria o comercio.
- La inhabilitacin para el ejercicio de la Patria Potestad, tutela y
curadura.
- La Privacin del derecho de conducir vehculos automotores y
motocicletas.
- La privacin del derecho a la tenencia y porte de armas.
- La Privacin del derecho a residir en determinados lugares o
de acudir a ellos.
- La prohibicin de consumir bebidas alcohlicas o sustancias
estupefacientes o psicotrpicas.
- La expulsin del territorio nacional para los extranjeros.
- (Adicionado por el Art. 24 de la Ley 1257 de 2008) la prohibicin de aproximarse a la vctima y/o a integrantes de su grupo
familiar.

Para que no haya culpabilidad


uno de estos 2 resultados debe ser generado
por alguno de estos 4 factores
Conducta: realizada en el
momento y que tiene u
tiempo de inicio y otro
de fin.
Delito

Tpica

El Injusto Penal
se crea si slo
se dan estos 3
elementos.

Antijurdica

1. No tenga capacidad de
comprender su ilicitud.
2. No puede determinarse
a actuar de acuerdo con esa
comprensin.

A. Trastorno Mental
B. Inmadurez Sicolgica
C. Diversidad Sociocultural
D. Estados Similares

Culpable

Artculo 33 - Inimputabilidad: Es inimputable quien


en el momento de ejecutar una conducta tpica y
antijurdica no tuviere la capacidad de comprender su ilicitud o de determinarse de acuerdo con
esa comprensin, por inmadurez sicolgica,
trastorno mental, diversidad sociocultural o
estados similares...

La Hipnotizacin y el Sonambulismo son considerados por


el Derecho penal estados de plena inconciencia y por lo tanto los
sujetos en estos estados son Inimputables.
Cuando el Estado habla de Estados Similares est dejando la
puerta abierta para las otras posibilidades no incluidas en los
casos de inimputabilidad.

- (Adicionado por el Art. 24 de la Ley 1257 de 2008) la prohibicin de comunicarse con la vctima y/o con integrantes de su
grupo familiar.
J. De las Medidas de Seguridad
Cpitulo IV - Artculo 69. Medidas de Seguridad
a.) La internacin en establecimiento psiquitrico o clnica
adecuada.
b.) La internacin en casa de estudio o trabajo.
c.) La Libertad vigilada.
d.) Reintegracin al medio ambiente cultural - Inexequible.
Sentencia C. 379 de 2002.
Ej.: Las Medidas de Seguridad son distintas a las Medidas de
Aseguramiento - En el caso de Luis Alfredo Ramos la detencin
preventiva es una Medida de Aseguramiento, es privacin de la
libertad porque el es imputable, las Medidas de Seguridad son
para los Inimputables.
K. Los Permisos
Qu ocurre entonces, desde la perspectiva del sujeto que
sufre el ataque, desde el punto de vista de la vctima, cuando
alguien intenta daar sus bienes jurdicos? Debe esperar,
aguantar el ataque, dejarse atacar sus bienes jurdicos o puede
reaccionar, Puede defenderse de manera legtima protegida
por el derecho penal? Cul debe ser y puede ser el alcance de
su reaccin?
Ej.: Pedro tiene dolo de matar a Juan, este se defiende, Pedro le
da 3 pualadas y Juan queda herido, Juan le da una pualada a
Pedro y lo mata.

- Juan a infringido la Ley daando los Bienes Jurdicos de


Pedro? - No
- El Derecho no puede retroceder ante lo injusto.
- La Legtima Defensa (Para defender todos los Bienes Jurdicos
Propios o Ajenos) no est en contra del ordenamiento jurdico.
Es la accin de Pedro la que est en contra del ordenamiento
jurdico.
a.) El Estado otorga un PERMISO para lesionar Bienes Jurdicos
ajenos.
b.) Es un PERMISO que cancela, en determinadas circunstancias,
las normas jurdicas que tienen caracter de Prohibicin.
c.) La reaccin de la Legtima Defensa debe ser proporcional,
entendiendo que esta proporcionalidad no se refiere al arma
agresora.
d.) Aunque conserva el lmite a la libertad, el permiso da la
posibilidad de ampliarla.
e.) En el Derecho a la Legtima Defensa se da una autorizacin
no una obligacin, el sujeto decide si acta o no, tiene la
facultad de elegir
f ) El Artculo 32 - Ausencia de Responsabilidad, regula:
en el # 6 la Legtima Defensa y
en el # 7 el Estado de Necesidad.
Nota:
Un ciudadano que matare a otro que busca con su poder
econmico desplazarlo (quitarle su vida), se puede acoger a la
figura de Defensa Personal?.

Comparativo
Legtima Defensa
Ambas se dan por necesidad actual o inminente de proteger un
Bien jurdico Propio o Ajeno.
Actual: Que ya pas y no ha cesado.
Inminente: No ha empezado pero ya va a empezar.
1. Por una Agresin (Acto Humano)
2. Que sea una agresin Injusta (Contraria a Derecho)
3. debe haber proporcionalidad entre la defensa y la agresin. Se
tienen en cuenta el momento, la circunstancia y los medios.
4. Se deben cumplir ciertos requisitos y si se cumplen se tiene
permiso hasta de matar.
Ej.: El ataque a una viejita en el centro comercial San Nicolas por
parte de 2 individuos que la quieren despatrimonializar y ella se
defiende o es defendida por un tercero.

