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Unidad Didctica I

La importancia de
los Derechos

Humanos en
la Funcin
Jurisdiccional

UNIN EUROPEA

1. Introduccin

La presente unidad est compuesta por dos temas centrales, el primer


tema ofrece elementos tericos para entender la pluralidad conceptual
del trmino derechos humanos, las caractersticas de los mismos y las
problemticas ms relevantes que plantea esta categora, por su parte,
desarrolla tambin una aproximacin a la idea de la fuerza vinculante
de los derechos humanos en el mbito interno, para concluir en la
identificacin general de los niveles de obligatoriedad de los jueces
en el respeto, proteccin y garanta, de los derechos humanos en el
marco de la normativa nacional y del Derecho Internacional de los
derechos humanos.
El segundo tema se centra en identificar los elementos que hacen
al estudio de los derechos humanos en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional, un hecho de vital importancia en base a dos elementos
identificados: su valor como presupuestos formales y materiales de la
democracia y del Estado constitucional, y su fuerza vinculante como
fuente de derecho en el ejercicio de la funcin jurisdiccional en Bolivia.
Esta seleccin de temas de los derechos humanos permite dar
cuenta de la relacin entre derechos humanos y funcin judicial. Hay
otros temas que sern desarrollados a lo largo de las unidades que
componen el mdulo.

Propsito formativo general:

2. Propsitos
formativos de
la unidad

Fortalecer conocimientos y desarrollar habilidades en el


respeto, observancia y aplicacin de los derechos humanos
en la funcin jurisdiccional, con el objeto de que las y los
jueces, en el desempeo de sus funciones y el desarrollo de
sus actividades, coadyuven a la proteccin eficiente y real de
los derechos humanos, asumiendo el carcter de los derechos
humanos como fuente de derecho vinculante en el ejercicio de
la funcin jurisdiccional en Bolivia
Propsitos formativos especficos:
Profundizar el conocimiento acerca del concepto de derechos
humanos, y la fundamentacin y alcance de stos.
Identificar los elementos que hacen que sea importante el
estudio de los derechos humanos en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional.

Reflexionar sobre las implicaciones de la fuerza normativa de


los derechos humanos a nivel nacional e internacional
Reflexionar sobre la importancia de los derechos humanos
como referentes de legitimidad del Estado y del rgano Judicial.
Reflexionar sobre los niveles de obligatoriedad, emergentes
de los instrumentos internacionales de los derechos humanos.
Interiorizar en las y los jueces el papel de la funcin judicial
junto con los sistemas internacionales de proteccin de
derechos humanos como sistemas de proteccin caracterizados
por el principio de subsidiariedad.

ndice temtico

3. Contenido

Tema 1. Concepto, fundamentacin y caractersticas de los derechos


humanos
1.1. Caractersticas de los derechos humanos
Tema 2. Elementos que hacen que el estudio de los derechos
humanos en el ejercicio de la funcin jurisdiccional sea un hecho de
vital importancia
2.1. La fuerza vinculante de los derechos humanos en el
ordenamiento jurdico boliviano
2.2. El valor de los derechos humanos como presupuestos
formales y materiales del Estado constitucional

Tema 1

Concepto, fundamentacin
y caractersticas de los
Derechos Humanos
El concepto de los derechos humanos es multidimensional. Esto quiere decir que stos pueden
ser entendidos y analizados desde diferentes ngulos o dimensiones.
Debemos empezar sealando que los derechos humanos tienen una dimensin histrica,
porque no surgieron en el mundo de un da para otro, sino que fueron el resultado de un largo
proceso en la historia de la humanidad; de muchas luchas y guerras; incluso hoy en da, no
podemos decir que el proceso de construccin de los derechos humanos est terminado, sino
que stos se actualizan y van ampliado su proteccin con el paso del tiempo, de acuerdo a
nuevas necesidades. As, por ejemplo, hasta hace unos aos nadie consideraba que hubiera un
derecho humano al agua, sin embargo, hoy en da ese derecho est plenamente reconocido.
En segundo lugar, los derechos humanos tienen una dimensin tica, puesto que constituyen
uno de los marcos ms aceptados de lo que podra ser una tica moderna secularizada que
regula la convivencia pacfica entre los ciudadanos en una democracia1.
Paralelamente, estas reglas de convivencia social, aceptadas por gran parte de la humanidad,
se constituyeron en categoras ticas y fueron traducidas a valores o principios generales, como
la igualdad, la libertad o solidaridad. Posteriormente, stos principios fueron reconocidos en
cuerpos normativos de carcter nacional o internacional y materializados en derechos exigibles
y justiciables.
En tercer lugar, tienen una dimensin poltica, porque son una de las formas de relacin entre las
personas y el Estado. En este sentido, son la manifestacin palpable de la relacin jurdica obligatoria
entre un Estado especfico y sus habitantes. Por esta razn, muchas de las reivindicaciones sociales se
expresan en forma de derechos. En este contexto, la concrecin de stos aparece como una motivacin
para que los gobiernos desarrollen medidas y polticas pblicas orientadas a satisfacer los intereses
de las personas que viven en el territorio de un Estado. De la misma manera, histricamente se han
convertido en un instrumento de lucha, y de legitimacin y deslegitimacin poltica de la accin de los
poderes pblicos en las sociedades contemporneas 2.
1 Uprimny, Rodrigo. La dialctica de los derechos humanos en Colombia. Bogot: Fundacin Universitaria Autnoma de
Colombia, 1992, pp. 206 y ss.
2 Prez Luo, Antonio. Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, Madrid: Tecnos, 1991, pp. 22 y ss.

