Direito Empresarial

DIREITO EMPRESARIAL
Intensivo II
Prof. Alexandre Gialluca
_____________________________________________________________________________________________________2010
DIREITO EMPRESARIAL
MARCAS E PATENTES (Propriedade Industrial)
um assunto de extrema importncia, especialmente para magistratura
federal e magistratura estadual, o tema propriedade industrial. S que
importante que voc saiba o seguinte: o que analisamos em direito
empresarial a propriedade industrial, s que o gnero chama propriedade
intelectual. A propriedade intelectual o gnero que tem como espcie o
direito autoral e a propriedade industrial. Direito autoral tema de direito
civil. Propriedade industrial assunto para direito empresarial e que vamos
tratar agora na Lei 9.279/96, que a lei que trata de propriedade industrial.
H muitos detalhes nessa lei e vamos tentar abordar todos eles.
Qual a finalidade da Lei de Propriedade Industrial? a de garantir
exclusividade de uso.
O grande objetivo dessa lei o de garantir exclusividade de uso. Se eu tenho
o uso exclusivo de uma inveno, citando uma inveno nacional, o bina
(identificador de chamadas). Sabe o que significa bina? B identifica o
nmero de A. uma inveno brasileira. Quando voc tem uma inveno
voc precisa ter exclusividade de uso. A lei tem como finalidade garantir a
exclusividade. Mas para qu eu quero ter exclusividade? Qual o objetivo?
Para produzir sozinho, ou ento licenciar o uso a terceiros interessados. Ento,
se voc produz o bina sozinho, voc vai ter uma alta produtividade. Mas
voc pode licenciar o uso, permitindo que outras empresas o produzam.
atravs da licena de uso que voc tem uma remunerao chamada
royalties. A remunerao da licena de uso se chama royalties.
Quais so os bens protegidos pela Lei de Propriedade Industrial? Esses bens
de propriedade industrial, classificados como bens mveis, so os seguintes:
Inveno
Modelo de Utilidade
Desenho Industrial e
Marca
Esses so os bens protegidos pela Lei de Propriedade Industrial. E essa a

pergunta mais tpica do concurso. E todo mundo acaba esquecendo. Fica
fcil voc lembrar da seguinte frmula: I MI DEI MAL.
Programa de computador no protegido por essa lei, mas pela Lei de
Direito Autoral. A Lei de Propriedade Industrial no trata do programa de
computador.
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/908) crime estabelecido pelo art. 184 do
Cdigo Penal. Contato: melhor.material.estudo@gmail.com
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O que mais a lei protege?
Represso falsa indicao geogrfica

Represso concorrncia desleal
Ento, o que faz a Lei de Propriedade Industrial: Protege a inveno, o

modelo de utilidade, o desenho industrial, a marca, reprime a falsa
indicao geogrfica e a concorrncia desleal.
Se voc pegar as provas que envolvem esse tema, 60% esto no quadro que
vou colocar aqui agora. Por isso, eu coloco o quadro, depois, dou maiores
detalhes, mas, sabendo isso, voc tem uma chance muito grande de
acertar a prova.
Voc s vai obter exclusividade numa inveno, num modelo de utilidade se
voc tem uma patente. Para que voc tenha exclusividade de uso,
preciso ser patenteado. Imagine que voc descobriu a frmula de um
medicamento que cura a AIDS. Sem a proteo da lei, sem exclusividade,
amanh qualquer um copia e vende muito mais barato, j que no vai
considerar no custo do remdio o tempo e o investimento que voc fez com
pesquisas, etc. Ento, a patente tem finalidade de proteo ao
desenvolvimento tecnolgico. E incentivo ao desenvolvimento tecnolgico
porque a partir do momento que eu patentear, que eu posso ter
exclusividade, eu estou incentivando a pesquisa, o desenvolvimento
tecnolgico.
Patente S de inveno e de modelo de utilidade (desenho

industrial e marca no esto sujeitos patente).
Registro De desenho industrial e marca
Para o desenho industrial e a marca terem exclusividade preciso que sejam

registrados. Desenho industrial e marca no tem patente. Eles tm registro.
Tanto a patente quanto o registro, voc s faz no INPI, Instituto Nacional de
Propriedade Industrial. O INPI uma autarquia federal com sede no Rio de
Janeiro.
De quanto tempo a exclusividade da patente? uma segunda pergunta
tpica de concurso.
Inveno 20 anos
Modelo de Utilidade 15 anos - Contados da: Data do Depsito
Desenho Industrial 10 anos

Marca 10 anos
-
Contados da Concesso
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S saber isso no suficiente. Voc tem que saber a partir de quando que
comea. Os trs primeiros prazos contam-se da data do depsito. Depsito
o ato inicial. Voc vai at o INPI e deposita um projeto.
E qual desses prazos admitem prorrogao?
Inveno e Modelo IMPRORROGVEIS. Isso significa que patente

no admite prorrogao. Aps o prazo de 20 ou 15 anos, a patente cai em
domnio pblico. o caso dos genricos. S depois que encerra a patente,
voc pode fazer o remdio genrico.
O Registro PRORROGVEL - Eu posso prorrogar o desenho industrial

por at trs vezes e cada vez que eu prorrogo, so cinco anos de
prorrogao. Acabada a terceira prorrogao, cai em domnio pblico.
A Marca PRORROGVEL ILIMITADAMENTE A prorrogao da

marca sempre por igual perodo. Ou seja, de dez em dez anos.
60 % das questes esto nesse panorama que eu tracei. Criei um funk para
no esquecer na hora da prova:
A inveno e o modelo para terem proteo precisam de patente, vai
patente, vai patente.
A marca e o desenho e o desenho industrial, precisam de um registro e de
um registro animal.
Onde eu fao a patente? Onde eu fao o registro? Piriri piriri piriri no INPI!
a)
INVENO
No se preocupem em definir inveno porque no tem conceito de

inveno nem na lei e nem na doutrina. O que a lei faz? A lei diz aquilo que
no se considera inveno. por a que eu quero comear.
No se considera inveno (art. 10, da Lei de Patentes vou citar os mais
importantes, os que caem na prova):
Programa de computador
Mtodos cirrgicos (isso despenca!) o que mais cai!
Regras de jogo (inventou uma regra de jogo nova? No pode

patentear)
Planejamento tributrio
Obras cientficas, literrias ou artsticas (isso tema de direito autoral

e no de propriedade industrial. No inveno)
Mtodos matemticos.
Requisitos da Inveno (tambm cai direto):
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1.
Novidade est no art. 11 da Lei de Propriedade Industrial.
Novidade aquilo que no est compreendido no estado da tcnica. O
que isso? Substitui na sua mente a palavra estado pela palavra estgio.
Qual o estgio atual da tcnica? Rene os elementos da automao,
cincia, eletrnica. Novo o que no est compreendido no estgio atual
da tcnica. Exemplo: cotonete um exemplo clssico. O que havia antes
do cotonete? Grampo de cabelo? Unha grande? O cotonete uma
novidade!
2.
Atividade inventiva Esta no art. 13. A atividade inventiva ocorre
sempre que para um tcnico no assunto no decorra de maneira bvia ou
evidente do estgio atual da tcnica.
Art. 13. A inveno dotada de atividade inventiva sempre que, para um
tcnico no assunto, no decorra de maneira evidente ou bvia do estado
da tcnica.
simples decorrncia do que j existe. Por exemplo, liquid paper. O que
havia antes do liquid paper? S a borracha e a lngua. Ento, necessrio
novidade e tambm um invento, algo engenhoso.
3.
Aplicao industrial o terceiro requisito. S inveno se tem
aplicao industrial. O que Fbio Ulhoa fala sobre isso? Ele d exemplo
interessante: imagina um motor mais rpido do mundo, mas que s funciona
com um combustvel que no existe na face da terra. No pode ser
inveno. S pode ser inveno o que pode ser industrializado, que pode ter
aplicao industrial.
4.
No impedimento A Lei de Propriedade Industrial, no seu art. 18 fala
dos impedimentos, aqueles casos que a lei prev expressamente a no
possibilidade de ser objeto de patente. No podero ser objeto de patente:
1 Caso Tudo o que for contrrio moral aos bons costumes,

sade pblica (no cai em prova pelo bvio).
2 Caso Previsto no inciso II, que traz muitas informaes, mas d

para resumir da seguinte forma: tudo o que for resultado ou resultante de
transformao do ncleo atmico no poder ser patenteado. Aqui fica
clara a inteno do legislador, que evitar armas atmicas. Desta forma,
no se incentiva o desenvolvimento desse tipo de atividade.
3 Caso Esse despenca em concurso. O todo ou parte dos seres

vivos, exceto os microorganismos transgnicos (e isso que importante
para a prova). Significa que microorganismo transgnico pode ser
patenteado.
Esses so os impedimentos legais do art. 18.
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Ns vimos na internet, na TV, nos jornais, a seguinte informao: O Presidente

Lula quebrou as patentes dos remdios contra a AIDS. O que o examinador
tem feito? Tem usado essa reportagem em questes, perguntando se o que
aconteceu com aqueles coquetis de controle da AIDS foi, realmente,
quebra de patente. S que quem fala em quebra de patente jornalista
que quer vender jornal. Para ns, isso tem outro nome. Vai se chamar licena
compulsria. O que aconteceu no Brasil foi a licena compulsria do art. 71
e foi a primeira vez que aconteceu um caso de licena compulsria no
Brasil. O que diz esse artigo? Quando voc tem uma patente, voc tem
exclusividade de uso. Mas quando h interesse pblico ou quando for caso
de emergncia nacional, possvel essa licena compulsria. S que essa
licena compulsria, diz a lei, tem que ser dada pelo Poder Executivo
Federal. Ocorre que, com essa licena, o que se faz? Voc vai permitir que
outros laboratrios possam produzir aquele determinado remdio e no s o
titular da patente. Mas essa licena temporria. S para atender interesse
pblico e emergncia nacional. E para tambm evitar fraudes ela no tem
exclusividade. Eu vou dar a licena, mas s para o laboratrio tal. Isso no
existe. Se para atender interesse nacional, no pode ter exclusividade. Mas
o que acontece com o titular da patente? No haver prejuzo para o
titular, que tambm vai receber o percentual sobre essa produo.
Art. 71. Nos casos de emergncia nacional ou interesse pblico, declarados
em ato do Poder Executivo Federal, desde que o titular da patente ou seu
licenciado no atenda a essa necessidade, poder ser concedida, de
ofcio, licena compulsria, temporria e no exclusiva, para a explorao
da patente, sem prejuzo dos direitos do respectivo titular.
O Decreto 6.108, de 04/05/07 trouxe a licena compulsria e no seu art. 1,
diz assim:
Art. 1 Fica concedido, de ofcio, licenciamento compulsrio por interesse
pblico das Patentes ns 1100250-6 e 9608839-7.
1 O licenciamento compulsrio previsto no caput concedido sem
exclusividade e para fins de uso pblico no-comercial, no mbito do
Programa Nacional de DST/Aids, nos termos da Lei n 9.313, de 13 de
novembro de 1996, tendo como prazo de vigncia cinco anos, podendo ser
prorrogado por at igual perodo.
No caso, foi caso de interesse pblico e o decreto fala tambm da
remunerao do titular:
Art. 2 A remunerao do titular das patentes de que trata o art. 1 fixada
em um inteiro e cinco dcimos por cento sobre o custo do medicamento
produzido e acabado pelo Ministrio da Sade ou o preo do medicamento
que lhe for entregue.
b)
MODELO DE UTILIDADE
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A definio de modelo de utilidade est na lei, no art. 9.

Modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de
aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo
ato inventivo, QUE RESULTE EM MELHORIA FUNCIONAL (isso o mais
importante) NO SEU USO OU EM SUA FABRICAO.
O modelo de utilidade uma inveno-an, como se fosse uma
contraveno (em paralelo com o direito penal) , s que foi criado para
trazer uma utilidade maior para um invento j existente. Ele traz uma
melhoria funcional para um ato inventivo, para algo que j considerado
inveno. A palavra-chave essa, melhoria funcional. Falou em maior
utilidade, lembra de modelo de utilidade. Uma vassoura mgica que puxa o
p dos quatro cantos, mas provoca dores na coluna. Um cabo anatmico
criado para essa vassoura modelo de utilidade.
O STJ reconheceu que a churrasqueira sem fumaa modelo de utilidade
porque aquele mecanismo que no provoca a fumaa algo criado para
trazer uma melhoria par ao invento j existente, que a churrasqueira.
Foi criado um mecanismo para colocar guarda-sol na laje. Isso modelo de
utilidade. O Post It traz uma utilidade maior para o papel. Aquilo modelo
de utilidade. Outro exemplo: mecanismo para levantar a tampa do vaso
sanitrio. Trouxe melhoria funcional para algo que j existe.
c)
DESENHO INDUSTRIAL
A definio de desenho industrial est no art. 95, da Lei.

Desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o
conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto,
proporcionando RESULTADO VISUAL NOVO ( isso que importante) e
original NA SUA CONFIGURAO EXTERNA e que possa servir de tipo de
fabricao industrial.
Quando ns falamos de desenho industrial, tenha em mente o seguinte: a
expresso-chave essa: resultado visual novo ou mudana na configurao
externa, mudando a esttica, esttica diferenciada, mudou o design, tem
visual arrojado (exemplos de provas). Caindo essas expresses, a resposta
desenho industrial.
A doutrina diz que o desenho industrial o elemento ftil porque no traz
nenhum tipo de melhoria, de utilidade. Ele s est preocupado com a
esttica, com a configurao externa. Se traz algum tipo de utilidade, j no
mais desenho, modelo de utilidade.
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Exemplo de desenho industrial: garrafa trmica com resultado visual novo.

Nova esttica de um aspirador de p. Uma haste flexvel do culos que o
adapta melhor cabea modelo de utilidade. Lembre-se que modelo de
utilidade traz melhoria e desenho industrial muda o design.
Questo de concurso (srio!): camisinha com sabor o qu? modelo de
utilidade! Traz uma utilidade maior, diferente da camisinha colorida, que no
traz utilidade maior, muda s a esttica. Mudou esttica, desenho
industrial. A mesma pergunta foi sobre desenho e modelo de utilidade.
d)
MARCA
As questes de concurso vm todas, ou falando de inveno ou falando de

marca. Cai muito pouca coisa sobre modelo e sobre desenho.
Conceito
O conceito de marca est no art. 122, da Lei de Propriedade Industrial.
Marca o sinal distintivo, VISUALMENTE PERCEPTVEL, no compreendido
nas proibies legais.
Ento, se marca sinal distintivo, sendo que distintivo aquilo que faz a
distino, por meio da marca voc procura identificar um produto ou
servio. A marca identifica o produto. o elemento de identificao, de
distino.
Mas o mais importante que voc saiba que no Brasil, diferentemente do
que acontece na Europa, eu no posso registrar sinal sonoro. Eu s posso
registrar no Brasil como marca aquilo que visualmente perceptvel. O plimplim da Globo no pode ser registrado como marca. Na Europa possvel
registrar, por exemplo, o som do motor da Harley Davidson. Barulho de
isqueiro registrado como marca no exterior. No Brasil, no. Aqui eu s posso
registrar como marca o que eu vejo.
Espcies de Marca art. 123, da Lei 9.279/96
Marca de Produto ou Servio essa que cai nas provas. Marca de

produto ou servio aquela utilizada para distinguir produto ou servio de
um outro idntico, semelhante ou afim de origem diversa.
O exemplo mais tpico o seguinte: voc quer comprar refrigerante de
laranja 2 litros. Vai ao supermercado at a prateleira respectiva. Como voc
sabe qual o produto que voc quer? Pela marca, j que a cor a mesma:
Fanta, Sukita, Dolly, etc. a marca que identifica um produto ou servio de
outro produto ou servio idntico, semelhante ou afim.
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Marca de Certificao aquela usada para atestar a

conformidade de um produto ou de um servio com determinadas
especificaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza e
material utilizado.
a marca de certificao que atesta que aquele produto est dentro das
normas tcnicas ou das certificaes legais. Exemplo: ISO, INMETRO (marca
de certificao, certifica que aquele produto est de acordo com as
especificaes tcnicas).
Marca Coletiva aquela usada para identificar produtos ou servios
provindos de membros de uma determinada entidade.
O exemplo mais tpico: Caf Pilo, Caf Pel. Em todos os pacotes de caf
h um carimbinho: Associao Brasileira dos Produtores de Caf. Essa uma
marca coletiva, significando que o produtor daquele caf integra uma
coletividade, faz parte de uma entidade. Isso para trazer maior
credibilidade ao produto. Algumas bblias trazem: Associao dos Cristos
do Brasil. Aquela bblia foi aprovada por aquela associao.
Requisitos da Marca
1 Requisito:
Novidade
Aqui, temos que ter cuidado com uma coisa. Essa novidade no uma
novidade absoluta. uma novidade relativa. Como assim? TRF-5 Regio
usou a seguinte expresso: princpio da especificidade que tambm
chamado de princpio da especialidade. Eu vou proteger a novidade de
uma marca relativa a uma classificao. No INPI h uma classificao de
produtos e servios (vide tabela completa no material de apoio):
Classe
01
02
Ttulo e Descrio
Produtos e substncias qumicas e minerais e aqueles de
origem animal ou vegetal, predominantemente
destinados ao uso industrial. Contrape-se, portanto, aos
produtos destinados ao uso final, com exceo
daqueles includos nos itens 01.40 e 01.45. Em geral, os
produtos e substncias deste item dependem ainda de
algum tipo de tratamento para seu consumo final,
podendo ento estar includos em outros itens previstos
nas demais classes.
Matrias tintoriais e os preservativos contra oxidao e
deteriorao. Esses materiais tintoriais so normalmente
utilizadas em revestimento de interiores e para fins
industriais, no se confundindo com aquelas previstas
em outras classes, com outras finalidades. Da mesma
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04
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forma, os preservativos aqui includos so aqueles que

tenham como finalidade precpua a preveno contra
oxidao e deteriorao de qualquer material,
independentemente da matria-prima de que aqueles
e estes so constitudos.
Produtos de limpeza e higiene domstica, humana e
veterinria, bem como os produtos de perfumaria, de
toucador e cosmticos.
Graxas e leos lubrificantes e os combustveis em geral,
bem como artigos no eltricos para iluminao.
Aparelhos eltricos, eletrnicos, cientficos e de uso
comum, de preciso ou no. O objetivo bsico desta
classe foi o de agrupar todos os artigos de utilizao
predominantemente cientfica, mdica e de uso
comum, em contraposio aos destinados a uso
industrial, previstos em outra classe. As partes,
componentes e acessrios encontram-se agrupados em
um s item, a fim de permitir a incluso de partes e
acessrios comuns aos diversos itens.
E por a vai. Ento, cada produto ou servio est dentro de uma

classificao do INPI. Vamos pegar o exemplo do sinal sol. Quantos produtos
h com esse sinal? Vrios! Material de piscina, bronzeador, cerveja, iogurte,
roupas. Por que h tantos produtos com esse sinal? Porque a novidade no
absoluta. Se fosse absoluta, haveria apenas um produto ou servio com
esse sinal. Mas a novidade relativa. Vamos imaginar que voc queira
registrar um batom com o sinal sol. Voc vai na classificao 03, relativa a
cosmticos. J tem o sol l? J! Ento no posso registrar. Quero registrar
uma caneta com sinal sol. Vou no item 12, que o das canetas. Tem caneta
no item 12? No. Ento, eu posso registrar. uma novidade com
especialidade porque est relacionada classificao do INPI. Se na
classificao, no possui, ainda que esteja registrada em outras
classificaes, eu posso registrar no item 01, por exemplo, aquela marca.
2 Requisito:
No colidncia com marca notria.
Alm da novidade relativa, tambm requisito a no colidncia com marca

notria, ou seja, no pode confrontar com uma marca notria. A marca que
voc vai criar, no pode violar uma marca notria.
Marca notria aquela ostensivamente pblica e conhecida de
popularidade internacional.
Exemplos de marca notria (de reconhecimento internacional): Visa,
Motorola, Sony, Honda, etc.
Mas qual o raciocnio que eu quero que voc tenha? Processo Civil. Fatos
notrios dependem ou independem de provas? Independem. Pega esse
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raciocnio e traz para o direito empresarial. Para eu proteger uma marcar,

preciso registrar no INPI, s que marca notria, assim como fato notrio, no
precisa de registro no INPI. Marca notria no depende de registro no INPI
para ter proteo legal. Significa que o Brasil obrigado a proteger uma
marca notria, ainda que ela no tenha sido registrada no pas. Por que
isso? Porque o Brasil signatrio da Conveno da Unio de Paris. E nessa
conveno, os pases signatrios devem proteger marca notria.
Tomemos a Benetton, que no tem registro no pas. Imaginemos que algum
tente registr-la no pas. O INPI no far porque a marca notria protegida
no seu ramo de atividade. Se est no mesmo ramo de atividade, no
possvel o registro dessa marca. A marca notria protegida, mas s no
ramo de atividade. A Armani marca notria. Ainda que no tivesse
registro, eu no poderia fazer um perfume Armani ou um terno Armani. Mas
voc vai encontrar no pas prestadora de servio de limpeza de condomnio
com esse nome. Esse servio pode ser registrado como Armani, mas uma
marca notria, s que relacionada ao seu ramo de atividade. A marca
notria independe de registro para ter proteo. Philips marca notria,
mas tem um creme dental Philips. Esse creme dental no do mesmo titular
dos eletrnicos.
Um parntesis para no fazer confuso: voc no pode confundir marca
notria com marca de alto renome. O que uma marca de alto renome?
Casas Bahia marca notria? Tem reconhecimento internacional? NO.
Ento, no uma marca notria. Mas a marca est protegida dentro do
item de classificao. Se eu quiser fazer uma marca de gua e quiser
colocar Casas Bahia, eu poderia, mas a Casas Bahia, com a inteno de
proteger a sua marca, que uma marca conhecida, evitando que algum
possa denegrir a imagem da marca pede, no INPI, o reconhecimento de
alto renome. E quando o INPI reconhece aquela marca como de alto
renome, a marca ser protegida em todos os ramos de atividade, em todos
os itens de classificao do INPI. Ento, as Casas Bahia no marca notria,
mas marca de alto renome.
Marca NOTRIA
No precisa de registro
no INPI
Protege
apenas
no
ramo atividade.
Proteo internacional
3 Requisito:
Marca de ALTO RENOME

Precisa de registro no INPI
s protejo se tiver
registro.
Protege todos os itens de
classificao
S protege no Brasil
No impedimento legal.
Os casos de no impedimento esto no art. 124, da Lei de Propriedade

Industrial. So muitos os casos. Peo que vocs dem uma lida em casa. Vou
tratar dos mais importantes:
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a)
Smbolo Oficial, monumentos nacionais ou internacionais no podem
ser registrados como marca Exemplos: Bandeira do Brasil, emblemas,
Braso da Repblica, nota de 1 dlar, Esttua da Liberdade, Cristo Redentor.
Cuidado! Esquece o que voc v no dia a dia. Nem tudo o que voc v
est devidamente registrado. Voc usa, mas no tem registro.
b)
Marca no pode representar falsa indicao geogrfica Se eu fiz
um perfume em Campinas, no posso chamar de Francs; se eu fiz um
chocolate em Santo Andr, no posso chamar de Gramado; se eu fiz um
charuto em Santos, no posso chamar de Cubano porque estou induzindo o
consumidor a erro. O chocolate foi feito em Santo Andr. Pode at ser que
seja melhor, mas se eu o chamo de Gramado, estarei induzindo o
consumidor a erro.
c)
Designao ou sigla de entidade ou rgo pblico Quando no
requerido o registro pela prpria entidade ou rgo pblico. Eu no posso
abrir um cursinho jurdico e chamar de MP, de STF, porque essas siglas s
podem ser usadas como marca pelo rgo que titular daquela marca.
No tem como.
e)
FOMAS DE EXTINO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL
Como ser extinta uma propriedade industrial? Como ser extinta uma
patente, uma marca?
1 Caso de Extino: Expirao do prazo de vigncia
Expirou o prazo de vigncia, ns j vimos, no caso da inveno e do
modelo, cai em domnio pblico. No caso do desenho industrial, cai em
domnio pblico.
2 Caso de Extino: Renncia
H quem diga que, oficialmente, Santos Dumont renunciou inveno do
avio, no querendo nenhum tipo de lucratividade com isso.
3 Caso de Extino: Caducidade
Hiptese do art. 143, da Lei de Propriedade Industrial:
Art. 143 - Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com
legtimo interesse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concesso, na data
do requerimento: I - o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; ou
isso que cai na prova. Se voc tem uma marca e no usa a marca por
cinco anos, passou o prazo de cinco anos, decorridos cinco anos da
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concesso, haver caducidade da marca. o que aconteceu, por

exemplo, com o Jogo do Milho. O SBT ganhou uma briga no STJ e agora o
Jogo do Milho do SBT porque havia uma empresa mexicana que detinha
a titularidade da marca. S que deixou de usar por cinco anos. Ento, o SBT
pediu a caducidade da marca para que ele possa ser o titular da marca.
H cigarros que voc v uma vez e nunca mais v. Exemplo: cigarro
Califrnia. O dono da marca no tem tanto comrcio, mas no quer que
outro concorrente use. Ento, para evitar a caducidade, de tempos em
tempos ele volta com a marca. O Palitinho ficou algum tempo fora de
comrcio, mas voltou em seguida porque houve quem quisesse usar o
mesmo produto no mercado.
4 Caso de Extino: Falta de pagamento da retribuio anual
5 Caso de Extino: Inobservncia do art. 217
Art. 217. A pessoa domiciliada no exterior dever constituir e manter
procurador devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com poderes
para represent-la administrativa e judicialmente, inclusive para receber
citaes.
Ento, se o dono de uma patente no tem residncia no Brasil, tem que ter
um procurador no Brasil, com poderes para receber citao, para
apresentar defesa administrativa e represent-lo judicialmente. Se no for
observada a regra do art. 217 haver a extino da patente ou do registro.
f)
ASPECTOS PROCESSUAIS
H alguns aspectos processuais que voc precisa conhecer. Eu tenho uma

marca, digamos, a Kodak. Algum cria um produto no mesmo ramo de
atividade e chama de Kodaka. Eu quero, ento, entrar com uma ao para
impedir que o titular dessa marca use essa marca. Ou ento, algum aprova
no INPI uma patente que idntica minha patente. Ento, eu posso ajuizar
uma ao de nulidade, tanto de patente quanto de registro. E essa ao
pode ser tanto no mbito administrativo, quanto no judicial.
Patente Eu posso ajuizar uma ao pedindo a nulidade de patente no
mbito administrativo ou judicial. O prazo no mbito administrativo de 6
meses contados da concesso da patente. No mbito judicial (e esse que
cai na prova) a ao de nulidade pode ser ajuizada enquanto a patente for
vigente.
Desenho industrial No mbito administrativo, o prazo de 5 anos contados
da concesso. No mbito judicial, a mesma regra da patente, ou seja,
enquanto for vigente o registro (porque desenho industrial registrado)
possvel ao de nulidade de desenho industrial. Mas isso no cai. S est a
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porque vai que cai na sua. Mas, pelas provas anteriores, voc v que no
caiu.
Marca diferente da patente (que tem 6 meses de prazo). So 180 dias no
mbito administrativo, lembrando que, nem sempre 6 meses somam 180
dias. So 180 dias contados da expedio do certificado de registro. Mas o
que cai o prazo judicial. No caso da marca, voc pode entrar com ao
de nulidade de marca no prazo de cinco anos contados da concesso.
A ao de nulidade, seja de marca, seja de patente, deve ser SEMPRE
ajuizada na Justia Federal e se o INPI no for o autor da ao, dever
intervir no processo. Caiu na magistratura da Bahia.
Qual o prazo de contestao dessas aes de nulidade de patente? So
60 dias! Prazo para a resposta da defesa de 60 dias. Alis, o prazo comum,
da Lei de Propriedade Industrial, sempre ser de 60 dias e o prazo de
contestao no diferente.
DIREITO SOCIETRIO
1.
O QUADRO GERAL DAS SOCIEDADES
Eu vou iniciar este assunto, falando do quadro geral das sociedades. Uma
sociedade pode ser uma sociedade no personificada e pode ser tambm
uma sociedade personificada.
Sociedade no personificada aquela

personalidade jurdica. So as seguintes:
o
Sociedade em comum
o
Sociedade em conta de participao
que
no
possui
Sociedade personificada aquela que possui personalidade

jurdica.
E antes de falar do rol das sociedades personificadas, que quero falar com
vocs um pouquinho sobre cada uma delas, sobre a sociedade em comum
e sobre a sociedade em conta de participao.
1.1.
a)
SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS
Sociedade EM COMUM
Vamos comear pela sociedade em comum. O que voc tem que saber
sobre ela? Voc encontra a sociedade em comum no art. 986, do Cdigo
Civil.
E o que uma sociedade em comum? Antes do Cdigo Civil, quando uma
sociedade no tinha registro, voc no levava aquele contrato para
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registrar, era chamada de sociedade irregular ou sociedade de fato. Esse