Estado de Necesidad Justificante


Ambas se dan por necesidad actual o inminente de proteger un
Bien jurdico Propio o Ajeno.
1. Por un Peligro (Hechos de la naturaleza o de un animal no
humano)
2. Que el peligro no haya sido causado intencionalmente/dolosa
o por imprudencia/culposa.
3. Que no tenga el deber jurdico de afrontarlo.
4. Que no sea evitable de otra manera.
5. Se lesiona un Bien Jurdico de menor importancia para
salvaguardar un Bien Jurdico de mayor importancia jerrquica.
Ej.: Los 2 ciclistas que son atacados por perros y se suben al cap
de un carro y lo daan.
Ej.: La Seora habitante de la calle que con 2 hijos con discapacidad y despues de buscar por todas las vas posibles alguna
solucin no tiene otra opcin que hurtar bienes jurdicos ajenos.

Estado de Necesidad Exculpante


5. Una manera de determinar si es un caso de Estado de NecesiSe trata del tema de Derechos de Necesidad estudiado por Kant.
dad Justificante o Exculpante es poner en una balanza el Bien
Jurdico agredido y el Bien Jurdico defendido.
1. En este caso el Bien jurdico Protegido tiene el mismo valor
jerrquico que el Bien Jurdico Lesionado.
Ej.: El caso Carmen - Una mujer casi autista a la que un magnate
2. Es una causal de ausencia de culpabilidad.
le pide que se case con l, en un yate en alta mar, hay una
3. Se ha realizado un Injusto Penal (Conducta Tpica y Antijurdica) pero se ha realizado en un Estado de Necesidad Exculpante y
tormenta y el yate se est hundiendo, slo hay un salvavidas y
ella se lo arrebata a l para salvarse, con conocimiento de que l
por lo tanto al individuo no se le declara culpable.
4. Aunque la conducta no est permitida, la situacin de peligro
se iba a morir.
inminente fue la que la llev a actuar as.

Tpica

Conducta

Antijurdica

La Legtima Defensa y
el Estado de Necesidad Justificante
Excluyen la Antijuricidad

Culpable

El Estado de Necesidad Exculpante


es una causal de ausencia de culpabilidad
Genera un Injusto Penal.

L. Otros Comentarios
a.) Comparando el Derecho Penal con el Derecho Civil y los
actos jurdicos. Si una conducta no es Antijurdica no produce
efectos jurdicos, es inexistente y el efecto de la no existencia es
que el sujeto investigado debe quedar libre.

La Conducta Tpica debe cumplir todos los requisitos objetivos y subjetivos del Tipo Penal.
Causales de Ausencia de Tipicidad o causales de atipicidad:
- Consentimiento del Sujeto Pasivo.
- El error de tipo invencible.

b.) La Legtima Defensa genera ausencia de responsabilidad


penal. El permiso surge cuando se cumplen los requisitos y
hace que el Estado no pueda sancionar Penalmente ni con
Medida de Seguridad.

3. Conducta Antijurdica
Que se cumpla un aspecto material: que haya lesionado o
puesto en peligro un Bien Jurdico.
Que se cumpla un aspecto formal: que el dao haya sido
ocasionado sin justa causa o sea, que no tenga permiso
amparado en la Legtima Defensa o en el Estado de Necesidad
Justificante.
Ej.: La persona que mientras merca en Carulla se come una
uva. Se considera un Hurto de bagatela.
Como el Derecho Penal se diferencia de las otras ramas por la
gravedad de sus sanciones entonces su accionar se reserva
para las conductas ms violentas y agresivas no para las
mnimas - El Derecho penal no naci para proteger guevonaditas y maricaditas.
El Anlisis es escalonado y evolutivo: El Derecho Penal
entiende que para que una Conducta sea Antijurdica primero
se debe confirmar que sea Tpica y an ms, si se demuestra
que no hay Conducta ya no procede anlizar la Tipicidad pues
esta es un predicado de la misma, es un adjetivo de la Conducta.
Ej.: El caso del nio que por robar manzanas, le dispara y lo
mata el dueo de las mismas que es invlido - Ser Legtima
Defensa? Hay Proporcionalidad? Pudo actuar distinto siendo
un nio?

c.) Aclaracin
Homicidio
es diferente a
No es Antijurdico pues
la Legtima Defensa y el
Ordenamiento Jurdico
lo autorizan.