En cuarto lugar tienen una dimensin normativa, es decir, se han convertido en un conjunto
de normas obligatorias para los Estados que los ratifican. Esto permite que cuando el Estado
no cumpla con la proteccin, respeto y garanta de nuestros derechos, podamos acudir ante la
instancia judicial pertinente para que resuelva esta situacin y se tutele el derecho vulnerado.
Al respecto, se puede afirmar que los derechos humanos son una categora jurdica del
derecho internacional pblico, puesto que son valores que han sido positivizados en numerosos
instrumentos internacionales, en los cuales se han definido diversos tipos de obligaciones tanto
positivas, como negativas, para los Estados 3.
Esto es as, puesto que es el Estado, y no los particulares, el que se ha obligado por medio de
pactos internacionales. Histricamente, los derechos fueron concebidos como garantas para
hacer frente a los abusos del Estado y recientemente para hacer frente a la inaccin de ste,
como veremos en otras unidades del mdulo.
Por tanto, los derechos humanos se consolidan como el fundamento mismo del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos que puede ser entendido como aquel conjunto
de instrumentos y normas de carcter internacional, provenientes del sistema
universal y regional, que tienen por objeto la proteccin de los derechos humanos
en el mbito internacional y nacional a travs de su fuerza vinculante.
Entendida como est la multidimensionalidad del concepto de derechos humanos, debemos
preguntarnos:
Es posible construir un concepto nico de los derechos humanos?
Despus de haber ledo los acpites anteriores podemos afirmar que no es posible establecer
un concepto nico de los derechos humanos que pueda abarcar las mltiples dimensiones en
las que se los invoca, puesto que son demasiado tico-polticos para ser puramente jurdicos,
pero hoy estn positivizados y tienen una evidente dimensin jurdica para ser puramente
tico-polticos4.
Por tanto, podemos sealar lo siguiente:

Resulta difcil y probablemente hasta innecesario construir un concepto nico de los derechos humanos.
La categora derechos humanos, se utiliza al menos, en cuatro esferas diversas: la histrica, la tica, la
poltica y el derecho pblico internacional. Las mismas que se encuentran ntimamente relacionadas.

3 Savater, Fernando. tica como amor propio, Mxico: Mondadori, 1991, pg. 163 y ss. Citado por Uprimny, p. cit., 1992,
pg. 16.
4 Uprimny, Rodrigo. Curso de derechos humanos y derecho internacional humanitario. Colombia: Consejo Superior de la
Judicatura, Escuela de Jueces Rodrigo Lara Bonilla, 2006, pg. 16.

En la ilustracin se trata, obviamente, de esferas ntimamente relacionadas, pero diferentes.


Por tanto, conviene distinguir el uso de la categora derechos humanos en cada una,
fundamentalmente en el mbito normativo nacional e internacional. Haremos eso con el fin de
afinar las categoras conceptuales relevantes y el papel de la funcin judicial en este campo,
para evitar que el distinto uso lingstico y el estatus diverso de la categora derechos humanos
genere confusiones en los administradores de justicia, ya que es muy fcil pasar, en el uso de
esta categora, de una esfera a otra. Como seala Savater, la categora derechos humanos
resulta transversal a la tica, al derecho y a la poltica. De aqu provienen sus peculiares
insuficiencias y tambin su innegable y an creciente fascinacin.5
Como seala Prez Luo, esta multivocidad del trmino de derechos humanos en distintos
niveles del discurso prctico, de manera simultnea, se debe a la enorme carga emotiva de
esta palabra y a su papel trascendental como instrumento de legitimacin y deslegitimacin
poltica en las sociedades contemporneas 6. En ese sentido, los derechos humanos no son
nicamente un concepto tcnico jurdico que puede ser utilizado aspticamente o de manera
puramente descriptiva y tcnica. Tienen una carga tica, valorativa y poltica muy fuerte, ya
que son legitimadores de rdenes polticos, ideologas, situaciones e instituciones. Suelen ser
invocados como paradigmas de orden, paz y tolerancia y como una especie de sustitutos
normativos frente a la relativa decadencia de las oposiciones ideolgicas; por ello, tanto los
5 Uprimny, p. cit., 2006, pg. 164.
6 Prez Luo, p. cit., 1991, pgs. 22 y ss.

gobiernos como los grupos opositores ms diversos los invocan como principio de justificacin
de sus conductas y como arma de crtica ante sus adversarios7.
Cabe sealar que el proceso de positivizacin de los derechos humanos, es decir, el paso de la
concepcin naturalista de derechos humanos a derechos positivos, que permiten promover una
accin judicial contra el Estado, se ha desarrollado en diferentes momentos histricos. Norberto
Bobbio afirma que los derechos del hombre nacen como derechos naturales universales,
se desarrollan como derechos positivos particulares para hallar luego su plena realizacin
como derechos positivos universales. La Declaracin Universal contiene en germen la sntesis
de un movimiento dialctico que comienza con la universalidad abstracta de los derechos
naturales, pasa a la particularidad concreta de los derechos positivos nacionales, termina con
la universalidad ya no abstracta sino concreta de los derechos positivos universales8.
Bobbio aade:

cuando los derechos humanos se consideraban nicamente como derechos naturales,


la nica defensa posible contra su violacin por parte del Estado era tambin un derecho
natural, el denominado derecho de resistencia. Posteriormente, las constituciones que
reconocieron la proteccin jurdica de algunos derechos generaron que el derecho natural
de resistencia se transformara en un derecho positivo de promover una accin judicial contra
el Estado. A la postre, las declaraciones universales surgieron con el objeto de amparar a
aquellos ciudadanos de Estados que no reconocan a los derechos humanos como derechos
dignos de proteccin 9.
De otra parte, Bobbio destaca:

los derechos humanos son el producto no de la naturaleza sino de la civilizacin


humana. Adems, en cuanto derechos histricos, son cambiantes, es decir, susceptibles de
transformacin y expansin. Ello explica que en una primera poca de positivizacin, el
nfasis se concentra en documentos y mecanismos de proteccin generales. Durante las
ltimas dcadas los avances se proyectan en documentos especficos que intervienen sobre
asuntos ms concretos y protegen a poblaciones especficas10.

1.1. Caractersticas de los


derechos humanos
Inherentes

Todas las personas tienen derechos, su disfrute no depende de su


reconocimiento por parte del Estado.

