UNIVERSIDAD PARTICULAR

DE CHICLAYO
FACULTAD DE DERECHO
INTEGRANTES:
- Gastulo Dvila, Ruth Loren.
- Palomino Arrascue, ngel Csar.

CICLO:
IX

TEMA:
Modalidades de Obligaciones (De dar, de hacer y de no hacer).

CTEDRA:
Derecho Civil VII.

DOCENTE:
Dr. Cstulo Rojas Daz.
1

DEDICATORIA

DEDICATORIA

Dios Todopoderoso por iluminar nuestras

vidas, ensearnos el camino a seguir y estar
siempre con nosotros en los buenos y sobre todo
en los malos momentos.
A nuestros padres y hermanos, por sus
esfuerzos por el apoyo constante y por su
respaldo en cada paso de nuestras vidas; a ellos
con gratitud y amor.

Los integrantes.

AGRADECIMIENTO

AGRADECIMIENTO
A Dios, nuestro Seor, nuestro gua, por
ensearnos el camino correcto de la vida, y
fortalecernos cada da con su Santo Espritu.
A la Universidad de Chiclayo, por darnos
la oportunidad de superarnos profesionalmente, a
nuestros maestros y en especial a nuestro
MAESTRO CSTULO ROJAS DAZ por compartir
sus conocimientos y vivencias profesionales, por
sus

consejos

preocupacin

de

nuestra

motivacin acadmica, infinitas gracias.

A todas las personas que demuestran
inters en nuestra superacin, por su ayuda
idnea, por su amor, paciencia, comprensin y
motivacin; por creer y confiar siempre en
nosotros, apoyndonos para lograr nuestras
metas, Gracias por ensearnos

que todo se

aprende y que todo esfuerzo al final se corona

con recompensa.

Los integrantes.

ndice

NDICE:
DEDICATORIA..03

AGRADECIMIENTO.05

INTRODUCCIN......09

TEMA: MODALIDADES DE OBLIGACIONES

1.- Obligaciones de Dar..11

2.- Obligaciones de Hacer.25

3.- Obligaciones de No Hacer...31

CONCLUSIONES..34

BIBLIOGRAFA.36

Introduccin

Introduccin

En el presente trabajo trataremos el tema de las modalidades que presentan las

obligaciones que no es ms que un vnculo derecho por el cual una o varias
personas estn obligadas a dar hacer o no hacer una cosa, adems trataremos los
requisitos esenciales de las obligaciones, las caractersticas de las obligaciones,
las fuentes de la obligaciones.
Trataremos de manera sucinta los contratos que no es ms que un convenio entre
una o varias personas por medio del cual se obligan con respecto a una o varias
otras a dar, hacer o no hacer una cosa, hablaremos tambin de la clasificacin de
la clasificacin de los contratos definiendo cada uno de ellos.
Otros de los temas tratados en el presente trabajo lo es el consentimiento que no
es ms que el concierto de voluntades, as mismo abarcaremos los requisitos para
la validez de las conversiones, los vicios del consentimiento el error, el dolo, la
lesin; adems hablaremos de la clasificacin de las obligaciones, la obligaciones
simples, solidarias, accesorias, de hacer y no hacer.
Finalmente abarcaremos el tema el modo de extincin de una obligacin y sus
diferentes maneras como son: Por el pago, por consignacin, por la
compensacin, por la Confusin, Por la Novacin, Por la condenacin Por
Extincin de la cosa debida

MODALIDADES DE
OBLIGACIONES

10

Modalidades de Obligaciones
1.- OBLIGACIONES DE DAR:
No se regula en este Ttulo I, relativo a las obligaciones de dar, el modo de
transferir la propiedad de los bienes, tampoco se ocupa dicho Ttulo de las
cuestiones relacionadas con las mejoras, frutos y productos, que s haban sido
considerados en el Proyecto de la Comisin encargada del Estudio y Revisin del
Cdigo Civil (artculos 1155 a 1157).
En cuanto a la transmisin de la propiedad, el nuevo Cdigo Civil rige la materia
en sus artculos 947 a 949 del Cdigo Civil. El artculo 947 establece que la
transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la
tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente.
De este modo se disipa cualquier duda respecto de la forma como se transfiere el
dominio de las cosas muebles. Esta norma, de origen romano, se inspira en los
artculos 1095 del Cdigo Espaol y 929 del Cdigo Alemn. La exigencia de la
tradicin, aunque imperfecta y criticada, constituye el medio ms adecuado para
dar publicidad a la transferencia de dominio de tales bienes
Conviene aclarar los verdaderos alcances de la tradicin, sealados por el nuevo
Cdigo Civil. La tradicin, conforme al artculo 901, se realiza mediante la entrega
del bien a quien debe recibirlo o a la persona designada por l o por la ley, con las
formalidades que sta establece. Por ella se adquiere la posesin, de acuerdo con
el artculo 43 FELIPE STERLING PARODI 900, salvo los casos de adquisicin
originaria que establece la ley. La tradicin tambin se verifica en la forma prevista
por los artculos 902 y 903 del mismo Cdigo.
El artculo 948 del nuevo Cdigo Civil reproduce la regla del artculo 890 del
Cdigo de 1936, por lo cual nos eximimos de mayores comentarios. El precepto
establece que quien de buena fe y como propietario recibe de otro la posesin de
una cosa mueble, adquiere el dominio, aunque el enajenan te de la posesin
carezca de facultad para hacerlo. Se exceptan de esta regla los bienes perdidos
y los adquiridos con infraccin de la ley penal>>.
El artculo 949 es de texto similar al artculo 1172 del Cdigo de 1936; consagra la
doctrina de que la sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al
acreedor propietario de l, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario.
La norma reviste singular importancia, pues dispone con toda claridad que el
simple acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor transfiere el dominio
de los inmuebles. Esta regla de origen francs -consignada en el artculo 1138 del
11

Cdigo Napolenico es acogida por otras legislaciones, tales como los artculos
408, inciso 1), del Cdigo Portugus, 2014 del Cdigo Mejicano y 1138 del Cdigo
Dominicano.
El legislador de 1984, lamentablemente, ha optado para la transferencia de los
bienes inmuebles por el sistema dual-cuyo origen se encuentra en la ley francesaal que se refera el legislador de 1936, esto es, el de la propiedad relativa y el de la
propiedad absoluta. La primera, consagrada por el artculo 949 del Cdigo,
transfiere el dominio por el simple acuerdo de voluntades.
La segunda, se asienta en la fe del registro y produce efecto erga omnes. En
cuanto al tema de las mejoras, frutos y productos, los artculos contenidos en el
Proyecto de la Comisin encargada del Estudio y Revisin del Cdigo de 1936
fueron suprimidos por la Comisin Revisora. Puesto que se trataba de una materia
de relevante importancia en el campo de las obligaciones de dar bienes ciertos y
ya que se establecan preceptos que eran privativos para esta clase de
obligaciones, resultaba adecuado que tal materia estuviera prevista en forma
expresa en el articulado referente a las obligaciones de dar.
El artculo 1155 del Proyecto consagraba la doctrina de que las mejoras naturales
de la cosa, es decir, aqullas que son obra de la naturaleza, incorporadas despus
de contrada la obligacin, correspondan al propietario. El precepto agregaba que
si el propietario era el deudor, poda solicitar al acreedor el valor de tales mejoras
naturales; y si ste no estaba dispuesto a abonarlas, el deudor, a su sola eleccin,
poda dejar sin efecto la obligacin o exigir su cumplimiento tal como estuvo
originalmente pactada.
El artculo 1156 del Proyecto, por su parte, se refera a las mejoras artificiales o
industriales. El precepto prohiba al deudor introducir tales mejoras en el bien sin
el consentimiento del acreedor, excepto cuando tenan la calidad jurdica de
necesarias, esto es, cuando estaban destinadas a la conservacin o preservacin
del bien. Si el acreedor era el dueo, estaba obligado a abonar el valor de las
mejoras necesarias al deudor, ya que ste las introdujo para evitar la prdida,
deterioro o destruccin del bien. Si, por el contrario, el propietario era el deudor,
poda solicitar al acreedor el pago del valor de tales mejoras; y si ste no estaba
dispuesto a abonar las, el deudor, a su sola eleccin, poda dejar sin efecto la
obligacin o exigir su cumplimiento tal como estuvo originalmente pactada.
El artculo 1157, finalmente, normaba el destino de los frutos y productos del bien
desde que se contraa la obligacin hasta su entrega, as como el destino de los
frutos pendientes al da de la entrega. Prescriba que los frutos y productos de la
cosa, si era mueble, correspondan al deudor desde el momento en que se
12