Delito de Homicidio
Cumple los 4 requisitos.

d.) El Suicidio y las autoagresiones no estn prohibidas por la


Ley as que detener a un suicida no es actuar en Legtima
Defensa. Si el que ayuda a un suicida acta sustentado en el
error de creer que el que se suicida est equivocado o perturbado puede defenderse de la acusacin del suicida por las
agresiones con esta justificacin.
e.) La Legtima Defensa tiene el lmite impuesto por el agredido, este puede decidir que no lo defiendan.
M. Definiciones
1. Conducta
No cualquier fenmeno puede considerarse como conducta.
Slo puede ser un acto humano, pues es el nico que tiene
voluntad para poder delinquir.
Voluntad del sujeto que se expresa en el mundo exterior.
Causales de exclusin o ausencia de conducta:
- Estados de plena inconciencia.
- Los Movimientos Reflejos y
- La fuerza irresistible.
2. Conducta Tpica
No basta con que est regulada por el Cdigo Penal.
Primero debe estar tipificada, expresamente escrita y prohibida en la Ley.
Se requiere que la conducta cumpla todos y cada uno de los
requisitos exigidos en el Tipo Penal.
El Sujeto Pasivo en lo Penal puede ser una persona Natural o
Jurdica, el Sujeto Activo slo puede ser una persona Natural.
Ej.: El ladrn que por robar dispara al dueo de la casa que
haba muerto media hora antes de un infarto - Es una Conducta Atpica.

4. Conducta Culpable
Tiene que ser un Sujeto Imputable.
Debe ser un Sujeto que al momento de realizar el Injusto.
Penal (Conducta Tpica Antijurdica) tena conocimiento de la
Antijuridicidad de su conducta (Saba que actuaba Sin Justa
Causa).
Se le puede exigir otra conducta al sujeto.
Se predica del Sujeto que realiz la conducta.
El desconocimiento de la Antijuricidad lo llamaremos - Error
de Prohibicin - posible causal de Inculpabilidad o de No
Culpabilidad.
Hay error cuando hay discrepancia entre lo que cree el Sujeto
en la mente y la realidad.
Nota:
Dolo es conocer y querer.

Prohibiciones - Art 25: No


daar Bienes Jurdicos. Se
infringe al ejercer la accin
prohibida. Mandato de No
hacer, de Abstenerse, de
Omitir. Ej.: Art. 239 Del Hurto.
Mandatos- Art 25: Accin
para Proteger, ser solidario
para ayudar a proteger
Bienes Jurdicos de terceros.
Se infringe al omitir el
Mandato. Mandato de
Hacer, de Actuar. Ej.: Art.
131- De la omisin de
Socorro.
Permisos - Art. 32 #6 y #7 -:
Facultad para Proteger
Bienes Jurdicos Propios y/o
de Terceros. No se infringe
ni al actuar ni al abstenerse.
Pero se deben cumplir
unas condiciones. Existen
tres circunstancias: Legtima Defensa, Estado de
Necesidad Justificante y
Estado de Necesidad
Exculpante.

Derecho Penal
Normas Jurdicas
Prohibiciones

Omisiones

Describe una
Conducta con
verbos rectores
Art. 376 C.P.

Tipo
Penal

Personas
Naturales

Supuesto
de Hecho

Penas
Imputables

Dao
Lesin

Consecuencia
Jurdica

Medidas de
Seguridad
Inimputables
Art. 33 C.P.

Peligro

Bienes Jurdicos

Tpica
Injusto Penal
Conducta

Antijurdica

Culpable

A. Trastorno Mental
B. Inmadurez Sicolgica
C. Diversidad Sociocultural
D. Estados Similares
La Legtima Defensa y
el Estado de Necesidad Justificante
Excluyen la Antijuricidad
El Estado de Necesidad Exculpante
es una causal de ausencia de culpabilidad
Genera un Injusto Penal.

Primero debe estar tipificada, expresamente escrita y prohibida en la Ley. Pero no es suficiente
con esto. Se requiere que la conducta cumpla todos y cada uno de los requisitos objetivos y
subjetivos exigidos en el Tipo Penal para ser Tpica.
Si se determina que no hay conducta
no es necesario proceder con el siguiente
nivel de anlisis. Pero si se determina
que hay conducta se procede a definir
si la Conducta es Tpica.

Determinar primero si hay o no


conducta: Voluntad del animal humano
que se manifiesta en el mundo exterior.
Razones de Exclusin:
1. Estados de plena inconciencia:
Sonambulismo, Hipnosis.
2. Movimientos Reflejos. Ej.: Jos va al
ortopedista y durante el chequeo de
los reflejos reacciona inesperadamente
y le causa un dao al mdico. Un Jven
en una discoteca es quemado por un
amigo con una candela, reacciona de
forma inesperada golpeando a alguien.
3. La Fuerza Irresistible. Ej.: Juan de 3
aos es hijo de Pedro, Juan juega en la
orilla de la piscina mientras Pedro lo
cuida, Pedro sufre un desmayo y cae
sobre Juan fracturandole la cabeza,
Juan fallece a consecuencia de esto.
Tambin puede ser por causa de la
naturaleza. Hay un fuerte temblor,
Pedro cae con el mismo resultado. O
por un tercero, Pedro es empujado por
un mesero del hotel y cae sobre Juan
con el mismo resultado.
En estos casos no hay conducta por
no haber voluntad.