Universales Todas las personas gozan de estos derechos, en todo tiempo y lugar.
No pueden invocarse diferencias sociales, de gnero, econmicas u otras para

7 Ibdem.
8 Bobbio, Norberto. Igualdad y libertad (trad. de P. Aragn). Barcelona: Paids, 1993, pg. 75.
9 Ibdem.
10 Ibdem.

su desconocimiento o aplicacin parcial. Las excepciones referidas al principio


de la universalidad de los derechos humanos, en virtud del relativismo cultural
en pases interculturales o plurales como el nuestro, se encuentran previstas
en la Constitucin, que reconoce el pluralismo jurdico y sus lmites en normas
especiales y en principios establecidos por precedentes jurisprudenciales.
La universalidad de los derechos humanos, versus el
relativismo cultural
Por su importancia en el constitucionalismo actual, revisaremos brevemente
el debate inherente al conflicto entre los postulados de universalidad de los
derechos humanos frente a casos de diversidad/relativismo cultural.
Este debate gira en torno a la siguientes preguntas:
Son los derechos humanos universales o una imposicin occidental?
Cmo solucionar las tensiones que puedan surgir entre los principios de
pluralismo jurdico y otros principios y derechos de igual jerarqua?
Cules son, concretamente, los lmites que la Constitucin impone al ejercicio
de las facultades jurisdiccionales por las autoridades de las comunidades y
pueblos indgenas, en el caso del juzgamiento de uno de sus miembros?
Una respuesta puede encontrarse en la propia prctica judicial.
Al respecto, algunos autores consideran:

...el primer paso para profundizar en este tema lo constituye el


reconocimiento de la razn jurdica como razn polifnica o dialgica.
La interpretacin de los derechos humanos busca ordenar derechos
que, como lo hemos presentado, son contradictorios, por lo cual gira
en torno a la idea de lograr la unidad dentro de la multiplicidad. En
forma sugestiva, algunos autores han caracterizado estas formas de
razonamiento como dialgicas o polifnicas puesto que son
un permanente arbitraje y reequilibrio entre valores discordantes y
perspectivas enfrentadas 11.
Este modelo judicial polifnico o dialgico se aplica perfectamente para la
realidad diversa de nuestro pas, en la que el o la juez se encontrar con
interpretaciones diversas y hasta contrapuestas de los derechos humanos,
hecho que lo empuja a realizar ejercicios de ponderacin y de razonabilidad,
en el marco de una nueva hermenutica compleja.
El modelo judicial polifnico puede ser relevante para enfrentar las tensiones
11 Las expresiones son de Timsit: Uprimny, Rodrigo, La uni-diversidad de los derechos humanos, en VV.AA., Colombia: la
alegra de pensar. Bogot: Universidad Autnoma de Colombia, 1998

entre la defensa del universalismo de los derechos humanos y el reconocimiento


del pluralismo cultural

ya que muestra que la unidad de los derechos humanos no debe ser


concebida como un a priori lgico ligado a nociones metafsicas, como
dios o la naturaleza humana, sino que debe ser fruto de un reconocimiento
y dilogo entre las culturas. Por ello es que podra hablarse de la Unidiver-salidad de los derechos humanos, precisamente para defender la
idea de que ellos deben ser pensados como un resultado progresivo de
una comunicabilidad entre las diversas culturas, a travs de la puesta en
perspectiva y la relativizacin de las mismas, pero sin que ello implique
el abandono de la posibilidad de la comprensin crtica de las mismas.
La apertura hacia otras civilizaciones, para luego de or y comprender
sus razones y motivos, criticar algunos de sus elementos, no excluye
sino que por el contrario es el presupuesto mismo para buscar acuerdos
relativos con respecto a asuntos comunes 12.
Con este criterio, es posible defender perspectivas dialgicas para fundamentar
una visin ms amplia de la universalidad de los derechos humanos.
Boaventura de Sousa Santos califica la experiencia hermenutica de dilogos
interculturales en torno al principio de reciprocidad como diatpica o dialgica,
refirindose a un proceso de mestizaje de los derechos humanos 13. Ya Uprimny
aclara que la diversidad en relacin con los derechos humanos tambin puede
ser explicada a travs de la tica comunicativa.
Al respecto, Rodrigo Uprimny seala:

En esa experiencia dialgica, el escrutinio de las debilidades recprocas


de cada cultura, que parte precisamente del reconocimiento del valor de
las otras miradas culturales, permite entonces construir ciertos valores
multiculturales. As, son derechos humanos aquellos que una tradicin
cultural reclamara para sus propios miembros y debe por consiguiente
conceder a los integrantes de otras tradiciones, si espera que los otros
le otorguen un tratamiento recproco.
De esa manera, los derechos humanos pueden pretender ser universales
y multiculturales pues son el resultado y la condicin del dilogo entre
las culturas 14.

12 Uprimny, p. cit., 2006, pg. 31.


13 Sobre la hermenutica diatpica, ver Boaventura de Sousa Santos: La globalizacin del derecho. Bogot: UN, ILSA, 1998,
pgs. 193 y ss. Ver tambin de este autor, De la mano de Alicia. Lo social y lo poltico en la post-modernidad. Bogot: Siglo del
Hombre Editores, Uniandes, pgs. 355 y ss.
14 Uprimny seala que esta hermenutica amplia parte de constatar que las concepciones de dignidad humana y de
derechos humanos de las distintas culturas son siempre parciales, por cuanto los valores y lugares comunes de una cultura
individual son tan incompletos como la cultura en que se producen, no importa lo fuertes que sean. Sin embargo, en general
esa insuficiencia no se percibe desde la propia cultura. As, la finalidad de la hermenutica diatpica no es alcanzar la
completitud, puesto que este es un objetivo imposible de alcanzar, sino, por el contrario, elevar lo mximo posible la conciencia
de la incompletitud recproca, involucrndose en un dilogo con un pie en cada cultura. Aqu reside su carcter diatpico.