contraa la obligacin hasta su entrega; y, si era inmueble, al acreedor desde la

fecha en que se contraa la obligacin.
La norma tena que solucionar, por otra parte, el destino de los frutos pendientes al
efectuarse la entrega; y por ello, basndose en el artculo 583 del Cdigo Civil
Argentino y en la segunda parte del artculo 868 del Cdigo Brasileo de 1916,
claramente estableca que tales frutos correspondieran al acreedor. Luego de las
aclaraciones que anteceden se analizan los preceptos del nuevo Cdigo.
Los artculos 1132 a 1141 tratan de las obligaciones de dar bienes ciertos; los
artculos 1142 a 1147, de las obligaciones de dar bienes inciertos. En ambos casos
se propone una legislacin ms completa y explcita que la del Cdigo de 1936.
Antes de examinar las normas del Cdigo es necesario formular una aclaracin.
Existen dos tendencias legislativas: la primera, representada entre otros Cdigos
por el Francs, Alemn, Espaol, Portugus, Etope y Griego, que no definen el
objeto de las obligaciones de dar; la segunda, representada entre otros Cdigos
por el Argentino y el Mejicano, que legislan en forma expresa el campo de
aplicacin de tales obligaciones. En el Libro VI se ha optado por el primer sistema
por considerar que esa delimitacin corresponde a la doctrina.
Una norma que seale el mbito de las reglas sobre las obligaciones de dar cosas
ciertas, tal como lo hacen el artculo 574 del Cdigo Civil Argentino o el artculo
2011 del Cdigo Mejicano, asume el riesgo de incurrir en errores u omisiones .
Puede expresarse, en este orden de ideas, que en la misma medida en que las
reglas del Libro VI se aplican sin restricciones cuando la obligacin de dar tiene
por objeto transferir el dominio de un bien o pagar el debido, ellas no rigen para
cierta clase de contratos como -por ejemplo- los de locacin-conduccin o de
comodato, porque stos estn regulados por normas que les son privativas y que
se encuentran ubicadas en otras partes del Cdigo.
Cabe observar, tambin a modo de ejemplo, que las reglas referentes a las
obligaciones de dar bienes ciertos operan supletoriamente cuando la obligacin
tiene por objeto crear un derecho real temporaL Corresponde a las partes, en
consecuencia, probar, ante la obligacin de entregar un bien, el fin que determin
tal entrega y su recepcin y, sobre la base de ello, decidir si los preceptos
referentes a las obligaciones de dar bienes ciertos se aplican irrestricta o
supletoriamente, o si esos preceptos no tienen cabida en la relacin jurdica que
se estableci.
El texto del artculo 1132 es similar al del artculo 1171 del Cdigo de 1936, con un
agregado que aclara sus alcances. El acreedor de bien cierto no puede ser
obligado a recibir prestacin distinta, aunque sea de mayor valor, por cuanto, en
13

materia de ejecucin de obligaciones, los bienes no se consideran en funcin del

valor abstracto u objetivo que tengan, sino en consideracin a quien tiene un
derecho sobre ellos. Por esa razn tambin, el acreedor no est en aptitud de
exigir un bien diferente al que se le debe, aun cuando sea de menor valor.
El deudor debe cumplir con la prestacin debida, sin emplear prestaciones
sustitutorias para extinguir la obligacin, salvo pacto en contrario. La norma tiene
su origen en los artculos 1243 del Cdigo Francs, 2225 del Cdigo Civil Peruano
de 1852, 1245 del Cdigo Civil Italiano de 1865, 1166 del Cdigo Espaol, 863 del
Cdigo Brasileo de 1916, 2012 del Cdigo Mejicano, 1458, primer prrafo, del
Cdigo Civil Uruguayo, 1290 del Cdigo Civil Venezolano, 307 del Cdigo Civil
Boliviano, 1569, segundo prrafo, del Cdigo Civil Chileno, 1627, segunda parte,
del Cdigo Civil Colombiano, 1612, segundo prrafo, del Cdigo Civil Ecuatoriano,
1243 del Cdigo Civil Dominicano, 177, primer prrafo, del Proyecto FrancoItaliano de Cdigo de las Obligaciones y Contratos, 614, primera parte, del
Proyecto Snchez de Bustamante de Cdigo Civil Cubano, y 851, primera parte,
del Anteproyecto Ossorio de Cdigo Civil Boliviano.
El artculo 1133 es nuevo y se inspira en el artculo 260 del Cdigo Civil Alemn. El
precepto exige que el obligado a dar un conjunto de bienes ciertos informe sobre
su estado cuando lo solicite el acreedor. La norma est destinada a cautelar los
derechos del acreedor titular de un conjunto de bienes ciertos, quien puede
solicitar informes sobre la prestacin durante el periodo que transcurre entre la
fecha en que se contrae la obligacin y el da de su cumplimiento.
El bien debe entregarse con sus accesorios, salvo que lo contrario resulte de la
ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso. El artculo 1134
tambin consigna un precepto novedoso respecto al Cdigo de 1936. Este artculo
dispone, en su primera parte, que la obligacin de dar exige al deudor que
conserve el bien hasta su entrega. Aunque se trata de un deber elemental, se ha
considerado conveniente sealarlo en forma expresa. El origen de este principio
se encuentra en los artculos 1136 y 1137 del Cdigo Francs, 1094 del Cdigo
Espaol, 1177 del Cdigo Italiano y 1136 y 1137 del Cdigo Dominicano.
La segunda parte de la norma prescribe que la obligacin de dar tambin
comprende la de entregar los accesorios del bien, salvo que lo contrario resultase
de la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso. La regla
contiene una simple aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de
lo principal y encuentra su inspiracin en los artculos 314 del Cdigo Alemn,
1097 del Cdigo Espaol, 575 del Cdigo Argentino, 864 del Cdigo Brasileo de
1916,370 del Cdigo Griego, 2013 del Cdigo Mejicano y 186 del Anteproyecto
Brasileo de Cdigo de las Obligaciones. Artculo 1135.- Cuando el bien es
14

inmueble y concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se ha

obligado a entregarlo, se prefiere al acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido
primeramente inscrito o, en defecto de inscripcin, al acreedor cuyo ttulo sea de
fecha anterior.
Se prefiere, en este ltimo caso, el ttulo que conste de documento de fecha cierta
ms antigua. Artculo 1136.- Si el bien cierto que debe entregarse es mueble y
lo reclamasen diversos acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese
obligado a entregarlo, ser preferido el acreedor de buena fe a quien el deudor
hizo tradicin de l, aunque su ttulo sea de fecha posterior. Si el deudor no hizo
tradicin del bien, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior;
prevaleciendo, en este ltimo caso, el ttulo que conste de documento de fecha
cierta ms antigua. Los artculos 1135 y 1136 son sustancialmente de igual texto
que los artculos 1174 y 1173 del Cdigo Civil de 1936.
Se ha sustituido en ambos preceptos la expresin instrumento pblico>> -que
usa dicho Cdigo- por la expresin <>, y se ha agregado, a sugerencia nuestra
formulada a la Comisin Revisora, la expresin de buena fe>> en relacin al
acreedor que haya inscrito su ttulo, para ser preferido en el caso del primero de
los artculos citados. El artculo 1135, con antecedente en el artculo 1485,
segundo prrafo, del Proyecto de Cdigo Civil Peruano de 1891, se refiere a la
hiptesis de que el deudor se hubiera obligado a entregar un mismo inmueble a
diversos acreedores y a las normas de preferencia que en esos casos operaran.
El precepto seala que ser preferido el acreedor de buena fe cuyo ttulo haya
sido inscrito o, en su defecto, aqul cuyo ttulo sea de fecha anterior, salvo, en
este ltimo caso, que el de alguno conste de documento de fecha cierta ms
antigua. Esta ltima expresin, sustitutoria de la que emplea el Cdigo de 1936 y
recogida por el artculo 2015 del Cdigo de Etiopa, es perfectamente congruente
con el espritu del artculo 1174 citado.
El mismo no tena por qu referirse a la existencia de un instrumento pblico.
Bastaba con un documento de fecha cierta. Por ejemplo, los documentos privados
reconocidos judicialmente o aquellos que se hayan inscrito en los Registros
Pblicos a mrito de leyes especiales y los otorgados por personas que hayan
fallecido o sean incapaces de suscribirlos, deben tener, para los fines previstos por
el artculo 1135, la misma eficacia jurdica que los instrumentos pblicos.
En cuanto al concepto de la buena fe agregado en este artculo, conviene formular
algunos comentarios. Precisa aclararse de antemano que, aun cuando la cuestin
pueda parecer obvia, se ha estimado conveniente aclararla en el artculo en forma
expresa, con el propsito de evitar toda clase de controversias al respecto.
15