Razones de exclusin:
Si se determina que hay una
1. Consentimiento del Sujeto Pasivo - Genera Atipicidad.
Conducta Tpica se procede a definir
2. El Error de tipo Invencible: Cuando el Sujeto no hubiera podido vencer el error
si la Conducta Tpica es
- Genera Atipicidad. Ej.: Los amigos que estando de cacera juegan a dispararle a un
Antijurdica.
espantapjaros que una vez le dan el tiro se queja y se percatan que era una persona.
Prueba: Se pregunta qu hubiera hecho un sujeto diligente y cuidadoso en una situacin similar.
No es Razn de exclusin:
El error de tipo Vencible: Cuando el Sujeto hubiera podido vencer
el error (Poner cuidado) - Genera Homicidio Culposo - Hay Conducta Tpica

Tpica
2

Conducta
1

Antijurdica
3

Para que sea Antijurdica debe cumplir con un:


Aspecto Material: Que haya un Dao, que se haya causado una Lesin o
un peligro a un Bien Jurdico ajeno.
Aspecto Formal: Que sea ocasionado el dao Sin Justa Causa.
Razones de Exclusin: La Justa Causa por normas de permiso
1. Legtima Defensa.
2. Estado de Necesidad Justificante.
3. Por el Artculo 11: Por el Dao Mnimo o dao de Bagatela.

Culpable
Es cuando se realiza un Injusto Penal por un Imputable que conozca la Antijuricidad de su acto y se le
pueda exigir otra conducta.
Razones de Exclusin:
1. Estado de Necesidad Exculpante - Ej.: El Caso Carmen - el nico salvavidas del yate.
2. Error de prohibicin Invencible: No haba forma de saber que se estaba cometiendo un Delito Genera un Sujeto No Culpable.
Ej.: Felipe lleva varias semanas recibiendo amenazas de alguien que conoce, saliendo tarde en la
noche ve que alguien se le acerca, manipulando algo en sus manos, cuando se acerca a su carro, el
cree erroneamente (discrepancia entre la realidad y lo que cree en la mente) que es el agresor y se
anticipa agrediendo a la persona confiado en que acta en legtima defensa, posteriormente se da
cuenta que no era quien lo amenazaba.
Razones de No exclusin:
Error de prohibicin Vencible: Con un poco de cuidado se hubiera podido evitar el Delito - Se da para
el Sujeto una Pena atenuada - Reducida. Prueba: Se pregunta si una persona promedio hubiera
podido salir del error y si la respuesta es si, este es un error vencible. Ej.: La mujer extranjera que se
practica un aborto en Colombia bajo el supuesto equivocado de que como en su pas el aborto
es legal en Colombia tambin.

Si se determina la existencia
del Injusto Penal. Si se determina la
Antijuridicidad de la Conducta Tpica
procedemos a determinar si la
Conducta Tpica Antijurdica es
Culpable.

N. La Teora del Delito - ltima aclaracin


La Teora del Delito tiene varios fines y funciones y uno de ellos
es que sea un medio analtico para resolver ordenadamente
Casos y/o Conductas Penales. Este anlisis debe seguir cierto
orden.
a.) Primero pregunta si hay Conducta, Voluntad del sujeto que
se expresa en el exterior, verificando que no haya motivos de
exclusin de la Conducta.
b.) En segundo lugar se pregunta si cumple con todos los
requisitos descritos en el Tipo Penal para que se de la tipicidad;
se pregunta en este paso adems si se pueden dar las razones
de exclusin de Tipicidad como: el Consentimiento del Sujeto
Pasivo, el Error de Tipo Vencible y el Error de Tipo Invencible. En
el Error de tipo la pregunta es; Qu hubiera hecho un sujeto
diligente y cuidadoso en una situacin similar?; si se responde
que con ms cuidado hubiera podido evitar el error es Vencible
y genera una Conducta Atpica de Homicidio Doloso y una
Conducta Tpica de Homicidio Culposo y se responde pues era
un error previsible; si se considera que por ms cuidado que

Tpica
2

Conducta
1

Error de Tipo

pusiere no hubiera podido evitar el error se considera Invencible, este error genera Conducta Atpica de tipo Penal Art. 32
#10 - Ausencia de Responsabilidad.
c.) Segn el Art. 21 del C.P. Las modalidades de Conducta
punible pueden ser Dolosas (Art.22) o Culposas (Art.23) pero el
Legislador en Colombia a aceptado y, es el nico tipo en que se
considera, que la Conducta Tpica de Homicidio puede ser
Dolosa (Art. 103) con intencin, Culposa (Art.104) sin intencin
o Preterinencional (Art. 105) ms all de la intencin, es un
resultado inesperado pero previsible.
d.) Si la Conducta no est expresamente mencionada por el
Legislador entonces no existe. Expresamente el Legislador dice
si es Dolosa, Culposa o Preterintencionada.
e.) Sino est expresamente consagrada por el Legislador la
Conducta es Atpica y por lo tanto ya no hay posibilidad de
Antijuricidad ni de Culpabilidad.
f.) La Conducta es Preterintencional cuando el resultado de la
misma va ms all de la intencin del Sujeto. Ej.: Ella slo quera
lesionarlo pero la infeccin del cuchillo lo mat.