Un ejemplo de aplicacin prctica de lo anterior se puede encontrar en la


jurisprudencia de la Corte Constitucional Colombiana que ha servido de
referente para la jurisprudencia boliviana y latinoamericana. La Corte
Constitucional Colombiana ha tenido que enfrentar las tensiones entre el
respeto de los derechos de la persona y el reconocimiento del pluralismo en
varios fallos. Ha tenido una evolucin significativa que tenemos a bien resear,
por la importancia que reviste para nuestra realidad nacional.
La Corte entendi que:

El reconocimiento constitucional de la diversidad tnica y cultural responde a


una nueva visin de Estado, en la que ya no se concibe a la persona humana
como un individuo abstracto, sino como un sujeto con caractersticas
particulares, que reivindica para si su propia creencia tica 15.
En esta nueva visin de Estado, valores como la tolerancia y el respeto por lo
diferente se convierten en imperativos para una sociedad que se fortalece y se
construye en el marco de la diversidad y en el libre desarrollo del proyecto de
vida de cada individuo.
Este nuevo modelo de Estado tiene la misin de garantizar que todas las
formas de ver el mundo puedan coexistir pacficamente, labor que no deja
de ser conflictiva, pues estas concepciones muchas veces son antagnicas
e incluso incompatibles con los presupuestos que l [el Estado] mismo ha
elegido para garantizar la convivencia 16.
En este contexto son claras las tensiones emergentes entre el reconocimiento
del pluralismo jurdico que permite a grupos culturales administrar justicia
e imponer sanciones con base en sus tradiciones, prcticas y ordenamientos
jurdicos diversos y la consagracin internacional y nacional de un conjunto
de derechos con pretendida validez universal; que son estimados por una
mayora como presupuestos intangibles, necesarios para un entendimiento
entre naciones, mientras que otros se oponen a la existencia de postulados
supraculturales, como una manera de afirmar su diferencia y porque de
acuerdo con su cosmovisin no ven en ellos un presupuesto vinculante 17.
Surge aqu la difcil tarea del Estado de preservar la convivencia pacfica de
las personas que habitan en su territorio, garantizando sus derechos en tanto
ciudadanos de un Estado, pero con el reconocimiento de sus necesidades
particulares como miembros de grupos culturales distintos. Esta tarea se debe

15 Uprimny seala que esta hermenutica amplia parte de constatar que las concepciones de dignidad humana y de
derechos humanos de las distintas culturas son siempre parciales, por cuanto los valores y lugares comunes de una cultura
individual son tan incompletos como la cultura en que se producen, no importa lo fuertes que sean. Sin embargo, en general
esa insuficiencia no se percibe desde la propia cultura. As, la finalidad de la hermenutica diatpica no es alcanzar la
completitud, puesto que este es un objetivo imposible de alcanzar, sino, por el contrario, elevar lo mximo posible la conciencia
de la incompletitud recproca, involucrndose en un dilogo con un pie en cada cultura. Aqu reside su carcter diatpico.
16 Ibdem.
17 Ibdem

10

desarrollar sin imponer una concepcin nica del mundo, sino, al contrario,
respetando el principio de la diversidad cultural que el mismo Estado ha
reconocido.
Como vimos en prrafos anteriores, una primera solucin a este tipo de
conflictos se abord en el marco de un dilogo intercultural capaz de trazar
unos estndares mnimos de tolerancia, que cubran los diferentes sistemas
de valores. Es decir, lograr un consenso en aquel mnimo necesario para la
convivencia entre las distintas culturas, sin que ello implique renunciar a
presupuestos esenciales que marcan la identidad de cada una 18.
El giro hermenutico de la Corte Constitucional Colombiana, en favor del
pluralismo, se evidencia en la sentencia T-349, de 1996, que establece los
criterios de interpretacin para solucionar conflictos que puedan presentarse
entre el principio de diversidad tnica y cultural y otros principios de igual
jerarqua. En esta sentencia la Corte seal los lmites que, basados en un
verdadero consenso intercultural, deberan respetar las autoridades indgenas
en el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales dentro de su territorio.
La Corte consider que slo con un alto grado de autonoma es posible
la supervivencia cultural, por lo tanto, la regla para el intrprete a la hora
de ponderar los intereses que se enfrenten en un caso concreto, en el que
deba determinarse el alcance de la jurisdiccin indgena y la vulneracin o no
vulneracin de derechos por parte de la comunidad, debe ser:
La maximizacin de la autonoma de las comunidades indgenas
Y, por lo tanto, la
Minimizacin de las restricciones a las indispensables para salvaguardar
intereses de superior jerarqua.
Por ende, segn la Corte, slo sern admisibles las siguientes restricciones a la
autonoma de las comunidades:
a) Que se trate de una medida estrictamente necesaria y proporcionada
para salvaguardar un inters de superior jerarqua.
b) Que se trate de la medida menos gravosa para la autonoma que se
les reconoce a las comunidades tnicas.
Con base en estas reglas y estos principios hermenuticos, la sentencia concluye
que cuando una comunidad indgena juzga a uno de sus miembros, los lmites
de las autoridades slo pueden estar referidos a lo que verdaderamente
resulta intolerable por atentar contra los bienes ms preciados del hombre 19.
18 Ibdem, pg. 336.
19 Ibdem.