Se ha afirmado con acierto que es principio elemental que la garanta de los

Registros no ampara ni puede amparar la mala fe .. Inclusive, aquellas
legislaciones como la alemana y la suiza, que dan al Registro alcances mucho
mayores que los que tiene en el Per, consideran la mala fe como causal de
prdida de la garanta que otorgan>> (Exposicin de Motivos del Reglamento
General de los Registros Pblicos).
En atencin a estas consideraciones, el artculo IX del Ttulo Preliminar del
Reglamento General citado prescribe que las normas sobre los Registros no
amparan la mala fe>>, lo que concuerda con el inciso e) de su artculo 173, segn
el cual la nulidad que se declare respecto de una inscripcin puede afectar al
tercero adquirente de un derecho, cuando se compruebe que ha procedido de
mala fe. Estas reglas armonizan perfectamente con la solucin del artculo 1135.
La forma de resolver la cuestin planteada no ha sido uniforme a lo largo del
tiempo. Jos Mara Foncillas, en su obra titulada Eljus ad remen el Derecho Civil
moderno>>, menciona al estudiar el Derecho de la Edad Media, que en ste, el
segundo contratante era preferido al primero, si ste obraba de mala fe.
Esta idea se mantuvo hasta mediados del siglo XVIII y pas al Cdigo Prusiano en
1794. Por el contrario, la ley prusiana sobre adquisicin de la propiedad, de fecha
5 de mayo de 1872, estableci el principio segn el cual, una vez practicada la
inscripcin, el adquirente de un inmueble no puede ser atacado; incluso si al
momento de la conclusin del contrato o de la transferencia de la propiedad
hubiera tenido conocimiento de un contrato de enajenacin anterior del mismo
inmueble.
Comentando esta ltima solucin agrega Foncillas: Estos conceptos no hacen sino
ratificar la necesidad de precisar, respecto de la concurrencia de acreedores, que
ser preferido el acreedor 50 BLIGACIONES DE DAR cuyo ttulo haya sido
primeramente inscrito, siempre que hubiera actuado de buena fe. Conviene
indicar, finalmente, que la norma comentada concuerda tambin con el artculo
2014 del nuevo Cdigo Civil, segn el cual el tercero que de buena fe adquiere a
ttulo oneroso algn derecho de persona que en el registro aparece con facultades
para otorgarlo, mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque
despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que
no consten en los registros pblicos.
La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la
inexactitud del registro. La regla transcrita encuentra su antecedente inmediato
en el artculo 34 de la Ley Hipotecaria Espaola. El artculo 1136, por su parte, al
consignar el mismo principio que el artculo 1173 del Cdigo de 1936, se sita,
respecto a los bienes muebles, en igual posicin que este cuerpo legal.
16

Si se tratara de un bien mueble y lo reclamaran diversos acreedores a quienes el

mismo deudor se hubiese obligado a entregarlo, ser preferido el acreedor de
buena fe a quien el deudor haya hecho tradicin del bien, aunque su ttulo sea
posterior. Si el deudor no hubiera efectuado la tradicin, ser preferido el acreedor
cuyo ttulo sea de fecha anterior, salvo que el de alguno conste de documento de
fecha cierta.
El precepto tiene origen en los artculos 1141 del Cdigo Francs, 592 y 593 del
Cdigo Aigentino y 1141 del Cdigo Dominicano. En suma, el principio de
preferencia para los inmuebles opera en favor de aquel acreedor de buena fe cuyo
ttulo haya sido inscrito y para los bienes muebles, en favor de aquel acreedor de
buena fe a quien el deudor haya hecho tradicin del bien. En ambos casos se
exige que el acreedor proceda de buena fe, es decir, sin conocer la existencia de
obligaciones previas, pues la ley tiene el sentido moral de proteger la lealtad con
que se contrata.
Si en el primer caso el ttulo no hubiera sido inscrito, o en el segundo el deudor no
hubiera hecho tradicin del bien, entonces se preferir -para ambos casos- al
acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior, salvo que el de alguno conste de
documento de fecha cierta.
Estas normas son idneas y protegen adecuadamente, dentro del relativismo que
prevalece en esta materia, los derechos de los intervinientes en una relacin
obligacional. En el caso de los bienes inmuebles, y si se trata de la transferencia
del dominio, el acreedor preferido, al haber adquirido la propiedad, podr ejercitar
la accin reivindicatoria para exigir la entrega. En hiptesis similar, y tratndose de
bienes muebles, si el acreedor hubiera sido puesto de mala fe en posesin del
bien, el acreedor preferido no podr promover exitosamente la accin
reivindicatoria por'" que ella nace del dominio, que no habra sido adquirido,
precisamente, por la falta de tradicin.
En este ltimo caso la accin procedente sera la revocatoria o pauliana. El
acreedor de buena fe burlado, podra ejercer, adicionalmente, accin
indemnizatoria contra el deudor y el acreedor de mala fe. Artculo 1137.- La
prdida del bien puede producirse:
1. Por perecer o ser intil para el acreedor por dao parcial.
2. Por desaparecer de modo que no se tenga noticias de l o, aun tenindolas, no
se pueda recobrar.
3. Por quedar fuera del comercio.

17

Si como consecuencia de la prdida, el deudor obtiene una indemnizacin o

adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin debida, el
acreedor puede exigirle la entrega de tal indemnizacin o sustituirse al deudor en
la titularidad del derecho contra el tercero.
En estos casos, la indemnizacin de daos y perjuicios se reduce en los montos
correspondientes.
Si el bien se deteriora por culpa del deudor, el acreedor puede optar por resolver la
obligacin, o por recibir el bien en el estado en que se encuentre y exigir la
reduccin de la contraprestacin, si la hubiere, y el pago de la correspondiente
indemnizacin de daos y perjuicios, siendo de aplicacin, en este caso, lo
dispuesto en el segundo prrafo del inciso.
Si el deterioro es de escasa importancia, el acreedor puede exigir la reduccin de
la contraprestacin.
Si el bien se pierde por culpa del acreedor, la obligacin del deudor queda
resuelta, pero ste conserva el derecho a la contraprestacin, si la hubiere. Si el
deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de su obligacin, su valor reduce
la contraprestacin a cargo del acreedor.
Si el bien se deteriora por culpa del acreedor~ ste tiene la obligacin de recibirlo
en el estado en que se halle, sin reduccin alguna de la contraprestacin, si la
hubiere.
Si el bien se pierde sin culpa de las partes, la obligacin del deudor queda
resuelta, con prdida del derecho a la contraprestacin, si la hubiere. En este
caso, corresponden al deudor los derechos y acciones que hubiesen quedado
relativos al bien.
Si el bien se deteriora sin culpa de las partes, el deudor sufre las consecuencias
del deterioro, efectundose una reduccin proporcional de la contraprestacin. En
tal caso, corresponden al deudor los derechos y acciones que pueda originar el
deterioro del bien .. Artculo 1139.- Se presume que la prdida o deterioro del
bien en posesin del deudor es por culpa suya, salvo prueba en contrario
Los artculos 1137, 1138, 1139 y 1140 del Cdigo introducen cuestiones
novedosas en relacin a las normas del Cdigo de 1936 referidas a la misma
materia. El artculo 1137 seala cundo existe prdida del bien. Son antecedentes
del precepto los artculos 1302 del Cdigo Francs, 891 del Cdigo Argentino y
2021 del Cdigo Mejicano. La norma seala que la prdida puede producirse en
tres hiptesis: cuando el bien perece totalmente o surge un dao parcial que lo
haga intil para el acreedor; cuando desaparece, de modo que no se tenga
18