Vencible: Por falta de Cuidado, era un error previsible - Genera una


Conducta Atpica de Homicidio Doloso y una Conducta Tpica de
Homicidio Culposo.
Invencible: Al error nadie est obligado y como es imposible salir del
error no hay una Conducta Tpica por desconocimiento del Sujeto
Pasivo en el caso de los amigos que salen de cacera y juegan tiro al
blanco con el espantapjaros - Genera una Conducta Atpica de
Homicidio Doloso. Conducta Atpica de tipo Penal.
Artculo 32. Ausencia de responsabilidad. No habr lugar a responsabilidad
penal cuando: 10. Se obre con error invencible de que no concurre en su
conducta un hecho constitutivo de la descripcin tpica o de que concurren
los presupuestos objetivos de una causal que excluya la responsabilidad. Si
el error fuere vencible la conducta ser punible cuando la ley la hubiere
previsto como culposa. Cuando el agente obre en un error sobre los
elementos que posibilitaran un tipo penal ms benigno, responder por la
realizacin del supuesto de hecho privilegiado.

Antijurdica
3

Culpable
4

Error de Prohibicin

Previamente se ha definido que el Sujeto es Imputable y tena


conocimiento de la Antijuricidad de su Conducta
Vencible: Con un poco de cuidado hubiera podido evitar el
dao - El Sujeto responde por una Conducta Tpica Antijurdica
Culpable con pena atenuada (rebajada). Ej.: La Sra extranjera que
realiza un aborto creyendolo legal o el caso del Sr que acta para
protegerse de una supuesta agresin creyendose autorizado
por una ley de permiso como la Legtima Defensa.
Invencible: No haba forma de evitar el dao - No hay culpabilidad, se genera el Injusto Penal y se declara al Sujeto Inculpable,
No Culpable.

O. Control Social
El Derecho Penal es ante todo una de las formas que tiene el
Estado para controlar la sociedad.
1. Control Social:
Conjunto de tcnicas, mecanismos e instrumentos dirigidos a
hacer que el sujeto se comporte de una determinada manera y
no de otra, es decir, la idea del Control Social parte de un
propsito y es que con esos mecanismos se busca generar la
idea de disciplina, tambin con el derecho Penal el Estado,
busca Orden y Disciplina.
2. El Control Social puede ser:
a.) Control Formal: Cuando esos instrumentos estn institucionalizados y se encuentran preestablecidos por parte del Estado
a travs de la Ley. Se pueden hacer cumplir con el uso legtimo
de la fuerza. Ej.: Todo el Derecho, las distintas ramas del
derecho.
b.) Control Informal: Se entiende que estn constituidos por
una serie de reglas o normas no preestablecidas formalmente
por la Ley, ni en la constitucin sino que se encuentran esparcidas y difuminadas en la sociedad, y pueden ser
Control Informal Legtimo: Creencias sociales, la
moral, las religiones, la cultura en general. No son
obligatorias y no pueden ser obligadas por el uso
legtimo de la fuerza.
Control Informal Ilegtimo: Grupos armados no
estatales de cualquier ndole, extorsiones a transporta
dores, barreras invisibles, Grupos de limpieza social.
3. Generalidades:
a.) Cuando el Estado apoya grupos de control social informales
ilegtimos, delictivos, tambin es delincuente.
b.) Un Estado de derecho slo puede actuar con el derecho
sino lo hace se deslegitima.
c.) El Estado siempre tiene que buscar diferenciarse del sujeto
que delinque.
d.) El Estado debe tener una superioridad tica, poltica y
jurdica muy superior respecto al delincuente.
Ej.: Un padre de familia, violento, atarvan, sinvergenza y
borracho, que maltrata todos los das a la esposa en todos los
niveles, mientras el hijo lo observa todo; hijo que en un
momento dado se comporta como el padre agrediendo a la
mam, con qu derecho va el padre a castigar al hijo?
Cuando el Estado y los que lo manejan actan contra la Ley,
queda desautorizado para exigirle un comportamiento
correcto a los ciudadanos.
4. Control Social - Formal - Derecho - Penal:
a.) Es el ms altamente formalizado de todos los mecanismos
de control por la especial gravedad de la sancin penal (Pena
privativa de la libertad), esto hace que este derecho tenga un
ADN propio.
b.) Esto obliga que al Estado se le pongan los mayores lmites,
las mayores restricciones, la mayor cantidad de controles para
que no sea arbitrario al momento de sancionar penalmente a
los sujetos.
c.) La nica fuente del Dcho Penal es el principio de legalidad,
por esto el nico rgano autorizado para crear tipos penales es