papo caiu por terra. No nos interessa mais. Quando uma sociedade no
tem registro, ela se chama sociedade em comum. Se tem contrato, se no
tem, no importa. Pelo fato de no ter sido levada a registro, vai ser
chamada de sociedade em comum.
Qual a grande caracterstica da sociedade em comum? Como ela uma
sociedade irregular, preciso criar situaes que sejam desfavorveis
para os scios, de forma que se sintam estimulados a fazer o registro.
O que diz o Cdigo Civil sobre essa sociedade? Diz que na sociedade em
comum, a responsabilidade do scio ser ilimitada. No basta s saber que
a responsabilidade ilimitada. Precisamos saber mais.
Presta ateno no que vou dizer: no importa o tipo societrio, pode ser
limitada, sociedade anmica, em nome coletivo, em comandita simples,
no importa! A sociedade que um scio tem perante a sociedade, perante a
pessoa jurdica, SEMPRE ser subsidiria. O scio tem algo em seu favor que
algo chamado benefcio de ordem. O que vem a ser isso? Ele tem um
benefcio que o de ser seguida uma ordem e a ordem essa: primeiro
devem ser perseguidos os bens da sociedade. Ento, se uma sociedade tem
uma dvida, primeiro responder por essas dvidas, os bens sociais, os bens da
sociedade. Se esses bens no so suficientes para saldar o passivo e que,
ento, devem ser perseguidos os bens dos scios. a regra de
responsabilidade subsidiria a benefici-lo. Isso est no art. 1.024, do Cdigo
Civil:
Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por
dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
Aqui, na sociedade em comum, a mesma regra? Sim. Na sociedade em
comum, tambm vale essa regra de primeiro vierem os bens da sociedade e
depois os bens dos scios. S que aqui, h um detalhe. Essa regra, entre
scio e sociedade, uma responsabilidade subsidiria. S que h outra
regra, que a responsabilidade que o scio tem perante os demais scios.
Essa responsabilidade uma responsabilidade solidria. Significa o qu? Que
uma pessoa jurdica (sociedade em comum) com trs scios. Se os bens da
sociedade no so suficientes para saldar a dvida, no ser preciso
respeitar a proporcionalidade das cotas dos scios (se um tem 20, outro 30 e
o outro 50), no! Eu posso cobrar a totalidade da dvida de apenas um deles
porque, entre eles, a responsabilidade vai ser solidria.
Mas todos os scios tm esse tipo de responsabilidade? No. Tem um que
no. Quem no vai ter o benefcio de ordem a seu favor? Aquele que
contratou pela sociedade no pode alegar benefcio de ordem. O que fez
um contrato de locao, um financiamento, um contrato de prestao de
servio, um leasing, por exemplo. Quem contratou pela sociedade no
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poder alegar benefcio de ordem. S podem alegar benefcio de ordem,

os demais scios.
Agora, com todas essas informaes, eu quero que voc leia a redao do
art. 990, do Cdigo Civil:
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024,
aquele que contratou pela sociedade.
Ento, todos os demais tm benefcio de ordem. S no ter esse benefcio,
o scio que contratou pela sociedade. Essa a regra do art. 990, que cai
com muita freqncia em concurso.
Imaginem: eu monto uma sociedade com mais trs amigos, mas a gente
no leva essa sociedade a registro. Ento, essa sociedade vai ter o
regramento da sociedade em comum. Ainda que eu tenha no contrato
social, definido que ela seja uma limitada. Mas como eu no levei para
registro, sociedade em comum. Compramos alguns bens (computadores,
mesas, cadeiras), temos um patrimnio. A pergunta : esse patrimnio da
sociedade em comum? do scio majoritrio? do administrador? Sabe
qual a resposta? Nenhuma delas. O art. 988, do Cdigo Civil, chama esse
patrimnio da sociedade em comum de patrimnio especial e diz que
quem vai ser o titular desse patrimnio so os scios da sociedade. Portanto,
os scios sero cotitulares do patrimnio especial.
Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os
scios so titulares em comum.
Sobre sociedade em comum, so os temas mais relevantes. Agora vamos
falar da sociedade em conta de participao.
b)
Sociedade EM CONTA DE PARTICIPAO
A sociedade em conta de participao (essa sociedade despenca em

prova! o assunto que voc tem que ir para a prova sabendo) est regrada
a partir do art. 991, do Cdigo Civil. Eu fiz um levantamento, no final de
semana passado, das questes de direito societrio. De direito societrio,
envolvendo limitada, annima, etc. S as que envolvem parte geral,
classificao (tema bastante complexo), sabe quanto do total envolve
sociedade em conta de participao? 32 %. Voc no pode sair daqui sem
saber isso.
Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva
do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome
individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os
demais dos resultados correspondentes.
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Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo;

e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato
social.
Primeira informao: o scio ostensivo que exerce o objeto social.
A segunda informao diz que o scio ostensivo que vai agir em

seu nome individual.
A terceira informao diz que ele, scio ostensivo, vai agir sob sua
prpria e exclusiva responsabilidade. S o scio ostensivo responde. O outro
scio, o participante, no responde perante terceiros.
Ento, na sociedade em conta de participao, h duas categorias de
scios;
Scio Ostensivo
Scio Participante
Quais so as caractersticas principais deles?

Scio OSTENSIVO Tem trs caractersticas fundamentais.
o
ele quem vai exercer o objeto social Ou seja, ele quem
explora a atividade. ele quem vai administrar.
o
Ele ter responsabilidade exclusiva A lei tambm diz isso. Ou
seja, ele que vai responder perante terceiros. Scio participante no
responde. S responde o ostensivo.
o
Ele vai agir em seu nome individual Por que isso? Sociedade
em conta de participao no tem personalidade jurdica, ento, no tem
nome empresarial. Como no tem personalidade jurdica, tambm no ter
nome empresarial. Ento, tudo o que o scio ostensivo faz, faz em favor da
sociedade. Mas ele faz em favor da sociedade, no em nome da
sociedade. Ele faz em seu nome individual.
Scio PARTICIPANTE Quando vai falar do scio participante, que alguns
concursos ainda chamam de oculto, diz o Cdigo Civil que ele s participa
dos resultados.
Essas so as primeiras coisas que vocs tm que saber sobre sociedade em
conta de participao e agora vou dar alguns exemplos para voc fixar:
Mais de 90% dos flats no Brasil so sociedades em conta de participao.
Como que funciona? Vamos entender o mecanismo. Eu sou uma
construtora. Eu tenho equipamentos suficientes para levantar uma obra.
Tenho funcionrios suficientes para levantar uma obra. Mas eu no tenho
dinheiro suficiente para levantar uma obra. Ento, formo uma sociedade em
conta de participao. Eu serei o scio ostensivo, vocs sero os scios
participantes. Cada um vai me dar um aporte de capital, e com esse
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dinheiro eu vou levantar a obra, aquele flat. Se eu, construtora, sou o scio
ostensivo, quem vai exercer o objeto social? Quem vai tomar conta daquele
empreendimento? Sou eu. Mas, para administrar o flat para vocs, no vou
fazer isso de graa. Para administrar, quero 3% do faturamento mensal de
cada um. Cada flat que eu alugar para voc, eu quero 3% sobre o seu
faturamento. A j comeou a ficar bom para mim porque antes da
sociedade eu no tinha nada. Agora, j tenho uma remunerao mensal
decorrente da administrao. S que quando eu levantei o flat, cada um de
vocs tm um apartamento e eu, construtora, tenho 15 apartamentos no
meu nome. Isso alm da remunerao mensal. Para mim, muito bom. Da a
responsabilidade ser s minha. Se o prdio, cai, a responsabilidade s
minha. Voc, scio participante, no responde. S responde perante
terceiros o scio ostensivo.
Mas, cuidado com uma coisa. Tudo o que eu, scio ostensivo fao, vai ser
em nome desse nosso flat, mas eu no posso fazer em nome do flat. Eu
tenho que fazer em nome da construtora. Tenho que fazer em meu nome
individual, porque eu sou o responsvel. A sociedade no tem nome
empresarial. Se for comprar mveis, utenslios, material de construo, tem
que fazer em nome do scio ostensivo, da construtora, e no da sociedade
em conta de participao.
Um caso verdico aqui em SP: um flat (vamos dizer, Flat Morumbi), procurou
uma loja de mveis para fazer todos os mveis planejados dos setenta
apartamentos. Essa empresa de mveis fez cama, mesa, armrio embutido,
tudo. Na hora de pagar, a empresa de mveis, emitiu uma duplicata e, ao
invs de emitir em nome da construtora, que era o scio ostensivo, emitiu em
nome do flat. Colocou em nome da placa do flat. Viu l o flat e emitiu a
duplicata. O flat no pagou a duplicata e essa empresa ajuizou uma ao
de execuo. O que o flat fez? Alegou ilegitimidade passiva porque quem
tem que figurar no polo ativo ou no polo passivo de uma ao envolvendo
sociedade em conta de participao, no a sociedade, o scio
ostensivo. Ento, aquela ao tinha que ser ajuizada contra o scio
ostensivo. Se voc vai ajuizar uma ao renovatria, de renovao de
contrato de locao empresarial, tem que ajuizar em nome do scio
ostensivo. Se ele sofre uma ao, quem figura no polo passivo o scio
ostensivo. Agora, imagina o valor da sucumbncia dessa ao s por no
conhecer uma sociedade em conta de participao.
O que o examinador tem perguntado a respeito desse assunto? A regra do
art. 985, do Cdigo Civil:
Art. 985. A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no
registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150).
Essa uma regra geral do Cdigo Civil. Por essa regra, uma sociedade s vai
adquirir personalidade jurdica, se faz o registro no rgo competente. s
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fazendo o registro no rgo competente que essa sociedade passar a ter

personalidade jurdica. Ento, precisa do registro.
Vamos pegar o exemplo da sociedade em comum, que no
personificada pelo fato de no ter sido levada a registro. Se eu pego a
sociedade em comum e a registro no rgo competente, por exemplo,
Junta Comercial, ela deixa de ser uma sociedade em comum e passa a ser
uma sociedade personificada. Ela deixa de ser uma sociedade no
personificada e passa a ser personificada. E qual sociedade personificada
ser? Depende do ato constitutivo. Se for sociedade limitada, ser limitada.
Se for sociedade em nome coletivo, ser uma sociedade em nome coletivo.
Vai depender do ato constitutivo. Mas se eu fizer o registro, ela deixa de ser
personificada e passa a ser personificada. Mas isso cai? No. O que cai a
exceo. E qual a exceo?
A exceo a essa regra a sociedade em conta de participao. Se eu
pegar um contrato de uma sociedade em conta de participao e levar
para registro no rgo prprio ser que a partir desse momento passa a ter
personalidade jurdica? Deveria ser assim, porque a regra essa, mas para
esse caso, temos uma situao excepcional, que a do artigo 993, do
Cdigo Civil (que est dentro do captulo da sociedade em conta de
participao):
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a
eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere
personalidade jurdica sociedade.
Ento, regra excepcional. Ainda que eu leve para registrar o contrato de
uma sociedade em conta de participao, ela continua sendo uma no
personificada. Ainda que eu leve para registro, esse registro no confere
personalidade jurdica sociedade. No confere. uma regra excepcional.
E foi isso que a magistratura/GO perguntou , MP/SP, magistratura/SC, etc. J
est ficando at batida essa pergunta.
Vamos raciocinar: quando eu levo um contrato para registro, a minha
inteno que aquela sociedade seja personificada. Se o registro, na
sociedade em conta de participao, tem esse efeito, voc vai registrar?
Vai gastar dinheiro com registro para qu? Por isso a sociedade em conta de
participao, na maioria das vezes, ano tem registro e por isso que o scio
participante acaba sendo chamado de scio oculto. Por que oculto?
Porque quem contrata com a sociedade nem sabe que sociedade
porque o scio ostensivo age em nome prprio e no em nome da
sociedade. Ento, o scio participante acaba escondido, oculto. Como o
contrato no registrado, ningum toma cincia do teor do contrato. E mais
que isso: quando a sociedade contrata alguma coisa, a sociedade no faz
em seu nome, faz em nome do scio ostensivo.
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Conclumos as sociedades no personificadas, e agora vamos tratar das

sociedades personificadas.
1.2.
SOCIEDADES PERSONIFICADAS
O que temos que saber?

a)
Quanto ao OBJETO, a sociedade personificada pode ser:

Sociedade empresria (art. 982, do Cdigo Civil)
Sociedade simples
Sociedade Empresria (art. 982, do Cdigo Civil)
aquela que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de

empresrio sujeito a registro.
Quando a sociedade explora, exerce uma atividade, considerada
empresarial e com organizao empresarial, ento, ela uma sociedade
empresria.
Sociedade empresria aquela que tem organizao empresarial e
produo ou circulao de bens ou de servios.
Ento, se eu circulo bens, se eu circulo servios, estou dentro do art. 966 e
sou uma sociedade empresria, aquela que exerce uma atividade
empresarial.
Sociedade SIMPLES (art. 982, do Cdigo Civil)
E qual a definio de sociedade simples? o inverso. Olha o que a lei diz:
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade
que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a
registro (art. 967); e, simples, as demais.
O mtodo trazido pelo legislador foi o mtodo de excluso. Ou a sociedade
empresria ou ela ser simples. Se isso for perguntado em prova oral, no
tenha vergonha de responder porque essa a resposta (o prprio Cdigo
Civil assim define):
Sociedade simples a sociedade tida por no empresria.
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Quer uma definio melhor? Sociedade simples aquela que exerce uma
atividade no classificada como de empresria. Se a sociedade simples
tem como atividade uma profisso intelectual de natureza cientfica, literria
ou artstica, ento essa sociedade no pode ser empresria e se ela no for
empresria, ela s pode ser sociedade simples. Como essa atividade, de
acordo com o Cdigo Civil, no atividade de empresrio, aquela
sociedade que tem por objeto uma atividade intelectual, literria ou
artstica, ser uma sociedade simples.
Para ser empresria precisa de organizao empresarial. No adianta eu
produzir ou circular um bem ou servio se no possuo organizao, no
posso ser empresrio. A sociedade que no possui organizao empresariam
uma sociedade simples. Se a pessoa exerce circulao ou produo de
bens ou servios e no tem organizao empresarial, ela no pode ser
empresria e, pelo mtodo de excluso, quem no empresria,
sociedade simples.
Ns estamos falando de quadro geral das sociedades. Agora, precisamos
elencar quais so as sociedades que figuram no rol das sociedades
empresrias e das sociedades simples.
A gente viu o objeto. Quanto ao objeto, a sociedade pode ser empresria
ou simples, mas que forma essa sociedade pode adotar?
b)
Quanto FORMA, a sociedade personificada pode ser:
Sociedade Em Nome Coletivo

Sociedade Em Comandita Simples
Sociedade Em Comandita Por Aes S pode ser empresria
Sociedade Annima (S.A.) S pode ser empresria
Sociedade Limitada
Cooperativa S pode ser simples
Esses so os tipos de sociedade que podem ser adotados por uma

sociedade. Antes de irmos para o rol, vamos ler o art. 983:
Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos
regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de
conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s
normas que lhe so prprias.
A sociedade empresria deve constituir-se. Est dizendo que deve. Est
dizendo que a sociedade empresria deve ser constituda em um desses
tipos societrios (em nome coletivo, comandita, annimas e limitada).
J a sociedade simples, pode constituir-se conforme um desses tipos de
sociedade. Caso contrrio, obedecer s normas que lhe so prprias.
Como assim? L est dizendo que deve. Aqui est dizendo que pode. Mas
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ser que to simples assim, pegar esse rol da empresria e trazer para
simples? No. Para pegar esse rol e aplicar na simples, precisamos de um
pouco mais de informao. Informao, esta, inclusive, que despenca em
concurso pblico, que a regra do art. 982, nico do Cdigo Civil:
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto,
empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
considera-se
Ento, as sociedades por aes sero sempre empresrias e as

cooperativas, sempre simples. Por isso, eu no coloquei cooperativa aqui,
inclusive porque se a cooperativa s pode ser sociedade simples, eu no
posso colocar no rol de sociedade empresria. Mas o que a gente vai fazer?
Vai tratar das sociedades, excluindo as sociedades por aes, que s
podem ser empresrias, que so a
Sociedade em comandita por aes

Sociedade annima.
Por que vamos exclu-las das regras da sociedade simples? Porque voc
acabou de ler que elas s podem ser empresrias. isso que cai na prova: a
sociedade annima s pode ser empresria! Voc nunca vai encontrar uma
S.A. simples. No tem. Mas a limitada pode ser tanto simples quanto
empresria.
Como ficou o rol das sociedades que podem ser tanto simples quanto
empresrias?

Sociedade em Comandita Simples
Sociedade Limitada
Como ficou o rol das sociedades que podem ser tanto simples?

Sociedade em Comandita Simples
Sociedade Limitada
Cooperativas (s podem ser simples)
Sociedade Simples Simples
Mas acabou? No. Quando lemos o art. 983, do Cdigo Civil, vimos que a
sociedade simples pode ser um desses tipos societrios, mas se no o fizer,
adota as formas que lhe so prprias. Como assim? Dentro do Cdigo Civil
tem um captulo s de sociedade simples. E dentro desse captulo que vou
analisar. Ento, a sociedade, quanto ao objeto, pode ser simples, mas
tambm pode adotar a forma de simples. Por isso, chamamos de sociedade
simples (quanto ao objeto) simples (quanto forma). Eu prefiro chamar de
sociedade simples pura, ao invs de simples simples. pura porque no vai
exercer a influencia de nenhum outro tipo societrio.
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Ento, aqui, conclumos o rol das sociedades empresrias e o rol das

sociedades simples.
SOCIEDADE EMPRESRIA
Pode ter as formas:
Sociedade Em Nome
Coletivo
Sociedade Em
Comandita Simples
Sociedade
Limitada
Sociedade Em
Comandita Por Aes
S pode ser empresria
Sociedade
Annima (S.A.) S
pode ser empresria
SOCIEDADE SIMPLES
Pode ter as formas:
Sociedade
Nome Coletivo
Sociedade
Comandita Simples
Sociedade
Limitada
Em
Em
Cooperativa S
pode ser simples
Sociedade
Simples
Simples
ou
Simples Pura
c)
O REGISTRO da sociedade personificada
Essa mais uma coisa importante a ser dita. Vimos regrinha do art. 985, do
Cdigo Civil, que diz que uma sociedade s vai adquirir personalidade
jurdica depois que fizer o seu registro e o registro tem que ser feito no rgo
competente. S depois que ela faz o registro que pode ser uma sociedade
personificada. Agora, temos que saber onde que se faz o registro dessas
sociedades. Para responder pergunta, temos que ir para o art. 1.150, do
Cdigo Civil:
Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro
Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a
sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever
obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples
adotar um dos tipos de sociedade empresria.
Se for sociedade empresria O registro tem que ser feito na Junta

Comercial
Se for sociedade simples O registro tem que ser feito no Registro

Civil de Pessoa Jurdica, que o famoso Cartrio.
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Tem alguma exceo? Tem! H duas excees a essa regra:

1 Exceo: Sociedade de advogados. empresria ou simples? A
sociedade de advogados simples. E o registro no no cartrio. O registro
tem que ser feito na OAB. L que voc faz o registro da sociedade de
advogados. S com o registro na OAB que a sociedade de advogados
adquire personalidade jurdica.
2 Exceo: Cooperativa. Em que pese ser sociedade simples, tem que ser
registrada na junta comercial. Ah, mas eu conheo cooperativa que fez
registro no cartrio. At faz! Mas s consegue aprovao na Receita
Federal, s consegue CNPJ, se tiver registro na junta comercial porque a Lei
8.934/94, no seu art. 32, diz que a cooperativa tem que ter registro na junta
comercial.
O que nos interessa em direito empresarial? As sociedades empresrias
personificadas.
2.
CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES PERSONIFICADAS EMPRESARIAIS
J vimos o quadro geral, agora veremos a classificao. Ns temos algumas

classificaes que caem em prova e a gente tem que conhecer.
2.1.
SOCIEDADE DE PESSOA ou SOCIEDADE DE CAPITAL
a primeira classificao que temos que conhecer. A sociedade pode ser

uma sociedade de pessoa ou uma sociedade de capital. Qual o critrio
para essa classificao, para uma sociedade ser de pessoa ou de capital?
Critrio:Leva em conta o grau de dependncia da sociedade em relao
s qualidades subjetivas dos scios.
Ento, quando uma sociedade vai ser de pessoa? Sociedade de pessoa
aquela que os atributos, as caractersticas subjetivas dos scios, as suas
qualificaes, so indispensveis para o desenvolvimento da sociedade.
Ento, uma sociedade que tem por objeto a prestao de servios de
informtica, se o scio um scio que o responsvel tcnico por aquilo, o
conhecimento da atividade depende do scio, trata-se de uma sociedade
de pessoa.
Quando as caractersticas subjetivas do scio no so relevantes para o
desenvolvimento da atividade, o que importa o capital que o scio est
investindo na sociedade, pouco importa suas qualificaes. O mais
relevante o capital investido pelo scio na sociedade. Nesse caso, temos
uma sociedade de capital.
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2.2.
SOCIEDADE CONTRATUAL ou SOCIEDADE INSTITUCIONAL
Ou a sociedade contratual ou institucional.

Critrio:
Regime de Constituio e dissoluo do vnculo societrio.
Ento, aqui, quando o ato constitutivo, que vai constituir a pessoa jurdica,
o contrato social, essa sociedade contratual. Se o ato constitutivo for um
estatuto social, ento no mais contratual. uma sociedade institucional.
Qual a diferena entre elas? Na sociedade contratual, que aquela que
tem contrato social, sobre esse contrato, incidiro os princpios contratuais
(porque um contrato social). Sobre o estatuto social, como no contrato,
no incidiro princpios contratuais. O estatuto no tem que observar
princpios contratuais, mas uma lei, que a Lei 6.404/76, Lei de S.A.
Um exemplo para ficar bem claro isso. O camarada tem cotas de uma
sociedade e morre. O herdeiro vai ingressar no lugar do pai na sociedade?
Ele vai herdar as cotas? contratual. Incide o seguinte princpio: ningum
est obrigado a contratar. Se o herdeiro quiser ser scio, ele vai. Se no
quiser, no precisa ingressar na sociedade porque nessa relao incide
princpio contratual.
Mudando o exemplo: o camarada tem aes de uma S.A. e morre. O
herdeiro ingressa na sociedade annima porque, pela Lei de S.A. ele no
tem a possibilidade de escolha. Ainda que seja por alguns segundos, ele vai
ser acionista da companhia. As aes automaticamente sero passadas
para os herdeiros. Se o herdeiro no quiser ser scio, ele que venda as
aes.
2.3.
SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA, ILIMITADA ou MISTA
A responsabilidade pode ser limitada, ilimitada ou pode ser mista.

Critrio:
Responsabilidade do scio pelas obrigaes sociais.
Ilimitada significa que o scio responder com o seu patrimnio pessoal

pelas dvidas da sociedade.
Responsabilidade limitada o patrimnio pessoal do scio no responde
pelas dvidas da sociedade.
Responsabilidade mista quando que uma sociedade tem
responsabilidade mista? Quando tem scio de responsabilidade limitada e
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scio com responsabilidade ilimitada. Exemplo: sociedade em comandita

simples.
2.4.
SOCIEDADE NACIONAL ou SOCIEDADE ESTRANGEIRA
Um argentino, com 70% e um paraguaio, com 30%, resolvem constituir uma

sociedade no Brasil. Pergunta: Essa sociedade nacional? Resposta: no d
para saber porque pouco importa a nacionalidade do scio para definir se
ela nacional ou no.
Para uma sociedade ser nacional, ela tem que atender a dois requisitos do
art. 1.126, do Cdigo Civil:
Art. 1.126. nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei
brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao.
Dois requisitos apenas:
1 Requisito: Tem que ser organizada de acordo com a lei brasileira.
2 requisito: A sede da administrao tem que ser no Pas.
Foi organizada de acordo com a lei brasileira? Foi! A sede da administrao

no Pas? . Ento, ela uma sociedade nacional, pouco importa se o scio
chileno, argentino, sueco. No importa!
E quando vai ser estrangeira? Quando faltar um dos dois requisitos. Ah! Tem
sede e administrao no Pas, mas foi organizada com a lei estrangeira.
Ento, estrangeira. Ela foi organizada de acordo com a lei brasileira, mas a
sede da administrao no exterior. Ento, ela no nacional. Ela
estrangeira.
O art. 1.134 importantssimo. Fala da sociedade estrangeira e diz que no
importa que tipo de atividade a sociedade estrangeira explore. No
importa. Ela sempre vai precisar, para ser constituda, de autorizao do
Poder Executivo e Federal. Uma sociedade estrangeira s pode constituir no
Brasil se o Poder Executivo Federal autorizar, no importa o tipo de atividade
que ela explore. Qualquer um que seja, ela precisa de autorizao do Poder
Executivo Federal!
Art. 1.134. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no
pode, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por
estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos
expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira.
SOCIEDADE LIMITADA
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Fiscalizao O scio na sociedade limitada pode exercer o direito de

fiscalizao. O scio pode, a qualquer tempo, exigir prestao de contas da
sociedade, exigir apresentao de livros. H uma certa flexibilidade no
tocante fiscalizao. No entanto, recomenda-se que a melhor forma de o
scio fiscalizar os atos da Administrao por meio do Conselho Fiscal.
Conselho Fiscal O Conselho Fiscal um rgo colegiado cuja
competncia fiscalizar os atos da administrao, supervisionar os atos da
administrao. Detalhe importante: na sociedade limitada, o conselho fiscal
no obrigatrio. Ele rgo facultativo porque se voc olhar a redao do
art. 1.066, do Cdigo Civil, voc vai ver que o legislador diz que o contrato
social pode instituir um conselho fiscal.
Art. 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o
contrato instituir conselho fiscal composto de trs ou mais membros e
respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, eleitos na assemblia
anual prevista no art. 1.078.
Ele no est dizendo que deve. Voc vai ver que quando analisarmos a Lei
de S.A, na sociedade annima, o conselho fiscal obrigatrio. Na limitada
ele facultativo. A lei no diz deve. Ela diz que pode. Esse conselho
fiscal tem que seguir uma composio delimitada no art. 1.066, do Cdigo
Civil. A lei diz:
facultativo na ltda.
Mnimo de 3 membros.
Esses membros podem ser scios ou no.
Membro tem que ter domiclio no Pas (seja ele scio ou no).
Cuidado porque pergunta tpica de primeira fase.