noticias de l o, aun teniendo tales noticias, no pueda recobrarse; o cuando el bien

queda fuera del comercio.
Es evidente, por lo dems, que la prdida debe producirse con posterioridad a la
fecha en que se contrajo la obligacin, es decir entre esa poca y el da en que
debe producirse la entrega. En caso contrario, la obligacin sera nula porque
tendra objeto imposible. Se ha considerado innecesario indicar cundo se
produce el deterioro de un bien. Se sobreentiende que ste consiste en
desperfectos materiales que disminuyen su valor, no en depreciaciones que no lo
afectan materialmente.
En el artculo 1138 se prev la teora del riesgo en las obligaciones de dar bienes
ciertos, sean stos muebles o inmuebles, y ya sea que se trate del perecimiento o
deterioro del bien por culpa del deudor o del acreedor, o sin culpa; siempre que
ocurra entre la fecha en que se contrae la obligacin y aquella en que deba de
producirse la entrega. Precisa aclararse que al contemplar la teora del riesgo se
est aludiendo propiamente al riesgo del contrato, es decir, a qu parte debe sufrir
el riesgo de la inejecucin como consecuencia de la imposibilidad sobreviniente.
Lo cual es diferente del riesgo del bien, que se refiere, en puridad, al caso de
quin debe asumir su prdida, lo que origina que la obligacin de darlo se torne
imposible.
Cabe observar que el precepto no trata de los casos en que el deudor o el
acreedor estn incursos en mora, porque la institucin, aplicable desde luego a las
situaciones previstas por el artculo 1138, se encuentra regida por los preceptos
consignados en el ttulo referente a la inejecucin de las obligaciones .. Por lo
dems, si bien los preceptos del artculo 1138 tienen su origen en los Cdigos
Alemn y Portugus, no utilizan la expresin , sino la palabra, por tener ms
propiedad en el mbito de las obligaciones de dar bienes ciertos.
La inejecucin de la obligacin, concepto genrico que incorpora tanto el
incumplimiento como la imposibilidad, con culpa o sin culpa, se regula en el ttulo
final de Libro VI. El inciso 1) del artculo 1138 comentado, prescribe que si el bien
se perdiese por culpa del deudor, la obligacin quedar resuelta y ste deber
devolver al acreedor la contraprestacin, si la hubiere, y pagar daos y pe1juicios.
Agrega la norma, que si como consecuencia de la prdida el deudor obtiene una
indemnizacin o adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la
prestacin debida, el acreedor podr exigirle la entrega de tal indemnizacin o
sustituir al deudor en la titularidad del derecho contra el tercero.
Es evidente que en dichos casos, la indemnizacin deber quedar reducida. La
ltima parte del precepto, que contiene un principio jurdico nuevo en la legislacin
peruana, est plenamente justificada y tiene su origen en el artculo 281 del
19

Cdigo Alemn y en los artculos 794 y 803 del Cdigo Portugus. El inciso 2)
prev que si el bien se deteriora por culpa del deudor, el acreedor tiene dos
opciones. La primera, resolver la obligacin y, por tanto, exigir al deudor la
devolucin de la contraprestacin, si la hubiere, y el pago de la indemnizacin de
daos y perjuicios, pudiendo optar, respecto de stos, por lo previsto en la
segunda parte del inciso 1).
La segunda, recibir el bien en el estado en que se encuentre y exigir al deudor la
reduccin de la contraprestacin y el pago de la reparacin de daos y perjuicios,
en las condiciones sealadas. La norma indica, sin embargo, tomando como
modelo el artculo 802 del Cdigo Portugus, que si el deterioro fuese de escasa
importancia, el acreedor solo podr acogerse a la segunda de las opciones
sealadas. En las hiptesis previstas en los incisos 1) y 2) comentados, se aplica,
tanto en el caso de los bienes muebles como inmuebles.
Tal coincidencia no se produce respecto a los bienes inmuebles, porque es al
deudor a quien corresponde asumir la prdida o deterioro del bien por la falta en
que incurri en el deber de conservacin. El inciso 3) se refiere a la prdida del
bien por culpa del acreedor. En estos casos el deudor tendr derecho a la
contraprestacin, si la hubiere; pero quedar liberado de la obligacin que le
corresponda. El precepto agrega, inspirndose en el inciso 2) del artculo 795 del
Cdigo Portugus, que si el deudor obtuviese algn beneficio con la exoneracin,
el valor de tal beneficio ser descontado de la contraprestacin. El inciso 4)
establece una norma inobjetable. Si el bien se deteriorase por culpa del acreedor,
ste tiene la obligacin de recibirlo en el estado en que se halle, sin reduccin
alguna de la contraprestacin, en caso de que la hubiere.
Los incisos 3) y 4) adoptan la regla res perit creditori, que en el caso de los bienes
inmuebles sera coincidente en sus efectos prcticos con la regla res perit domino.
Si el bien fuese mueble, aun cuando el acreedor no fuese el dueo, ste asumira
su prdida o deterioro, porque los eventos all previstos habran ocurrido por su
culpa. Finalmente, los incisos 5) y 6) se referen a la prdida y al deterioro del
bien, sin culpa. En el caso de prdida, la obligacin queda resuelta y el deudor la
sufre. Las consecuencias del 56 BLIGACIONES DE DAR deterioro las asume
igualmente el deudor.
En ambos casos correspondern a ste los derechos y acciones que hubiesen
quedado relativos al bien. El ltimo principio encuentra su origen en los artculos
225 del Cdigo Alemn, 1186 del Cdigo Espaol y 2020 del Cdigo Mejicano. Se
observa, como comentario final del artculo 1138, que ste contempla las seis
hiptesis posibles y ordena las reglas contenidas en los artculos 1175, 1176 y
1177 del Cdigo de 1936, las mismas que son incompletas.
20

El artculo 1139 tampoco fue consignado por el legislador de 1936. El mismo

seala que la prdida o deterioro del bien que se encuentre en posesin del
deudor se presume que ocurre por culpa suya. Esta presuncin esjuris tantum, es
decir que ella admite prueba en contrario. El precepto recoge principios similares a
los contenidos en los artculos 276 del Cdigo Alemn, 1183 del Cdigo Espaol,
799 del Cdigo Portugus y 2018 del Cdigo Mejicano.
El artculo 1140 acoge un principio tico relevante, omitido por el legislador de
1936. Cuando la obligacin procede de delito o de falta y as lo sealan los
artculos 1185 del Cdigo Espaol y 2019 del Cdigo Mejicano, el deudor no
queda eximido de pagar el valor del bien cierto, aunque ste se hubiere perdido
sin su culpa. La regla admite, sin embargo, una excepcin: ella no se aplica si el
acreedor hubiese sido constituido en mora.
Adems de los problemas analizados, el Cdigo se ocupa, en la parte relativa a
las obligaciones de dar bienes ciertos, de otro tema no contemplado por el Cdigo
Civil de 1936, al menos en este ttulo: el que se refiere a los gastos de
conservacin que origina el bien, previsto en el artculo 1141.
El artculo 1141 encuentra su origen en el artculo 256 del Cdigo Alemn. La
norma prescribe que los gastos que demande el bien sern de cargo del
propietario, desde que se contrae la obligacin hasta que se produce la entrega. Y
aade que si quien incurre en dichos gastos no es la persona a quien corresponde
efectuarlos, el propietario deber reintegrarle lo gastado, ms sus intereses. Hasta
aqu lo relativo a las obligaciones de dar bienes ciertos. Los artculos 1142 a 114 7
se refieren, como se ha expresado, a las obligaciones de dar bienes inciertos.
El artculo 1142 es de texto similar al artculo 1178 del Cdigo Civil de 1936 y al de
otras normas, tales como los artculos 874 del Cdigo Brasileo de 1916 y 191 del
Anteproyecto Brasileo de Cdigo de las Obligaciones. Todas las legislaciones, al
tratar de las obligaciones de dar bienes inciertos, prevn igual solucin. No puede
crearse vlidamente una relacin obligacional sin indicar el bien incierto, por lo
menos en su especie y cantidad.
La obligacin genrica es un caso especial de obligacin con prestacin
indeterminada, pero determinable. Ella se puede referir tanto a bienes muebles
como a bienes inmuebles; tanto a cosas fungibles como a cosas no fungibles. Es
preciso aclarar, respecto de las cosas fungibles, que los bienes que entre s
tengan esta naturaleza y constituyan el objeto de una obligacin de dar, no
configuran la denominada obligacin de dar bien incierto. Aqu no habra ni
indeterminacin ni eleccin. El deudor se liberara entregando, simplemente,
cualquiera de las prestaciones fungibles pactadas, ya que ella sera idntica a las
dems.
21