11

Por lo tanto, y bajo este presupuesto, los lmites mnimos que


en materia de derechos humanos deben cumplir las autoridades
indgenas en el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales, son:
a) El derecho a la vida,
b) La prohibicin de la esclavitud,
c) La prohibicin de la tortura,
d) La legalidad en el procedimiento en los delitos y las penas (es decir,
todo juzgamiento deber ser realizado en el marco de las normas,
procedimiento y ordenamiento jurdico propio de la comunidad o
pueblo indgena).
En criterio de la Corte Colombiana estos seran los nicos lmites impuestos
a la jurisdiccin ejercida por los pueblos y comunidades indgenas, puesto
que son necesarios para proteger intereses de superior jerarqua y son las
menores restricciones a la luz del texto constitucional20. Adems, porque
resulta ser una forma muy til de concordar la existencia de un verdadero
consenso intercultural y la proteccin y garanta de tales derechos mnimos
pero de vital importancia, que se encuentra dentro del ncleo de derechos
intangibles que reconocen todos los tratados de derechos humanos, derechos
que no pueden ser suspendidos ni siquiera en las situaciones de conflicto
armado21.
Con base en estos criterios y siguiendo esta lnea jurisprudencial, la Corte
Colombiana ha admitido la procedencia de varias penas impuestas por
comunidades indgenas, muchas de ellas contrarias al contenido de varios
derechos reconocidos en instrumentos internacionales y nacionales. Entre
estas penas, figuran ciertos castigos fsicos en los pueblos y las comunidades
indgenas, como el cepo (artefacto para sujetar e inmovilizar a alguien)
(Sentencia T-349, de 1996) o los fuetazos (latigazos) (Sentencia T-523, de
1997). Son castigos impuestos en el marco de un contexto cultural y una
cosmovisin que los justifican como un medio de purificacin y resocializacin
del infractor.
Con relacin al fuete aplicado por la comunidad Pez, la Corte concluy que
la medida era vlida, no slo porque el sufrimiento que esta pena podra
causar al actor, no reviste los niveles de gravedad requeridos para que pueda
considerarse como tortura, pues el dao corporal que produce es mnimo,
sino adems, porque ese castigo fsico no representa una pena degradante
que atente contra la dignidad del infractor (que humille al individuo
groseramente delante de otro o en su mismo fuero interno), y porque esta
20 Ibdem
21 Corte Constitucional de Colombia, Sentencia de Tutela T-523, de 1997.

12

es una prctica que se utiliza normalmente entre los paeces y cuyo fin no es
exponer al individuo al escarmiento pblico, sino buscar que recupere su
lugar en la comunidad 22.
Al respecto, Uprimny afirma: Esta evolucin jurisprudencial es notable no
slo por el esfuerzo de la Corte Constitucional colombiana por comprender
la lgica interna de funcionamiento de la administracin de justicia indgena,
sino tambin por cuanto, en el fondo, existe en la postura de ese tribunal un
reconocimiento de las debilidades del sistema de justicia penal occidental 23,
y de la inhumanidad de las crceles y su ineficacia preventiva y resocializadora.
Esta realidad fue considerada por la Corte y fue un argumento decisivo para
admitir la legitimidad de ciertos castigos de las comunidades indgenas, que
en un primer momento pueden parecer inaceptables.
Una discusin y dilogo entre estas culturas tal vez permita no slo un mayor
reconocimiento del otro, sino tambin que avancemos en la estructuracin
de sistemas judiciales ms humanos: slo aceptando la diversidad cultural
podremos realmente reconocer la igualdad de todos los seres humanos y
construir una universalidad de los derechos humanos, que no sea sinnimo de
una uniformizacin empobrecedora de las culturas, sino de un enriquecimiento
dentro de la diversidad y la tolerancia 24.
Por tanto, de acuerdo con esta jurisprudencia se establece que:
El intrprete, juez o jueza, en un caso concreto de esta naturaleza
deber desarrollar un ejercicio de ponderacin de principios y derechos
reconocidos en la Constitucin, y que gozan de igual jerarqua
A momento de ponderar los intereses que puedan enfrentarse en
un caso concreto, el intrprete deber realizar la ponderacin con
base en las reglas establecidas y sealadas a lo largo de este acpite
(maximizacin del principio de la comunidad y minimizacin de los
lmites o restricciones).
Esta ponderacin e interpretacin se deber desarrollar preservando
el pluralismo cultural y jurdico reconocido por el Estado, restringiendo
dichas facultades solo en los mnimos establecidos, y determinando la
gravedad de la lesin segn las caractersticas de cada comunidad o
pueblo indgena.

22 Con relacin a las citas textuales, ver: Corte Constitucional de Colombia, Sentencia de Tutela T-523, de 1997; T-349, de
1996; y otras sentencias como C-530, de 1993; C-58, de 1994; y T-377, de 1994, entre otras.
23 El ejemplo ilustra la fecundidad de la bsqueda de una apropiacin transcultural de los derechos humanos. As, la perspectiva
indgena muestra la crueldad, y tal vez la irracionalidad de las penas de prisin, mientras que la tradicin occidental podra
tambin cuestionar ciertas formas autoritarias de control social de las comunidades tradicionales. Uprimny, p. cit., 2006,
pg. 34.
24 Ibdem.

13

Inalienables

No se puede, bajo ninguna circunstancia, renunciar al ejercicio de los derechos.

Inviolables

Est prohibido limitar ilegtimamente el ejercicio de los derechos. Solo se


aceptan limitaciones legtimas, previstas por la Constitucin y las normas.

Imprescriptibles

Su ejercicio no se pierde con el transcurso del tiempo.

Inter
dependientes






Indivisibles



Irrevocables


Evolutivos

Todos (derechos civiles y polticos (DCP), derechos econmicos, sociales


y culturales (DESC) y derechos colectivos) forman un conjunto inseparable.
Los derechos se encuentran relacionados unos con otros, la materializacin de
uno significa la materializacin de otros; de la misma manera, la vulneracin
o desconocimiento de un derecho, cualquiera que sea, conlleva consigo
siempre la vulneracin y afectacin de otros derechos.
No tienen jerarqua entre s y no responden a una categorizacin
jerarquizada; por tanto, no se permite colocar a unos por encima de otros, ni
sacrificar un derecho en menoscabo de otro.
Los instrumentos internacionales y la normativa nacional no podrn
desconocer en el futuro un derecho previamente reconocido.
Tienen carcter evolutivo, tanto en su reconocimiento como en su ejercicio.
Es posible que en el futuro se reconozcan otros derechos que no estn
reconocidos en la actualidad.
De la misma manera, la concepcin terica, la regulacin jurdica e incluso
el contenido de muchos derechos ha cambiado con el tiempo y seguir
cambiando. As, la propiedad privada que naci con un rasgo eminentemente
individualista-liberal, y que era considerada como derecho-autonoma, ha
adquirido con el tiempo un innegable cariz social, al igual que muchos
derechos civiles y polticos.