Direito de retirada Isso caiu na prova do Cear como direito de recesso.
O direito de retirada (ou de recesso) no tem nada a ver com lucro. a
possibilidade que o scio tem de retirar-se da sociedade. Mas esse direito
tem que observar a regra do art. 1.029, do Cdigo Civil. Como ele pode sair
de uma sociedade? Vai depender do contrato. Temos que analisar o tipo de
prazo do contrato, se contrato por prazo determinado ou indeterminado.
Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio
pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante
notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias;
se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa.
Exemplo: ns constitumos uma sociedade para montar uma lanchonete na
Festa do Peo de Barretos. Concordam que se trata de sociedade com
prazo determinado? Terminada a festa, no h como continuar mais aquele
recinto. Quando a sociedade com prazo determinado, toda a vida da
sociedade muito bem planejada anteriormente. Define-se muito bem o
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quanto cada um vai investir na sociedade e mais do que isso: quem vai
trabalhar e como vai trabalhar em favor da sociedade. Eu vou dar 2 mil, eu
vou entrar com 3 mil. Eu vou ficar na chapa, voc no caixa. As
responsabilidades foram definidas e tambm o investimento. Eu no quero
chegar no meio da festa e dizer que vou sair fora. Isso pode comprometer a
vida da sociedade. Por isso, a lei vem e diz: se com prazo determinado s
pode sair da sociedade se tiver justa causa e tem que provar judicialmente.
S pode sair se tem justa causa e tem que provar a justa causa
judicialmente.
Se a sociedade com prazo indeterminado, a muda a histria. No d para
exigir que o scio seja eternamente scio. Scio perptuo. No tem como.
Ento, a lei diz que se por prazo indeterminado, no precisa provar a justa
causa. No precisa entra com ao judicial, nada disso. A nica exigncia
que a lei faz que o scio que vai sair tenha um mnimno de respeito com os
demais scios. A lei diz que o scio que vai sair tem que notificar os demais
scios com antecedncia de 60 dias. a nica coisa que a lei exige com
relao sociedade de prazo indeterminado. No quer mais continuar, no
est mais satisfeito, tem o direito de retirada.
Contrato de sociedade com prazo determinado S pode sair se

tiver justa causa e tem que prov-la judicialmente.
Contrato de sociedade com prazo indeterminado Notificao

prvia de 60 dias aos demais scios.
Aqui tem um detalhe: quando o scio sai da sociedade, ele acha que tem o
direito de receber aquilo que investiu na sociedade. Ento, por exemplo, se
eu entrei com 10 mil reais e daqui a um ano e meio eu saio da sociedade, eu
acho que tenho direito de receber os 10 mil que investi. E no bem assim.
Quando um scio sai da sociedade, ele tem direito a receber. E a regra que
deve ser seguida a do art. 1.031. e o que diz esse artigo? Que necessrio
que se faa um balano patrimonial especialmente levantado para esse
fim. Se o scio vai sair, tem que ser feito um balano patrimonial
especialmente levantado para esse fim (sada do scio). Vai ter que apurar
o ativo daquela sociedade, o seu passivo. Vamos imaginar que com esse
balano, verificou-se que a sociedade tem mais dvida do que crdito
(passivo maior do que ativo). Se assim, ele no recebe nada ao sair da
sociedade. Mas vamos imaginar que o patrimnio da sociedade est
avaliado em 1 milho de reais. O scio tem 15% da sociedade. No comeo,
ele investiu 15 mil reais, mas foi apurado, depois de 3 ou 4 anos, que o
balano patrimonial de 1 milho. 15% de 1 milho so 150 mil reais. esse o
valor que o scio vai retirar da sociedade. O percentual vai incidir sobre o
valor encontrado nessa operao do balano patrimonial. Ento, ele no
vai retirar o que investiu. Ele pode tirar mais, como pode tirar menos, como
tambm pode no tirar nada. Tudo vai depender do balano patrimonial
especialmente levantado para esse fim.
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Mas h um detalhezinho interessante. Na prova do AM o examinador fez

uma pergunta que um trauma para quem trabalha na rea. O art. 1.031,
no seu pargrafo 2, diz o seguinte:
Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio,
o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado,
liquidar-se-, salvo disposio contratual em contrrio, com base na
situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em
balano especialmente levantado.
2 A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a
partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual em contrrio.
Encontrou o valor que tem que pagar para o scio? Esse pagamento tem
que ser feito em dinheiro no prazo de 90 dias. Esse um grande problema
porque tem sociedade que tem um patrimnio gigante (30 imveis), mas
no tem capital. Voc faz o clculo e chega a concluso que o scio tem
direito a receber 2 milhes de reais e a sociedade at tem patrimnio muito
superior a isso, mas no tem os 2 milhes de reais para dar ao scio. Se
pagar o scio quebra a empresa. Ento, por isso, que se recomenda que se
faa um contrato social estipulando que vai ser pago em 24 vezes ou 36
vezes. Isso possvel em razo da ltima parte do 2. Ento, um bom
contrato social sempre tem uma clusula assim: se o scio sair, vamos
pag-lo em 24 parcelas, em 36 parcelas. Ento, o pagamento que se faz
ao scio que se retira em dinheiro, no prazo de 90 dias, salvo se o contrato
definir de outra forma.
e)
Direito de preferncia Isso caiu na prova da Magistratura/MG: SE
havia direito de preferncia na sociedade limitada. A resposta est no 1,
do art. 1.081, do Cdigo Civil. Ele diz: se houve aumento do capital social,
esse aumento pode, tambm, promover o aumento de cotas naquela
sociedade. Quando aumenta o nmero de cotas, a sociedade tem que dar
preferncia para quem j scio. Novas cotas sociais da sociedade devem
ser oferecidas primeiro para quem j scio. E isso se chama preferncia.
Art. 1.081, 1 At trinta dias aps a deliberao, tero os scios preferncia
para participar do aumento, na proporo das quotas de que sejam
titulares.
Se eu tenho 20% da sociedade e vai haver o aumento do capital social, eu
tenho o direito de 20% dessas novas cotas sociais. Se eu tenho 35% da
sociedade e teve aumento do capital social, eu tenho direito de preferncia
de 35% sobre as novas cotas sociais. Sempre tem que ser dada preferncia
para quem j scio da sociedade limitada. E o scio tem que exercer esse
direito em que prazo? At 30 dias da data da deliberao.
Aqui ns conclumos os direitos dos scios. Agora vamos falar de
administrao da limitada.
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5.6.
ADMINISTRAO DA SOCIEDADE LIMITADA.
Esse assunto importantssimo. Os dois primeiros artigos que eu vou citar

aqui despencam em concurso. Quem pode ser administrador da sociedade
limitada? A lei diz que o administrador pode ser tanto o scio como tambm
o no scio. Isso, s para vocs terem uma ideia: caiu na magistratura do PR,
de MG, de SC, de TO, da BA, de SP e MP/SP.
Art. 1.061, do Cdigo Civil: no s o scio como tambm o no scio pode
ser administrador da sociedade limitada. S que o que cai na prova : para
que o no scio seja administrador necessria a presena de dois
requisitos. E mais: requisitos cumulativos. Tem que ter os dois requisitos. O no
scio s pode ser administrador se tiver a presena dos dois requisitos do art.
1.061, do Cdigo Civil.
Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao
deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o
capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a
integralizao.
Quais so esses requisitos?
Previso no contrato social o contrato social tem que prever
expressamente a possibilidade de o no scio ser administrador da limitada.
E se no tem previso? S scio pode ser administrador. Para que no scio
seja administrador, s com previso no contrato social.
Aprovao dos scios Alm da previso, precisa tambm da aprovao
dos scios. Os scios tm que aprovar o no scio como administrador. S
que aqui, infelizmente, nos temos que saber, inclusive, o quorum. Qual o
quorum dessa aprovao? Tudo vai depender do capital social. Temos que
analisar se:
Capital social totalmente integralizado (todos pagaram sua

participao na sociedade) Neste caso, diz a lei que necessria a
aprovao de 2/3 do capital social.
Capital social no est totalmente integralizado (algum deixou de

pagar sua participao na sociedade) Neste caso necessria a
unanimidade.
Na segunda fase da magistratura/DF o examinador perguntou se pessoa
jurdica pode ser administradora da limitada. O que voc responderia?
Pessoa jurdica pode administrar sociedade limitada? Resposta: NO.
Somente a pessoa natural. Onde est isso na lei? No art. 997, que fala das
clusulas que devem conter um contrato social e fala tambm do inciso VI.
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Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou

pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: VI - as
pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus
poderes e atribuies;
Aqui fica claro que s pessoa natural pode administrar. Pessoa jurdica no
tem poderes de administrao de uma sociedade limitada. Combinando o
art. 997, VI, com o art. 1.062, 2, temos o seguinte:
2 Nos dez dias seguintes ao da investidura, deve o administrador requerer
seja averbada sua nomeao no registro competente, mencionando o seu
nome, nacionalidade, estado civil, residncia, com exibio de documento
de identidade, o ato e a data da nomeao e o prazo de gesto.
No falou de sede de sociedade, de denominao de sociedade. E s tem
estado civil quem pessoa natural. Ento, por fora da redao do art. 997,
VI, combinada com a regra do art.1.062, 2, extrai-se a concluso de que
somente pessoa natural pode ser administradora de sociedade limitada.
O administrador
A lei diz (art. 1.060) que o administrador pode ser designado ou no contrato
social ou ento, pode ser nomeado em ato separado. Como assim, ato
separado? Vou dar um exemplo. A gente faz uma reunio aqui na sala e
vocs me elegem como administrador. Fui aclamado por unanimidade de
votos que sou o administrador. S que essa reunio vai precisar de uma ata
que reproduza tudo o que aconteceu na reunio. Essa ata no contrato
social, mas um ato em separado. Ento, exemplo de ato em separado ata
de assemblia.
Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas
designadas no contrato social ou em ato separado.
Vamos imaginar que na sociedade limitada, o contrato social no fale nada
e no h ato em separado. Ento, a pergunta : quem ser o
administrador? O scio A tem 75%, o scio B tem 10% e C tem 15%.
Certamente vai ter uma questo dizendo que o administrador vai ser o scio
majoritrio. Mas certamente no essa a resposta da questo. A resposta
da questo voc vai localizar no art. 1.013, do Cdigo Civil, segundo o qual,
na omisso do contrato, todos os scios vo exercer a administrao.
Compete a todos eles. No s o majoritrio. Cuidado que isso
pegadinha! Todos participam da administrao. o que diz a lei (art. 1.013):
Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social,
compete separadamente a cada um dos scios.
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Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a

sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas
funes.
Isso significa que o administrador, a princpio, no tem responsabilidade. Se
est exercendo atos de administrao pela sociedade, se est
representando, a princpio no tem responsabilidade pessoal. Ele s vai ter
responsabilidade pessoal no caso de culpa no desempenho de suas
funes. Somente no caso de culpa no desempenho de suas funes que
tem responsabilidade. Por que estou dizendo isso? isso que cai na prova?
No. O que cai na prova a decorrncia disso. E h uma questo
interessante que a seguinte: vocs j ouviram falar em teoria ultra vires?
Teoria ultra vires Ultra vires significa alm das foras. Ato ultra vires aquele
praticado pelo administrador, alm das foras a ele atribudas pelo contrato
social, ou seja, com extrapolao dos limites de seus poderes contratuais.
Segundo esta teoria, no imputvel sociedade o ato ultra vires, mas sim,
ao administrador.
O administrador tem poderes definidos no contrato social. Por exemplo: o
contrato social pode definir que o administrador no pode fazer compras
acima de 10 mil reais, que no pode prestar fiana ou aval. So restries
que o contrato social pode determinar ao administrador. Se ele extrapolar os
poderes que possui, praticou um ato ultra vires, foi alm das foras que ele
tem segundo o contrato social. Esse ato no de responsabilidade da
sociedade. Esse ato de responsabilidade do administrador. Ento, nesses
casos, no responsabilizamos a sociedade, mas o administrador. A previso
desta teoria est no art. 1.015, nico:
Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser
oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio
da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da
sociedade.
Est tirando a responsabilidade da sociedade. Diz que pode opor a
exceo, que a responsabilidade do administrador nas trs hipteses do
pargrafo nico. So as hipteses em que a sociedade pode alegar a teoria
ultra vires.
Inciso I Vai estar l no contrato social. Se o contrato diz que o administrador
no pode fazer compras acima de 10 mil reais e o valor da compra foi de
350 mil reais, ele no tinha poderes para fazer isso. Ele extrapolou os limites
do contrato. Se, porventura, no ocorrer o pagamento dessa compra, a
sociedade pode alegar a teoria ultra vires. A sociedade pode dizer para o
contratante que ele deveria ter verificado, deveria ter pedido uma cpia do
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contrato social ou at mesmo tirar uma certido na junta comercial porque

isso pblico. Qualquer um pode ter uma cpia de um contrato social de
uma sociedade para saber se esse administrador tinha poderes ou no. De
igual forma, est l no contrato que ele no pode prestar fiana ou aval. E
vem o administrador e assina como avalista, colocando a sociedade como
avalista de uma determinada nota promissria, por exemplo. Nesses casos,
como ele no tinha poderes para isso, j que o contrato social dizia que ele
no poderia prestar aval ou fiana, a responsabilidade do administrador.
Inciso II muito rara essa hiptese. Se se provar que o terceiro sabia que o
administrador no tinha poderes para isso, para realizar determinado ato,
ento, nesse caso, no haver responsabilizao. Mas isso raro. Por isso eu
nunca vi cair em prova.
Inciso III Essa hiptese importantssima. Despenca em concurso. Ento,
qual o tipo de atividade explorada pela sociedade? uma padaria. esse
o objeto social. Se o administrador pratica atos de compra e venda de
televisores, a responsabilidade ser do administrador porque isso estranho
ao objeto social. Neste caso, a responsabilidade s do administrador.
Aqui vale um comentrio: a teoria ultra vires uma teoria inglesa, mas na
prpria Inglaterra nem se utiliza mais e ainda: a teoria ultra vires vai na
contramo da jurisprudncia dominante do STJ porque para o STJ o que
prevalece a teoria da aparncia. Como assim? Imaginem a situao: a
mesma pararia vai fazer uma reforma. O administrador compra gales de
tinta. E isso no est relacionado ao objeto social da padaria. Mas a no
seria responsabilidade do administrador porque no teria sentido. Imagine
que um restaurante compra vrios televisores para colocar no restaurante.
Isso no tem nada a ver com o objeto social do restaurante, mas foi utilizado
para o restaurante e a responsabilidade no pode ser do administrador.
Quando voc vai junto ao banco, vai ao caixa e pede para depositar um
cheque na sua conta, voc no verifica se o caixa tem poderes para
receber o cheque. Por isso a teoria da aparncia a que prevalece. Assim,
se o administrador comparece ao ato dizendo que tem poderes,
aparentemente, ele tem poderes. Se ele assina pela sociedade,
aparentemente, eu entendo que ele tem poderes para praticar qualquer
tipo de ato de administrao.
Se toda vez que uma empresa comprar minha mercadoria eu tiver que
puxar o contrato social dessa empresa para verificar se quem comprou tinha
poderes para comprar, eu tenho que fechar minha empresa. A partir do
momento em que eu peo uma cpia do contrato, a pessoa j se sente
hostilizada e inviabiliza o negcio. Ento, na atividade empresarial,
prevalece a celeridade, a rapidez do ato. Ento, invivel ter que ficar
consultando cpia de contrato social. O que prevalece, ento, a teoria da
aparncia, mas eu quero que voc anote o seguinte:
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Srgio Campinho (especialmente para quem vai prestar prova no RJ) traz
um conceito muito interessante. Ele diz que temos que ter um equilbrio. Que
tipo de equilbrio? A teoria ultra vires deve ser aplicada para os fornecedores
e instituies financeiras de crdito. Ento quando voc faz um emprstimo
junto ao banco, dever do banco verificar se aquele administrador tem
poderes para assinar aquele contrato de emprstimo. Aqui, sim, se pode
exigir esse tipo de precauo. Ento, tudo isso que est no art. 1.015
pertinente quando se tratar de instituio de crdito.
Por outro lado, quando se tratar de relao de consumo, de relao
trabalhista, a nesse caso prevalece a teoria da aparncia. Aparentemente
ele tinha poderes para me contratar. Ele fez entrevista, disse que ia me
contratar e eu acreditei. Assina o cheque da sociedade? Aparentemente
tem poderes.
5.7.
DISSOLUO DA SOCIEDADE LIMITADA.
A dissoluo, geralmente, cai em primeira fase de concurso. Dificilmente

voc vai encontrar alguma questo envolvendo dissoluo em segunda
fase ou em exame oral.
A dissoluo pode ser:
Dissoluo parcial A dissoluo parcial ocorre quando um ou mais scios
saem da sociedade, porm, a sociedade mantida, ela preservada.
Continua em atividade. Apenas um dos scios saiu.
Dissoluo total J na dissoluo total, temos a extino da sociedade.
Ela encerra suas atividades. Ela fecha as portas. Haver extino.
a)
Causas de dissoluo parcial
Quais so as causas de dissoluo parcial que temos, de acordo com o

Cdigo Civil?
I.
Falecimento do scio
II.
Falncia do scio E aqui eu peo que voc tome cuidado porque
eu no falei falncia da sociedade. Quando tem falncia da sociedade
caso de dissoluo total. Aqui, foi o scio que faliu.
III.
Direito de retirada Direito que o scio tem de sair da sociedade.
IV.
Excluso de scio Importantssimo e aqui a gente vai gastar um
pouquinho de tempo.
Ns temos que saber algo sobre excluso de scio. E o que tem cado nas
provas sobre isso? Quais so as principais hipteses em que o scio pode ser
excludo? Quando o scio d o balo na sociedade, quando deixa de
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integralizar o capital social (no todo ou em parte), ele vai se chamar de

scio remisso (caloteiro). O art. 1.004 diz que ns podemos exclu-lo. Scio
remisso pode ser excludo.
Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s
contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de fazlo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder
perante esta pelo dano emergente da mora.
Alm da regra do art. 1.004, temos tambm a regra do art. 1.030, caput, do
Cdigo Civil.
Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o
scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais
scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por
incapacidade superveniente.
Esse artigo diz que possvel a excluso de scio que cometeu falta grave
ou teve uma incapacidade superveniente. S que aqui necessrio que
essa excluso seja judicial. Tem que ter uma ao para excluir o scio que
praticou falta grave ou teve incapacidade superveniente.
Essa questo caiu no TRF 5 Regio e o que o examinador perguntou? Ele
pediu para o candidato falar sobre a excluso em caso de incapacidade
superveniente. Na verdade, o que o examinador queria quando pediu para
o candidato comentar a excluso no caso de incapacidade superveniente?
Ele quis travar a seguinte discusso. Lembra que a sociedade pode ser uma
sociedade de pessoa e de capital? A sociedade de pessoa aquela em
que o atributo pessoal do scio importante para a sociedade. Na
sociedade de capital, pouco importa quem o scio. S importa o quanto
ele est investindo na sociedade. A a doutrina vem e diz o seguinte: tudo
bem. Est prevista no Cdigo Civil a excluso por incapacidade, mas s tem
pertinncia essa excluso quando se tratar de sociedade de pessoa. Se for
sociedade de capital, no cabe excluso por incapacidade superveniente.
que tanto que faz se o scio tem capacidade ou no. No importa sua
qualificao pessoal. S importa que ele investe na sociedade. Ento, em se
tratando de sociedade de capital no cabe excluso por incapacidade
superveniente.
Agora, uma questo que caiu na magistratura/SP. O terceiro caso de
excluso voc localiza no art. 1.085, do Cdigo Civil, que trata da excluso
de scio minoritrio.
Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios,
representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou
mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de
atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante
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alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa
causa.
Quem vai ser excludo na hiptese do art. 1.085 s pode ser o scio
minoritrio. E vai ser excludo quando praticar ato de inegvel gravidade,
colocando em risco a atividade da sociedade. Fez isso, ele pode ser
excludo. Mais um detalhe: ele s vai poder ser excludo se o contrato social
possuir uma clusula permitindo a excluso por justa causa. Ento, se essa
clusula existe, se o scio pratica ato de inegvel gravidade, ns podemos
exclu-lo da sociedade. Mas essa excluso extrajudicial. E por qu? Porque
o art. 1.085 diz que a excluso se dar por uma simples alterao do
contrato social. Fulano no mais scio, tiramos as cotas dele e agora vai
ser Cicrano. Nem precisa de ao judicial. Esses so os requisitos:
Excluso do scio majoritrio:
Previso no contrato social.
Simples alterao do contrato.
Ter praticado atos de inegvel gravidade.
Ser scio minoritrio.

Imagine essa situao: o scio procura o advogado e diz: doutor, pelo
amor de Deus! Eu fui agora em julho para Disney, cheguei e tinha uma carta
em cima da minha mesa dizendo que eu no sou mais scio. Eu tenho 20%
da sociedade. Dei minha vida por ela. E agora esto dizendo que eu tenho
que ir para o contador pegar os meus pertences pessoais, com fotos,
agenda, todos num saco. E esto dizendo que eu sa porque eu roubei a
sociedade, mas eu provo por A + B que nunca fiz isso. Tenho todos os
lanamentos, todos os extratos, todos os registros comigo. Ele est sendo
acusado de ter praticado atos de inegvel gravidade. Sem sombra de
dvida, a sociedade pode exclu-lo por isso. Porm, ele tem o direito
constitucional de defesa. Ele tem direito constitucional ao contraditrio. Por
isso, e foi essa a questo que caiu na magistratura/SP, que ns temos a regra
do art. 1.085, nico:
Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio
ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado
em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito
de defesa.
Ento, s posso excluir esse scio, acusado de ter praticado atos de inegvel
gravidade, se ele teve a oportunidade de apresentar defesa. Eu vou ter que
convocar uma assemblia exclusivamente para esse fim: excluir o scio
Joo. O scio Joo vai ser notificado dessa assemblia, dessa reunio, em
tempo hbil, para que possa comparecer e provar que no roubou, que
nunca desviou dinheiro da sociedade. Se vocs quiserem me excluir, me
excluam por outro motivo, mas por esse, no. Ento, ele tem direito de
defesa.
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Como essa questo caiu na magistratura/SP? Caiu assim: Para a excluso

de scio minoritrio suficiente que ele tenha praticado atos de inegvel
gravidade suficiente isso? No. Primeiro tem que ter previso no
contrato. Sem essa clusula no tem como. Eu s vou poder excluir
judicialmente. E ainda necessria uma assemblia ou reunio
especialmente convocado para esse fim, especialmente para exercer o
direito de defesa.
V.
Liquidao da cota a pedido do credor mais um caso de
dissoluo parcial. O credor tem uma dvida junto a um devedor e precisa
da cota para pagar a dvida. A sociedade liquida a cota e paga a dvida.
Hoje muito raro esse tipo de situao. Porm tem previso na lei e mais
uma hiptese de dissoluo parcial. Liquidada a cota, o scio no mais
scio daquela sociedade que vai ter um scio a menos. E vai ter que pagar
aquele percentual que deveria pagar para o scio, para o credor do scio.
Essas so as hipteses de dissoluo parcial.
b)
Causas de dissoluo total
Infelizmente alguns temas a gente obrigado a aprofundar mesmo.

importante porque os concursos esto cada vez mais difceis. Na prova para
cartrio daqui de SP da semana passada caram umas questes de direito
comercial que voc no acha em manual nenhum. Se voc no aprofundar
no tema, no vai mesmo. O que a gente tem que saber sobre dissoluo
total? Quais so as causas de dissoluo total?
I.
Vontade dos scios No querem mais continuar com a sociedade.
II.
Decurso do prazo No caso de a sociedade ser por prazo
determinado. Encerrou o prazo, a princpio ocorre a dissoluo total. Mas h
uma ressalva. Encerrado o prazo da sociedade por prazo determinado e os
scios no providenciam o seu encerramento, o que acontece?
Prorrogao. Por que prazo? Por prazo indeterminado.
Aps o trmino do prazo, se os scios no providenciarem a liquidao da
sociedade, haver sua prorrogao por prazo indeterminado.
III.
Falncia da sociedade Isso est no art. 1.044, do Cdigo Civil.
Quando a sociedade falir, haver sua dissoluo total, sua extino,
encerramento da atividade. Cuidado mais uma vez. Isso s vezes passa
despercebido na hora da prova e voc erra por bobeira. Falncia da
sociedade dissoluo total. Falncia do scio dissoluo parcial. No
pode errar!
IV.
Unipessoalidade por mais de 180 dias Qual o prazo em que a
sociedade limitada pode ter um scio s? Em que pode ser unipessoal? Por
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180 dias, ela pode ter um scio s. Se passar esse prazo, caso de
dissoluo total.
V.
Extino de autorizao para funcionamento Se aquela
autorizao para a sociedade funcionar for extinta, tambm caso de
dissoluo total.
S que aqui, eu quero fazer um comentrio que caiu no MP/SP. Onde est
essa regra? O art. 1.033, V, do Cdigo Civil, diz que a extino de
autorizao para funcionamento caso de dissoluo total. Por que voc
tem que anotar isso aqui? Porque se voc for analisar o Cdigo Civil, o que
ele diz sobre essa hiptese de dissoluo total? Temos uma regra especfica,
s para essa hiptese, que a do art. 1.037, do Cdigo Civil, que foi a
questo que caiu no MP/SP:
Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art. 1.033 (que a
extino de autorizao para funcionamento), o Ministrio Pblico, to logo
lhe comunique a autoridade competente, promover a liquidao judicial
da sociedade, se os administradores no o tiverem feito nos trinta dias
seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver exercido a
faculdade assegurada no pargrafo nico do artigo antecedente.
O que est dizendo aqui? Que quando tem extino da autorizao,
quem tem que providenciar o encerramento da sociedade, a chamada
liquidao, a sociedade ou os scios no prazo de 30 dias. Ento, perdeu a
autorizao para funcionamento? A sociedade ou os scios devem
providenciar a liquidao da sociedade. Foi isso que caiu na prova? No. O
que caiu est no nico do art. 1.037:
Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao judicial
da sociedade nos quinze dias subseqentes ao recebimento da
comunicao, a autoridade competente para conceder a autorizao
nomear interventor com poderes para requerer a medida e administrar a
sociedade at que seja nomeado o liquidante.
Esta comunicao s pode ser oferecida depois dos 30 dias que a
sociedade deveria ter feito a liquidao e no fez. Ento, o que est
dizendo aqui? Que se passar o prazo de 30 dias, quem deve pedir a
liquidao da sociedade, se a sociedade ou scio no fez, o Ministrio
Pblico. Ento, teve a extino da autorizao, a sociedade/scios tem 30
dias para pedir a liquidao. Encerrado esse prazo, comunicada a
autoridade competente e tambm o MP e a partir dessa comunicao, o
MP tem 15 dias para pedir a liquidao da sociedade. de competncia do
MP somente nessa hiptese. Nas demais, o MP nem comparece. Somente
comparece quando h extino de autorizao para funcionamento.
VI.
Anulao do ato constitutivo Se o contrato social foi anulado,
caso de dissoluo total.
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VII.
Exaurimento do objeto social Isso caiu na AGU. E j caiu a seguinte
questo em prova: fim do objeto social (mesma coisa). Ento, no
exausto do objeto social como foi o que caiu na prova da AGU (exausto
cansao). Exaurimento fim. Exemplo: ausncia de mercado. Quando a
sociedade fica ausente de mercado, fim do objeto social. Quem compraria
mquina de datilografia no shopping Iguatemi? Sabe antenas de VHS que
voc coloca na TV com Bombril nas pontas? Quem usa aquilo? So
exemplos de produtos que perdem mercado
LEI DE S.A.
Lei n. 6.404/76
S para vocs terem uma idia: essa lei possui 300 artigos. quase um
Cdigo Penal e cada artigo possui uns 10, 15 incisos. Aqui, eu vou abordar o
que mais importante e vou dar uma dica bem sincera para voc. Quando
voc est estudando para concurso pblico, voc tem que ter estratgia de
estudo. Se dedicar para aquilo que mais cai na prova. O tempo que voc
gasta estudando a Lei de S.A. o mesmo que voc vai gastar lendo o
Cdigo Penal, por exemplo. Ento, eu prefiro que voc leia o Cdigo Penal
e leia apenas alguns artigos da Lei de S.A. Se voc ler toda Lei de S.A., voc
tem grande chance de entrar em depresso (ela esquisita, complexa,
estranha), mas os artigos que eu citar, voc depois vai l e confere em casa.
Fica mais legal desse jeito.
Vamos lembrar de algumas caractersticas da S.A. que ns j sabemos de
aulas anteriores. Vamos colocar aqui novamente a ttulo de voc poder dar
uma olhadinha rpida para o concurso, ao invs de ficar procurando os
temas.
1.
CARACTERSTICAS
a)
A S.A. sempre vai ser empresria. A S.A. NO pode ser sociedade
SIMPLES.
b)
A S.A. uma sociedade institucional. Significa que o seu ato
constitutivo um estatuto social. Ela no tem contrato social. O que ela
possui estatuto social. Ento, ela institucional. Ela sempre ser
institucional.
Essas so as duas caractersticas que temos que lembrar.
2.
CONCEITOS
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Intensivo II
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Sociedade annima: Sociedade annima a sociedade cujo capital social

est dividido em aes.
Ento, se eu tenho uma ao de uma sociedade annima, eu sou scio
dela porque o capital social da S.A. est fracionado, dividido em aes.
Ns temos duas espcies de sociedade annima. Com relao espcie,
de acordo com a Lei de S.A., a sociedade annima pode ser uma
companhia aberta e pode ser uma companhia fechada. A definio disso
voc encontra onde? No art. 4, da Lei de S.A. o primeiro artigo que eu
cito. Anotem para depois conferir na hora de estudar.
Art. 4 Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada
conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos
negociao no mercado de valores mobilirios.
Primeiro detalhe: no existe companhia mista. O examinador sempre coloca
essa pergunta batida. No existe companhia mista. No tem meio termo. Ou
a companhia aberta ou fechada.
Companhia aberta aquela em que os valores mobilirios so

admitidos negociao no mercado de valores mobilirios.
Companhia fechada aquela em que seus valores mobilirios no

so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios.
S para voc entender melhor, onde est escrito valores mobilirios,
substitui por aes. E onde est escrito mercado de valores mobilirios
substitui por bolsa de valores.
Companhia aberta aquela em que as aes so negociadas em

bolsas de valores.
Companhia fechada aquela em que suas aes no podero ser

negociadas na bolsa de valores.
Por isso se diz que a companhia tal fez abertura de capital. Por qu?
Porque quando se faz abertura de capital, voc pode negociar as aes na
bolsa de valores. Mas quando no companhia aberta, mas fechada, as
aes no podem ser negociadas na bolsa de valores. Ento, os grandes
empreendimentos, as grandes empresas, so companhias abertas porque a
companhia aberta est com os braos abertos para qualquer interessado.
Qualquer investidor que queira investir na sociedade e adquirir as suas
aes, ser acionista de uma companhia aberta porque livre a
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Diferentemente das companhias fechadas, normalmente grupos menores,

os chamados grupos familiares. So os sete irmos que resolveram constituir
um frigorfico. So os trs primos que resolveram fazer uma empresa de
produo de caf. So os dois ou trs irmos que resolveram montar uma
empresa no ramo alimentcio. Ento, so os chamados grupos familiares. Se
eu tenho uma ao de uma companhia fechada, eu no posso negociar
na bolsa, mas no significa que eu no posso negociar as aes. O que eu
no posso negociar na bolsa. Mas eu posso negociar, passar minhas aes
para voc, se voc estiver interessado. Mas o que no permitido a
Temos que saber ainda que o mercado de valores mobilirios est
subdividido em:
Bolsa de valores e
Mercado de balco.
Conceito de bolsa de valores: Bolsas de valores so entidades privadas

constitudas sob a forma de associaes civis ou sociedades annimas,
tendo por membros corretoras de valores mobilirios. Conquanto sejam
privadas, atuam sob a superviso da Comisso de Valores Mobilirios (CVM),
pois atuam na prestao do servio pblico, devendo fiscalizar seus
membros (que so as corretoras) e as operaes realizadas pelos mesmos.
Fbio Ulhoa compara a compra de aes com a compra de carro. O que
voc faz quando quer comprar um carro? Procura no jornal e vai circulando
pela cidade em busca do carro, ou vai para o feiro de venda de carros,
onde o fluxo de negociao muito maior. A mesma coisa ocorre na bolsa
de valores. Se voc quer comprar aes, voc no tem que
obrigatoriamente procurar a bolsa de valores. Voc pode, por exemplo,
adquirir as aes junto a uma instituio financeira ou uma corretora de
valores. Mas o fluxo de negociao maior na bolsa de valores, onde esto
os interessados em comprar e vender valores mobilirios.
Objetivo da bolsa de valores: aumentar o fluxo de negociao de valores
mobilirios, sempre com uma superviso de uma entidade autrquica
(CVM).
A CVM uma entidade autrquica sob regime especial vinculada ao
Ministrio da Fazenda. Ento essas operaes esto todas supervisionadas
e fiscalizas por um rgo,chamado Comisso de Valores Mobilirios. Isso
bolsa de valores.
Mercado de Balco toda operao realizada fora da bolsa de valores.
Toda operao realizada fora da bolsa de valores chamada mercado de
balco. Quando voc adquire aes direto de uma instituio financeira,
voc est praticando mercado de balco. a operao ocorrida fora da
bolsa de valores.
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Alm disso, ns temos que saber tambm o seguinte, que j caiu em prova:
diferena entre mercado primrio e mercado secundrio.Voltando ao
exemplo do carro para saber a diferena. Quando eu compro um carro zero
em uma concessionrio. Todos dizem que eu sou o primeiro dono do carro.
At na hora de anunciar para vender depois, a gente coloca nico dono.
Vendo para Joo da Silva que passa a ser o segundo dono. Aqui, a
mesma coisa.
No mercado primrio, voc adquire diretamente da companhia. a
operao que ocorre entre a companhia emissora (que emitiu o valor
mobilirio) e o investidor.
Mercado secundrio diferente. O investidor j comprou. O acionista j
tem suas aes (j titular das aes) e vende suas aes para o investidor.
Isso ocorre no mercado secundrio.
O que eu quero que voc anote e que o examinador comeou a perguntar
em prova: A bolsa de valores opera em qual mercado? No primrio ou no
secundrio?
Quando voc compra aes, voc est comprando diretamente da
companhia que emitiu? No. Voc est comprando de algum que j
comprou da companhia emissora. Ento, a bolsa de valores s opera no
mercado secundrio. Ela no opera no mercado primrio. Quem opera no
mercado primrio o mercado de balco. Quando uma companhia emite
novas aes, o que acontece? Voc compra direto da instituio
financeira, voc no compra na bolsa de valores.
E o mercado secundrio s bolsa de valores? No. O mercado de balco
tambm opera no secundrio. Ento:
Mercado de balco: opera no mercado primrio e no secundrio.