Si la eleccin corresponde al deudor, debe escoger bienes de calidad no inferior a

la media. Si la eleccin corresponde al acreedor, debe escoger bienes de calidad
no superior a la media. Si la eleccin corresponde a un tercero, debe escoger
bienes de calidad media. El artculo 1143 contiene principios similares a los
consignados en el artculo 1179 del Cdigo de 1936; pero con variantes que
revisten singular importancia. Sus preceptos se inspiran en los artculos 1246 del
Cdigo Francs, 1248 del Cdigo Italiano de 1865, 601 y 602 del Cdigo
Argentino, 71 del Cdigo Suizo de las Obligaciones, 875 del Cdigo Brasileo de
1916, 1246 del Cdigo Dominicano, 400 del Cdigo Portugus, 180 del Proyecto
Franco-Italiano de Cdigo de las Obligaciones y Contratos y 192 del Anteproyecto
Brasile- o de Cdigo de las Obligaciones.
El primer prrafo de articulo 1143 es similar al primer prrafo del artculo 1179.
Nuevamente se dispone que en las obligaciones de dar bienes inciertos la
eleccin corresponda al deudor, salvo que lo contrario resulte de la ley, del ttulo
de la obligacin o de las circunstancias del caso. Esta es una regla romana
trasladada al Derecho moderno. El segundo prrafo del artculo 1143 del Cdigo
tiene dos diferencias importantes con el segundo prrafo del artculo 1179 del
Cdigo de 1936: la forma de elegir y la eleccin por un tercero.
Si la eleccin corresponde al deudor, debe escoger bienes de calidad no inferior a
la media; si la eleccin corresponde al acreedor, debe escoger bienes de calidad
no superior a la media; y si la eleccin, por ltimo, se atribuye a un tercero, debe
escoger bienes de calidad media . En el Cdigo ya no se alude, como ocurre con
el artculo 1179, a cosas de peor o mejor calidad. El lenguaje del Cdigo de 1936
nos parece impropio porque da la impresin de que en los bienes inciertos solo
existieran tres calidades: la mejor, la media y la peor.
Por ello, en el Cdigo de 1984 se dispone que el deudor debe escoger bienes de
calidad no inferior a la media, lo cual significa que puede escoger bienes de
calidad igual o superior a la media. Esta regla se inspira en el artculo 1178 del
Cdigo Italiano. El acreedor, a su vez, debe elegir bienes de calidad no superior a
la media, lo cual significa que puede escoger bienes de calidad media o inferior a
la media .
Y, por ltimo, cuando la eleccin corresponde a un tercero, ste debe escoger
bienes de calidad media, esto es, ni superiores ni inferiores a tal calidad. El
precepto, tambin a diferencia del segundo prrafo del artculo 1179, admite en
forma expresa la posibilidad de que la eleccin la practique un tercero y, adems,
seala las normas a las que ste debe ceirse. Cabe observar respecto a la
eleccin por un tercero, que algunas legislaciones -entre ellas, el artculo 400 del
Cdigo Portugus la regulan explcitamente, tal como lo hace nuestro Cdigo.
22

Sin embargo, el Cdigo no opta por la tesis portuguesa de que la eleccin deba
ser hecha segn juicios de equidad, si no se hubiera estipulado otro criterio>>. A
este respecto cabe considerar que las reglas consignadas en la segunda parte del
artculo 1143 comentado, que sealan los principios que deben regir toda eleccin,
son ms adecuados.
El artculo 1144 -que se inspira en el artculo 766 del Cdigo Argentino-llena una
deficiencia del Cdigo Civil de 1936. Este Cdigo consagr preceptos solo para el
caso de que la eleccin debiera practicarla el acreedor. Las normas al respecto
estn contenidas en el artculo 1263 -ubicado en el ttulo referente al pago que
dispone que si la cosa debida fuese indeterminada y la eleccin correspondiera al
acreedor, debe el deudor in timarlo judicialmente para que verifique dicha eleccin
y, si rehusara hacerlo, ella corresponder al deudor.
No existen reglas similares en el Cdigo de 1936, sin embargo, para los casos en
que la eleccin se atribuya al deudor o a un tercero. Si la eleccin correspondiera
al deudor, podra aplicarse, por analoga, el artculo 1200, relativo a las
obligaciones alternativas. El caso de la eleccin por un tercero no est siquiera
previsto por dicho Cdigo.
Por esto, el artculo 1144 del nuevo Cdigo ordena que si el deudor omite efectuar
la eleccin dentro del plazo, sta se atribuye al acreedor; si no hubiese plazo
establecido, el juez lo sealar; y si el deudor omite efectuar la eleccin, ella
corresponder al acreedor. Agrega el precepto que las mismas reglas se aplicarn
cuando la eleccin deba ser practicada por el acreedor. Para el caso del tercero se
prev que si omitiese practicar la eleccin, sta la har el juez, sin perjuicio del
derecho de las partes de exigirle al tercero el pago de la correspondiente
indemnizacin de daos y perjuicios por su incumplimiento.
Tal resarcimiento proceder en caso de que el tercero se hubiese comprometido a
efectuar la eleccin y no la hiciese por su culpa. Si no se hubiese comprometido a
ello o fuese imposible para l verificar la eleccin, aun cuando se hubiera obligado
a hacerla, por causas no imputables, no se derivara derecho alguno para que las
partes solicitaran a tal tercero el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios.
En el primero de esos dos supuestos, el tercero habra sido extrao a la relacin
obligacional y no podra derivarse para l, por tanto, responsabilidad alguna. Una
observacin final respecto a la eleccin por tercero.
El Proyecto de la Comisin encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil
consideraba que cuando el acreedor y el deudor hubieran atribuido el derecho de
elegir a un tercero. Por tanto, si el tercero no poda o no quera elegir, la
obligacin, salvo pacto en contrario, deba quedar extinguida. La Comisin
23