el Legislador con sus procedimientos estipulados en la Ley para


la creacin de la Ley y adems slo puede ser la Ley escrita.
d.) Las prohibiciones, los mandatos, las penas y las medidas de
seguridad tienen que estar escritas, por lo tanto est prohibida
la costumbre.
e.) No hay lugar para aplicar la costumbre slo la Ley escrita,
sino est escrita la prohibicin de la conducta entonces est
permitida y si la pena o medida de seguridad no est estipulada, no existe.
f.) Por ms grave que sea el comportamiento sino est escrito
en la Ley penal no est prohibido, pero esto solo obra para las
prohibiciones y mandatos, los permisos no estn escritos en la
Ley pues no hay una restriccin de la libertad, en las prohibiciones y mandatos si hay restriccin de la libertad.
g.) En el Dcho Penal y slo en este, funciona el Principio de
Favorabilidad: Cuando en una determinada situacin se
pueden aplicar 2, 3 ms normas, el operador jurdico debe
aplicar la ms favorable al acusado.
h.) Principio de In Dubio Pro Reo: Que quiere decir la duda se
resuelve a favor de la cosa - Toda duda se resuelve en favor del
procesado - Dudas de tipo procesal - La propuesta es cambiarlo
por In Dubio pro Hominem, para eliminar la palabra cosa.
i.) Debido Proceso
1.)Fiscala: Investiga, Imputa, Acusa y Exige la Condena.
2.) Defensa: Busca demostrar la inocencia, la exoneracin de la pena o la rebaja en determinados casos.
3.) Juez: Es el tercero imparcial, el rbitro imparcial y
equitativo - Cuando el juez no es convencido ni por la
fiscala ni por la defensa nace la duda y debe tomar la
decisin a favor del acusado -Ante la duda abstente-.
In dubio pro hominem.
j.) En el Dcho Penal la ignorancia de la Ley si sirve de excusa,
pero hay que probarla.
k.) En el Dcho Penal no hay incapaces ni absolutos ni relativos,
aqu hay imputables e inimputables.
l.) La responsabilidad Penal es personalsima, es intransferible;
en los dems derechos la responsabilidad es patrimonial, en lo
Penal se afecta es la libertad y nadie te puede reemplazar en la
carcel. Ej.: Cuando un Juez condena a 20 aos de carcel y el
sujeto se tira desde el piso 30 del edificio de los juzgados, la
pena se extingue. La obligacin no se extingue se transfiere a
los herederos, en lo Penal la pena se extingue cuando falta el
sujeto.
m.) El delito es la expresin de una violencia y la Pena tambin
- con el delito se causa un Dao a un Bien Jurdico, igual con la
Pena pero est se aplica al Condenado y no a un sujeto pasivo.
n.) Desde el punto de vista del Ser, desde lo ontolgico, el
Secuestro y la Privacin de la Libertad es lo mismo.
.) Cuando la Pena que da el Estado no da garantas al sujeto, el
Estado tambin es delincuente..
o.) Siempre es ms violento y agresivo el delito cometido por el
Estado. No es lo mismo que Juan mate a Pedro a que un
Alcalde mate a Pedro.
5. El Derecho Penal es un Sub Sistema del Control Social:
a.) El Derecho Penal no es el nico medio que tiene el Estado
para el Control Social, pero si es el ms drstico, ms letal, ms
violento, el ms reglamentado, con ms requisitos y con ms
controles y slo acta por los motivos ms graves.

b.) Porque el que ejerce el Control es el Estado, el Sistema Penal


es ms bien un Sub Sistema que hace parte del Sistema
General Estatal.
c.) El Sub Sistema Penal es una parte de un todo que es el
Estado.
d.) El que lo crea, lo aplica y ejecuta es el Estado, por lo tanto
cuando analizamos el Sub Sistema Penal estamos analizando el
Estado y si decimos que el Sub Sistema Penal a fracasado
decimos que el Estado a fracasado.
e.) El Sub Sistema Penal: Conjunto de instituciones y autoridades que cumplen unas funciones determinadas. Que en el
mbito Penal, identificamos as:
Agencia Legislativa: Creacin de la Norma Penal, es
decir, crean el Tipo Penal, crean las prohibiciones y mandatos y crean la consecuencia jurdica, o sea, crean las Penas
y las Medidas de Seguridad.
Agencia Judicial: Aplicacin de la Norma Penal, aplica las
prohibiciones, aplica los mandatos, aplica los permisos, y
aplica las Penas o no las aplica, y aplica las Medidas de
Seguridad o no las aplica cuando haya causales de
exclusin de Conducta, Tipicidad, Antijurcidad o Culpabilidad y por lo tanto ausencia de responsabilidad Penal.
Agencia Ejecutiva: Ejecucin de la Pena o de la Medida
de Seguridad.
Nota:
La Obligacin del Abogado es de Medios no de Resultados.
6. Hacen parte de la Agencia Judicial:
a.) La Fiscala (Es el Estado): Investigacin
b.) El Juez (Es el Estado): Juicio
c.) Estas dos partes deben garantizar el Debido Proceso del
Procedimiento Penal.
d.) Y el Juez debe dar una Sentencia Condenatoria o Sentencia
Absolutoria, sino hay Conducta Tpica Antijurdica y Culpable.
d.) Si no hay Conducta Tpica Antijurdica y Culpable es el
Estado el que queda impedido para sancionar con Pena o
Medida de Seguridad.
7. Y la Polica?:
a.) Hace parte de la Agencia Ejecutiva.
b.) Slo se puede capturar a las personas de dos formas:
En Flagrancia: El Sujeto es sorprendido durante la
ejecucin del delito Con las manos en la masa, puede ser
capturado por cualquier persona, no solo por la polica.
Ej.: Juan mata a Pedro y con el arma en la mano va y se
entrega a la Polica, no puede ser arrestado, pues no hay
flagrancia y todava no hay Orden de captura.
Por orden escrita de un Juez de Control de Garantas,
luego de ser solicitada por la Fiscala, despus de investigacin exaustiva que permita la individualizacin del
Sujeto (Sospechoso).
c.) 3 talentos de los Juristas
El arte de saberlo Pedir (Fiscala y Defensa)
El arte de saberlo Probar (Fiscala y Defensa)
El arte de saberlo Dar (El Juez)
- Cuando el Juez niega la orden de captura, est
ejerciendo control de Constitucionalidad, porque por
encima de la Ley est la Constitucin.
- Todos los Jueces son Jueces de Constitucionalidad