Bolsa de valores: opera no mercado secundrio e s nele.
3.
CONSTITUIO DA SOCIEDADE ANNIMA
Esse um dos assuntos mais importantes para concurso.

3.1.
Requisitos Preliminares
Quando o assunto constituio, temos que conhecer os chamados

requisitos preliminares que despencam em concurso. Eles esto todos no art.
80 da Lei de S.A. (mais um artigo para voc ler depois). E aqui tanto faz se a
companhia aberta ou fechada. Tanto a companhia aberta quanto a
fechada tm que cumprir com os requisitos preliminares. So apenas trs:
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Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos

seguintes requisitos preliminares:
I - subscrio, pelo menos por 2 (duas) pessoas, de todas as aes em que
se divide o capital social fixado no estatuto;
II - realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo
de emisso das aes subscritas em dinheiro;
III - depsito, no Banco do Brasil S/A., ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital
realizado em dinheiro.
a)
Subscrio pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em
que se divide o capital social fixado no estatuto.
Isso na prova tem outro nome: pluralidade scios. A S.A., na sua constituio,
tem que ter a chamada pluralidade de scios, tem que ter dois ou mais
scios na sua Constituio.
Vimos que quando a sociedade tem apenas um scio, ela unipessoal. E a
pergunta : A S.A. pode ser unipessoal na Constituio? A resposta : a
princpio no. A princpio ela tem que ter dois ou mais scios. Mas h duas
excees, duas situaes em que a sociedade annima ser unipessoal:
Empresa Pblica possvel ter uma empresa pblica com um acionista
s, a Unio.
Subsidiria Integral a sociedade prevista no art. 251, da Lei de S.A.
o tipo de sociedade annima que admite um nico acionista que
necessariamente ser uma sociedade nacional. A Transpetro, por exemplo,
uma subsidiria integral da Petrobras. O nico acionista da Transpetro a
Petrobras, que uma sociedade s.
Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica,
tendo como nico acionista sociedade brasileira.
Tirando esses dois casos, no h mais nenhuma hiptese. Mas lembrem- que
estamos falando de constituio porque depois que a sociedade annima
j foi constituda e, portanto, tem l dois acionistas, possvel, depois da
constituio ter um acionista s. Na limitada, vimos l, o prazo de 180 dias.
E na S.A.? Depois de constituda ela pode ser unipessoal na forma do art. 206,
I, d:
Art. 206. Dissolve-se a companhia: I - de pleno direito: d) pela existncia de 1
(um) nico acionista, verificada em assemblia-geral ordinria, se o mnimo
de 2 (dois) no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto
no Art. 251;
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Ento, qual o prazo para ter um scio s? Entre uma assemblia geral
ordinria e outra. Nesse interregno, a sociedade pode ter um scio s e
geralmente essa assemblia anual. Por isso que alguns concursos dizem
que o prazo e de um ano. Tecnicamente no isso porque pode acabar
sendo por um pouco mais ou um pouco menos de um ano. Tecnicamente
seria entre uma assemblia ordinria e outra. Mas geralmente o examinador
coloca l que o prazo de um ano.
b)
Realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de
emisso das aes subscritas em dinheiro.
O que significa isso? Que quando vamos constituir uma S.A. obrigatrio
integralizar, depositar 10% em dinheiro, no ato da Constituio. Isso cai na
prova? No. O que cai na prova a exceo.
Exceo: tratando-se de instituio financeira esse percentual de 10 passa
para 50%
Isso cai na prova! Mas onde eu deposito esses 10 ou 50%? o requisito c.
Isso j caiu duas vezes nas ltimas provas para Banco Central.
c)
Depsito no Banco do Brasil ou em outro estabelecimento bancrio
autorizado pela CVM.
Tanto companhia aberta quanto fechada, ao terem a sua constituio
precisam desses requisitos preliminares. Agora vamos valar da constituio
propriamente dita que no to importante quanto os requisitos
preliminares.
3.2.
Constituio propriamente dita
Aqui diferente na companhia aberta e na companhia fechada. O

tratamento diferenciado.
a)
Constituio da companhia aberta
A constituio da companhia aberta a chamada de subscrio pblica e

tambm chamada de sucessiva. uma sucesso de etapas. Temos
basicamente trs etapas:
I.
Registro de emisso na CVM Se a S.A. vai emitir aes, ela tem que
pedir o registro dessa emisso na CVM. Quando se faz o pedido de registro,
a CVM vai verificar o estatuto da S.A., se ela tem viabilidade econmica,
vendo se aprova ou no o registro.
II.
Contratao de instituio financeira Se tiver seu registro
aprovado, o segundo passo a contratao de uma instituio financeira
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para fazer a negociao das aes. Eu posso fazer mercado primrio na

bolsa de valores? No. Na bolsa de valores s o secundrio. O mercado
primrio o mercado de balco. Ento, s pode vender diretamente as
aes da companhia instituio financeira. Ento, ter que ser chamada
uma instituio financeira para intermediar a venda dessas aes.
III.
Assemblia de fundao A terceira etapa vai ser uma assemblia
de fundao.
Ficou claro que a companhia aberta, para ser constituda, e essa
informao relevantssima, precisa da aprovao da CVM. A CVM precisa
aprovar aquela sociedade annima aberta.
b)
Constituio da companhia aberta
A constituio da companhia fechada um pouco diferente. A constituio

propriamente dita de uma companhia fechada chamada de subscrio
particular ou tambm chamada de simultnea porque aqui no tem uma
sucesso de etapas. uma etapa s. E qual ela? Ou se faz uma escritura
pblica ou ento se faz uma assemblia de fundao. Fica a critrio dos
acionistas. Eles escolhem se fazem uma escritura pblica para constituir
aquela sociedade annima, ou se fazem assemblia de fundao.
A companhia fechada, para ser constituda, no necessita de autorizao
da CVM. S precisa de autorizao da CVM a companhia aberta. Por isso
que comum que aquela companhia que no obteve a autorizao da
CVM se torne uma companhia fechada porque a companhia fechada no
precisa de autorizao da CVM.
Depois que falamos dos requisitos preliminares e da constituio
propriamente dita, temos que conhecer o qu agora? Temos que conhecer
os chamados rgos da sociedade annima. Quais so os rgos de uma
S.A.?
4.
RGOS DA SOCIEDADE ANNIMA
Geralmente quando cai essa questo na prova, o examinador d diversas

alternativas, voc acaba se confundindo e errando a questo. Lembra
dessa regrinha: A.C. e D.C., o A significando assemblia geral, o C
significando conselho de administrao e o D significando diretoria e o C
significando conselho fiscal. So os rgos da sociedade annima. Ento,
no caiam quando perguntarem na prova: os rgos da S.A. so:
tesouraria gerncia, presidncia. No! Os rgos da S.A. so: antes de
Cristo e depois de Cristo:
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A.C. Assemblia Geral

Conselho de Administrao
D.C. Diretoria
Conselho Fiscal
O que a gente tem que saber? Os detalhes que a gente vai colocar agora,
so extremamente importantes. Duas perguntas na ltima prova da
magistratura/SP foram sobre conselho de administrao e as perguntas eram
as mais cabeludas porque tratavam dos detalhes que a gente tem que
conhecer e no tem jeito. Prova da PGE de SP envolveu questo
envolvendo conselho de administrao. A prova do Paran pediu conselho
de administrao, idem no RS.
4.1.
ASSEMBLIA GERAL
O que voc tem que saber sobre assemblia geral? rgo deliberativo.
No rgo de administrao. A assemblia geral, sendo rgo
deliberativo est subdividida entre:
Assemblia geral ordinria e

Assemblia geral extraordinria.
O que voc tem que saber? Que a assemblia geral ordinria tem que ser
realizada anualmente e o art. 132, da Lei de S.A. define qual a
competncia privativa da assemblia geral ordinria. So quatro temas.
Art. 132. Anualmente, nos 4 (quatro) primeiros meses seguintes ao trmino do
exerccio social, dever haver 1 (uma) assemblia-geral para:
I - tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as
demonstraes financeiras;
II - deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio
de dividendos;
III - eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for o
caso;
IV - aprovar a correo da expresso monetria do capital social (Art. 167).
a)
Tomar as constas dos administradores sempre que o assunto
for esse, objeto de deliberao na assemblia geral ordinria.
b)
Destinao dos lucros tambm objeto de deliberao na
assemblia geral ordinria.
c)
Eleio de administradores e membros do conselho fiscal
d)
Aprovao da correo da expresso monetria do capital
social se se quer atualizar, corrigir o valor do capital social, isto tambm vai
ter que ser aprovado na AGO.
Ento, vou te dar uma informao que na prtica no bem assim, mas na
prova assim que a gente vai responder. Todas essas alternativas que voc
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colocou no caderno esto no art. 132, da Lei de S.A. Todo e qualquer tema
que no seja um desses quatro, na sua prova voc vai colocar que vai ser
objeto de assemblia geral extraordinria.
Qualquer deciso que no seja uma dessas quatro, voc vai responder que
objeto de assemblia geral extraordinria.
Exemplos:
o
Alterao do estatuto social ( no est no rol da AGO);
o
Destituio de administrador (isso pegadinha) Um dos temas da
AGO a eleio, mas a destituio no est prevista no art. 132. Portanto, a
destituio tem que ser objeto de assemblia geral extraordinria. D uma
boa olhada no art. 132 porque se o examinador colocar algo e voc
estranhar, porque no assemblia geral ordinria. Estranhou? Assemblia
Geral Extraordinria.
Essa assemblia geral tem que ter uma convocao. Essa convocao vai
ser feita por um edital de convocao. Nesse edital de convocao sero
colocadas as principais informaes sobre a assemblia. So as informaes
essenciais como, por exemplo, a data o local onde ser realizada, local,
temas que sero discutidos (para que o acionista reflita anteriormente).
Mas o que eu quero que voc anote e que cai no prova que esse edital
de convocao tem que ser publicado 3 vezes na imprensa oficial e em
jornal de grande circulao. E o conceito de jornal de grande circulao
relativo. Depende de onde est localizada a sociedade. Imprensa oficial e
jornal de grande circulao, onde est a pegadinha de prova? J caiu na
magistratura/SP: imprensa oficial ou jornal de grande circulao. Voc l
rpido e no v o erro. No ou. e. E so trs publicaes. Uma
questo sobre o prazo e as 3 publicaes caiu na magistratura/PI. Vamos a
eles:
Companhia aberta
1 Publicao Diz que vai ter a Assemblia
O que diz a Lei de S.A.? Que entre a data da primeira publicao e a data
da realizao da assemblia tem que ter um prazo mnimo de 15 dias. O que
acontece se no for observado esse prazo? Nulidade da assemblia. Eu s
vou poder comear a assemblia se estiver presente quorum de instalao.
No quorum de aprovao. para dar incio assemblia. E o quorum de
instalao de do capital social votante (com direito de voto). E se no
tem essa presena na assemblia? No pode dar incio. Se faz, ento, uma
segunda convocao e sabe o que acontece nessa segunda
convocao? Tudo de novo!! Eu vou ter que fazer tudo de novo! Vou ter
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que fazer 3 publicaes de novo, na imprensa oficial e em jornal de grande

circulao, s que agora o prazo diferente. Tudo de novo!
S que entre a data da primeira publicao (dessa segunda convocao) e
a data da realizao da assemblia tem que ter prazo mnimo de 8 dias. E
na segunda convocao, diz a Lei de S.A. que a assemblia ser instalada
com qualquer nmero de presentes. Esses so os prazos da companhia
aberta.
Companhia fechada a mesma coisa, s que os prazos so diferentes. No
caso da companhia fechada, entre a data da primeira publicao e a data
da realizao da assemblia, tem que ter prazo mnimo de 8 dias. A vamos
ver se pode ou no instalar a assemblia, de acordo com o quorum mnimo.
Se no tiver, ser necessria uma segunda convocao. Tudo feito de
novo, mas aqui, entre a data da primeira publicao e a data da realizao
da assemblia tem que ter prazo mnimo de 5 dias. Esses requisitos de
convocao caem com muita freqncia em prova.
4.2.
CONSELHO DE ADMINISTRAO (facultativo)
Merece destaque diferenciado porque ele uma exceo naquele AC DC.

Todos os rgos da S.A. so obrigatrios, com uma nica exceo: o
Conselho de Administrao. rgo facultativo. E por ser uma exceo, j
cai na prova. Mas h a exceo da exceo. Ento, a regra a de que
todos os rgos so obrigatrios, com exceo do Conselho de
Administrao. Mas h trs situaes em que o Conselho de Administrao
obrigatrio. A regra ser facultativo, mas temos trs casos, definidos na lei
em que ele passa a ser um rgo obrigatrio. Quais so esses casos?
Quando o Conselho de Administrao obrigatrio:
a)
Quando se tratar de companhia aberta.
b)
Quando se tratar de sociedade de capital autorizado (art. 168, da Lei
de S.A. diz o que . Transcrevi abaixo)
c)
Quando se tratar de sociedade de economia mista. A sociedade
de economia mista, obrigatoriamente ter Conselho de Administrao.
Isso despenca em concurso. Para quem quiser anotar a referencia legal
sobre a obrigatoriedade do Conselho de Administrao: arts. 138 e 239, da
Lei de S.A.
Administrao da Companhia
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Art. 138. A administrao da companhia competir, conforme dispuser o

estatuto, ao conselho de administrao e diretoria, ou somente diretoria.
1 O conselho de administrao rgo de deliberao colegiada, sendo
a representao da companhia privativa dos diretores.
2 As companhias abertas e as de capital autorizado tero,
obrigatoriamente, conselho de administrao.
Art. 139. As atribuies e poderes conferidos por lei aos rgos de
administrao no podem ser outorgados a outro rgo, criado por lei ou
pelo estatuto.
Capital Autorizado
Art. 168. O estatuto pode conter autorizao para aumento do capital social
independentemente de reforma estatutria.
1 A autorizao dever especificar:
a) o limite de aumento, em valor do capital ou em nmero de aes, e as
espcies e classes das aes que podero ser emitidas;
b) o rgo competente para deliberar sobre as emisses, que poder ser a geral ou o conselho de administrao;
c) as condies a que estiverem sujeitas as emisses;
d) os casos ou as condies em que os acionistas tero direito de
preferncia para subscrio, ou de inexistncia desse direito (Art. 172).
2 O limite de autorizao, quando fixado em valor do capital social, ser
anualmente corrigido pela assemblia-geral ordinria, com base nos
mesmos ndices adotados na correo do capital social.
3 O estatuto pode prever que a companhia, dentro do limite de capital
autorizado, e de acordo com plano aprovado pela assemblia-geral,
outorgue opo de compra de aes a seus administradores ou
empregados, ou a pessoas naturais que prestem servios companhia ou a
sociedade sob seu controle.
Fica mais fcil de entender essa obrigatoriedade quando se entende a
competncia do Conselho de Administrao. A competncia est no art.
142. Vamos resumi-lo, traando as principais competncias:
a)
Fixar as diretrizes gerais da sociedade annima quem fixa as
diretrizes, o plano estratgico da S.A. o conselho de administrao.
b)
quem elege e quem destitui os diretores.
c)
Supervisionar os atos da diretoria.
Essas so as principais funes do Conselho de Administrao. Quando a
companhia aberta, em que h interesse pblico envolvido, quando se
trata de sociedade de economia mista, nessas hipteses imprescindvel
haver um conselho supervisionando os atos da diretoria. Ento, alm de ter
uma diretoria, tem um conselho, um rgo colegiado supervisionando os
atos da diretoria. Se no tem conselho de administrao, quando um diretor
pisa na bola, a nica maneira de ele ser retirado via assemblia
extraordinria e se a maioria dos presentes for amigo daquele? Ele no sai
da sociedade. Ento, o Conselho de Administrao importante porque
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pode eleger, como pode destituir a qualquer tempo sem necessidade de

uma assemblia geral, que gasta dinheiro e tempo. Ento, como se trata de
situao em que h interesse pblico envolvido, ento, h necessidade de
um colegiado supervisionando os atos.
Art. 142. Compete ao conselho de administrao:
I - fixar a orientao geral dos negcios da companhia;
II - eleger e destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuies,
observado o que a respeito dispuser o estatuto;
III - fiscalizar a gesto dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e
papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos celebrados ou
em via de celebrao, e quaisquer outros atos;
IV - convocar a assemblia-geral quando julgar conveniente, ou no caso do
Art. 132;
V - manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria;
VI - manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando o estatuto
assim o exigir;
VII - deliberar, quando autorizado pelo estatuto, sobre a emisso de aes
ou de bnus de subscrio;
VIII - autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de bens
do ativo permanente, a constituio de nus reais e a prestao de
garantias a obrigaes de terceiros;
VIII - autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de bens
do ativo no circulante, a constituio de nus reais e a prestao de
garantias a obrigaes de terceiros; (Alterado pela L-011.941-2009)
IX - escolher e destituir os auditores independentes, se houver.
O que temos que saber, alm disso? Composio. Qual a composio do
Conselho de Administrao? Mnimo de 3 membros que, obrigatoriamente,
devem ser acionistas. Voc encontra isso no art. 140, da Lei de S.A.
lembrando que tambm tm que ser pessoa natural. S pode ser membro
do Conselho de Administrao pessoa natural. 3 membros (no mnimo),
acionistas, pessoas naturais.
4.3.
DIRETORIA
Composio: mnimo de 2 membros, acionistas ou no. Olha a diferena.

Acionistas ou no, porm, residentes no pas.
Competncia: Compete a qualquer diretor a representao da companhia
e a prtica dos atos necessrios ao seu funcionamento regular. Ento,
quem pratica os atos da administrao, a representao da sociedade
annima, o diretor da sociedade annima. Esse diretor, quando h
conselho de administrao, eleito pelo conselho de administrao.
Quando no h conselho de administrao, ele eleito pela assemblia
geral ordinria.
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Vamos tomar cuidado com uma pergunta de concurso para no errar na

prova: Se o examinador perguntar quais so os rgos da S.A., que resposta
voc vai dar? Assemblia geral, conselho de administrao, diretoria e
conselho fiscal. Mas e se ele perguntar quais so os rgos de administrao
da S.A.? Agora mudou. Se ele perguntar isso, o qu voc colocaria como
correta: a que engloba o conselho de administrao e diretoria? Ou a que
engloba o conselho de administrao e diretoria; ou somente diretoria. Qual
a resposta correta? A segunda. Aqui, o examinador queria saber quais
eram os rgos de administrao e se voc sabia que o conselho de
administrao facultativa. Ento, quando no h conselho, s a diretoria
que vai ser o rgo de administrao. Ento, cuidado com pegadinhas
assim para no errar na prova.
4.4.
CONSELHO FISCAL
O Conselho Fiscal rgo de existncia obrigatria, mas de funcionamento

facultativo. isso o que diz o art. 161, diz que ter o conselho fiscal, no est
dizendo que poder ter.
Art. 161. A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu
funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for
instalado a pedido de acionistas.
Ele pode estar permanentemente instalado ou estar desativado e ser a
qualquer tempo ativado a pedido de acionistas. Ele tem que
obrigatoriamente existir, mas no tocante a funcionamento, facultativo, diz a
lei que pode ser permanente ou no. Tem sempre que existir, seu
funcionamento que pode ser facultativo.
Na limitada, o conselho fiscal facultativo. Na S.A. ele obrigatrio.
Composio: mnimo de 3 membros e mximo de 5, com igual nmero de
suplentes. Se tem 3 Conselheiros, tem que ter 3 suplentes. Se so 5
Conselheiros, tem que ser 5 suplentes. Eles podem ser acionistas, ou no,
porm, residentes no pas. S vai precisar ser acionista, para conselho de
administrao. Para o resto pode ser tanto acionista quanto no acionista.
4.5.
VALORES MOBILIRIOS
Quais so os valores mobilirios?

Aes
Debntures,
Comercial paper
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Intensivo II
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Bnus de subscrio e
Partes beneficirias.
Esses so os valores mobilirios. Temos que comentar sobre cada um deles.
a)
AES
Aes so fraes do capital social que conferem ao seu titular direito de

scio de uma sociedade annima.
Se eu tenho aes, sou acionista, sou scio de uma sociedade annima.
Quando falamos de acionista, que aquele que tem aes, uma pergunta
que o examinador faz, justamente a seguinte: qual o tipo de
responsabilidade do acionista? J vimos a responsabilidade do scio da
limitada. Agora, teremos que ver qual a responsabilidade do scio de uma
S.A. O art. 1 da Lei de S.A. diz que a responsabilidade do acionista est
limitada ao preo de emisso das suas aes. Tomem cuidado com uma
coisa.
Art. 1 A companhia ou sociedade Annima ter o capital dividido em
aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo
de emisso das aes subscritas ou adquiridas.
Quando falamos de sociedade limitada, na aula passada, vimos o art. 1.052,
do Cdigo Civil. E o que diz ele? Que o scio de uma limitada responde de
acordo com suas cotas, porm, todos os scios tero responsabilidade
solidria pelo que falta para integralizao do capital social. Este papo de
solidariedade no existe na S.A. Eu respondo s pelo preo de emisso das
minhas aes. Ento, solidariedade s existe na limitada, no existe na S.A.
Se eu tenho aes de uma S.A., como eu posso integralizar as minhas aes,
como eu posso pagar as minhas aes? Quais so as formas de
integralizao das aes de uma S.A? Todo mundo j sabe que podemos
integralizar, em primeiro lugar, dinheiro. Numa S.A. eu posso pagar a minha
parte tambm com bens, mveis e imveis. H, tambm a possibilidade de
pagar com crditos, por exemplo, uma nota promissria que vai vencer
daqui a um ano, uma duplicata que vence daqui a 60 dias. So crditos.
Ento, so formas de integralizao:
Dinheiro
Bens
Crditos
Sociedade annima no admite integralizao com prestao de servios.
Um outro assunto que muito importante conhecer: qual o valor das
aes? Voc vai encontrar algumas questes que no perguntam de forma
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direta sobre esse assunto, mas, muitas vezes, traz algum problema e esse
problema traz essa informao e se voc no conhece essa informao,
talvez voc tenha muita dificuldade para resolver a questo. O assunto :
valor das aes. Quanto ao valor, como as aes podem ser?
Valor nominal O valor nominal guarda relao com o capital social. Para
voc encontrar o valor nominal voc precisa dividir o valor do capital social
pelo nmero de aes. Se o capital social de 1 milho e h 1 milho de
aes, cada ao dessa sociedade ter, por valor nominal, 1 real.
Valor patrimonial Qual a operao do valor patrimonial? o patrimnio
lquido dividido pelo nmero de aes. Vamos imaginar que contabilizando
o ativo menos o passivo, voc encontre um valor de 2 milhes de reais,
divide pelo nmero de aes (1 milho), teremos um valor patrimonial de 2
reais.
Preo de emisso o valor cobrado pela subscrio da ao, isto , o
valor que tem que ser pago pelo acionista em troca das aes. S que aqui
tem uma informao: quem emite? A prpria S.A. Ento, quando voc
compra as aes diretamente da S.A. voc vai pagar o preo de emisso.
Por isso que voc colocou assim no seu caderno: que a responsabilidade
do acionista est limitada ao preo de emisso, ao valor que ele pagou
para a sociedade annima para ter as aes. o valor que a sociedade
annima cobrou dele, acionista. Ele comprou diretamente da S.A.
Valor de mercado As aes tambm tm valor de mercado. O que isso?
o valor pelo qual as aes so negociadas no mercado de valores
mobilirios. O preo que elas so negociadas no mercado de valores
mobilirios.
Agora vou trazer uma pergunta muito bem formulada do DF, prova oral.
Mas antes, vamos lembrar as espcies de companhia que temos:
companhia aberta e companhia fechada. A aberta aquela cujas aes
podem ser negociadas no mercado de valores. E a fechada aquela em
que as aes no podem ser negociadas no mercado de valores. A
pergunta: as aes de um companhia fechada possuem valor de
mercado? E a resposta : no porque no podem ser negociadas no
mercado de valores mobilirios.
Valor econmico Leva em conta uma perspectiva da futura
rentabilidade da sociedade. Nesse caso, necessria a realizao de uma
percia tcnica para se apurar a rentabilidade da sociedade e ento, ns
vamos apurar o valor econmico daquela ao.
Detalhe que comea a cair nas provas: para que eu tenho que encontrar o
valor nominal das aes? Pegar o valor do capital social e dividir pelo
nmero de aes? No exemplo dado, o valor social da ao de 1 real, o
valor patrimonial de 2 reais (porque o patrimnio dividido pelo numero de
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aes = 2 reais). Se a S.A. resolver emitir novas aes, o que vai acontecer?
Vamos imaginar que ela emita 500 mil aes. Vamos supor que ela emita
essas aes no valor de R$ 1,50, cada uma delas. Ao invs de emitir por 2
reais, vai emitir a 1,5. O que vai acontecer? Termos 1 milho e meio de
aes. Se voc dividir o valor pelo capital social que tnhamos pelo nmero
de ao, o que vai acontecer? O valor patrimonial da ao vai ser menor
do que 2 reais. Ento, o que vai acontecer? Quem j acionista da
companhia, vai ter uma reduo do valor patrimonial. Isso chamado de
diluio acionria. Por que diluio acionria? Se voc pega um suco de
laranja e acrescenta gua, voc ganha mais em quantidade, mas ele no
deixa de ser suco de laranja, apenas se transforma em laranjada por ter
ficado mais ralo. Aqui a mesma coisa: estamos colocando aes com
valor inferior, haver um aumento de aes, porm haver um valor
patrimonial reduzido. Essa a diluio acionria. Por que temos o valor
nominal? Pelo seguinte motivo: no justo que eu hoje tenha uma ao
com preo patrimonial de 2 reais, no justo diminuir tanto assim o valor das
minhas aes. Tem que ter um limite mnimo. Qual o limite mnimo? Esse
aqui, o valor nominal. Ento, a sociedade annima pode at aumentar o
capital social, mas o valor desse aumento de capital social nas aes que
sero oferecidas, somando tudo, no pode ser inferior ao valor nominal.
Olha o que diz o art. 13:
Art. 13. vedada a emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal.
Por que essa regra? Para evitar a diluio acionria. Como medida de se
evitar a diluio acionria, ns temos a regra do art. 13: a sociedade
annima at pode emitir novas aes, e elas at podem ser com valor
diferente do valor patrimonial, mas tem um limite: ela jamais pode ser inferior
ao valor nominal das aes. Ento, por exemplo, a companhia jamais vai
pode emitir aes a 50 centavos cada ao. O mnimo que ela pode
oferece a preo de 1 real. Por isso, temos que saber qual o valor nominal,
para que quando a S.A. v emitir aes, ns tenhamos um limite mnimo de
preo para aquelas aes evitando a chamada diluio acionria.
Ns temos que saber que, quanto espcie, as aes podem ser:
Ordinrias
Preferenciais
De gozo ou fruio
Aes ordinrias so aquelas que conferem direitos comuns ao acionista.
Como assim? Vou dar dois exemplos: direito de participar dos lucros, um
direito comum, ordinrio, que todo acionista tem; e direito de fiscalizao. S
que tem um detalhe e esse detalhe despenca em concurso. Talvez seja uma
das questes que mais caem sobre S.A.: o que diz o art. 110, da Lei de S.A.?
Diz que toda ao ordinria confere direito de voto.
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Art. 110. A cada ao ordinria corresponde 1 (um) voto nas deliberaes