Exigibles


Justiciables

Su reconocimiento, proteccin garanta y respeto pueden ser exigidos ante las


autoridades competentes en el mbito nacional e internacional.
Todos los derechos, sin distincin, pueden ser contestados ante un juez, jueza
o tribunal de justicia para que al menos alguna de las obligaciones que se
derivan del derecho sean cumplidas.
La calificacin de un derecho como pleno no es simplemente el cumplimiento
de la obligacin por parte del Estado, sino la existencia de un poder jurdico
del titular para actuar en caso de incumplimiento.

14

Para concluir, debemos sealar que con relacin a las caractersticas de los derechos, el artculo
13 de la Constitucin Boliviana establece:
I. Los derechos reconocidos por esta Constitucin son inviolables, universales,
interdependientes, indivisibles y progresivos. El Estado tiene el deber de promoverlos,
protegerlos y respetarlos.
II. Los derechos que proclama esta Constitucin no sern entendidos como negacin de
otros derechos no enunciados.
III. La clasificacin de los derechos establecida en esta Constitucin no determina
jerarqua alguna ni superioridad de unos derechos sobre otros.

15

Tema 2

Elementos que hacen que


el estudio de los Derechos
Humanos en el ejercicio
de la funcin jurisdiccional
sea un hecho de
vital importancia
Los derechos humanos son el resultado de la necesidad de reforzar la proteccin del ser humano,
y aprender sobre stos es una experiencia de vida, ms all de un mandato constitucional. El
compromiso con su respeto y proteccin es una decisin personal.
Aprender sobre derechos humanos es descubrir una parte importante de la historia de la
humanidad, del pensamiento y lucha de las sociedades por conseguir la proteccin del ser
humano en diversos mbitos. Significa aprender sobre normas y figuras jurdicas pero, sobre
todo, significa incorporar este aprendizaje en nuestras conductas sociales, pensamientos
particulares y en el ejercicio diario de nuestras actividades como servidores y servidoras de la
sociedad.
Ante este desafo y ante esta experiencia de aprendizaje, debemos comprender que el
conocimiento de los derechos humanos tambin exige un saber mnimo especializado que no
podemos eludir y que esperamos brindar a travs de esta gua. Por tanto, todo aquello que
pudiera parecer innecesario revela un elemento valioso para el aprendizaje significativo de
los derechos humanos y para la reformulacin de ideas o posiciones que tengamos sobre la
importancia, la utilidad y los beneficios de los derechos humanos para el pas, la sociedad y,
especficamente, para el desempeo de la funcin jurisdiccional.

El presente tema asume como punto de partida tres elementos que hacen del estudio de los derechos humanos en el ejercicio de la funcin jurisdiccional un hecho de vital importancia. Estos son:
La fuerza vinculante de los derechos humanos en el
ordenamiento jurdico boliviano.

Su valor como presupuestos formales y materiales


del rgimen democrtico y del Estado Social de
Derecho Plurinacional Comunitario.

2.1. La fuerza vinculante


de los derechos humanos
en el ordenamiento
jurdico boliviano
Los derechos humanos se tornan en derechos fundamentales y derechos constitucionales, es
decir, derecho positivo vinculante para todas las autoridades bolivianas, en virtud del bloque
de constitucionalidad, por tanto, deben ser tomados en cuenta por las y los jueces en todas
sus decisiones: sean stas de carcter constitucional o en procesos ordinarios relativos a otras
materias. Por lo tanto, las y los jueces deben de tomar en cuenta la Constitucin y los derechos
humanos a momento de resolver asuntos penales, civiles, administrativos y laborales entro otros.
Uno de los grandes aciertos de la Constitucin del 2009 fue la consolidacin del bloque de
constitucionalidad. Desde entonces y a partir del artculo 410, los instrumentos internacionales
de proteccin de derechos humanos forman parte del bloque de constitucionalidad; por tanto,
gozan de fuerza vinculante y deben ser aplicados de manera directa por todos los rganos e
instituciones del Estado25. Queda claro que la Constitucin boliviana confiere un tratamiento
especial y privilegiado a los tratados y otros instrumentos referidos a los derechos humanos.
Esta decisin poltica, manifestada en una especial tcnica constitucional, se funda en razones
polticas y doctrinarias muy slidas y se manifiesta en implicancias jurdicas muy importantes
para el constitucionalismo contemporneo26.
Este tratamiento privilegiado de los derechos humanos se justifica por dos razones:
1. La afinidad axiolgica y normativa que existe entre el derecho internacional
contemporneo a partir de la Carta de las Naciones Unidas y de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos de 1948, sita a los derechos humanos en su
cspidey el derecho nacional que ubica a los derechos fundamentales de modo
equivalente, tambin en la cspide del derecho interno.
2. Los instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos, sean tratados o no,

25 Para ms informacin sobre el bloque de constitucionalidad, consulte la Unidad II.


26 Ver Abregu, Martn y Cristian Courtis. La aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales. Buenos
Aires: CELS, pgs. 34 y ss.

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estn dirigidos a proteger la dignidad de la persona humana. Ese punto ha sido resaltado
por la doctrina, por las cortes internacionales y por los tribunales constitucionales de manera
reiterada 27.
En este sentido, los jueces estn obligados a involucrar en el desarrollo de sus funciones la
perspectiva de los derechos humanos, no solo porque las normas e instrumentos que los
contienen gozan de fuerza vinculante en el ordenamiento jurdico boliviano, sino tambin
porque el constitucionalismo contemporneo y la jurisprudencia nacional e internacional han
insistido en la labor protagnica de los jueces en la proteccin y garanta de los derechos.
Sin embargo, en la prctica an hay ciertas resistencias y dificultades en la observancia de
los derechos humanos en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Esto ha generado continuas
vulneraciones de derechos humanos por jueces a momento de ejercer sus funciones.
Finalmente, es preciso sealar:

La fuerza vinculante de los derechos humanos en el ordenamiento jurdico boliviano es incontrastable. En este
sentido, las normas y otros instrumentos internacionales referidos a derechos humanos se constituyen en derecho
obligatorio que debe ser respetado por los particulares y aplicado por los funcionarios estatales y los servidores
pblicos, incluidos las y los jueces.