porque sus decisiones no pueden ir en contra de la


Constitucin.
- Todos los Servidores Pblicos pueden y deben
hacer control de Constitucionalidad.
8. Elementos que se repiten entre: el Sistema de Control Formal
y los Sistemas de Control Informal, legtimos e ilegtimos...
Norma:
- En el S de C Formal: est dada por el Legislador, est
reconocida por el Ordenamiento Jurdico y es coercible
por la fuerza del Estado.
- En el S de C Informal Legtimo: se encuentran esparcidas,
difuminada en la sociedad y aunque en teora no es
coercible el rechazo social logra muchas veces alinear a los
sujetos en un comportamiento determinado.
- En el S de C Informal Ilegtimo: se encuentran esparcidas
en ciertos sectores de la sociedad, no estn escritas y
pueden variar de sector a sector y da con da, es coercible
pero por una fuerza no legtima.
Debido Proceso:
- En el S de C Formal: est dado por la autoridad determinada por el Ordenamiento Jurdico y el Estado est obligado a actuar conforme a ella por ser un Estado de Derecho. El Sujeto sabe que esperar del Estado en el momento
en que comete una infraccin.
- En el S de C Informal Legtimo: No existe un debido
proceso, la condena puede llegar sin derecho a una
legtima defensa, ni a replica ni a segunda instancia.
- En el S de C Informal Ilegtimo: No existe debido proceso,
la sola sospecha te condena sin derecho a duda y la sancin puede llegar antes de saber que cometiste una falta.
Sancin:
- En el S de C Formal: Se llega a ella despus de agotar una
serie de recursos y garantas para el procesado y puede ser
que al final se de una pena o una medida de seguridad o
tambin la exoneracin, la inculpabilidad del sujeto o su
inocencia.
- En el S de C Informal Legtimo: La Sancin puede ser el
rechazo social y si algo queda de conciencia en el sujeto, el
remordimiento.
- En el S de C Informal Ilegtimo: Dependiendo de la gravedad de la falta, de su comportamiento en el pasado, o de si
es la primera que comete, puede ir desde la pena de
muerte hasta la de destierro (desplazamiento), pasando
por la extorcin.
9. El Debido Proceso:
a.) No siempre termina en una Sancin Condenatoria, tambin
puede terminar en un pronunciamiento Absolutorio.
b.) El Juez de Garantas pregunta al Fiscal por las razones
Jurdicas y Constitucionales que sustentan la solicitud de
Orden de Captura que le solicita.
c.) Somo muy rpidos para juzgar con la ayuda de los medios
de comunicacin y dejamos a un lado el Debido Proceso y
olvidamos el principio de inocencia, que es el nico que debe
estar presente durante el Proceso.
d.) Es ms grave condenar a un inocente que absolver a un
culpable.
e.) No tener ideas y poder escribirlas es una de las gabelas que
tiene el periodismo.

f.) Investigar cada caso, siempre, a la luz del Principio de


Inocencia.
g.) Pensar es un parto de la inteligencia, es un acto esencialmente doloroso.
h.) Sobre la teora del valor de la virginidad se construy un
discurso que determin cuales mujeres son buenas y cuales
malas, un discurso en contra de la prostitucin primordialmente; si todos fuesemos putas y putos no tendramos punto de
comparacin ni de argumentacin para juzgar quien es bueno
y quien es malo en la materia.

ejercer todo su poder y control (la Crcel) los Sujetos puedan


delinquir.
i.) Si el Sujeto que sale de la crcel, sale peor, esto tambin es
perjudicial para la sociedad que clam para llevarlo all.

10. El Sub Sistema Penal pero desde el Funcionario:


a.) El Funcionario debe ser regulado y autoregularse.
b.) El SSP como: Sistema Normativo: Lo escrito, cdigos y leyes.
Sistema de Funciones: Lo real, las acciones.
c.) El SSP como Sistema Normativo: Es el conjunto de normas
que regulan el ejercicio del Control Punitivo por parte del
Estado; son las normas que regulan el actuar de los funcionarios del Sistema Penal.
Cmo debe el Estado ejercer el Control? de acuerdo con la
Constitucin, a la ley y los tratados internacionales - Nos
ubicamos en el plano analtico del Deber Ser.
d.)Como ejerce efectivamente el Estado el Control?, o sea,
como realmente lo ejerce, es el plano del Ser.