Revisora vari el Proyecto, y atribuy la eleccin al juez, en aras de la

conservacin de la relacin obligacional.
El artculo 1145 es novedoso. Encuentra su origen en los artculos 263 del Cdigo
Alemn, 23 del Cdigo Polaco de la Obligaciones, 209 del Cdigo Chino, 1964 del
Cdigo Mejicano y 542 del Cdigo Portugus. El precepto consigna un principio
similar al del artculo 1194 del Cdigo de 1936, relativo a las obligaciones
alternativas. La eleccin se hace irrevocable con la ejecucin de una prestacin, o
con su comunicacin a la otra parte, o a ambas, si la eleccin se practica por un
tercero o por eljuez.
Es innecesario aclarar, desde luego, que para que la eleccin produzca los efectos
jurdicos previstos por el artculo 1145, debe ceirse a las pautas a que aluden los
artculos 1143 y 1144.
El artculo 1146, en su primer prrafo, es similar al artculo 1180 del Cdigo Civil
de 1936; salvo en la parte relativa a la expresin caso fortuito o fuerza mayor>>,
que es reemplazada por la expresin sin su culpa>>. Se explica, en la parte
referente a la inejecucin de las obligaciones, las razones que han determinado el
uso de ese lenguaje. Cabe indicar, sin embargo, que la disposicin bajo
comentario no es sino la consagracin del principio del Derecho Romano genus
non perit. Como consecuencia de dicho principio, el deudor est en el deber de
cumplir con la obligacin a su cargo, mientras no haya perecido totalmente la
especie.
El segundo prrafo del mismo artculo 1146 se limita a consignar un precepto que
fue omitido por el legislador de 1936. La regla del primer prrafo, esto es, la
circunstancia de que el deudor pueda eximirse de la entrega alegando la prdida
del bien sin su culpa antes de la individualizacin, no se aplica cuando la eleccin
deba ser practicada entre un nmero de bienes de la misma especie y todos ellos
se perdieran sin culpa del deudor. Esto es lo que se conoce con el nombre de
obligaciones.
En estos casos, el deudor s puede eximirse, antes de la individualizacin del bien,
de la prdida de ste, alegando ausencia de culpa; porque el nmero de bienes de
la misma especie habra estado determinado y todos ellos se habran perdido sin
culpa del deudor. El artculo 1146 se inspira en los artculos 604 del Cdigo
Argentino, 877 del Cdigo Brasileo de 1916, 1510 del Cdigo Chileno, 1553 del
Cdigo Ecuatoriano y 193 del Anteproyecto Brasileo de Cdigo de las
Obligaciones.
El principio es de una lgica evidente, porque las obligaciones de dar bienes
inciertos solo consignan reglas destinadas a que se practique la eleccin, es decir,
24

a que el bien incierto se convierta en cierto. Luego, al determinarse el bien, se

aplicarn las normas sobre las obligaciones de dar bienes ciertos.
2.- OBLIGACIONES DE HACER:
El legislador de 1984 ha optado, al igual que el legislador de 1936, por regir
separadamente las obligaciones de hacer, de las obligaciones de dar. Se aparta,
por ello, de la sistemtica de algunos Cdigos, entre otros del Espaol y
Portugus, que no consignan ttulo especial para las obligaciones de hacer, y
refunden sus normas dentro de las obligaciones de dar. El Cdigo trata, entre los
artculos 1148 y 1157, de las obligaciones de hacer. Aunque la fuente inmediata de
estas reglas se encuentra en el Cdigo Civil de 1936, el que a su vez se inspira en
el Cdigo Argentino, tales preceptos son ms completos que los de aquel Cdigo.
El artculo 1148 tiene su origen en el artculo 1182 del Cdigo de 1936, que a su
vez adopt como modelo la primera parte del artculo 625 del Cdigo Argentino.
Los conceptos contenidos en dichos preceptos son similares, salvo en lo que
respecta a la parte final del artculo 1182, no consignada en esta norma del nuevo
Cdigo debido a que las consecuencias del cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso de la obligacin de hacer estn previstas por los artculos 1151, 1152,
1153 y 1157. El artculo 1148 mantiene el principio de que el obligado a practicar
un hecho debe cumplirlo en el tiempo y modo convenidos o, en su defecto, en los
exigidos por la naturaleza de la obligacin o las circunstancias del caso. Conviene
aclarar que los principios del plazo y modo son comunes a todo el derecho
obligacional. Sin embargo, en las obligaciones de hacer, ellos suelen tener mayor
significacin.
En la obligacin de hacer, el tiempo y el modo son, usualmente, esenciales; lo que
no ocurre con igual frecuencia en las obligaciones de dar, en las que algn retraso
en el cumplimiento de la obligacin o alguna modificacin en el modo pueden ser
irrelevantes. Debe puntualizarse por ello que la norma se ubica no en homenaje a
la tradicin, sino para remarcar la importancia de tales caractersticas en las
obligaciones analizadas.
Se ha considerado innecesario consignar en el nuevo Cdigo un precepto similar
al artculo 1166 del Cdigo Espaol, que dispone que en las obligaciones de hacer
no puede ser sustituido el hecho por otro contra la voluntad del acreedor. Es
innecesario, porque el principio general ya est consignado en el artculo 1132,
relativo a las obligaciones de dar, y tambin lo es, porque la ejecucin de un hecho
distinto al prometido requerira, desde luego, de pacto entre el acreedor y el
deudor, con los efectos novatorios que tal sustitucin de prestacin originara.
Artculo 1149.- La prestacin puede ser ejecutada por persona distinta al deudor,
25

a no ser que del pacto o de las circunstancias resultara que ste fue elegido por
sus cualidades personales.
El artculo 1149 del nuevo Cdigo es similar al artculo 1183 del Cdigo de 1936,
con un agregado de inspiracin brasilea y portuguesa. En efecto, la solucin
prevista se inspira en los artculos 630 del Cdigo Argentino y 1161 del Cdigo
Espaol, y se aade, conforme lo preceptan los artculos 1178 del Cdigo
Brasileo de 1916 y del Cdigo Portugus, que tambin puede surgir por
convencin con el deudor. En consecuencia, la regla general relativa al pago, que
recoge el artculo 1235 del Cdigo de 1936 y que reitera el artculo 1222 del
Cdigo de 1984, es que el mismo puede ser efectuado por cualquier persona,
tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin, sea con el asentimiento del
deudor o sin l.
Este principio est consignado en la primera parte del artculo 1149 y se sustenta
en que al acreedor le es indiferente que la obligacin sea cumplida por el propio
deudor o por un tercero, en la medida en que tal cumplimiento satisfaga lo
pactado. Sin embargo, la parte final de precepto estable una excepcin
importante. Esta se refiere a las obligaciones intuitu personae. Ocurre con
frecuencia en las obligaciones de hacer, que ellas se contraigan teniendo en
consideracin calidades que son inherentes al deudor, por referirse a sus atributos
personales.
Es evidente, en estos casos, que el hecho deber ser cumplido por el propio
deudor; la obligacin no podr ser ejecutada por un tercero, porque ella se
contrajo teniendo en consideracin las aptitudes personales del deudor, su
habilidad para el hecho prometido. Lo mismo ocurre, y as lo seala expresamente
el Cdigo, cuando, no obstante que 1a obligacin no es por su naturaleza intuitu
personae, se le atribuye tal calidad a mrito del pacto. El artculo 1149 comentado,
tambin encuentra su origen en los artculos 1501 del Proyecto de Cdigo Civil
Peruano de 1891, 68 del Cdigo Suizo de las Obligaciones, 202 del Cdigo Polaco
y 2064 del Cdigo Mejicano.
El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer por culpa del
deudor, permite al acreedor adoptar cualquiera de las siguientes medidas:
1. Las previstas en el artculo 11 50, incisos 1 2.
2. Considerar no ejecutada la prestacin, si resultase sin utilidad para l.
3. Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l, si le
fuese perjudicial.