da assemblia-geral.
Se eu tenho uma ao ordinria, eu sempre vou ter o direito de votar na
assemblia-geral. No existe ao ordinria sem voto. Toda ao ordinria
confere direito de voto!
Aes preferenciais so aquelas que trazem uma certa preferncia. Mas
preferncia em que sentido? Principalmente no sentido de vantagens
econmicas. Uma ao preferencial possui o que chamamos de vantagens
econmicas, que so aquelas situaes expressamente previstas no art. 17,
da Lei de S.A. Eu vou exemplificar, no estou dizendo que sempre ser assim,
mas estou dizendo que poder ser assim, a depender de cada S.A. Olha que
tipo de prioridade ns podemos conceder para uma ao preferencial. Ela
pode ter o que se chama de prioridade de recebimento, que voc
receber em primeiro lugar. Ento, se uma sociedade annima tem lucro, ela
primeiro paga s aes preferenciais. Se sobrar dinheiro que vamos pagar
as aes ordinrias. Outro exemplo: quem tem uma ao preferencial pode
receber, no mnimo, 10% mais do que aquele que tem uma ao ordinria.
Mais uma vantagem econmica. Eu sei que se tenho uma a co
preferencial vou receber sempre mais do que aquele que possui uma ao
ordinria. Essa uma vantagem econmica.
Art. 17. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem
consistir:
I - em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo;
II - em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou
III - na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I
e II.
Mas eu quero que voc entenda o mecanismo. Por que a lei assim? Por
que ela permite isso? A S.A. vai conferir ao acionista vrias vantagens
econmicas, mas, em contrapartida, ela pede algo do acionista. Para
conferir vantagens e prioridades ao acionista, a sociedade annima, em
contrapartida, pede a alma do acionista. E qual a alma do acionista? O
voto. Por isso, a ao preferencial no tem voto ou o voto limitado. Essa a
pergunta mais tpica de prova. O que o examinador pergunta? Qual a
ao que tem direito de voto? a ordinria.
Vimos que a ao preferencial no tem voto porque, em contrapartida, ela
tem vrias vantagens. Mas de que adianta ter vantagens se a S.A. no me
pagar? Por isso as provas das magistraturas de SP e do CE fizeram essa
pergunta. A lei traz mecanismo de proteo para quem tem ao
preferencial. Qual mecanismo de proteo esse? a regra do art. 111,
1, da Lei de S.A.:
Art. 111, 1 As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio
desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a
3 (trs) exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou
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mnimos a que fizerem jus, direito que conservaro at o pagamento, se tais

dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam pagos os cumulativos
em atraso.
Isso significa o qu? Deixar de pagar os lucros para o acionista. Se o
acionista deixar de receber lucros (a vantagem justamente essa) por prazo
no superior a 3 exerccios executivos consecutivos (exerccio = 1 de janeiro
a 31/12), ele ento, passa a ter direito de voto. Ele no tinha porque ao
preferencial no tem voto. Mas se ele deixar de receber por esse prazo
definido na lei, ele passa a ter direito de voto. uma forma que a lei
encontrou de obrigar a sociedade annima a pagar a quem possui aes
preferenciais.
Quando falamos em aes preferenciais, alm dessas vantagens
econmicas, elas tambm possuem vantagens polticas. Imaginem a
seguinte situao: diante de uma desestatizao, o Estado vende suas
aes com direito de voto para um grupo de investidores. Esses investidores
passaro a definir as diretrizes daquela S.A. porque o Estado vendeu as suas
aes para esse grupo de investidores. S que tem algumas atividaddes em
que h o interesse pblico envolvido. Ainda que haja uma desestatizao,
h ainda o intersese pblico naquela atividade explorada pela sociedade.
Ento, importante que, mesmo no caso das desestatizaes, haja um
controle do tipo das decises. Ento, eu quero que voc coloque o seguinte
no caderno:
Golden Share O que vem a ser uma golden share? a chamada ao de
ouro. instrumento de defesa dos interesses nacionais efetivamente
relevantes, possibilitando, desta forma, a retirada do Estado da atuao
direta na atividade econmica.
Como isso ocorre? Art. 17, 7:
7 Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao
preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente
desestatizante, qual o estatuto social poder conferir os poderes que
especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da assemblia-geral
nas matrias que especificar.
Ento, o Estado vai ter direito a uma ao preferencial, de classe especial,
da ser chamada ao de ouro, de exclusividade do ente desestatizante. Ele
no pode transferir para mais ningum. uma ao que d um poder
fantstico. O ente desestatizante provoca a desestatizao, transfere as
aes ordinrias (com direito de voto) e no participa mais das decises. As
decises passam a ser tomadas em assembleia e o Estado no participa
mais dessas decises. Porm, dependendo da deciso que seja tomada, o
Estado, por meio dessa ao preferencial pode vetar a deciso tomada em
assembleia-geral. Ele no participa da votao, mas pode vetar a deciso
que foi tomada, desde que aquela deciso contrarie interesse pblico. Esse
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assunto est caindo direto em prova, principalmente quando o edital exige

o chamado direito empresarial pblico. A golden share no tem voto, ela
tem o poder de vetar as decises tomadas.
Magistratura/MG, vamos anotar: qual o nmero mximo de aes
preferenciais sem voto que uma companhia pode emitir? o mximo de
50% do total de aes.
Mas, na prova de cartrio, o examinador perguntou: obrigatria a emisso
de aes preferenciais? No. No obrigatria. O que obrigatria a
emisso de ao ordinria, aquela que tem direito de voto. Ao ordinria
de emisso obrigatria. Ao preferencial NO de emisso obrigatria. Eu
posso ter uma S.A. s com aes ordinrias. Voc pode ter uma S.A. que s
tenha aes ordinrias. No h necessidade de emisso de aes
preferenciais.
Mas eu quero que voc entenda o seguinte: quando voc emite ao
ordinria e ao preferencial, voc atende a todo e qualquer tipo de
interesse de investidor. Se voc aquela pessoa que quer ter aes de uma
S.A., mas quer participar das decises, das diretrizes da companhia, voc vai
adquirir as aes ordinrias. Mas se voc no estiver interessado em
frequentar as assembleias-gerais, prefere ficar na praia pensando nos lucros,
que tipo de ao voc vai comprar? Ao preferencial porque a vantagem
econmica maior. Com isso, voc atrai todo e qualquer tipo de investidor.
Com base em tudo isso que vimos at agora, vou dar um exemplo bem
simples, para provocar o seu raciocnio: 4 scios: o scio A tem 30% de aes
ordinrias, o scio B tem 20% das aes ordinrias, o scio C tem 40% das
aes preferenciais e o scio D tem 10% das aes preferenciais. Quem o
scio majoritrio? o que tem o maior nmero de aes? C. Quem o
acionista controlador? o scio A. Ento, no confundam a figura do
scio majoritrio com a figura do acionista controlador.
Acionista controlador: Quem o acionista controlador? aquela figura do
art. 116, da Lei de S.A., que diz que o acionista controlador aquele que tem
o maior nmero de aes com direito de voto da sociedade e o poder de
eleger a maioria dos administradores.
S que tem um problema. Essa questo caiu na prova do SE e do PR. O
acionista controlador s quem tem a maioria das aes com direito de
voto? No. Alm disso, ele precisa, efetivamente usar desse poder. S ter a
maioria de votos no suficiente. Para ser o acionista controlador, preciso
dar as diretrizes, preciso usar do poder que possui, mostrar para todo
mundo que tem o controle. Por isso, na prova do PR e do SE o que o
examinador colocou? Essa regra do art. 116, a alnea b:
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Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica,

ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle
comum, que:
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a
maioria dos votos nas deliberaes da assemblia-geral e o poder de eleger
a maioria dos administradores da companhia; e
b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o
funcionamento dos rgos da companhia.
Ele tem que usar efetivamente deste poder que ele possui. No adianta ter o
poder e no usar este poder. Na prova do PR a questo foi mais sacana
porque perguntou qual alternativa estava correta e, numa delas estava
assim: o acionista controlador quem tem o poder de voto e o poder de
eleger a maioria dos administradores. E essa alternativa estava incorreta
porque, alm disso, tem que usar efetivamente do poder. So requisitos
cumulativos. Eu preciso de todos eles: maioria de votos e usar, efetivamente,
deste poder. A, ento, eu serei o acionista controlador.
Acordo de Acionistas - Detalhe importante: acionista controlador s
aquela pessoa fsica ou jurdica que, sozinho, tem o maior nmero de aes?
Nem sempre o acionista controlador est sozinho. necessria, muitas vezes,
a reunio de vrios acionistas que se renem em bloco para ter o chamado
grupo controlador. Dessa reunio em bloco, eles obtm o maior nmero de
aes com direito de voto. Mas isso tem que ser feito de forma legal. Como
feito esse bloco de acionistas? Ah, vamos todos juntos para a assembleia
de mos dadas? No! Isso feito por intermdio de um contrato. Eles fazem
um contrato entre eles para que haja um vnculo obrigacional entre esses
acionistas. Isso se chama acordo de acionistas. J caiu na prova de MG, RJ,
SP, RS, TO, etc. O acordo de acionistas o contrato celebrado entre os
acionistas para decidir sobre os temas do art. 118.
Art. 118. Os acordos de acionistas, sobre a compra e venda de suas aes,
preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de
controle devero ser observados pela companhia quando arquivados na
sua sede.
Preferncia para adquirir aes: se, por exemplo, se eu quero vender as
minhas aes da companhia, eu dou preferncia para vend-las a quem
faz parte do acordo. Alm disso, como exercer o direito de voto, como
exercer o poder de controle so temas definidos para o acordo de
acionistas. Mas importante vocs saberem que h um contrato. Ns estamos
lidando com pessoas. Para que haja estabilidade nas relaes, no d para
ficar confiando no bom humor. Os acionistas, s vezes, so parentes e, se
no tem um contrato obrigando quelas pessoas a votarem de certa forma,
s o fato de um no ter cumprimentado o outro pela manh j pode ser um
motivo para criar confuso na sociedade. Isso muito comum. Portanto,
importante que ele tenha obrigao de voto definida no contrato chamado
acordo de acionistas.
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Olha como esse documento importante! Vamos anotar o seguinte

exemplo: Joo, Alfredo e Ana. Joo tem 21% das aes com voto (ON).
Alfredo tem 9% das aes com voto (ON) e Ana tem 31% das ONs. feito
um acordo entre Alfredo e Ana que devem votar para presidente do
conselho em A. H um acordo entre eles no sentido de votar em A, na
assembleia. S que, diz a lei, que esse acordo de acionistas tem que ser
arquivado na sede da companhia para que prevalea o contrato. Ento,
esse acordo de acionistas foi arquivado na sede da S.A. NO momento da
assembleia, Joo vota em B, Ana vota em A e Alfredo, contrariando o
acordo, ao votar em A vota em B. O que tem que ser feito? O presidente da
assembleia, verificando que h um acordo, que foi arquivado na
companhia, ele tem que desconsiderar o voto contrrio. Ento, ele no vai
computar o voto de B. Ao fazer isso, tem-se algum que votou com 21% e
algum que votou com 31%, fazendo prevalecer o voto de Ana. Ento, o
simples fato de no ter computado foi suficiente para eleger A. Onde est
isso? Est no art. 118, 8:
8 O presidente da assemblia ou do rgo colegiado de deliberao da
companhia no computar o voto proferido com infrao de acordo de
acionistas devidamente arquivado.
Vamos pegar um outro exemplo: Joo tem 21% das ONs, Alfredo tem 9% e
Ana tem 29% das aes com direito de voto. H um acordo entre Joo e
Alfredo para votar em B para presidente do conselho de acionistas. Na
assembleia, Ana vota em A, Joo, vota em B e Alfredo, que deveria votar
em B, vota em A. O que o presidente da assembleia faz? No computa o
voto de Alfredo. S que desta vez, A ganha a eleio. S no computar o
voto foi suficiente? Se Alfredo votasse, ns teramos 30% e B seria eleito.
Ento, s no computar o voto, suficiente. Ns precisamos mais do que
isso. Art. 118, 3, olha o que possvel fazer:
3 Nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover a
execuo especfica das obrigaes assumidas.
Ao de execuo na forma do art. 461, do CPC. Execuo especfica do
acordo. Ele assinou um contrato dizendo que vai votar. Nesse caso, o juiz
supre a vontade de B e vota em A. Ento, alm de deixar de computar,
possvel tambm a execuo especfica.
Uma ltima situao: e se Alfredo no comparecer ou se abster de votar?
Ocorrendo uma dessas duas hipteses, possvel o que diz a lei no art. 118,
9:
9 O no comparecimento assemblia ou s reunies dos rgos de
administrao da companhia, bem como as abstenes de voto de
qualquer parte de acordo de acionistas ou de membros do conselho de
administrao eleitos nos termos de acordo de acionistas, assegura parte
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prejudicada o direito de votar com as aes pertencentes ao acionista

ausente ou omisso e, no caso de membro do conselho de administrao,
pelo conselheiro eleito com os votos da parte prejudicada.
Ento, se um acordo entre Alfredo e Ana e ele no comparece ou
provoca absteno, Ana vota por Alfredo, de acordo com o que est
definido no acordo de acionistas. O prejudicado votar de acordo com o
estabelecido naquele contrato chamado acordo de acionistas. Por isso
importante o acordo de acionistas porque quando os acionistas unssonos,
tem um acordo entre eles, um contrato escrito e assinado entre eles,
podemos dizer que so acionistas controladores porque esto vinculados
por um contrato. Sem o acordo de acionistas, no h que se falar em bloco
de controle. Ento, o acionista controlador no s aquele que est sozinho
com o maior nmero de aes com direito de voto. Pode ser uma reunio
de acionistas vinculada por um acordo de acionistas.
Ao de Gozo e Fruio O que cai na prova o que voc acabou de
anotar a. Nunca vi perguntarem sobre ao de gozo e fruio. O que o
examinador pergunta : quanto espcie, como as aes podem ser? A
vocs tem que saber que elas podem ser ordinrias, preferenciais ou de
gozo e fruio. Mas perguntar sobre o que ao de gozo e fruio, s vi
numa questozinha da prova do RN em que o examinador perguntou se
ao de gozo ou fruio estava relacionada ao usufruto de aes. A ao
de gozo e fruio est no art.44, 5, da Lei de S.A., e a palavra-chave, se
um dia isso cair na sua prova, a seguinte: amortizao, que significa
antecipao de pagamento. Mas antecipao de pagamento do qu?
5 As aes integralmente amortizadas podero ser substitudas por aes
de fruio, com as restries fixadas pelo estatuto ou pela assemblia-geral
que deliberar a amortizao; em qualquer caso, ocorrendo liquidao da
companhia, as aes amortizadas s concorrero ao acervo lquido depois
de assegurado s aes no a amortizadas valor igual ao da amortizao,
corrigido monetariamente.
Quando a sociedade annima fecha as suas portas, vai acontecer o que
chamamos de dissoluo total. Para haver a dissoluo total, temos que
fazer a chamada liquidao que o seguinte: sero arrecadados todos os
bens da S.A. (maquinrios, equipamentos, imveis) e, todos eles sero
vendidos. O dinheiro obtido com a renda ser utilizado para o pagamento
dos credores. Vamos imaginar que arrecadamos 10 milhes de reais. Vamos
pagar os credores. Depois disso, sobrou um patrimnio de 2 milhes de reais.
Isso que sobra, no se chama sobra e no se chama resto. Se chama
acervo. Sobrou patrimnio depois de pagar todo mundo, recebe o nome
de acervo. Pois bem, o que se faz com o acervo? O acervo repartido entre
os acionistas de acordo com a proporo de aes de cada um. O
acionista vai participar do acervo de acordo com a proporo de suas
aes. Mas isso s vai acontecer se a S.A. encerrar as suas atividades.
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Por que eu disse tudo isso? S para que vocs saibam: ns no Brasil no
temos nenhuma ao de gozo e fruio em atividade. No existe nenhuma
S.A. em atividade que tenha circulando aes de gozo e fruio. A S.A.
recebe um lucro inesperado. Paga as aes ordinrias, paga as aes
preferenciais, faz fundo de reserva, tem isso, tem aquilo. J dividiu o dinheiro
por tudo quanto lugar. Se ainda sobrou dinheiro, ela se quiser pode fazer o
seguinte (se quiser): o acionista no dever receber tanto se um dia a
gente fechar? Ento vamos fazer o seguinte: vamos dar um prmio para o
acionista? Vamos antecipar aquilo que s vai acontecer quando a gente
fechar? Como assim? Chamo os contadores e vamos fazer uma reunio.
Faz de conta que a companhia vai fechar hoje. Sendo assim, quero que
vocs, contadores, faam uma operao para mim: vendendo tudo,
pagando os credores, quanto sobra de dinheiro? Sobra X. Ento, vamos
antecipar isso para os acionistas em forma de prmio. Ento, o que vem a
ser a amortizao? E a antecipao do acervo. Aquilo que voc s deveria
e teria direito de receber no final, se um dia se encerrarem as atividades.
Vamos imaginar uma ao da S.A. e eu, Alexandre, recebo o acervo. Dali
uns trs ou quatro meses, voc compra as minhas aes. Depois de 2 anos, a
companhia fecha. Quando isso acontecer, o acervo ser formado. Mas
voc que comprou de mim as aes l atrs, vai receber o valor? No
porque eu, quando era acionista, j recebi de forma antecipada, ento,
no justo voc comprar as aes sem saber que eu j recebi. Ento, qual
a forma que a lei trouxe para mostrar que o acionista j participou do
rateio? E isso se faz substituindo a ao ordinria ou a ao preferencial por
uma ao de gozo e fruio. Voc continua com os mesmos direitos que
voc j possua: ordinria? Continua tendo direito de voto. preferencial?
Mantm as mesmas preferncias, vantagens econmicas, mas essas aes
sero substitudas por ao de gozo e fruio, para mostrar que voc j
gozou desse benefcio, que voc j participou desse benefcio. Ento, vamos
substituir as aes ordinrias e preferenciais por uma ao de gozo e fruio.
Mas isso raro de cair em prova. O que vocs tm que saber que as
espcies so ordinrias, preferenciais e de gozo e fruio.
Vou at mais longe: na magistratura/PI, quando o examinador perguntou
isso, ele nem incluiu as de gozo e fruio como resposta certa: As aes,
quanto s espcies so: ordinrias e preferenciais. Isso porque est na lei,
mas no existe na prtica.
b)
DEBNTURES
Olha que interessante. A debnture um valor mobilirio. Se a S.A. est

precisando de dinheiro, ela tem duas sadas: a primeira fazer um
emprstimo bancrio. Quando voc procura um banco, quem define o
prazo de pagamento e os juros no a S.A., mas o banco. Dificilmente a S.A.
consegue negociar muita coisa com o banco. A outra sada emisso de
debntures. A Perdigo adquiriu a Sadia e uma parte do dinheiro para a
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aquisio foi obtida, exatamente, com a emisso de debntures. Est na

moda falar de debntures hoje e voc vai entender o porqu.
Eu tenho uma S.A., preciso de dinheiro e resolvo emitir 5 milhes de
debntures a preo de 1 real cada uma. Se eu vender todas, receberei 5
milhes de reais. Voc adquire as debntures e entrega, a mim, S.A., o
dinheiro. Agora eu tenho 5 milhes de reais. S que na debnture eu coloco
que a mdio e longo prazo (exemplo, 7 anos) eu, S.A., vou resgatar a
debnture e te dou de reembolso aquele valor que voc pagou. Se voc
pagou 1 real, daqui a 7 anos, eu pego de volta a debnture e te dou 1 real.
Mas s esse 1 real? No. Dou correo e tambm juros. Mas que juros sero
esses? No sei, vai depender do que constar na debnture. Quem define o
prazo de pagamento e qual taxa de juros ser aplicada ser a S.A. Que
operao que essa? Se voc me paga 1 real por uma debnture e daqui
a um tempo eu te devolvo esse 1 real acrescido de juros e correo, que
operao essa? Emprstimo, concordam? Qual a diferena da debnture
para o emprstimo bancrio? que, no emprstimo bancrio, quem define
os prazos, o banco. E na debnture, quem define os prazos e os juros a
S.A. que emite a debnture.
A debnture contrato de mtuo, de emprstimo. E nesse mtuo, o
mutuante o debenturista e o muturio a S.A.
A debnture, ento, confere ao debenturista o direito a um crdito, o direito
ao reembolso do valor + juros + correo. lgico que esses juros tem que
ser de tal forma que atraiam o mercado. por isso que hoje as pessoas esto
mais interessadas em comprar debntures do que fazer um CDB ou deixar o
dinheiro na poupana que oferecem taxas baixas, ao passo que h
debnture oferecendo 1.2% ao ms de juros. Ento, mais atrativo. Eu s
quero que voc entenda o seguinte: que quando voc tem uma debnture,
voc tem um direito de crdito.
Se no dia do vencimento, a companhia no te pagar aquele valor, voc
pode ajuizar uma ao de execuo porque o art. 585, I, do CPC diz que a
debnture um ttulo executivo extrajudicial. Voc tem um crdito, tem o
direito a um crdito e, portanto, pode ajuizar uma ao de execuo. Mas
qual a definio de debnture, afinal? aquela do art. 52, da Lei de S.A.,
que eu quero que voc anote:
Art. 52. A companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus
titulares direito de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura
de emisso e, se houver, do certificado.
Ento, a debnture confere o direito de crdito para o seu titular. Voc tem
um direito de crdito contra a S.A. S que a lei no define, mas o prazo para
a S.A. reembolsar o debenturista a mdio e longo prazo. Pode ser 3, 4, 5, 15
anos, a depender da debnture.
DIREITO EMPRESARIAL
Intensivo II
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Qual a diferena entre debnture e comercial paper?

c)
COMERCIAL PAPER
O comercial paper tem o mesmo mecanismo da debnture, inclusive

chamado em algumas provas de nota promissria da S.A. E a mesma
coisa que debnture, com uma diferena:
H uma instruo normativa da CVM, a IN n. 134, que estabelece o
seguinte: se for uma companhia aberta, o comercial paper tem que ter
prazo de reembolso de 30 a 360 dias.
Tratando-se de companhia aberta, a companhia para admitir a nota
promissria vai ter que pagar no prazo de 30 a 360 dias.
Se for uma companhia fechada, o prazo de reembolso de 30 a 180 dias.
Ento, o mecanismo o mesmo, s que a debnture um investimento a
mdio e longo prazo, ao passo que o comercial paper a curto prazo, no
mximo 1 ano.
d)
BNUS DE SUBSCRIO
O bnus de subscrio est na Lei de S.A. no art. 75.

Art. 75. A companhia poder emitir, dentro do limite de aumento de capital
autorizado no estatuto (artigo 168), ttulos negociveis denominados "Bnus
de Subscrio".
O que temos que saber sobre isso? Imaginem o seguinte exemplo: o
Ronaldinho est jogando no Corinthians e a aparece o Milan querendo
contrat-lo de novo. O Corinthians diz que no est venda, mas que quer
5 milhes de reais pelo direito de preferncia. Se voc me pagar 5 milhes
de reais, quando eu resolver vender o Ronaldinho, eu vou oferecer para
voc primeiro. E a o Milan paga esse valor para ter o direito de preferncia.
Dali a um ano, o Corinthians resolve vender o Ronaldinho e oferece para o
Milan pelo preo de 20 milhes de reais, que aceita. Pergunto: o Milan vai
abater os 5 milhes de reais que ele pagou pela preferncia? No. Vai ter
que pagar os 20 milhes integralmente. Isso porque os 5 milhes foram
pagos, no pelo passe, mas pelo direito de preferncia. Se o Milan no
contratar o Ronaldinho ele vai perder alguma coisa? No, porque ele pagou
pela preferncia e a preferncia lhe foi dada.
DIREITO EMPRESARIAL
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A mesma coisa acontece na S.A. Imagine que a companhia percebe que

h uma grande procura de aes no mercado. H falta de aes no
mercado. A companhia, percebendo isso, o que faz? Emite um ttulo
chamado bnus de subscrio. Com o bnus de subscrio voc passa a
ter o direito de preferncia. Como voc no est conseguindo ser acionista
daquela companhia, voc compra esse ttulo. E a companhia, quando for
emitir novas aes, d preferncia para quem tem o bnus de subscrio.
Os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares direito de subscrever
aes do capital social, que ser exercido mediante a apresentao do
ttulo companhia e pagamento do preo de emisso das aes. um
direito de preferncia. Ele apresenta o ttulo e paga pelas aes para que,
ento, possa ser acionista da companhia. Ele est adquirindo um direito de
preferncia, de ser acionista, de subscrever as aes daquela determinada
S.A.
Esse assunto agora importante. Destaque no seu caderno. Cai bem mais
do que debntures. S no cai mais do que aes, que so as chamadas
partes beneficirias. Voc tem que saber o que so partes beneficirias.
e)
PARTES BENEFICIRIAS
O que so partes beneficirias? Voc vai encontrar no art. 46, da Lei de S.A.
Art. 46. A companhia pode criar, a qualquer tempo, ttulos negociveis, sem
valor nominal e estranhos ao capital social, denominados "partes
beneficirias".
Partes beneficirias so ttulos negociveis, estranhos ao capital social (essa
a grande sacada da questo), que conferiro aos seus titulares direito de
crdito eventual contra a companhia consistente na participao dos lucros
anuais durante determinado tempo.
Partes beneficirias, o nome j est dizendo: voc tem uma parte no
benefcio, participa do benefcio. Como assim? Participa dos lucros anuais
durante um determinado tempo. Por exemplo: participa em 2% dos lucros
durante 10 anos. Dois detalhes fundamentais: esse direito de crdito
eventual. Na eventualidade da companhia receber lucros, voc participa.
Se a companhia no tiver lucros, voc no recebe nada. Ento, comprar
partes beneficirias um negcio de risco. E no h que se falar em direito a
retorno, reembolso, nada.
Na verdade, quem participa dos lucros? O acionista. ele que tem direito a
participar dos lucros. Mas como vimos, quem tem parte beneficiria tambm
participa dos lucros. Ento, eu no tenho que dar uma distino entre quem
acionista e quem tem esse tipo de ttulo? Ao adquirir a parte beneficiria,
eu s participo dos lucros e nada mais do que isso. No tem voto, no tem
DIREITO EMPRESARIAL
Intensivo II
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direito de preferncia, no tem fiscalizao, no tem nada, porque no

acionista. Ento, qual foi a forma que a lei trouxe para dizer que ele participa
do lucro mas no acionista? Trazendo a seguinte expresso: ttulo
estranho ao capital social. Isso significa, em outras palavras: ele no
acionista. Ele participa dos lucros como acionista, porm, ele no
acionista. Ele no tem direito de scio. Ele s tem direito a participar dos
lucros durante um determinado tempo.
Se o examinador colocar: ttulo negocivel que confere direito a participar
dos lucros, isso parte beneficiria? No. Isso uma ao. Para ser parte
beneficiria, que expresso tem que aparecer na alternativa? estranho ao
capital social.
Quer ver na prtica como funciona? Eu quero contratar um grande
administrador, mas eu no quero essa pessoa como scio da companhia. Eu
quero ele como administrador, to-somente, mas eu sei que para ele ter um
bom desenvolvimento, eu preciso dar dinheiro para ele. Ento, para
estimul-lo, fao com que participe dos lucros. Ento, eu dou para ele partes
beneficirias. Enquanto ele estiver administrando a companhia, participa
dos lucros anuais, mas ele no acionista.
O problema que hoje j no se admite mais partes beneficirias para
companhias abertas. Hoje, somente companhias fechadas que podem,
hoje, ter partes beneficirias.
Isso que voc colocou no seu caderno o que chamamos de valores
mobilirios e aqui encerramos esse assunto, sociedade annima.
Mas, antes, quero falar de um outro assunto sobre direito societrio, que so
as chamadas ligaes societrias.
LIGAES SOCIETRIAS ou SOCIEDADES COLIGADAS
As ligaes societrias tambm so chamadas de sociedades coligadas.