A. La Criminalizacin Primaria:
a.) Es la creacin de la Norma Penal.
b.) Est en manos de la Agencia Legislativa
c.) Cuando el Legislador est creando la Norma Penal, toma
varias decisiones:
Selecciona que sujetos deben ingresar al Sistema Penal y
quienes quedan excluidos.
Dentro de los sujetos seleccionados cuales deben perma
necer y cuales pueden ser excluidos posteriormente.
Y de los que retiene el Estado selecciona a cuales dar un
tratamiento benvolo, benigno y a cuales un tratamiento
ms drstico.
d.) Por lo tanto desde el inicio el Estado y el Legislador est
siendo desiguales, estn actuando inconstitucionalmente, en
contra va de los tratados internacionales de Derechos Humanos.
e.) La posibilidad de ser ingresados o excluidos del Sistema
Penal est directa o indirectamente relacionado con el Estrato
Social del Sujeto.

e.) Ejemplos:
El Deber Ser: la norma dice que solo se puede capturar en
flagrancia o por orden de captura y el Ser es que el Estado en
realidad los capture as, pero el Estado no acta siempre de
manera legtima. Si el Estado actuara con el Deber Ser este sera
completamente honesto.
El Ser: El Artculo 4 del C.P. que habla sobre la resocializacin del condenado vende una idea que el estado no alcanza
ni a rozar, el funcionamiento, el Ser, del Estado en este caso es
totalmente contrario a la resocializacin del sujeto.
f.) El Estado est delinquiendo, es ilegal cuando no cumple las
normas a cabalidad.
g.) Como ciudadanos de a pie asumimos que lo que la norma
dice realmente se aplica en la Realidad.
h.) Cmo se explica que en un lugar en donde el Estado puede

11. La Criminalizacin:
El anlisis que han hecho muchos estudiosos y crticos del
derecho del Sub Sistema Penal desde su funcionamiento, cmo
funciona en la realidad y no cmo debera funcionar, la criminalizacin es desde el Ser y no desde el Deber Ser.

B. La Criminalizacin Secundaria:
a.) Cuando Aplica la Norma con la Agencia Judicial.
b.) Cuando Ejecuta la Sancin, Pena o Medida de Seguridad, a
travs de la Agencia Ejecutiva.
c.) La desigualdad de la Criminalizacin Primaria se contina, se
conserva, se mantiene en esta etapa.
d.) La prueba de esto es el Artculo 38 del C.P.- De la medida de
Prisin Domiciliaria, el Tipo penal discrimina de tal manera que
es un derecho solo para ciertas personas. El Juez es el determinante de esta desigualdad que cre el Legislador.

As funciona la Criminalizacin
Artculo 305 del C.P. - De la Usura
Qu exige el tipo: Que el inters cobrado exceda en la mitad del
inters bancario corriente que para el perodo correspondiente
estn cobrando los bancos.
Pena: entre 2.8 aos y 7.5 aos
Quin puede ser el Sujeto Activo de este delito? personas
economicamente pudientes.
En este delito es casi imposible la Flagrancia.
Si el Deudor fuera a poner la denuncia no tendra pruebas para
aportar y si dejara de pagar el Usurero tampoco pondra la
denuncia pues o hace una falsa denuncia o se arriesga a que la
informacin que entregue lo ponga en la mira de una investigacin de oficio de parte del juez.

Artculo 239 del C.P. - Del Hurto


Qu exige el tipo: El que se apodere de cosa mueble ajena, con
el propsito de obtener provecho para si o para otro...
Pena: entre 2.8 aos y 9 aos
Quin puede ser el Sujeto Activo de este delito? personas de
bajos estratos econmicos de la sociedad, habitantes de la calle,
personas sin hogar ni familia.
Desde el punto de vista probatorio es ms fcil demostrar el
hurto.
Es un delito con alta cantidad de capturas por flagrancia.
El que llega al hurto lo tiene ms fcil para ingresar y ms dificil
para salir del Sistema Penal.

El Sistema Penal no acta desigualmente por azar, es una decisin deliverada y consciente del Estado que se
expresa en las 3 Agencias del Poder Pblico.

Segn Zaffaroni:
El Estado selecciona los menos fuertes, a la criminalidad burda
y tosca, porque sabe que a esa criminalidad la puede derrotar.
El Estado quiere sobrevivir y no puede arriesgarse a sufrir la
deslegitimacin frente a los ciudadanos por intentar enfrentar
a un Sujeto que puede tener ms poder que l.
El Estado conscientemente elige enemigos dbiles pues hay
poderes ms fuertes que el mismo Estado y el costo de perseguirlos es muy alto a todos los niveles.
La Negociacin con ciertos delincuentes es el reconocimiento
del Estado de que no puede vencerlo y quiere evitar que lo
derroten.