26

4. Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca la contraprestacin,

si la hubiere.
Los artculos 1150, 1151, 1152 y 1153 regulan el rgimen del incumplimiento total
de las obligaciones de hacer y de su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, y
en ellos estn contenidos principios que informan los artculos 1186 y 1187 del
Cdigo Civil de 1936, cuya fuente se halla en los artculos 629 y 630 del Cdigo
Argentino. El incumplimiento de la obligacin de hacer, o su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, a que se refieren los artculos 1150 y 1151 citados, se ubican
en el supuesto de que exista dolo o culpa del deudoL La ausencia de culpa
determinara la ausencia de responsabilidad.
El artculo 1150 proporciona al acreedor, ante el incumplimiento de la obligacin de
hacer, la posibilidad de optar, alternativamente, por una cualquiera de las tres
medidas all previstas: exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesario
para ello emplear violencia contra la persona del deudor; exigir que el hecho sea
ejecutado por persona distinta del deudor, pero por cuenta de ste; o dejar sin
efecto la obligacin. Las dos primeras opciones, que tambin se inspiran en los
artculos 195, primer prrafo, y 196, primer prrafo, del Anteproyecto Brasileo de
Cdigo de las Obligaciones, no siempre estn al alcance del acreedor.
En el primer caso, porque las obligaciones de hacer que se ejecutan
forzadamente, sin ejercitar violencia contra la persona del deudor, pueden no ser
frecuentes, por referirse usualmente a aquellas que se traducen, luego de la
ejecucin del hecho, en la entrega de una cosa. Rousset cita como ejemplo el
siguiente caso: <<Si un individuo se compromete a abandonar en determinado
tiempo una casa que ocupa y luego se niega a hacerlo, resulta evidente que la
obligacin obtendr pleno cumplimiento desalojando al deudor y conducindolo
fuera de la casa con el auxilio de la fuerza pblica; el cumplimiento de la
obligacin sera posible y no habra ms violencia que la que se emplea en la
ejecucin de los bienes del deudor por una obligacin de dar, si el obligado se
resiste. Cabe aqu mencionar que se ha considerado innecesario apelar, como
fuente, al artculo 817 del Cdigo Portugus, que utiliza la expresin exigir el
cumplimientojudicialmente, pues es claro que la ejecucin forzada siempre
requerir autorizacin judicial.
Y en el caso de la segunda opcin, porque la medida est desear~tada en las
obligaciones que se han concertado intuitu personae .. Y aun cuando no se tratara
de obligaciones de esta clase, el acreedor tendra que recabar, en todo caso,
autorizacin judicial previa, a fin de que el hecho pudiera ser practicado por un
tercero a costo del deudor.

27

Muchas veces la premura del acreedor por el cumplimiento de la obligacin de

hacer o lo determinante del tiempo y modo a los que se refiere al artculo 1148,
impiden optar por esta va. Luego, el acreedor que ve defraudados sus derechos,
no tendr otra alternativa que invocar la resolucin del contrato por incumplimiento
del deudor, vale decir, lo previsto por el inciso 3) del artculo 1150.
El artculo 1151, por su parte, prev los casos de cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso de la obligacin de hacer. En tales situaciones el acreedor, segn la
naturaleza del caso y su propia voluntad, tiene hasta cinco opciones, algunas de
las cuales puede ejercitar conjuntamente: adoptar alguna de las medidas previstas
en los incisos 1) 2) del artculo 1150, es decir, exigir la ejecucin forzada sin
emplear violencia contra la persona del deudor; o exigir que el hecho sea
ejecutado por persona distinta del deudor, pero por cuenta de ste; considerar no
ejecutada la prestacin, si ella resultare sin utilidad para l; exigir al deudor la
destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l, si le fuese pe1judicial; o,
finalmente, aceptar la prestacin ejecutada en forma parcial, tarda o defectuosa,
pero exigiendo que se reduzca la contraprestacin, si la hubiere.
Se observa que el artculo 1151 contiene un principio similar al artculo 802 del
Cdigo Portugus, esto es, que el acreedor no puede resolver la obligacin si su
cumplimiento parcial tuviese escasa importancia. El precepto solo autoriza al
acreedor a tener por no ejecutada la prestacin si sta le resultara intil. El
cumplimiento parcial de escasa importancia no originara, en definitiva, la inutilidad
de la obligacin, sino nicamente la reduccin de la contraprestacin, si la hubiere.
El Cdigo ha deseado, con las normas contenidas en los artculos 1150 y 1151,
franquear al acreedor las vas ms amplias y adecuadas para lograr proteccin
ante el incumplimiento total o parcial de la obligacin de hacer.
El artculo 1152 contempla -sea que se trate del incumplimiento total a que se
refiere el artculo 1150 o del cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, a que se
refiere el artculo 1151- el principio general que preside el incumplimiento de una
obligacin por culpa del deudor: el derecho del acreedor a exigir, cuando ello
procediere, el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios. El precepto admite,
sin embargo, un comentario adicional. El resarcimiento de los daos y perjuicios
solo procede cuando el acreedor realmente los ha sufrido. El incumplimiento de
una obligacin que no origina daos y perjuicios, tampoco confiere ttulo al
acreedor para exigir el resarcimiento.
Valgan, como excepcin, los casos de las obligaciones con clusula penal que se
analizan ms adelante. El artculo 1153, por ltimo, se refiere al cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer, sin culpa del deudor. Dicho
artculo permite al acreedor optar por lo previsto en los incisos 2), 3) 4) del
28

artculo 1151, esto es, tener por no ejecutada la prestacin, si sta le resultara
intil; exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuente de l, si le
fuese perjudicial; o aceptar la prestacin ejecutada y exigir que se reduzca la
contraprestacin, si la hubiere.
Advirtase que algunas de estas soluciones son copulativas y no disyuntivas.
Nada impedira al acreedor, por ejemplo, tener por no ejecutada la prestacin, si
sta le resultara intil, y, adems, destruir lo hecho por cuenta del deudor, si le
fuese perjudicial.
Cabe mencionar, respecto a los preceptos analizados, que no se prev en norma
expresa el incumplimiento de la obligacin de hacer sin culpa del deudor; ya que la
solucin para estos casos sera la contemplada por el artculo 1156 del Cdigo,
referido a la imposibilidad de la prestacin sin culpa de las partes.
Si el deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de la obligacin, su valor
reduce la contraprestacin a cargo del acreedor. Los artculos 1154, 1155 y 1156
se refieren a la imposibilidad del hecho prometido. Ellos rigen tres hiptesis: que el
hecho sea imposible por culpa del deudor, por culpa del acreedor o sin culpa de
las partes. El artculo 1154, que se inspira en el artculo 628 del Cdigo Argentino
y contiene principios del artculo 1185 del Cdigo de 1936, considera el caso de la
imposibilidad por culpa del deudor.
En la medida en que el artculo 1152 concede al acreedor el derecho de exigir
adicionalmente, cuando ello procediese, el pago de la indemnizacin de daos y
perjuicios por el incumplimiento de la obligacin de hacer o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso, por culpa del deudor; el precepto exige la misma
satisfaccin de daos y perjuicios y la devolucin de la contraprestacin, en caso
que la hubiere, si el hecho, tambin por culpa de deudor, fuera imposible.
El artculo agrega que las mismas normas se aplican si la imposibilidad del hecho
sobreviniera despus de la constitucin en mora del deudor.
El artculo 1155, por su parte, consigna respecto al acreedor principios similares a
los previamente analizados. Si la imposibilidad de la prestacin fuera imputable al
acreedor, el deudor tendr derecho a la contraprestacin, si la hubiese, y queda
liberado de la obligacin que le corresponda.
El precepto aade que igual regla se aplica cuando dependiendo el cumplimiento
de la obligacin de una prestacin previa del acreedor, al presentarse la
imposibilidad ste hubiese sido constituido en mora. Se expresa finalmente que si
el deudor obtuviese algn beneficio con la resolucin de la obligacin a su cargo,
su valor reducira la contraprestacin.
29