Esto no art. 1.097 e seguintes do Cdigo Civil.
Art. 1.097. Consideram-se coligadas as sociedades que, em suas relaes de
capital, so controladas, filiadas, ou de simples participao, na forma dos
artigos seguintes.
Quando voc l a regra do art. 1.097 ele diz que as sociedades coligadas
podem ser de trs tipos:
Sociedade Filiada Art. 1.099
Sociedade de Simples Participao Art. 1.100
DIREITO EMPRESARIAL
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Sociedade Controladora Art. 1.098

1.
Sociedade Filiada ou Coligada
Art. 1.099. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra

sociedade participa com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem
control-la.
A sociedade filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade participa
com 10% ou mais, do capital da outra, sem control-la.
2.
Sociedade de Simples Participao
Art. 1.100. de simples participao a sociedade de cujo capital outra

sociedade possua menos de dez por cento do capital com direito de voto.
Sociedade de simples participao aquela de cujo capital outra
sociedade possua menos de 10% com direito de voto.
3.
Sociedade Controladora
Art. 1.098. controlada:

I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria dos votos
nas deliberaes dos quotistas ou da assemblia geral e o poder de eleger a
maioria dos administradores;
II - a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente, esteja em
poder de outra, mediante aes ou quotas possudas por sociedades ou
sociedades por esta j controladas.
Ser controladora a sociedade que tenha a maioria de votos da outra
sociedade e tem o poder de eleger a maioria dos administradores da outra
sociedade.
S isso suficiente? No. Tambm tem que usar efetivamente o poder.
Infelizmente voc vai ter que decorar isso. O examinador pergunta assim
(DPU): Filiada aquela sociedade de cujo capital outra participa com
menos de 10% do voto? no! Essa a simples participao.
Ento, vamos decorar juntos. Como faremos? Pensa num casamento
maravilhoso, com marido, mulher, filhos e sogra.
Filiada - No casamento, filiada, lembra filhos. Filhos o que mais gasta no
casamento. Filho gasta mais. S que filho tem controle sobre as decises do
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Intensivo II
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casal? Quem decide o pai ou a me. O filho gasta mais e no tem

controle sobre as decises do casal.
Simples participao Quem que no casamento que entra com pouco e
quer votar? A fica a critrio de cada um. Vou dar o exemplo de um e-mail
que recebi de um aluno: comprei um carro semana passada, eu entrei com
38 mil, ela entrou com 1.500 e escolheu o modelo e a cor do carro. Simples
participao.
Controladora a sogra. A desgraada est de fora e quer tomar as
decises da outra sociedade.
Aqui voc tem as chamadas ligaes societrias.
REORGANIZAO SOCIETRIA
Sobre isso, o que temos que saber sobre isso?
1.
TRANSFORMAO
a modificao do tipo societrio. uma limitada que se transformou em

S.A. Pergunta de prova: na transformao, ocorre a extino da pessoa
jurdica? No. Continua a mesma pessoa jurdica. S vai mudar de roupa.
2.
FUSO
Na fuso, uma sociedade A se une com uma sociedade B, dando origem a

uma nova sociedade, C. A vai ser extinta e B vai ser extinta.
Fuso a unio de duas ou mais sociedades para formar sociedade nova,
extinguindo-se as sociedades que se uniram. A nova sociedade suceder as
demais em todos os direitos e obrigaes.
Lembre-se sempre disso: todas que se uniram so extintas. Lembre-se de
como se faz o ao: pela fuso do ferro e do nquel. Depois que se faz o ao,
no h como voltar ao estado anterior de ferro e nquel. Um elemento novo
foi criado. Aqui a mesma coisa: duas ou mais sociedades que se unem
originando uma nova. No h que se falar mais em A e B. Pode ser mais de
duas. Duas ou mais.
3.
INCORPORAO
A sociedade A ser a incorporadora. A sociedade B a incorporada (caiu

no Banco Central). A incorporadora vai absorver a incorporada. Significa
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que a incorporada vai ser extinta, mas a incorporadora no, ela continua
em atividade. No se trata de origem de uma nova sociedade. A
permanece acrescida de B. B extinta e A vai ser aumentada. No h uma
nova sociedade.
Na incorporao, uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra que
lhes sucede em todos os direitos e obrigaes.
A incorporadora vai absorver a incorporada.
4.
CISO
A ciso pode ser parcial ou total. Na ciso parcial ou total, o que acontece?
A sociedade A vende uma parcela do seu patrimnio. Toda vez que voc vir
uma questo falando de ciso, lembre-se disso: ciso venda de
patrimnio. Eu no estou vendendo a empresa. Estou vendendo patrimnio
da empresa. Os bens que a empresa possui. Venda de patrimnio chama-se
ciso. Se eu estou vendendo uma parcela do patrimnio, estou fazendo
uma ciso parcial. Nesse caso, tem extino? No, porque ela vendeu s
uma parte do patrimnio. E se ela vender a outra parte para a sociedade
C? Se vendeu todo o patrimnio, a sim, falamos em extino daquela
sociedade.
A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu
patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j
existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo
seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital se parcial verso.
S haver extino, se for a venda total do patrimnio. Se for apenas uma
parcela do patrimnio, isso vai se chamar ciso parcial e ciso parcial no
tem extino.
Resumindo tudo: quais so os casos de extino? Fuso, extino de todas
as que se uniram. Incorporao (extino da incorporada) e ciso, haver
extino s se for ciso total.
TTULOS DE CRDITO
1.
LEGISLAO APLICVEL
Letra de Cmbio e Nota Promissria Decreto 57.663/66 (Lei Uniforme de

Genebra)
Duplicata Lei 5.474/68
Cheque Lei 7.357/85
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Essa j a primeira questo que pode cair na sua prova: Gialluca, mas o
Cdigo Civil tem disposies sobre os ttulos de crdito! De fato, h um
captulo no Cdigo Civil tratando disso. Aplico ou no? O prprio Cdigo
Civil trata do assunto, no art. 903:
Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de
crdito pelo disposto neste Cdigo.
Se tem lei especial tratando do assunto, a lei especial que ser aplicada,
e no o Cdigo Civil. Eu s vou aplicar o Cdigo Civil aos ttulos de crdito
quando a lei especial no tratar do assunto. Ento, uma aplicao
subsidiria.
2.
CONCEITO DE TTULO DE CRDITO
Primeiro anotem um conceito super tradicional, que j caiu em vrias

provas: o conceito de Vivante:
Ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito,
literal e autnomo, nele mencionado.
Esse o conceito de Vivante de ttulo de crdito. Vamos ver qual o do
Cdigo Civil:
Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito
literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os
requisitos da lei.
Vivante fala em nele mencionado. Mas no o mesmo conceito? Sim! O
Cdigo Civil adotou o mesmo conceito de Vivante. O examinador do TRF da
3 Regio perguntou: Quais eram os conceitos de Vivante e do Cdigo Civil.
Voc tinha que saber essa diferena. Vivante fala nele mencionado e o
CCfala nele contido. Se cair de novo, voc j sabe e j vai uma dica:
Cdigo Civil, comea com c de contido.
Mas para entendermos esse conceito, ns temos que analisar os princpios
dos ttulos de crdito.
3.
PRINCPIOS DOS TTULOS DE CRDITO
3.1.
Princpio da Cartularidade
Vem do latim, crtula, que significa pequeno papel. Eu quero que voc
anote trs frases que resumem o que vem a ser cartularidade:
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O crdito deve estar representado (materializado) em um documento

(ttulo).
Para transferncia do crdito necessria a transferncia do documento.
No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a apresentao do
documento.
Se voc tem um cheque, o direito ao seu crdito est representado
naquele documento chamado cheque. Se eu quero transferir o crdito que
est ali representado, eu tenho que transferir o cheque para voc.
interessante que a gente passa por esses conceitos sem dar o valor
necessrio e quando cai na prova, voc se perde. Na AGU caiu: para a
transferncia do cheque, suficiente o endosso? No. Para transferncia
do cheque, eu tenho que endossar e tambm entregar. Se eu quero
transferir o cheque, eu tenho que endoss-lo e fazer a tradio do cheque.
Isso por causa do princpio da cartularidade.
No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a apresentao do
documento. Para ajuizar a ao de execuo, tem que ser documento
original. Os ttulos de crdito, de acordo co ao RT. 585, I, do CPC, so ttulos
executivos extrajudiciais. Ento, vai ser objeto de execuo. Se o cheque
voltou por falta de fundo, se nota promissria no foi paga, voc vai ajuizar
uma ao de execuo que no pode admitir cpia autenticada de
cheque. A princpio a regra essa, de voc ajuizar ao de execuo com
documento original.
S que essa cartularidade est mitigada. Por qu? Porque hoje temos a
possibilidade de o art. 889, 3, que admite a possibilidade de ttulo de
crdito eletrnico.
3 O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em
computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao
do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo.
Exemplos de ttulos de crditos eletrnicos so os ttulos de agronegcios
que esto estabelecidos na Lei 11.076/04. H tambm a famosa duplicata
virtual (ou eletrnica). So ttulos eletrnicos que no tem corporificaro no
papel. Nesse sentido, h uma mitigao do princpio da cartularidade, que
significa representao em documento, papel.
3.2.
Princpio da Literalidade
muito tranquilo. Eu quero que voc anote uma fase sobre isso:
S tem eficcia para o direito cambirio aquilo que est literalmente
escrito no ttulo de crdito.
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Isso muito importante porque se voc quer dar endosso no ttulo, voc
pode dar, mas tem que ser dado no ttulo. Pergunta da magistratura/MG:
voc tem uma nota promissria repleta de assinaturas, no tem mais lugar
para assinar voc quer dar o endosso. O que voc faz? Para atender o
princpio da literalidade, eu tenho que fazer o prolongamento do ttulo.
Ento, eu pego um pedao de papel, grampeio, colo, mas eu terei que
prolongar o ttulo, se eu quiser dar o endosso no ttulo atendendo ao
princpio da cartularidade.
Voc pode dar aval? Pode! Mas o aval tem que ser dado no ttulo. Um dia,
um amigo que queria montar uma factoring me pediu uma ajuda dizendo
que garantia seus negcios com aval. Sabendo que aval era perfeito para
factoring, pedi para dar uma olhada nos avais que ele estava pegando. A
ele perguntou se eu queria ver os ttulos ou o aval. Eu disse: quero ver o aval.
E ele: voc s quer ver os contratos de aval? Contrato de aval???
Contrato de aval no existe! Aval tem que ser dado no ttulo de crdito. Se
no assim, o ttulo no tem eficcia. O que voc pode fazer em contrato
fiana. Mas aval, s pode ser dado no ttulo.
Outro exemplo: voc compra um imvel junto a uma construtora. D 150
mil de entrada e depois assina dez notas promissrias de 10 mil reais. Voc
vai pagar a primeira e a construtora d um documento assim: declaro,
para os devidos fins, que fulano de tal, quitou a nota promissria n. 01/10 no
valor de 10 mil reais. E te entrega o documento. Esse termo de quitao
no tem validade para o direito cambirio. A quitao tem que ser dada no
ttulo de crdito. Se voc quitou a nota promissria, ela sua!! Voc rasga!
Imagina que a quitao no foi dada, vem um funcionrio, furta aquela
nota promissria e passa adiante. Voc vai ter que pagar a quem ajuizar a
ao contra voc porque no adianta apresentar um termo de quitao. A
quitao tem que dada no ttulo de crdito.
Finalidade da literalidade: assegurar a certeza quanto natureza,
contedo e modalidade de prestao prometida ou ordenada.
O que vale o que est ali, o valor que est ali, a data de vencimento
que est ali, as pessoas obrigadas que esto ali. isso que vale para o ttulo
de crdito.
3.3.
Princpio da Autonomia
Pelo princpio da autonomia, o vcio em uma das relaes no

compromete as demais. Deste modo, o endosso ou o aval dado por pessoa
incapaz no atinge as demais obrigaes assumidas no ttulo de crdito.
Imaginem o seguinte: eu recebi um cheque com assinatura falsificada. Eu
endosso o cheque para o Pedro Taques que apresenta para pagamento e o
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banco devolve por falsificao na assinatura. Pode ter sido um cheque

assinado por algum sem capacidade para assinar (um filho que assina o
cheque do pai, por exemplo). O que acontece? No porque essa relao
est viciada entre quem deu o cheque e o Alexandre, que esse vcio vai
contagiar a outra relao entre o Alexandre que endossou e o Pedro Taques
que recebeu. O Pedro Taques vai exigir o valor e eu serei obrigado a pagar.
Por qu? Porque h autonomia. Vamos anotar?
As relaes jurdico cambiais so autnomas e independentes entre si.
H dois sub-princpios da autonomia:
a)
Sub-princpio da Abstrao
b)
Sub-princpio da inoponibilidade de excees pessoais a terceiros
de boa-f.
O que significa isso? O Renato vende um celular para o Rogrio que emite
uma nota promissria no valor de R$ 500,00 para pagar o celular. Qual foi a
causa que deu origem nota promissria? Uma compra e venda de celular.
O Rogrio verificando que o celular no est funcionando, que tem um vcio
redibitrio, procura o Renato e pede a nota promissria de volta. O Renato
diz que no vai devolver. O Rogrio diz que no vai pagar e o Renato diz
que vai ajuizar ao de execuo. Se o Renato fizer isso, o Rogrio, em
embargos execuo, vai dizer: eu no paguei e nem vou pagar porque
esta nota promissria foi utilizada numa compra e venda cujo objeto tem um
vcio. E se tem um vcio, no vou pagar. Pode fazer isso? Pode. Mas, se
porventura o Rogrio transferir para um terceiro de boa-f aquela nota
promissria, ocorre a chamada abstrao. O que significa isso? Significa que
a nota promissria se desprende da causa que a originou. Ento, o terceiro
de boa-f no vai ter direito a uma compra e venda de celular, mas ter
direito ao pagamento de uma nota promissria. Ao circular, a nota
promissria se desvinculou da compra e venda.
Com a abstrao, o ttulo se desvincula da causa que lhe deu origem.
Por isso que quando um estabelecimento comercial recebe um cheque de
terceiro no fica perguntando a origem do cheque. Ele no precisa saber
por que o direito dele cinge-se ao valor do crdito.
E acontece a chamada inoponibilidade de excees pessoais. O Rogrio
poderia, em embargos execuo, dizer que no pagou para o Renato e
no vai pagar porque houve um vcio. Para o Renato, ele poderia, mas para
o terceiro de boa-f, no. Isso porque ele no pode apresentar exceo
pessoal ao terceiro de boa-f. Ele no pode dizer para o terceiro de boa-f
que no ir pagar a nota por se tratar de ttulo derivado de compra e venda
onde existiu um vcio. Para o terceiro de boa-f, isso no possvel. S
possvel para o credor primitivo.
DIREITO EMPRESARIAL
Intensivo II
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O devedor s pode apresentar exceo pessoal para o credor primitivo

(aquele que deu origem emisso do ttulo), no poder apresentar
exceo pessoal para o credor terceiro de boa-f.
4.
CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO
Quando a gente fala de classificao, temos mais de 12 classificaes. Isso,

certamente, no vai te ajudar, porque no um estudo objetivo e vamos
trazer as 4 classificaes mais importantes, que o suficiente para que voc
entenda direito cambirio. E vou ser bem realista. Esse assunto despenca em
concurso e a gente tem que conhecer.
4.1.
QUANTO AO MODELO
Quanto ao modelo, como o ttulo de crdito pode ser?

a)
b)
Livre ou
Vinculado
O que um ttulo de crdito de modelo vinculado? aquele que deve

observar uma padronizao definida em lei. Exemplo: cheque e duplicata.
Tanto o cheque quanto a duplicata devem observar uma padronizao, um
padro, uma formatao definida em lei. No caso, o Conselho Monetrio
Nacional, que quem define e padronizao, tanto do cheque, quanto a
duplicata. Ento, se eu pegar um papel, pintar de amarelo e escrever
Banco do Brasil, voc no vai aceitar porque ele sempre do mesmo jeito.
E o que o ttulo livre? aquele que no tem padronizao. No est
obrigado a seguir uma padronizao especfica. No possui uma
padronizao especfica. E o exemplo mais interessante o da nota
promissria. Cuidado! Qualquer pedao de papel pode dar origem a uma
nota promissria. Ento, voc no tem que usar aquele modelinho que
compra em papelaria. Aquilo feito para facilitar a nossa vida. Mas se voc
quiser fazer no seu computador um modelo de nota promissria voc pode.
A nota promissria exemplo de modelo livre.
4.2.
QUANTO S HIPTESES DE EMISSO
Quanto s hipteses de emisso, como o ttulo de crdito pode ser?

a)
b)
Causal ou
No causal
DIREITO EMPRESARIAL
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Causal: somente pode ser emitido nas hipteses (causas) autorizadas por
lei.
Esse exemplo que eu vou te dar, talvez seja a informao mais importante
sobre classificao, portanto, d um destaque. Duplicata. Voc sempre vai
encontrar uma questozinha falando que duplicata no causal. Errado!
Duplicata causal. E por que causal? Precisa de uma causa especfica
para ser emitida. Voc s pode emitir uma duplicata:
Em caso de compra e venda mercantil
Em caso de prestao de servio.
Eu s posso emitir duplicata se eu tenho uma compra e venda mercantil ou
se eu tenho uma prestao de servio. Ento, por exemplo, se eu alugo
meu imvel, no posso emitir duplicata para emitir aluguel porque aluguel
no prestao de servio e no compra e venda mercantil.
No causal: a emisso no depende de causa especfica, razo pela qual
serve para documentar diversos ttulos de negcio.
E o exemplo mais tpico o cheque. Eu preciso de uma causa especfica
para emitir um cheque? Precisa ser uma compra e venda ou uma prestao
de servio para emitir um cheque? No. Voc quer pagar aluguel, o
restaurante, voc usa o cheque.
4.3.
QUANTO SUA CIRCULAO
Primeiro eu vou te dar uma classificao chamada tradicional e depois vou

trazer uma classificao mais moderna. Essa classificao mais moderna cai
muitas vezes em Cespe. Agora, se voc vai prestar um concurso de TJ
estadual (Carlos Chagas, por exemplo), eu ficaria com a classificao
tradicional. A maioria das provas exige a classificao tradicional. Agora, se
voc pega prova da AGU, PFN, tome cuidado com relao a essa
classificao que eu vou trazer agora:
I.
Classificao Tradicional
a)
b)
Ttulo ao portador
Ttulo nominativo
Ttulo ao portador aquele que no identifica o beneficirio. Quando no

h a identificao do beneficirio esse ttulo ao portador. S que voc tem
que saber o seguinte. Desde a Lei 8.021/90 no se admite mais ttulos ao
portador. Exceto (e isso caiu na magistratura/MG) se com previso expressa
em lei especial. Se h lei especial autorizando ttulo ao portador, a tudo
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bem. A princpio no possvel. Exemplo de previso expressa: Lei 9.069/95

(Lei que instituiu o Plano Real), no seu art. 69, diz que o cheque obrigatrio
ser nominativo se for superior a 100 reais. Ou seja, se for igual ou inferior a 100
reais, ele pode ser ao portador.
Nominativo aquele que identifica o beneficirio. Quando voc identifica o
beneficirio, esse ttulo nominativo.
Como circula um ttulo ao portador? A circulao de um ttulo ao portador
se d por mera tradio. Voc simplesmente entrega. Ao passo que o
nominativo vai depender se o nominativo ordem ou se ele no
ordem.
b.1)
b.2)
Ttulo nominativo ordem circula por meio de endosso.

Ttulo nominativo no ordem circula por meio de cesso
civil.
Qual a diferena entre endosso e cesso civil? A principal diferena a
seguinte: olha o que acontece! Quem transfere por endosso, responde pela
existncia do ttulo, mas alm da existncia, responde tambm pela
solvncia. Ou seja, responde tambm pelo pagamento do ttulo. Ele no
responde s pela existncia do ttulo, ele responde tambm pelo
pagamento do ttulo. Diferente da cesso civil porque quem transfere por
cesso civil s responde pela existncia, no responde pela solvncia, pelo
pagamento.
Um exemplo simples: cheque clonado. Ele existe? No. Ele tem um vcio de
existncia. Ento, imagine: eu recebo um cheque clonado em pagamento
a um a dvida e transfiro esse cheque para voc. Tanto faz se eu dei endosso
ou cesso civil porque ele tem vcio de existncia. Ento, tanto no endosso
quanto na cesso civil, eu vou responder por esse cheque que tem vcio de
existncia.
Outra situao: o cheque bom, mas voltou por falta de fundo. Se algum
me d um cheque bom, eu transfiro esse cheque bom a voc e o cheque
volta por falta de fundos, ele no tem vcio de existncia. Eu s vou ter que
responder pelo pagamento. Aqui faz diferena. Se eu endossei o cheque, eu
respondo pelo pagamento. Significa que voc pode me acionar
judicialmente se eu eventualmente no paguei o cheque e eu vou ser
obrigado a pagar porque eu respondo pelo pagamento. Por outro lado, se
eu transfiro para voc por cesso civil e o cheque volta por falta de fundo, e
voc liga para mim, Alexandre, como que , vai pagar o cheque? Eu
respondo: meu amigo, se vira! Eu no tenho nada a ver com isso porque na
cesso civil eu no respondo pelo pagamento, no respondo pela
solvncia.
Ento, me diz uma coisa: voc vai receber um cheque meu em
pagamento de alguma coisa, voc se sente mais seguro se eu der um
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endosso ou se eu der uma cesso civil? O endosso porque alm daquele

que deu o cheque, quem transferiu tambm responde pelo pagamento.
Ento, h uma presuno de que os ttulos de crdito so nominativos
ordem porque isso traz mais segurana para a circulao, o que vai trazer
mais segurana para quem vai receber o ttulo. Significa que no h
necessidade de ter expressamente essa clusula no ttulo. Ela presumida.
H uma presuno de que o ttulo ordem. Nesse caso, ento, o ttulo s
vai ser no ordem se estiver expressa no ttulo a clusula no ordem. O
ttulo s vai ser no ordem se estiver expressa no ttulo essa clusula.
H necessidade de colocar ordem? No! S h necessidade de
colocar no ordem se voc quiser transferir por cesso civil.
Isso foi a classificao tradicional e antes de passar para a classificao
moderna, eu quero fazer mais um comentrio sobre algo que caiu na prova
da magistratura/RS e do MP/PA. uma questo que eu, particularmente,
no gosto: a lei especial diz que quem endossa responde pelo pagamento.
Toda lei especial que trata de ttulo de crdito diz assim: quem endossa
responde pela existncia + pela solvncia. S que ns temos uma regrinha
no Cdigo Civil. Mas antes de ir para o Cdigo Civil, eu quero que voc
responda: diante de uma lei geral e de uma lei especial, qual eu aplico? Lei
especial. Eu s vou aplicar o Cdigo Civil quando lei especial no tratar do
assunto. S que o Cdigo Civil tem uma regra que, na prtica, no se aplica
para nenhum ttulo de crdito que temos hoje na atualidade, mas cai na
prova, que a regra do art. 914. E saber ou no saber a regra do art. 914
no faz diferena nenhuma para quem vai atuar na rea:
Art. 914. Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso,
no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do
ttulo.
1 Assumindo responsabilidade pelo pagamento, o endossante se torna
devedor solidrio.
2 Pagando o ttulo, tem o endossante ao de regresso contra os
coobrigados anteriores.
O que est dizendo o art. 914, do Cdigo Civil? Que o endosso do Cdigo
Civil tem os mesmos efeitos da cesso civil porque no responde pelo
cumprimento da prestao, ou seja, no responde pelo pagamento do
ttulo. Ento, para o Cdigo Civil, o endosso tem os mesmos efeitos da
cesso civil. Como essa questo caiu na prova? De acordo com o Cdigo
Civil, o endossante s responde pela existncia. No responde pela
solvncia. Mas na prtica, o art. 914 no se aplica. a lei especial que se
aplica e a lei especial diz: olha: responde pela existncia e tambm pela
solvncia. Ento, cuidado com essas pegadinhas de prova.
II.
Classificao Moderna
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a)
b)
c)
Ttulo ao portador
Ttulo nominal
Ttulo nominativo
A classificao moderna, pois, fala do ttulo ao portador e fala tambm de

uma terceira classificao que o ttulo nominativo. Mas essa terceira
classificao tem o mesmo nome? Calma! O nominativo da classificao
moderna no esse nominativo que voc acabou de anotar. O nominativo
da classificao moderna aquele do art. 921, do Cdigo Civil:
Art. 921. ttulo nominativo o emitido em favor de pessoa cujo nome conste
no registro do emitente.
Olha a diferena. L, o beneficirio tem que estar constando no ttulo. Aqui
est dizendo que o ttulo nominativo para o Cdigo Civil diferente:
aquele em favor de uma pessoa cujo nome no est no ttulo, mas sim no
registro do emitente. Eu quero que voc anote porque caiu na prova (art.
921):
Ttulo nominativo aquele emitido em favor de pessoa cujo nome conste
Lembramos que o Cdigo Civil definiu algumas normas sobre ttulos de
crdito que ainda no se aplicam no dia a dia. Eu emito um ttulo e tenho l
um livro de registro na minha casa em que eu vou registrar todos os ttulos
que emiti. Ento, vamos imaginar que eu emiti um ttulo em seu favor, Ana
Paula. Vou colocar o seu nome no livro. Se voc pegar esse ttulo que eu
acabei de dar para voc e transferir para o seu vizinho voc vai ter que me
procurar e dizer que transferiu o ttulo para o seu vizinho. Eu vou tirar o seu
nome e colocar o do seu vizinho. No dia do pagamento, eu vou pagar para
o seu vizinho, para quem est com o nome no registro. E como se d a
transferncia? Como circula esse ttulo nominativo? Vamos ao art. 922:
Art. 922. Transfere-se o ttulo nominativo mediante termo, em registro do
emitente, assinado pelo proprietrio e pelo adquirente.
Ento, feito um termo. O ttulo nominativo transferido mediante termo.
Quem assina esse termo? O proprietrio do ttulo, Ana Paula, e aquele que
adquiriu o ttulo agora (adquirente). Voc assina um termo transferindo esse
ttulo, voc encaminha esse termo para mim e eu vou substituir o seu nome
pelo nome do novo adquirente do ttulo. Isso vem a ser o ttulo nominativo
que emitido em favor de algum que est com o nome, no no ttulo, mas
Por essa classificao moderna, como eu fao para no confundir? Para
no confundir, o que a doutrina vem e faz? O que se chamava antes de
nominativo, para no confundir com o nominativo do Cdigo Civil, ns
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chamaremos de nominal. Ento, para a classificao moderna, temos ttulo

ao portador que aquele em que est identificado o beneficirio e temos
ttulo nominal que aquele que est identificado o beneficirio. A
classificao a mesma.
Nominal ordem, transfere-se por endosso.
Nominal no ordem, transfere-se por cesso civil.
Nominativo do Cdigo Civil (art.921) que aquele que circula mediante
termo.
Ento, essa a classificao moderna: ao portador, nominal e nominativo.
Mas volto a dizer: isso tem cado, mas no com muita freqncia. Caiu
apenas em prova Cespe. O resto das provas caindo esse tema, sempre traz
uma classificao mais tradicional.
4.4.
QUANTO ESTRUTURA
Quanto sua estrutura o titulo pode ser:

a)
b)
Ordem de pagamento
Promessa de pagamento
Na ordem de pagamento voc tem trs intervenientes. Na promessa,

apenas dois. Quem so eles? Na ordem, tem aquele que d a ordem. Se
voc tem aquele que d a ordem, voc tem tambm aquele que recebe a
ordem (destinatrio da ordem) e vai ter tambm o favorecido, tambm
chamado de tomador beneficirio. Se eu perguntar qual a definio de
cheque? Todo mundo responde que uma ordem de pagamento vista.
Mas isso automtico porque tem essa estrutura: voc d uma ordem para
o banco, efetuar o pagamento daquela quantia determinada no cheque
para um determinado tomador beneficirio. Por isso uma ordem de
pagamento.
Diferente da promessa. Na promessa, eu no estou dando a ordem para
algum pagar por mim. Na promessa eu digo que eu vou pagar. Eu vou
pagar em determinado dia. No algum que vai pagar por mim. Aqui,
temos uma promessa que feita pelo promitente e temos um beneficirio,
que o tomador. Ento, no estou dando uma ordem para ningum. Estou
dizendo que prometo pagar determinada quantia em determinado dia.
Quem faz isso o promitente para o tomador beneficirio.
Os ttulos que vamos analisar aqui, quase todos so ordens de pagamento:
cheque, letra de cmbio e duplicata.
J a nota promissria promessa de pagamento. Mais uma questo. O
examinador coloca que nota promissria ordem de pagamento. No ! O
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prprio nome j diz: promissria. promessa de pagamento e no ordem de

pagamento.
Conclumos a classificao dos ttulos de crdito. A partir de agora vamos
tratar dos ttulos em espcie (letra de cmbio, nota promissria, duplicata),
inclusive dos ttulos cambirios (aval, endosso, aceite, saque). Tudo isso a
partir de agora.
5.
LETRA DE CMBIO
A legislao que se aplica letra de cmbio o Decreto 57663/66 (Lei

Uniforme de Genebra). A gente tem dificuldade de imaginar. Se voc fizer
emprstimo em algumas instituies financeiras certamente voc vai assinar
uma letra de cmbio. Vai fazer alguma operao de venda de empresa.
Voc tem um passivo tributrio, um passivo trabalhista e vai fazer um
contrato de compra e venda dessa empresa. Nesse caso, certamente
haver uma clusula dizendo que, a qualquer tempo, quem comprou a
empresa pode emitir uma nota de cmbio se, porventura, aquele que
vendeu no quitar a dvida fiscal ou trabalhista. muito comum. Ento,
temos que conhecer letra de cmbio. Por isso, eu trouxe um modelinho.
S para voc ter uma ideia do que uma letra de cmbio.