2.2. El valor de los


derechos humanos como
presupuestos formales
y materiales del Estado
constitucional
Aprendemos tambin sobre derechos humanos porque stos son el anclaje del rgimen
democrtico establecido, pues se consolidan en los presupuestos formales y materiales del
ejercicio de la democracia como forma de gobierno. De otro lado, un Estado que se caracteriza
como democrtico reposa sobre la soberana popular, entendida sta como la participacin
libre e igualitaria de las personas en el diseo de los rganos y las instituciones pblicas, y en
la formacin de la voluntad poltica.
A partir de la apuesta constitucional por un Estado Social de Derecho, Plurinacional
Comunitario28, podemos sealar que los derechos humanos son la base del Estado de derecho,
el cual, bajo un anlisis que supera al clsico liberal, debe ser entendido como un Estado cuyos

27 Ver, entre otros: Corte Interamericana, Opinin consultiva 01, de 1981, prr. 24, y Opinin consultiva 0C-2, de 1982, prr.
47; Corte Internacional de Justicia, Opinin consultiva sobre la Convencin para la Prevencin del Genocidio, de 1951; Corte
Europea de Derechos Humanos, Caso Soering, del 7 de julio de 1989, prr. 87.
28 Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia.

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actos se encuentran supeditados no solo a la ley, sino fundamentalmente a la Constitucin 29


y a los derechos humanos que, en el debate contemporneo, gozan de primaca sobre la ley y
hasta sobre la Constitucin.
Ahora, abordaremos el sometimiento del Estado a la norma y alejado de su primigenio
componente liberal. Esto es parte de una frmula evolucionada que refleja la concepcin
ideolgica de la realidad nacional, y que debe ser entendida como sometimiento del Estado a
la Constitucin.
Para esto empezaremos precisando la dimensin que tiene el elemento Estado de Derecho.
Con una concepcin ms reciente y adecuada, nos referimos al Estado Constitucional
Democrtico. Con este fin y por cuestiones metodolgicas, a travs de un cuadro, sealaremos
los rasgos generales del Estado Constitucional actual:
Caractersticas generales del Estado Constitucional
Consolida el paso del imperio de la ley al imperio de la Constitucin.
Se caracteriza por ser un Estado que respeta, garantiza, y protege los derechos
humanos, velando por su exigibilidad y justiciabilidad, considerados como una unidad.
Mantiene y refuerza el principio de separacin y coordinacin de poderes
(rganos para el caso boliviano).
El gobierno y sus servidores pblicos, en todos sus actos, estn sometidos
prioritariamente a la Constitucin.
El gobierno y sus funcionarios y funcionarias son pblicamente responsables ante la
Constitucin y las leyes.
Las normas son claras, pblicas, estables, justas y ampliamente proteccionistas en el
mbito de derechos.
Existen garantas constitucionales de proteccin a derechos fundamentales.
Amplias posibilidades de exigibilidad y justiciabilidad de los DESC.
El control de constitucionalidad ya no es ejercido por el rgano legislativo, sino
que pasa a ser atribucin de un rgano independiente y especializado de control
constitucional, en el caso de Bolivia llmese Tribunal Constitucional Plurinacional.
Del positivismo y dogmatismo exacerbado propio del Estado de Derecho se pasa hacia la
concrecin de posibilidades de interpretacin amplia, extensiva y favorable a los derechos.
29 Acerca del incipiente debate sobre el paso del Estado de derecho al Estado constitucional, vid. Gustavo Zagrebelsky, El
derecho dctil. Ley, derechos, justicia, Valladolid: Trotta, 1997, pp. 21 y ss.

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El proceso a travs del cual las leyes son aprobadas, administradas, e implementadas
es accesible, justo y eficiente. Adems, las leyes pueden ser sometidas a un control de
constitucional.
Reequilibra las posiciones, en un importante esfuerzo por librar a los individuos, de la
actuacin arbitraria del Estado. No solo en relacin con el Estado como administracin
pblica, sino desde luego en relacin con el Estado como legislador, a diferencia de que
suceda en el Estado legislativo de derecho.
La heterogeneidad del derecho en el Estado Constitucional: la posibilidad del
pluralismo jurdico.
La funcin unificadora de la Constitucin: el principio de constitucionalidad.
Los derechos se conciben como limitacin al propio Estado, en toda su organizacin.
El acceso a la justicia es garantizado por representantes e instancias jurdicas que son
competentes, independientes, imparciales, ticas, suficientes en nmero, que tienen
recursos suficientes, y que reflejan las caractersticas de las comunidades a las que sirven30.