Las normas sobre la mora, consignadas en los artculos 1154 y 1155, simplemente
trasladan los principios generales de la institucin al caso especfico de las
obligaciones de hacer.. Si el hecho sobreviniera imposible luego de que el deudor
hubiera sido constituido en mora, entonces ste responder por la indemnizacin
de daos y perjuicios.
En esta hiptesis se ubica al deudor en la misma condicin jurdica que si hubiera
incumplido la obligacin por causas a l imputables, en aplicacin de lo dispuesto
en el artculo 1336 del Cdigo.
Si, por el contrario, el cumplimiento de la obligacin depende de una prestacin
previa del acreedor y, al presentarse la imposibilidad, ste hubiera sido constituido
en mora, el deudor quedar liberado de la obligacin que le corresponda, sin
perjuicio de su derecho a exigir el pago de la contraprestacin -si la hubiere-, en
armona con lo prescrito por el artculo 1340 del Cdigo.
El artculo 1156 es conceptualmente s 'nilar al artculo 1184 del Cdigo de 1936,
cuya inspiracin se encuentra en los artculos 627 del Cdigo Argentino, 275 y 280
del Cdigo Alemn y 879, primera parte, del Cdigo Brasileo de 1916: el riesgo
por la imposibilidad del hecho sin culpa es asumido por el deudor (res perit
debitori).
La obligacin, en tal caso, queda extinguida, y el deudor obligado a devolver al
acreedor lo que por razn de ella hubiese recibido. En esta hiptesis
correspondern al deudor los derechos y acciones que hubieran quedado relativos
a la prestacin no cumplida. Se trata, desde luego, de imposibilidad sobrevenida;
si el hecho fuera imposible al contraerse la obligacin, el actojurdico sera nulo.
El artculo 1157, finalmente, al utilizar la expresin genrica de inejecucin, abarca
tanto las hiptesis de incumplimiento como de imposibilidad, que se han
analizado.
El artculo 1157 tambin concibe igual principio que el previsto por el artculo 1138,
referente a las obligaciones de dar. Esto es, si como consecuencia de la
inejecucin por culpa del deudor, ste obtuviese una indemnizacin o adquiriese
un derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin debida, el acreedor
podr exigirle laentrega de tal indemnizacin o sustituir al deudor en la titularidad
del derecho contra el tercero, reducindose la correspondiente indemnizacin en
esos montos. El artculo 1157 citado se inspira en los artculos 794 y 803 del
Cdigo Portugus y en el artculo 281 del Cdigo Alemn.

3.- OBLIGACIONES DE NO HACER:

30

Al igual que al tratar de las obligaciones de dar y de hacer, se ha considerado que

las obligaciones de no hacer deben legislarse ms explcitamente que en el
Cdigo de 1936.
Los principios de las obligaciones de no hacer guardan armona y, en algunos
casos, paralelismo, con los establecidos para las obligaciones de hacer.
El artculo 1158 tiene similitud -dentro de una perspectiva distinta, desde luegocon el artculo 1150 relativo a las obligaciones de hacer. El incumplimiento de la
obligacin de no hacer fl-anquea al acreedor, alternativamente, tres opciones .
En primer trmino, el inciso 1) autoriza al acreedor a exigir la ejecucin forzada, a
no ser que fuese necesario para ello emplear violencia contra la persona del
deudor. Existe, para la aplicacin de este precepto, una evidente limitacin: si el
deudor, al incumplir la obligacin de no hacer, la ha violado en forma tal que, por la
naturaleza de las cosas, ella fuera irreversible (por ejemplo, revelando el secreto
que se haba obligado a no divulgar), entonces tampoco sera posible la ejecucin
forzada, aun cuando fuera innecesario emplear violencia contra la persona del
deudor.
En este caso la obligacin habra quedado pura y simplemente violada, y el
acreedor solo podra apelar a la indemnizacin de daos y pejuicios. El inciso 2)
del artculo 1158, que tiene su fuente en el artculo 1189 del Cdigo de 1936 y en
el artculo 633 del Cdigo Argentino, franquea al acreedor la opcin de exigir que
se destruya lo que se hubiese ejecutado o que se le autorice para destruirlo, por
cuenta del deudor.
El precepto nicamente tendra aplicacin en caso de que la obligacin de no
hacer fuera susceptible de ser destruida, previa autorizacin judicial. La tercera
opcin del acreedor es dejar sin efecto la obligacin, lo cual est previsto por el
inciso 3).
El artculo 1158 comentado encuentra su origen, adems, en los artculos 1276 del
Cdigo Civil Peruano de 1852, 1338 y 1340 del Cdigo Uruguayo, 1598, segundo
y tercer prrafos, del Cdigo Ecuatoriano, y 1555, segundo y tercer prrafos, del
Cdigo Chileno.
No se contempla para las obligaciones de no hacer un precepto similar al
consignado para las obligaciones de hacer en el artculo 1151. Es evidente que el
cumplimiento parcial o defectuoso de una obligacin de no hacer es posible. Pero
se sancionara con alguna de las alternativas que franquea el artculo 1158 y,
adems, con la indemnizacin de daos y perjuicios prevista por el artculo 1159,
cuyo texto es similar al del artculo 1152 referente a las obligaciones de hacer, con
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los mismos alcances que los comentados al tratar de este ltimo precepto. El
artculo 1159 del Cdigo tiene su antecedente en el artculo 1190 del Cdigo de
1936.
El artculo 1160 hace de aplicacin a las obligaciones de no hacer, las reglas de
los artculos 1154, primer prrafo, 1155, 1156 y 1157. Conviene observar que no
resulta aplicable lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 1154, referido a la
constitucin en mora del deudor, por cuanto se considera que ella es ajena a las
obligaciones de no hacer. Se entiende que en estos casos la simple accin del
deudor viola la obligacin y no es necesario, por consiguiente, que el acreedor le
recuerde que debe abstenerse de actuar.
A este respecto, el Cdigo Italiano, en su artculo 1222, seala que las
disposiciones sobre la mora no se aplican a las obligaciones de no hacer, pues
todo hecho efectuado en violacin de stas constituye, de por s, inejecucin.
En contraposicin con este planteamiento, el Cdigo Civil Brasileo de 1916, en
su artculo 961, se refiere a la mora en las obligaciones de no hacer, institucin
ajena e impropia, a juicio del autor, en las obligaciones negativas.

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CONCLUSIONES

CONCLUSIONES
Despus de un examen exhaustivo de las obligaciones se llega a la
conclusin de que resulta de gran importancia para los estudioso de
las Ciencias Jurdicas el conocer de manera completa y profunda todo lo
relativo a la teora de las obligaciones, ya que ellas constituyen la base de
toda una gama de actuaciones jurdicas que se presenta en la prctica y en
el que hacer jurdico del abogado, porque los tribunales civiles estn
repletos de decisiones fundamentadas ya en la teora de las obligaciones ,
cumplimiento ce contrato, ejecucin de contratos, violacin de contratos,
nulidades de actos de ventas, radiaciones de hipotecas.

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 El abogado que desconoce las fuentes, las caractersticas, los efectos y las
formas de extincin de la obligaciones tendra una gran laguna para el
ejercicio de a la profesin por ante los tribunales civiles.
Existe una gran similitud en la teora de las obligaciones con el Cdigo Civil
Dominicano, con el Derecho Francs y este a su vez con el Derecho
Romano.

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BIBLIOGRAFA

Bibliografa:

FERRERO COSTA, Ral: Curso de Derecho de Obligaciones - Tercera Edicin Edit. Jurdica Grijley
2004.

PALACIO PIMENTEL, Gustavo: Manual de Derecho Civil, Edit. Universo 1975.

ENCICLOPEDIA CONCISA SOPENA: Tomo II. Editorial Ramn Sopena, S.A. Provenza Barcelona
1995.

ESCOBAR CORDOBA, Federico: Adam Smith y el Derecho. Edit. Cali Universidad ICESI, 2004.

MICIELI, Laura Liliana: La Definicin De La Obligacin Del Jurisconsulto Paulo: Evolucin Y Vigencia
En El Derecho Civil Argentino. Docente de la Universidad Nacional de La Rioja.

POTHIER, Robert Joseph: Tratado De Las Obligaciones, Publicacin Aportada por El Tribunal
Superior De Justicia Del Distrito Federal Mxico 2003.

35

LASARTE LVAREZ, Carlos: Principios de Derecho Civil Edit. 1992 Espaa.

TORRES VSQUEZ, Anbal: Acto Jurdico, 2da Edic.Editorial IDEMSA Lima 2001.

SCHREIBER PEZET, Arias: Exgesis Contratos Parte General 2da. Edic. 1987.

MIRANDA CANALES, Manuel: Derecho de Los Contratos, 2da Edicin, Editorial Cultural Cuzco S.A.
1986.

DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel: El contrato en General. Pontificia Universidad Catlica del Per
Fondo Editorial, Lima - Per 1996.

OVIEDO BUSTOS, Alicia: Gestin de Negocios, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Desalma,
Buenos Aires.

CDIGO CIVIL DE REPBLICAS: Per, Chile, Argentina y Espaa.

36