A letra de cmbio uma ordem de pagamento. Mas se eu vou dar a
definio de letra de cmbio, eu s coloco isso? Que ordem de
pagamento? No isso s para voc lembrar que ordem e no promessa.
Ou seja, algum d a ordem, algum recebe a ordem e vai ter tomador
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beneficirio. Mas, diante disso, eu quero que voc anote um conceito de

letra de cmbio.
5.1.
CONCEITO
Letra de cmbio um ttulo de crdito decorrente de relaes de crdito,

entre duas ou mais pessoas, pelo qual o designado sacador d a ordem de
pagamento pura e simples a outrem, denominado sacado, a seu favor ou
de terceira pessoa (tomador beneficirio) no valor e nas condies dela
constantes.
Vamos entender esse conceito que voc acabou de anotar. Se letra de
cambio ordem de pagamento, tem a estrutura de ordem: tem aquele que
d a ordem, aquele que recebe a ordem e tem a figura do tomador
beneficirio. Mas como vamos chamar essas pessoas que do a ordem ou
que recebem a ordem? Quando voc cria e emite, quando d origem ao
ato de criao/emisso de um titulo de crdito (voc preencheu uma letra
de cmbio e aqui, esquece um pouco o cheque no tenta relacionar
como cheque), voc tem um ato cambirio chamado de saque. Ento, se
um dia te perguntarem o que o saque, voc vai dizer:
Saque o ato de criao e emisso de um ttulo de crdito. Voc
colocou o ttulo em circulao. Ento, quando voc cria o ttulo, voc d
um saque. No vlei, quem d o saque chamado de sacador. Aqui a
mesma coisa.
Sacador quem d a ordem. Essas nomenclaturas so importantssimas.
Se voc no sabe isso, no acerta a questo.
Sacado quem recebe a ordem de pagamento. Lembre-se de
empregador e empregado. O empregaDOR d a ordem (como sacaDOR),
o empregaDO recebe a ordem (como sacaDO).
Tomador beneficirio o credor
Voc anotou que a letra de cmbio um ttulo de crdito decorrente de
relaes de crdito. Ento, vamos pegar um exemplo para a gente
entender essa questo. Vamos imaginar que eu, Alexandre, estou devendo
10 mil reais para o professor LGF. Eu no tenho dinheiro, mas h um tempo
atrs, eu emprestei um dinheiro para o Renato que, at hoje no me pagou.
Esse dinheiro corrigido vai dar mais ou menos o valor. Ento, eu vou emitir
uma letra de cmbio e eu, Alexandre, vou dar uma ordem para o Renato
pagar para o professor Luiz Flvio o valor de 10 mil reais no dia 30/11/10.
Emito uma letra de cmbio, do jeitinho que voc acabou de ver acima.
Emiti um ttulo chamado letra de cmbio. Por que esse ttulo? Porque
decorrente de uma relao de crdito. Eu tenho um crdito com o Renato e
LFG tem um crdito comigo. Ento, eu emito um ttulo para o Renato pagar
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para o LFG. Ento, eu sou o sacador, o Renato o sacado e o LFG o

tomador beneficirio.
5.2.
O ACEITE
Pelo princpio da cartularidade, o crdito tem que estar representado no

ttulo e no h como exigir o crdito se voc no tem o original do ttulo.
Ento, quando voc tem o original do ttulo, significa, a princpio que voc
o credor daquele ttulo. Ento, o que voc precisa ter o original para voc
exigir a cobrana daquele ttulo, o pagamento daquele ttulo. Ento, eu
tenho que emitir a letra de cmbio e tenho que entregar para LFG. Quem
vai ficar com a letra de cmbio agora o Luiz Flvio. Ele est com a letra de
cmbio e pela Lei Uniforme (Decreto 57.663/66) o que ele tem que fazer
agora? Tem que pegar a letra e apresentar para o Renato para saber se ele
concorda ou no com essa ordem. Ento, LFG chega para o Renato e diz:
olha, Renato, o Gialluca diz que voc vai me pagar 10 mil reais no dia
30/10. Voc concorda com essa ordem? E a o Renato poder ou no
concordar. Se ele concordar, ele vai dar um ato cambirio chamado de
aceite.
Aceite o ato de concordncia com a ordem de pagamento dada.
O aceite dado no anverso do ttulo (na frente do ttulo). a assinatura
dada no anverso do ttulo. Detalhe importante: s pode concordar aquele
que recebe a ordem. E quem mais tem esse poder de concordar? s quem
recebe a ordem que pode concordar. Significa que o aceite ato privativo
do sacado. Prova de procurador/PR essa questo caiu. ato privativo. S o
sacado pode dar aceite. Sacador no pode, endossante no d aceite,
tomador no d aceite. Alis, essa resposta, se voc sabe essa informao,
voc no erra nota promissria porque o sacado o nico que pode dar
aceite. Mas a informao mais importante que quando o sacado d o
aceite ele se torna o devedor principal do ttulo. Detalhe: s ser devedor
principal do ttulo depois do aceite. Significa que antes do aceite, ele no
tem obrigao cambiria. Ele s est obrigado, s devedor principal,
depois que ele d o aceite. Ento, quando o sacado concorda com aquela
ordem de pagamento, ele se torna o devedor principal.
No exemplo: o Renato diz que vai pagar e d o aceite. A ele se tornou o
devedor principal. Se o Renato o devedor principal, eu, sacador, passo a
ser o qu? Corresponsvel, passo a ser o codevedor. Tem diferena entre ser
o principal e o codevedor? Se na data do vencimento, o Renato no paga
ao professor LFG, ele pode executar o Alexandre, o Renato e o Alexandre e
o Renato. Tanto faz. Quem pode ser executado pelo credor? Quem escolhe
quem vai ser executado o prprio credor porque no ttulo de crdito voc
pode executar um, alguns ou todos. Voc pode ajuizar uma ao contra
um, outro, ou todos. Quem vai escolher o credor. Vamos imaginar que Luiz
Flvio tenha ajuizado contra mim. Eu sou obrigado a pagar porque sou
codevedor, s que no sou o devedor principal. E se eu no sou o devedor
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principal e se assim, tenho o direito de regresso. Mas se Luiz Flvio ajuizar

contra o Renato, ele obrigado a pagar? ! E vai ter direito de regresso?
No.
Mas imagine a situao: voc est na sua casa, algum toca a
campainha e tem algum l cobrando porque eu dei uma ordem para
voc pagar 15 mil reais para essa pessoa. Voc vai concordar? No vai. A
gente est falando s de letra de cmbio. O aceite obrigatrio na letra de
cmbio? Ser que o Renato est obrigatrio a dar o aceite? No. Na letra
de cmbio, o aceite facultativo. Significa que o sacado pode recusar o
aceite. S que eu quero que voc abra uma observao bem grande no
seu caderno:
Efeitos da recusa do aceite:
a)
Tornar o sacador o devedor principal do ttulo de crdito.
Se o Renato d o aceite, ele o devedor principal. Se ele recusar o aceite,

ser que ele vai ter que pagar alguma coisa? Quando tem recusa de
aceite, sabe o que acontece? Voc tem que ignorar o sacado. como se
ele no existisse. Ele no tem obrigao cambiria. Mas se ele no pode ser
o devedor principal, quem vai ser o devedor principal? O sacador. Aqui est
o efeito da recusa: tornar o sacador o devedor principal.
b)
Vencimento antecipado do ttulo.
O vencimento do ttulo 30/11/10. Hoje dia 14/10. O professor Luiz Flvio

apresenta o ttulo para o aceite e o Renato recusou, disse que no ia pagar.
Se aquele que deveria ser o devedor principal recusa o aceite, por que o
professor Luiz Flvio teria que esperar at o dia 30, se o devedor principal j
est dizendo que no vai pagar? Ento, o segundo efeito o vencimento
antecipado do ttulo.
Na magistratura/SP, o examinador perguntou no exame oral: quais so as
espcies de vencimento extraordinrio? Quando o ttulo vence de forma
extraordinria? S h duas espcies:
Quando tem recusa do aceite (vence antecipadamente o ttulo)
Quando h a falncia (a sentena declaratria tem o efeito de trazer o
vencimento antecipado de toda a dvida do devedor).
Magistratura/RJ: Eu no acho justo voc emitir um ttulo com vencimento
para o dia 30/11, o professor Luiz Flvio apresentar o ttulo no dia 14/10, o
Renato no concordar e ele j poder cobrar. Eu acho que deveria cobrar s
no dia 30/11. Bom, se eu que vou emitir o ttulo tenho essa preocupao,
pode ser que fulano no aceite o ttulo e se no aceitar, vai ter o
pagamento antecipado, mas eu s vou ter dinheiro naquela poca, eu
posso inserir uma clusula no ttulo chamada de clusula no aceitvel. Eu
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vou inserir no ttulo a clusula no aceitvel. Ela impede a apresentao do

ttulo para aceite. Como assim? Se eu inserir no ttulo essa clusula no
aceitvel, Luiz Flvio no pode apresentar o ttulo para o Renato para
aceite. Ele tem que apresentar na data do vencimento, diretamente para o
pagamento. Ele s vai poder recusar o pagamento na data do vencimento.
Quem prestou prova para a magistratura/RJ tinha que responder isso:
clusula no aceitvel impede a apresentao para o aceite. E qual o
objetivo de voc colocar a clusula no aceitvel? Evitar o vencimento
antecipado do ttulo. O problema no apresentar para o aceite, mas o
aceite ser recusado e haver o vencimento antecipado. Ento, a finalidade
recusar o vencimento antecipado do ttulo de crdito.
5.3.
ENDOSSO
Mas vamos esquecer essa histria de recusa e trabalhar com outro

exemplo. Aqui, o Renato deu o aceite e o devedor principal. Eu sou o
codevedor. Chegou a vez do professor Luiz Flvio que o tomador
beneficirio. Ele tem duas alternativas: esperar a data do vencimento (30/11)
para receber os dez mil reais. E pode tambm transferir o ttulo para frente.
Nesse caso, ser ao portador ou ser nominativo? nominativo (o professor
Luiz Flvio o beneficirio, ento nominativo), segundo a classificao
tradicional. Mas nominativo ordem ou no ordem? Para ser no
ordem tem que ter clusula expressa no ordem. Em algum momento eu
falei que era no ordem? No. Ento, h uma presuno de que
ordem. E se ordem, eu s vou poder transmiti-lo de uma forma: via
endosso.
Endosso o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito com a
clusula ordem transmite o direito ao valor constante do ttulo a outra
pessoa, sendo acompanhado da tradio da crtula, que transfere a posse
desta.
Ento, a grande caracterstica do endosso essa: transmisso,
transferncia. O credor, que LFG est transferindo o direito que ele tem
sobre esse crdito a outra pessoa. Ento, vamos supor que LFG endossou
para o Pedro Taques. Olha o que vai acontecer. Quem endossa chamado
de endossante. Quem recebe por endosso. Para no esquecer, vou dar uma
dica: rio significa receber (no uma regra de Portugus!!). Cessionrio
recebeu por cesso. Locatrio recebeu por locao. Comodatrio recebeu
por comodato. Muturio recebeu por mtuo. Endossatrio receber por
endosso.
Quando voc transfere o ttulo de crdito por endosso, no o endosso do
Cdigo Civil, mas da lei especial. Quem transfere est transferindo, mas
tambm est se responsabilizando pelo pagamento.
Efeitos do endosso:
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a)
Transferncia da titularidade do crdito do endossante para o
endossatrio. Ento, o endossante transfere. O endossatrio recebe.
b)
Tornar o endossante codevedor do ttulo de crdito, corresponsvel
do ttulo de crdito. Lembrando que por se tratar de endosso, ele vai
responder pela existncia e pela solvncia. No endosso, eu respondo pelo
pagamento do ttulo de crdito.
Cuidado com algumas pegadinhas de concurso. O examinador pode
perguntar: quem sempre ser o primeiro endossante de um ttulo de crdito?
Ser sempre a mesma pessoa? Sim, ser sempre a mesma pessoa, ou seja, o
tomador beneficirio. Sempre o tomador beneficirio de um ttulo do crdito
ser o primeiro endossante porque ele tem condies de transferir o crdito,
porque o primeiro credor. Ele sempre ser o tomador beneficirio.
Quando se fala de endosso, a gente precisa ver um outro detalhe: como
eu fao para dar endosso? Todo mundo sabe que eu posso dar endosso no
verso do ttulo. Todo mundo sabe isso. Basta uma assinatura. Uma simples
assinatura do verso do ttulo configura o endosso. Todo mundo sabe disso.
Mas nem todo mundo sabe que eu posso tambm dar endosso no anverso.
E isso que cai na prova. O anverso a face do ttulo. Na prova no cai
frente cai verso e anverso. Voc tem que saber. Eu posso dar endosso no
verso, desde que eu tenha uma assinatura e, alm de uma assinatura, eu
preciso tambm de uma expresso identificadora. Ou seja, aquela
expresso que identifica o ato, que demonstra que se trata de endosso
porque no comum dar o endosso no anverso. Ento, precisa, alm da
assinatura, demonstrar que se trata de endosso. Por exemplo: pague-se a
ou endosso a ou transfiro a. So expresses que demonstram que voc
est endossando, que voc est transferindo aquele ttulo de crdito.
Endosso em branco Por exemplo: endosso a e no coloco o nome de
ningum, ou seja, deixo em branco. Ocorre quando no est identificado o
endossatrio. Quando no est identificado o endossatrio, o endosso em
branco.
Endosso em preto Ocorre quando voc identifica o endossatrio.
No exemplo que demos: sacador, Alexandre. Renato o sacado e o
tomador beneficirio o professor Luiz Flvio que endossou para Pedro
Taques, que o endossatrio. Esse um tpico exemplo de endosso em
Pedro.
Endosso parcial possvel o endosso parcial? pergunta batida de
concurso. E a resposta sempre a mesma. Voc tem como endossar parte
do valor? O ttulo de 10 mil, mas eu preciso endossar e transferir o ttulo
tambm. O que precisa? Endosso mais tradio. No s o endosso. Eu
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preciso endossar, assinar atrs ou na frente (com identificao) e entregar.

Tem como entregar parte do ttulo? No! Por isso, o endosso parcial nulo.
Limite do nmero de endossos Tem limite de endosso por ttulo de crdito?
No. No h nenhum limite. Havia um limite e vou falar disso quando
tratarmos do cheque na prxima aula. Mas no h limite para endosso.
Voc pode dar quantos endossos quiser no ttulo.
Endosso em ttulo vencido - Alm disso, possvel endossar o ttulo depois
que venceu? Depois do vencimento, eu posso endossar um ttulo de crdito?
Lgico que posso. Mesmo depois do vencimento, eu posso endossar. Mas
vamos tomar cuidado com uma coisa. Se simplesmente s venceu o ttulo, o
endosso continua com as mesmas caractersticas do endosso. Detalhe: se
alm do vencimento tem tambm protesto ou expirou o prazo de protesto.
Se, alm do vencimento, teve protesto ou expirou o prazo para protesto, no
vai ter efeito de endosso mais. Vai ter efeito de cesso civil. S que, mais
importante: esse endosso dado depois do vencimento e depois do protesto
ou de vencido o prazo de protesto tem um nome especfico. Se voc deu o
endosso no ttulo vencido e s vencido, no mudou nada. Ele um endosso
como outro qualquer. Mas, se alm do vencimento, houve protesto ou se
encontrava expirado o prazo para protesto, ele tem um nome: endosso
pstumo, tambm chamado de endosso tardio. aquele endosso que
dado depois do vencimento e depois do protesto (ou de expirado o prazo
para protesto).
Na 2 fase da magistratura/SP, o examinador perguntou: o que o endosso
pstumo e perguntou: qual o efeito do endosso pstumo. Ento, voc j
sabe. O efeito de cesso civil.
Esse endosso que a gente est analisando (tudo o que vimos) o
chamado endosso prprio ou endosso translativo. Na verdade, na prova no
cai o que endosso prprio ou translativo. Quando o examinador pergunta
sobre endosso sobre esse endosso que a gente est analisando (comum
ou prprio ou translativo). Mas tem uma outra modalidade de endosso que
quando ele quer saber sobre ela ele pergunta sobre o endosso imprprio.
Endosso imprprio Se s falar em endosso, est falando de endosso
prprio. E o que o endosso imprprio? O prprio transfere a titularidade do
crdito. LFG era o titular de crdito, deixou de ser credor que agora o
Pedro Taques. Houve transferncia da titularidade. O endosso imprprio no
tem essa caracterstica. No tem um dos efeitos. No imprprio no h
transferncia da titularidade do crdito. Ele usado somente para legitimar
a posse do endossatrio. Ns temos duas modalidades de endosso
imprprio:
a)
Endosso-mandato utilizado para transferir poderes e autorizar um
terceiro a exercer os direitos inerentes ao ttulo. Eu quero contratar uma
empresa de cobrana para que ela efetue a cobrana do ttulo por mim.
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Mas ela tem que ter o ttulo porque s pode exigir o valor do ttulo se tem o
original do ttulo. Mas ela no credora. Eu s quero que ela efetue a
cobrana. Eu no estou transferindo o ttulo para ela. Mas eu preciso
legitimar a posse da empresa de cobrana. E como eu fao isso? Por
endosso mandato. No endosso-mandato voc tem a figura do endossante
mandante e do endossatrio mandatrio. como se voc estivesse dando
uma procurao para algum cobrar o ttulo para voc. Da voc coloca a
seguinte expresso no ttulo: endosso por procurao. Se voc faz isso,
porque voc est dizendo: olha: trata-se de endosso, mas no endosso
prprio. endosso imprprio na modalidade endosso-mandato, por
procurao, para que ele possa cobrar o ttulo de crdito para voc. Se
voc contrata o banco, por exemplo, para cobrar uma letra de cmbio
para voc. Ento, voc tem que dar o endosso nessa letra de cmbio. Voc
d o endosso-mandato. Voc est legitimando a posse do banco para que
ele possa cobrar, mas ele no o credor. Tanto que quando o devedor
pagar o valor, ele vai repassar o valor para voc, j que no ele o credor
do ttulo que continua sendo voc. Essa uma forma de legitimar a posse.
b)
Endosso-cauo (ou pignoratcio) Eu procuro um banco, mas no
mais para contratar o banco para a cobrana. Quero um emprstimo
bancrio, mas no tenho bens para dar em garantia. Eu s tenho uma
empresa que tem vrios ttulos de crdito, vrias letras de cmbio, vrias
duplicatas. E eu dou esses ttulos como garantia. O ttulo de crdito bem
imvel? No. bem mvel e para voc dar em garantia um bem mvel, o
que precisa? Instituir sobre ele um penhor. Ento, a forma que voc tem de
instituir um penhor sobre um ttulo de crdito, dando um endosso cauo.
O endosso-cauo o instrumento adequado para a instituio de penhor
sobre o ttulo de crdito. Voc vai dar aquele titulo como forma de
pagamento de alguma dvida. Ele bem mvel. No ttulo, voc coloca
assim: em penhor. Assim, voc legitima a posse pra fins de garantia. Voc
no est transferindo a titularidade. Esse ttulo fica com o banco at quitar as
prestaes. O ttulo garantia de pagamento.
Quando no h transferncia de titularidade, chamado de endosso
imprprio (mandato ou cauo).
5.4.
AVAL
O que o aval? Quando se fala de endosso, voc tem que lembrar da

expresso transferncia. E o aval tem que soar da seguinte forma:
garantia. Aval garantia. Eu sou codevedor, o Renato o devedor
principal e o Luiz Flvio tambm codevedor. S que o Pedro Taques resolve
endossar esse ttulo para um terceiro. Ele deixa de ser endossatrio, passa a
ser endossante e o terceiro passa a ser o endossatrio. S que esse
endossatrio diz que at concorda em receber essa letra de cmbio, mas
exige uma garantia maior. Diz que quer que venha o Silvio Santos e garanta
o pagamento do devedor principal ou do Luiz Flvio. Tanto faz. Ento, essa
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terceira pessoa que, a princpio no devedora e nem codevedora do

ttulo de crdito, assume a obrigao de pagar o ttulo de crdito nas
mesmas condies que ele est avalizando. Se ele est avalizando o
devedor principal, tem as mesmas caractersticas do devedor principal.
Ento, se ele est avalizando o Luiz Flvio, ele vai estar na mesma posio
que o Luiz Flvio. E ele est avalizando o Alexandre, est na mesma posio
que o Alexandre. E a partir dessa ideia que vamos trabalhar com aval.
Conceito de aval a declarao cambiria decorrente de uma
manifestao unilateral de vontade pela qual a pessoa, fsica ou jurdica,
assume a obrigao cambiria autnoma e incondicional de garantir no
vencimento, o pagamento do ttulo nas condies nele estabelecidas.
Ento, a grande caracterstica do aval essa: garantir o pagamento. E
quem garante o pagamento de algum devedor do ttulo a pessoa natural
ou jurdica. O avalista aquele que garante o pagamento do ttulo pelo
avalizado, o garantidor. O avalista garante o pagamento do ttulo por
algum. Esse algum ns vamos chamar de avalizado. O avalista garante o
pagamento do avalizado. Ento, o Silvio Santos, naquele exemplo, vai ser o
avalista. Ento vamos imaginar que o Silvio Santos (avalista) avalizou Luiz
Flvio (avalizado).
Mas como eu fao para dar aval em ttulo de crdito? Essa questo no
to fcil, mas fica fcil se voc se lembra do endosso. Ao lembrar do
endosso, voc sabe que ele pode ser dado no verso ou no anverso. No
verso, basta uma simples assinatura. E no anverso, vou precisar, alm da
assinatura, tambm uma expresso identificadora. Lembrei do endosso!
Como eu fao com o aval? o contrrio! Onde est verso, vou colocar
anverso. E onde est anverso, vou colocar verso. o contrrio. Ento, na
frente do ttulo, preciso de uma simples assinatura. Tem que ser na frente
porque se for no verso, a simples assinatura, como vimos, j endosso. Mas
posso dar aval no verso? Sim. No comum, mas possvel. O que fao?
Coloco uma assinatura, mais uma expresso do tipo: avalizo a, dou aval
a. So expresses que identificam o ato, que demonstram que se trata de
um aval. Voc est garantindo o pagamento do ttulo de crdito por
algum.
Mas tem um problema. O aval, assim como o endosso, tambm pode ser
em preto ou em branco. o mesmo raciocnio.
Aval em preto Ocorre quando voc identifica o avalizado: avalizo LFG.
Aval em branco No identifica o avalizado.
E a vem o problema. E foi pergunta difcil da magistratura/BA. A Marinela
vem aqui e d uma assinatura na frente do ttulo. O que isso? Aval em
branco. No aval em branco, quem est sendo garantido? Quem o
avalizado no aval em branco? Todos? Tem gente que acha que est
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garantindo todo mundo. Somente o devedor principal? Somente o ltimo

devedor? Sabe qual a resposta? Nenhum deles. O aval em branco, quem
avalizado o sacador-emitente. No aval em branco o avalizado o
sacador, aquele que criou, que deu origem, que emitiu o ttulo de crdito.
Ento, no so todos os devedores. Cuidado!
Aval parcial - Endosso parcial possvel? No. Endosso parcial nulo. E
aval parcial? Ser que pode? Ser que possvel garantir apenas uma
parte? Cuidado com essa pergunta porque a lei especial diz que pode,
admite o aval parcial, dizendo ser possvel garantir s uma parte do valor. A
lei admite o aval de toda a dvida, como tambm de parte da dvida. S
que o Cdigo Civil, no seu art. 897, nico, diz que no pode.
Art. 897. O pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de
pagar soma determinada, pode ser garantido por aval.
Pargrafo nico. vedado o aval parcial.
S que, mais uma vez: cuidado! O Decreto 57.663/66 (lei uniforme) diz no
art. 30 o seguinte:
Artigo 30
O pagamento de uma letra pode ser no todo ou em parte garantido por
aval.
Esta garantia dada por um terceiro ou mesmo por um signatrio da letra.
Ento, o Decreto diz que possvel o aval parcial. A lei especial admite o
aval parcial. O cdigo civil, no. E qual eu aplico? O Cdigo Civil ou a lei
especial. a lei especial! Essa questo foi questo de vrias provas e
tambm j foi anulada em vrias provas. Se o examinador perguntar se
possvel ou no o aval parcial de ttulo de crdito, a questo est anulada.
Tem duas respostas. Como ele tem que perguntar? possvel o aval parcial
na letra de cmbio, no cheque, na nota promissria, na duplicata? A lei
especial diz que pode. Ou ento, ele vai perguntar assim: De acordo com o
Cdigo Civil... A, a resposta : vedado o aval parcial. Ento, toma
cuidado para no errar a questo na prova.
O avalista garante. Mas qual a diferena entre aval e fiana? So trs
diferenas fundamentais
AVAL
S pode ser dado em ttulo de
crdito
autnomo (em caso de
morte,
incapacidade,
ou
falncia do avalizado, o
avalista continua responsvel)
No tem benefcio de ordem
FIANA
S pode ser dada em
contrato
acessria, segue o principal
(se eu sou fiador e algum
morre, no tem mais fiana)
Tem benefcio de ordem
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Em REsp julgado pelo STJ, o presidente de uma empresa emitiu uma letra
de cmbio em nome da empresa e avalizou essa letra de cmbio. A
empresa faliu e o aval permaneceu. Pouco importa o que aconteceu com o
avalizado. O avalistas continua responsvel. Ele sempre continua responsvel
porque a obrigao autnoma. uma obrigao cambiria autnoma.
Se eu sou avalista e sou responsvel pelo pagamento, garanto pagamento,
caso eu seja acionado (algum ajuza uma ao de execuo contra o
avalista, ele vai ser obrigado a pagar), vou ter direito de regresso. Mas contra
quem? S contra o avalizado? O Silvio Santos est garantindo o Luiz Flvio,
que o devedor. Se o credor ajuza uma ao contra o Silvio Santos, ele
obrigado a pagar porque o avalista. S que ele vai ter direito de regresso
s contra o Luiz Flvio? Se o avalizado tem direito de regresso, o avalista
tambm tem. Se eu sou avalista de um devedor principal, eu s vou ter
direito de regresso contra o devedor principal. No tenho direito de regresso
contra mais ningum. Agora, se eu sou avalista de um codevedor e este
codevedor tem direitos, eu vou ter os mesmos direitos que esse codevedor.
Eu estou garantindo Joo como se fosse Joo. Ento, se Joo tem direito de
regresso, eu tambm vou ter os mesmos direitos.
Caso o avalista seja acionado, ele ter direito de regresso contra o
avalizado e todos os devedores anteriores a ele.
Benefcio de ordem. Imagine. Eu sou fiador da Maria. Ela deixa de pagar o
aluguel. O proprietrio me aciona judicialmente. Por ser fiador, eu tenho um
benefcio: o de que seja seguida a ordem legal. E qual ela? Primeiro voc
cobra dela, depois vem cobrar de mim. Se o afianado no possui bens
suficientes que voc vai cobrar do fiador. Mas na prtica no assim! E
no mesmo, porque voc, fiador, assina o contrato com uma clusula que
diz o seguinte: os fiadores renunciam o benefcio de ordem. Se voc
renunciou, est renunciado. Mas que o benefcio existe, existe. E no aval no
assim. Primeiro vou ter que executar o Luiz Flvio para depois executar o
Silvio Santos? No. Eu posso executar primeiro o Silvio Santos. Eu posso ir
diretamente primeiro contra o avalista. No preciso ir primeiro ao avalista. Eu
no tenho que executar primeiro o avalizado. Lembra que eu falei que a
regra essa? Um, alguns ou todos? Eu posso escolher alguns (avalizado e
avalista), posso escolher todo mundo e o avalista. Fica sempre a critrio do
credor.
Havia, alm dessas trs, uma quarta diferena que no mais diferena.
apenas uma observao. Antes do Cdigo Civil, eu no precisava de
autorizao do cnjuge para prestar aval. Eu s precisava para fiana.
Agora precisa. O art. 1647, III, do Cdigo Civil exige isso:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode,
sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: III prestar fiana ou aval;
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Ento, tanto para prestar fiana quanto para prestar aval, necessrio
hoje autorizao do cnjuge. Exceto se o regime for o de separao. Hoje
no h mais diferena. Mas uma observao importante.
Eu disse que o endosso dado depois do vencimento e depois do prazo do
protesto ou tendo o ttulo sido protestado, no tem mais natureza de
endosso, tem natureza de cesso civil. o chamado endosso pstumo. E o
aval dado depois do vencimento? Ele tem efeito do qu? O examinador
pergunta isso s para te sacanear. A resposta muito fcil porque o aval
dado depois do vencimento aval. No tem nada de diferente. Continua
tendo os efeitos de aval. Mesmo depois do protesto. que dificilmente voc
vai achar algum que vai dar o aval num ttulo que j foi protestado, quer
dizer, voc vai garantir algo que j no foi pago? De qualquer forma,
possvel. No h impedimento legal para isso e, mais do que isso, tem os
mesmos efeitos do aval. Quem d aval hoje? Dica para lembrar: o sujeito
que d aval tem que ser muito amigo. Amizade verdadeira tem que ser
ontem, hoje e amanh. Ento, o aval. Amigo. Continua sendo amigo
antes, depois do vencimento. sempre a mesma coisa e o amigo faz as
coisas pela frente, nunca pelas costas. E o aval tem que ser dado na frente
do ttulo (nunca no verso).
5.5.
TIPOS DE VENCIMENTO DA LETRA DE CMBIO
Isso cai direto em prova. At na prova de delegado federal caiu. So

quatro tipos de vencimento:
a)
vista exigvel de imediato. Pode apresentar para pagamento a
qualquer tempo.
b)
Data certa, data fixada ou data marcada Data certa quando a
data est fixada. Vem marcada no ttulo. No exemplo que demos: 30/11/10.
Voc definiu a data no ttulo de crdito. Quando voc fixa a data no ttulo
de crdito, voc j tem uma data certa.
c)
A certo termo de vista O modelo de letra de cambio que eu trouxe
(pg. 106) a certo termo de vista. O primeiro risco que tem em cima do
ttulo (vencimento de 2 dias da vista) significa que um nmero x de dias
contados de um marco inicial. Ento, voc tem l 90 dias a certo termo de
vista, 120 dias a certo termo de vista. um nmero x de dias contados a
partir de uma data inicial. E isso serve tambm para os ttulos a certo termo
de data. Ento, o que faz a diferena aqui saber qual a data inicial. Se
for a certo termo de vista, se conta o vencimento da data do aceite. O
aceite se deu em um determinado dia. No exemplo (2 dias a certo tempo
de vista), eu vou contar dois dias da data do aceite para o vencimento.
Esse o marco inicial.
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d)
A certo termo de data o nmero x de dias contados da data da
emisso do ttulo de crdito.
As letras c e d geram dvida na hora da prova. Ento, o que o
examinador faz (AGU, PFN, delegado federal, diversas magistraturas)? O a
certo termo de vista se conta da emisso e o a certo termo de data se
conta do aceite. Ele quer te confundir na hora da prova. Como essa
questo cai com muita freqncia e os alunos erram, eu criei uma forma de
voc lembrar na hora da prova. Exterminador do futuro: Hasta la vista,
babe. Quando ele falou isso, pensei: direito comercial puro. hasta la
vista, aceite.
6.
NOTA PROMISSRIA
Nota promissria muito fcil porque s tem 4 artigos no Decreto 57.663/66.