En este contexto, los derechos humanos se consolidan como lmites al poder del Estado y como
medios de proteccin ante cualquier arbitrariedad proveniente de alguna de sus estructuras.
Ahora bien, con relacin al carcter social del Estado boliviano, podemos sealar que reposa en
la idea del establecimiento de una justicia material mnima para sus habitantes y se materializa
nicamente al otorgar amplias posibilidades de exigencia y justiciabilidad de los derechos a
travs de prestaciones positivas por parte del Estado, en la mayora de los casos 31.
Finalmente, el carcter plurinacional del Estado boliviano, como una alternativa al proyecto
homogeneizador del Estado nacin, solo puede entenderse sobre la base del respeto de los
derechos, la autodeterminacin y la dignidad del otro. Este entendimiento compromete la
responsabilidad del Estado en el respeto y proteccin de los derechos humanos en todos sus
mbitos y en toda su estructura 32.
Al respecto, el Manual de derechos humanos para jueces, fiscales y abogados seala que la
consolidacin del Estado de Derecho y la proteccin de los derechos humanos siguen siendo
un gran desafo para toda la regin, y que si bien las constituciones y las leyes de la mayora
de los pases de Amrica Latina consagran el respeto del Estado Democrtico de Derecho y la
proteccin de los derechos humanos, sigue existiendo una gran diferencia entre lo previsto en
30 Para ampliar, Vid. Zagrebelsky, Gustavo. El Derecho dctil, derechos y justicia. Madrid: Trota, 1997, pg. 21 y ss.
31 Sobre el paso del Estado de Derecho al Estado Social, ver: Lpez Lpez, ngel M. Quaderni fiorentini per la storia del
pensiero giuridico moderno. Miln: Giuffr editore, 1996; y Garrorena, ngel. El Estado espaol como Estado social y
democrtico de derecho. Madrid: Tecnos, 1991.
32 Tardo Quiroga, Ftima. Prembulo y bases fundamentales del Estado boliviano, en Sistema econmico en la Constitucin
boliviana (parte de tesis doctoral). Sevilla: Universidad Pablo de Olavide, 2013.

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las leyes y la aplicacin de stas 33.


El manual citado afirma que entre los principales desafos de Amrica Latina para consolidar
el Estado de Derecho se destaca el combate contra el abuso de poder y la impunidad; la
exigibilidad y justiciabilidad de los derechos socioeconmicos; la promocin del acceso a la
justicia igualitaria y sin discriminacin; el fortalecimiento de la independencia de la judicatura;
y el respeto de los derechos fundamentales.34
De manera concordante, Carlos Gaviria Daz, expresidente de la Corte Constitucional de
Colombia, llama la atencin sobre el siguiente hecho insoslayable:

resulta evidente que mientras las constituciones de los pases desarrollados (econmica y
polticamente) cumplen una funcin prioritariamente protectora de un estatus que se juzga
satisfactorio, las de los pases en vas de desarrollo, tienden a estimular la superacin de un
estado de cosas deplorable. Las primeras son conservadoras y las segundas aspiracionales,
justificadamente utpicas. Ahora bien: un mnimo ingrediente de tica poltica exige que los
propsitos y metas constitucionales, no se conviertan en mecanismos de engao mediante
el consabido expediente de reducirlas a letra muerta 35.
Por tanto, en conclusin podemos sealar que:
El reconocimiento, respeto y la proteccin de los derechos humanos constituyen los principales
referentes para evaluar la legitimidad y la coherencia del orden poltico (gobierno), del
ordenamiento jurdico y de las instituciones de un Estado.
Ahora bien, en este entendido vale la pena preguntarnos cul es la labor del juez en la
consolidacin del Estado constitucional, del rgimen democrtico y de los derechos humanos?
Su labor es fundamental y es un mandato constitucional. Y es que la consagracin de un
rgimen democrtico coherente y del Estado constitucional discurren, como ya se dijo, por
la consagracin y materializacin de los derechos humanos. stos garantizan la convivencia
pacfica, el acceso a la justicia y el respeto por la igualdad, la libertad, la tolerancia y otros
intereses generales de la sociedad.
Al respecto, debemos tomar en cuenta que forma parte de la tarea de la y el juez el materializar
estos anhelos sin usurpar funciones y sin connivencia con acciones u omisiones que puedan
afectar el espritu y la letra de la Constitucin y de los instrumentos internacionales de proteccin
de los derechos humanos. Este es un mandato que deriva de nuestra Constitucin aprobada
democrticamente. El activismo judicial en pro de los derechos humanos esta consolidado
en pases democrticos. Lo cierto es que legtimamente la transformacin significativa de la
sociedad tambin est en manos de las y los jueces.

33 OACNUDH. Los derechos humanos en la administracin de justicia: Un manual para jueces, fiscales y abogados. Londres:
International Bar Association, 2010, pg. XXXIV.
34 OACNUDH, 2010, p. cit., pg. XXXIII.
35 Gaviria Daz, Carlos. Sentencias. Herejas constitucionales, Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 2002, pg. XIII.

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En este nivel, los administradores de justicia deben abstenerse de obstaculizar, directa o


indirectamente, el disfrute de los derechos humanos: como individuos y en su calidad de
funcionarios y servidores del Estado. Como veremos en la Unidad III de este mdulo, actos
contrarios a ello, es decir, que vulneran derechos en el ejercicio de las funciones, podran
acarrearle responsabilidad internacional al Estado; y ste, a su vez, podr iniciar una accin de
repeticin en contra del funcionario judicial.
Para concluir el presente acpite podemos sealar lo siguiente:
Cada situacin en la que jueces y juezas tienen que responder puede constituirse en una
satisfaccin o una posible violacin a los derechos humanos; y, sobre todo, hoy en el Estado
boliviano que slo es posible ejercer la funcin jurisdiccional atendiendo a los mandatos de
los derechos humanos.

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4. Bibliografa

Abramovich, Vctor y Courtis, Kristian. La estructura de los derechos


sociales y el problema de su exigibilidad, en Los derechos sociales
como derechos exigibles. Madrid: Trotta, 2002.
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estado boliviano, en el Sistema Econmico en la Constitucin
boliviana (tesis de doctorado). Sevilla: Universidad Pablo
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Un manual para jueces, fiscales y abogados. Londres: International
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Uprimny, Rodrigo. La dialctica de los derechos humanos en


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1992
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Otros documentos de consulta
Constitucin Poltica del Estado Plurinacional de Bolivia.
Constitucin Poltica de Colombia.
Constitucin Poltica de Espaa.
Cdigo Procesal Constitucional, aprobado por la Ley 254, del 5
de julio de 2012.
Informe final: Balance normativo, diagnstico situacional y
propuestas en justicia penal juvenil. Consultora de Unicef
y del Viceministerio de Justicia y Derechos Fundamentales. La
Paz, diciembre de 2013.