O art. 77 diz que as mesmas regras que voc viu sobre letra de cmbio
tambm se aplicam para a nota promissria. Tudo o que vimos sobre, por
exemplo, endosso e aval na letra de cmbio, se aplicam para a nota
promissria. a mesma regra. Tudo o que vimos se aplica tambm para a
nota promissria. Ento, temos que saber as diferenas e so poucas. Quais
so as diferenas da nota promissria para a letra de cmbio?
A nota promissria promessa de pagamento. E se uma promessa, tem a
figura do promitente, tambm chamado de subscritor emitente e tem a
figura do tomador beneficirio. Voc no est dando ordem para ningum,
mas fazendo uma promessa de pagamento. Ento, o devedor da nota
promissria o promitente subscritor. o devedor principal. S que na letra
de cmbio o sacado quem recebe a ordem de pagamento. Se aqui
promessa, existe a figura do sacado? No. No tem sacado na nota
promissria. E se no tem sacado na nota promissria, pergunta tpica de
concurso: tem aceite na nota promissria? O aceite ato de concordncia
com uma ordem de pagamento dada e aqui no tem ordem de
pagamento. Aqui no tem figura do sacado. O aceite ato privativo do
sacado. Ento, nota promissria no tem aceite, que tpico de ordem de
pagamento, e aqui promessa. No vai ter ningum para concordar com
essa ordem. Ento, a nota promissria no admite a figura do aceite.
Endosso a mesma coisa. Mas no tem aceite.
E aqui importante fazer um comentrio. Essa questo caiu na AGU e eu
at agora no me conformo com o gabarito. A AGU perguntou quais so os
tipos de vencimento de uma nota promissria. vista possvel. Data certa
possvel. A certo termo de data, sim. Mas a AGU disse que no era possvel
a certo termo de vista porque se conta do aceite. S que o Decreto fala
outra coisa. O decreto diz que a nota promissria tambm pode ser a certo
termo de vista. igualzinho letra de cmbio. No muda nada. S que o art.
78, do decreto diz que no caso da nota promissria o a certo termo de
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vista no se conta do aceite porque no tem aceite. Mas se conta do visto

do subscritor. Voc comea a contar do visto do subscritor. Como assim? Isso
muito raro e chega a ser ignorncia tambm. Imagina: voc me emite
uma nota promissria e coloca quinze dias da data do visto. Voc tem que
me apresentar de novo, eu dou o visto e dali voc conta 15 dias. Na prtica
no usual, mas possvel e se conta a partir do visto. Por isso eu no me
conformo com o fato de a AGU dizer que no h. Art. 78. possvel, sim, nota
promissria a certo termo de vista.
Tem um assunto sobre nota promissria que cai direto em prova. muito
bom a nota promissria ser vinculada a contrato.
muito comum voc
vincular uma nota promissria a contrato. Exemplo, eu fao um contrato de
compra e venda de imvel e vinculo o pagamento das parcelas do imvel
a notas promissrias. Quando se tem vinculao de nota promissria ao
contrato, o que voc tem que saber? Ns vimos na aula passada o princpio
da autonomia. Vimos que tem o vendedor do imvel e o comprador do
imvel. Eu comprei um imvel e vou pagar com uma nota promissria. O que
vimos na aula passada? Que o vendedor recebe na nota promissria e o
credor da nota promissria. S que se aquele imvel tem algum problema
(eu verifico na matrcula do imvel que aquele devedor no o proprietrio,
por exemplo). Ento, o que eu fao? Eu posso deixar de pagar a nota
promissria e se ele ajuizar uma ao de execuo contra mim, eu vou em
embargos e digo que no vou pagar, porque a titularidade no dele e eu
vou pagar para o proprietrio real do imvel.
S que se ele, credor, transferir para um terceiro de boa-f, o que ocorre? A
chamada abstrao. O ttulo que uma promissria originada de uma
compra e venda de imvel se desprende da causa que deu origem e agora
o terceiro vai ter direito, no ao contrato de compra e venda, mas ao
crdito representado na nota promissria. E na data do vencimento, se ele
vem cobrar de mim, eu sou obrigado a pagar a nota promissria para ele.
Pouco importa o que aconteceu nessa relao porque essas relaes so
autnomas e independentes entre si. O que aconteceu l atrs, pouco
importa para a relao subsequente. Isso autonomia. O terceiro de boa-f
no vai saber se a nota promissria est relacionada a uma compra e
venda ou a outro tipo de negcio jurdico. Ele no tem essa obrigao. No
tem isso.
Agora, muito diferente quando voc coloca l: essa nota promissria
para pagamento de compra e venda de imvel, contrato tal. Neste caso,
voc vinculou o ttulo a uma compra e venda. Ento, o terceiro de boa-f,
quando recebe o ttulo, sabe que aquela nota promissria foi emitida para
pagamento de uma compra e venda de imvel porque est vinculado na
nota. Ento, neste caso, posso endossar? Posso. Posso dar aval? Posso. S
que o que acontece o seguinte: esse ttulo no goza de autonomia
porque eu no poderia alegar uma exceo pessoal para o terceiro e boaf. Mas como agora ele j sabe que se trata de uma compra e venda de
imvel, para aceitar o ttulo, ele deveria perguntar antes: ei, voc recebeu
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o imvel, est tudo direitinho, posso pegar a nota promissria? Por qu?
Aquilo que eu poderia alegar como exceo pessoal s pro credor primitivo,
eu tambm vou poder alegar para o terceiro de boa-f. Ento, se eu posso
alegar, a relao no est autnoma, mas vinculada ao contrato. Ento,
no tem autonomia. Dessa forma, quando a nota promissria est vinculada
a contrato no goza de autonomia.
Para finalizar, quero que voc saiba da smula 258, do STJ, que traz uma
situao muito parecida com o que eu disse agora h pouco.
STJ Smula n 258 - DJ 24.09.2001-A nota promissria vinculada a contrato
de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do
ttulo que a originou.
Se no goza de autonomia, significa o seguinte, pegando o exemplo da
smula: contrato de abertura de crdito. O banco faz comigo um contrato
de abertura de crdito. E esse contrato tem uma clusula que diz que se tem
saldo devedor, o banco pode emitir uma nota promissria e ajuizar uma
ao de execuo. Eu tenho um saldo devedor no banco e o banco tem
uma clusula no contrato dizendo que se h um saldo devedor, eu, banco,
posso emitir uma nota promissria no valor do saldo e posso ajuizar uma
execuo com base nesse saldo. S que aqui o que acontece com o saldo
devedor? Se o banco ajuizar essa ao, em embargos execuo, o que
vou dizer? Que juros esto abusivos, anatocismo, etc. Posso discutir isso em
embargos. Ao passo que o banco transferir para um terceiro de boa-f. Pela
autonomia, eu poderia alegar para o terceiro de boa-f? No. Eu ia ter que
pagar o valor. S que esse saldo devedor aqui em razo dessas questes de
juros, comisso de permanncia, anatocismo, ilquido. Ento, em razo
dessa iliquidez, ele no pode ter autonomia. Significa que deixa de ser ttulo
de crdito? No. Eu vou ser obrigado a pagar? Vou. Mas se o terceiro ajuizar
uma ao de execuo eu posso, em embargos contra ele, falar que tem
taxa disso, tem comisso de permanncia, tem anatocismo, portanto, no
goza de autonomia. Lembre-se sempre disso: nota promissria vinculada a
contrato, no goza de autonomia.
7.
DUPLICATA Lei 5.474/68
Eu queria que voc anotasse esse conceito importante de duplicata:

Duplicata um ttulo de crdito ordem extrado pelo vendedor ou
prestador de servio, que visa documentar o saque fundado sobre crdito
decorrente de compra e venda mercantil ou prestao de servios, que tem
como pressuposto a extrao de uma fatura.
Vamos tentar entender isso a. Primeiro ns vimos que duplicata uma
ordem de pagamento. E se ordem de pagamento, tem aquela estrutura
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que ns analisamos. Tem a figura do sacador, que aquele que d a

ordem, tem a figura do sacado, que aquele que recebe a ordem e a
figura do tomador beneficirio que o primeiro credor dessa duplicata. S
que essa ordem de pagamento tem que ser analisada com esse dado
importantssimo: a duplicata um ttulo causal. E por que um ttulo causal?
Porque s pode ser emitida mediante ocorrncia de uma dessas causas:
compra e venda mercantil ou ento uma prestao de servios.
Ento, temos que entender as figuras do tomador, sacado e sacador com
base na informao de que um ttulo causal. E por que isso? Porque voc
tem que saber quem o sacador. E quem vai ser o sacador? Ento presta
ateno. Vamos pegar o exemplo da compra e venda. Voc tem uma
empresa que vende ao e eu tenho uma empresa que faz elevadores e
comprei 1 tonelada de ao da sua empresa. Todo contrato de compra e
venda ou de prestao de servio, necessria a emisso de uma fatura,
que obrigatria. Mas a emisso de duplicata no obrigatria. Isso e
pergunta de prova. Emisso de duplicata no obrigatria. Eu emito
duplicata se eu quiser. O que eu tenho que emitir uma fatura que vai
corresponder a um crdito referente a essa compra e venda que foi
realizada. Desse crdito decorrente da fatura, ns podemos extrair uma
duplicata que pode corresponder a esse crdito relacionado na fatura.
Ento, voc emite uma duplicata para que voc possa cobrar esse crdito
decorrente da fatura. Uma das formas que existe para se cobrar esse crdito
relacionado na fatura emitindo uma duplicata. Quando voc emite a
duplicata (que no obrigatria, repito), voc pode cobrar a fatura por
meio dela e tem a seguinte situao: algum vai ter que dar a ordem. E
quem esse algum? o vendedor. Ele vendeu a mercadoria e agora quer
receber o valor da fatura. Ento, ele vai dar uma ordem para o comprador
pagar para quem, se foi ele que entregou a mercadoria? Para ele,
vendedor, receber. O sacador da ordem (vendedor) deu uma ordem para
aquele que comprou a mercadoria pagar determinada quantia, num
determinado dia, para ele mesmo, vendedor.
E se fosse prestao de servio? Eu dou uma ordem para quem recebeu a
prestao do servio efetuar o pagamento para mim, que sou o prestador
de servio. Quer dizer que o sacador s pode ser o vendedor ou o prestador
do servio? Pergunta de concurso: o sacador de uma duplicata sempre ser
o vendedor ou o prestador do servio? Exatamente! Sempre! Sempre,
porque a duplicata s pode ser emitida mediante uma compra e venda
mercantil ou uma prestao de servio.
Agora, grifa no conceito a expresso: que tem pressupostos uma fatura
porque, leia-se, a duplicata representa o crdito relacionado em uma
fatura. Magistratura?PR, MG j fez a seguinte pergunta: voc pode colocar
numa duplicata uma ordem para pagar duas ou mais faturas ou a duplicata
s pode representar uma nica fatura? Vamos o art. 2, 2, da Lei 5474/
2 Uma s duplicata no pode corresponder a mais de uma fatura.
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Ento, a duplicata s pode representar uma nica fatura. Ela est sempre
representando uma nica compra e venda, uma nica prestao de
servio. Isso cai em prova! Mas eu posso ter uma fatura que tenha vrias
duplicatas? Como assim? Vamos imaginar uma compra e venda no valor de
100 mil reais. A eu emitir uma fatura dessa compra e venda. Ser que eu
posso emitir mais de uma duplicata? Vamos supor que eu tenha dividido
esse valor em 4 vezes, em 4 parcelas de 25 mil reais. Eu posso emitir 4
duplicatas, cada uma com um vencimento diferente. Uma fatura pode ter
vrias duplicatas. Cuidado com isso, que pegadinha de concurso, para
voc no errar a questo.
Ns temos, na duplicata, a figura do sacador, do sacado e do tomador
beneficirio. Quando analisamos letra de cambio vimos que se o sacado
concordar com a ordem do pagamento, ele vai dar um ato chamado de
aceite. At dei o exemplo do Renato que deu o aceite e se tornou o
devedor principal. Ento, o sacado, quando concorda com essa ordem de
pagamento, d um ato cambirio chamado de aceite. Vimos isso na aula
passada. E qual a dvida? E o mais importante sobre duplicata vem agora:
na letra de cambio, vimos que o aceite facultativo. O sacado no est
obrigado a dar o aceite. E na duplicata? Ser que obrigatrio? Na letra de
cmbio, eu disse que o sacador d uma ordem para o sacado. Se o sacado
recusar o aceite, vimos que temos que ignorar o sacado e que um dos
efeitos dessa recusa tornar o sacador o devedor principal. Se o sacado d
o aceite, ele o devedor principal, mas se ele recusa o aceite, temos que
ignor-lo ( como se ele no existisse), ele no tem obrigao cambiria
nenhuma em quem vai ser responsabilizado o sacador.
Isso possvel na duplicata? Utilizando o mesmo mecanismo da letra de
cmbio para a duplicata teramos a seguinte situao: o sacado recusa o
aceite e o sacador vai ser o devedor principal? Mas quem o sacador? o
vendedor que entrega uma mercadoria ou servio e torna-se devedor
princi8pal dele mesmo? No possvel! Por isso que na duplicata, eu quero
que voc anote em letras garrafais: O ACEITE OBRIGATRIO NA
DUPLICATA. Voc vai lembrar de mim. Na letra de cambio, ele facultativo.
Na duplicata obrigatrio. No d para no saber isso!
Ento, quer dizer que o sacado que aquele que comprou a mercadoria
ou recebeu a prestao do servio est obrigado a dar o aceite. H alguma
situao em que ele pode se recusar?
Hipteses legais de recusa do aceite:
So hipteses taxativas. No tem nenhuma outra. Sem ao estiver presente
uma dessas hipteses. Ele tem que dar o aceite e no pode recusar. So trs
hipteses previstas nos arts. 8. e 21, da Lei de Duplicata.
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a)
Em caso de avaria/no recebimento da mercadoria/no prestao
dos servios.
b)
Em caso de vcio/defeito de quantidade ou qualidade do produto
ou servio.
c)
Divergncias quanto a prazo, preo e condies de pagamento.
Nessas trs hipteses, o sacado pode no dar o aceite, mas tem que
justificar: no dou o aceite em razo da divergncia de valores. No dou
o aceite porque h diferena na quantidade. No dou o aceite porque
no concordo com o prazo. No basta no dar o aceite. Ele tem que
motivar a recusa do aceite.
Como funciona a duplicata? Se voc tem uma compra e venda ou
prestao de servio, a lei exige que voc emita uma fatura da qual poder
ser extrada uma duplicata. Se isso acontecer, quando a duplicata for
emitida, preenchida, criada, o que vai acontecer? Eu criei o ttulo. Fiz a
duplicata no computador e tudo o mais. Est pronto. Depois da criao da
duplicata, a lei diz que eu tenho 30 dias para fazer a remessa dessa
duplicata para o sacado. E quem ele? Aquele que comprou a mercadoria
ou recebeu a prestao do servio. Ento, emitiu a duplicata, eu tenho 30
dias para fazer a remessa. O sacado, a princpio, tem que concordar com o
aceite, mas poder fazer a recusa do aceite, desde que motive a recusa na
forma do que voc anotou. O sacado tem dez dias para devolver a
duplicata para o sacador.
Aps a emisso da duplicata, o sacador ter prazo de 30 dias para fazer a
remessa dessa duplicata ao sacado. O sacado, ao receber a duplicata,
ter prazo de 10 dias para dar o aceite ou recus-lo de forma motivada, e
devolver a duplicata ao sacador.
Ento, em dez dias ele tem que dar ou recusar o aceite e devolver a
duplicata ao sacador. Por que essa informao importante? Porque ns
temos trs modalidades de protesto na duplicata e sabendo isso, fica fcil
de lembrar na hora da prova. Para o seu estudo ficar legal, coloque o
seguinte: tudo o que vimos na aula passada sobre o endosso e sobre o aval
tambm ser aplica para duplicata. Tudo o que vimos: endosso parcial nulo,
endosso em preto, em branco, endosso pstumo, etc. Tudo o que se aplica
ao endosso na letra de cmbio, tambm se aplica duplicata. E o aval,
mesma coisa? Sim. Tudo o que vimos sobre aval, endosso, na aula passada,
se aplica tambm para a duplicata. Mas Alexandre, tem alguma diferena
do que a gente j viu na aula passada? Tem. Vencimento. E quais so os
tipos de vencimento de uma letra? vista, com data certa, a certo termo
de vista e pode ser a termo de data. Esses so os tipos de vencimento de
uma letra de cmbio. E a duplicata? A duplicata, ou a vista ou com
data certa. Significa que, com relao ao vencimento, ano tem mais
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diferena. No pode ser a certo termo de vista ou a certo termo de data.

Ou a duplicata vista ou ela em data certa.
Uma questo interessante sobre a duplicata a seguinte: muita gente no
sabe o que uma triplicata. A triplicata a segunda via da duplicata. S
que o que temos que saber? Art. 23, da Lei de Duplicata, diz o qu? Que eu
s posso emitir triplicata nas hipteses definidas na lei:
Art. 23. A perda ou extravio da duplicata obrigar o vendedor a
extrair triplicata, que ter os mesmos efeitos e requisitos e obedecer s
mesmas formalidades daquela.
Ento, s tem extrao de triplicata em caso de perda ou extravio. S
nesses dois casos que a lei permite a emisso da segunda via da duplicata
que se chama de triplicata.
A questo que mais cai na prova essa do aceite obrigatrio. Se voc
prestar 5 provas, uma delas, no mnimo tem. Outra questo que cai muito:
modalidades de protesto na duplicata. Quais so as modalidades de
protesto? So trs:
1.
2.
3.
Protesto por falta de aceite

Protesto por falta de devoluo
Protesto por falta de pagamento
Vocs, vo, sozinhos, responder quando cabe cada um. Olha como fcil
quando a gente j sabe o mecanismo:
1 Caso:
Depois que eu emiti a duplicata, eu tenho 30 dias para
fazer a remessa ao sacado que, ao receber a duplicata, obrigado a dar o
aceite no prazo de 10 dias. Se no der o aceite, recusar o aceite, ter que
motivar. S que voc fez a remessa no prazo de 30 dias, o sacado no deu o
aceite, devolveu a duplicata e no disse por que no deu o aceite. O que
eu fao? Protesto por falta de aceite. Ele tinha que dar o aceite ou recusar
motivadamente. No fez nem um e nem outro, ento, eu protesto por falta
de aceite
2 Caso:
O sacado recebe a duplicata e tem que devolver em
dez dias. Passado o prazo da duplicata sem devoluo, o que eu fao?
Protesto por falta de devoluo.
3 Caso:
Quantos dias eu tenho para fazer a remessa? 30. E para
o sacado devolver? 10. ele devolve com o aceite, mas no faz o
pagamento na data do pagamento. A eu protesto por falta de pagamento.
Ento, so trs modalidades de protesto na duplicata. Onde est isso? No
art. 13, da Lei de Duplicata.
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Art. 13. A duplicata protestvel por falta de aceite, de devoluo

ou de pagamento.
S que quando uma duplicata no teve o seu pagamento, ns podemos
ajuizar ao de execuo. Para receber uma duplicata no paga dentro
do prazo prescricional, tem ajuizar uma ao de execuo. O que o
examinador pergunta em prova? Se possvel a execuo de duplicata
sem aceite. possvel executar uma duplicata que no teve aceite? E a
resposta dada pela prpria Lei de Duplicata, no art. 15, II. Eu posso, sim, s
que preciso preencher os requisitos da lei. E quais so eles?
1 Requisito: Tem que ter protesto Duplicata sem aceite, eu s posso
executar se tem protesto
2 Requisito (pegadinha de prova):
Tem que ter
entrega da mercadoria ou da prestao de servios.
comprovante
da
Tem que ter um comprovante que a mercadoria foi entregue ou que o

servio foi prestado. A pegadinha est no examinador, na hora da prova
perguntar: para a execuo de uma duplicata sem aceite necessrio: E
traz na alternativa: Protesto e contrato de compra e venda ou contrato de
prestao de servio. Contrato comprova entrega de mercadoria ou que o
servio foi prestado? No! Para executar uma duplicata voc no precisa
de contrato. O que voc precisa, se ela no tem aceite, o comprovante
apenas de que a mercadoria foi entregue ou de que o servio foi prestado.
No h necessidade de contrato. s o protesto e comprovante. Aquele
canhotinho que voc assina quando a mercadoria entregue o
conhecimento de transporte, o conhecimento de frete. Aquele
conhecimento de transporte comprova que a mercadoria foi entregue.
Agora, no tocante prestao do servio complicado porque eu tenho
que fazer outro tipo de prova. Vai depender da questo. Imagina uma
universidade que quer executar uma duplicata, vai ter que comprovar que o
aluno estava presente na sala, que fez prova. O cara fotgrafo e tem
todas as fotos do aniversrio. Aquilo o comprovante de que o servio foi
prestado. Ento, voc precisa de comprovante e protesto.
Art. 15. A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada
de conformidade com o processo aplicvel aos ttulos executivos
extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de Processo Civil ,quando se
tratar:
I - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no;
II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que,
cumulativamente:
a) haja sido protestada;
b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da
entrega e recebimento da mercadoria;
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c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no

prazo, nas condies e pelos motivos previstos nos artigos 7 e 8 desta Lei.
Alm disso, o que temos que saber tambm? Temos que conhecer um
pouco a respeito do cheque.
8.
CHEQUE Lei 7.357/85
O cheque um ttulo que cai direto em prova. No preciso nem dizer pra
vocs. Mas o bom do cheque que as questes j so manjadas. No h
muita sada para o examinador, a no ser aquilo que j vem sendo
perguntado. um tema sobre o qual no h como viajar.
Eu quero que voc anote o seguinte:
Cheque uma ordem de pagamento vista, incondicional, contra um
banco, em razo de proviso que o emitente possui junto ao sacado,
proveniente essa de contrato de depsito bancrio ou de abertura de
crdito.
Se o cheque uma ordem de pagamento vista, ele tem a figura do
sacador, do sacado e do tomador/beneficirio. uma ordem de
pagamento, portanto, tem essa estrutura. importante conhecermos quem
quem no cheque.
O sacador o correntista que, por ter um contrato de depsito bancrio
ou de abertura de crdito, ele d uma ordem para o banco que vai ser o
sacado. O sacador d esse ordem para o sacado efetuar o pagamento
daquele tipo para o tomador beneficirio que o primeiro credor daquele
cheque.
O que temos que saber sobre o cheque? Bastante coisa. muito comum,
hoje em dia, que a loja preencha o cheque para voc ou seja, quem
preenche, nesse caso, o credor do cheque que est preenchendo. A o
examinador pergunta: credor pode preencher cheque em branco. Muitas
vezes voc assina e deixa o cheque em branco para o credor preencher
(normalmente usa aquela maquininha). algo comum e voc vai acabar
dizendo que sim, mas tem algum suporte legal para isso? Smula 387, do STF:
STF Smula n 387 - DJ de 12/5/1964 A cambial emitida ou aceita
com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f
antes da cobrana ou do protesto.
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Ento, se o credor preencher na forma que ele convencionou com voc,

tudo bem. No tem problema. Ento, ele pode preencher ttulo em branco,
desde que tenha boa-f. o que diz a Smula 387.
Quando voc tem o cheque, com as figuras do sacador, do sacado e do
tomador beneficirio, tem uma pergunta de prova que voc tem que
conhecer e que tem a ver com esse papo de aceite que a gente j viu na
letra de cmbio e na duplicata. Vamos tentar aplicar o aceite para o
cheque. Se eu emitir um cheque aqui agora, dando uma ordem para o
banco pagar para voc 1000 reais, o banco poderia dizer que no
concorda em pagar, que no aceita esse pagamento? No. Havendo uma
relao contratual existente entre sacador e sacado, nessa relao
contratual, apresentado o cheque para pagamento, tendo proviso de
fundo, o banco tem que pagar o cheque. Significa o qu? Que o cheque
no admite aceite. O cheque no admite a figura do aceite. Cheque no
admite aceite.
Vimos que o cheque uma ordem de pagamento. S que ordem de
pagamento vista. Ento, com relao ao vencimento, qual o tipo de
vencimento do cheque? S pode ser vista. Tem cheque a certo termo de
vista ou a certo termo de data? No. S pode ser vista. E o cheque prdatado, tambm chamado de ps-datado? No vamos perder tempo
discutindo se pr ou ps. Se voc faz uma compra na loja e coloca no
cheque: bom para 25/11/10. O cheque no uma ordem de pagamento
vista? Como se considera o bom para? Vamos ao art. 32, da Lei do
Cheque:
Art. 32 O cheque pagvel vista. Considera-se no-escrita
qualquer meno em contrrio.
Ento, quando o examinador pergunta na prova: o que o bom para no
direito empresarial, voc vai responder: considerado como no escrito.
Por isso que se eu pego o cheque na loja hoje e hoje mesmo o dono da loja
apresentar o cheque para pagamento, o banco paga o cheque, mesmo
sendo pr ou ps-datado para o dia 25/11. por que? Porque para o banco o
que prevalece a lei do cheque. O banco ignora o bom para e paga o
cheque. O examinador pode perguntar: se o sujeito deposita
antecipadamente o cheque bom para dali a um ms e o cheque volta
por falta de proviso de fundos, o credor vai poder protestar o cheque? eu
sei que injusto, mas o cheque ordem de pagamento vista. Se no foi
pago, eu posso protestar e executar o cheque. Agora, se esse protestou ou a
execuo est rompendo, violando a boa-f contratual, a outra histria.
Se eu vou comprar numa loja que deveria apresentar o cheque s dali a um
ms e ela apresenta hoje, ela agiu com deslealdade, com desonestidade,
violando a boa-f contratual.eu no esperava, no tinha expectativa de
que a loja agisse dessa forma. Esse rompimento da boa-f vai gerar um dano
moral. Protestar eu posso, executar eu posso, agora isso vai, certamente,
gerar um dano moral. Mas no que voc no possa fazer. Eu posso executar,
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mas no tem convm. Isso, inclusive, foi sumulado pelo STJ. Smula 370, do
STJ
STJ Smula n 370 - DJe 25/02/2009 - Caracteriza dano moral a
apresentao antecipada de cheque pr-datado.
Significa que voc no precisa comprovar o dano, que o dano
presumido. Voc no tem que comprovar o dano. Isso j era jurisprudncia
do STJ. Tanto que o MP do Par perguntou isso antes da smula sair.
Ainda sobre a questo do cheque. Voc, sacador, d uma ordem para o
banco efetuar aquele pagamento para o tomador beneficirio. S que,
pode ocorrer a seguinte questo: voc emite um cheque. O banco, por
uma falha administrativa, retirou numerrio de sua conta. No dia seguinte, o
banco percebeu o erro e devolveu a quantia, s que naquele dia que o
banco tirou o dinheiro, foi apresentado um cheque para pagamento que
voltou por falta de proviso. Mas foi uma devoluo indevida porque a
princpio tinha fundo disponvel. S no tinha por falha administrativa do
banco que devolveu indevidamente o cheque. Quando a devoluo
devida? Quando no tem fundo disponvel. Agora, quando tem fundo, a
devoluo indevida, exceto por algumas situaes como valores ilegveis
ou no bate a assinatura. A devoluo indevida do cheque perfeito to
comum na atividade bancria que o STJ resolveu editar uma smula de
agosto de 2009, para resolver a questo:
STJ Smula 388 - DJe 01/09/2009 - A simples devoluo indevida de
cheque caracteriza dano moral.
E com relao ao endosso, ao aval, como isso acontece quanto ao
cheque? Tudo o que vimos na aula passada sobre letra de cambio no
tocante ao endosso, tambm se aplica ao cheque. S que aqui eu quero
fazer uma observao. Por enquanto eu s vi uma questo em prova a
respeito desse assunto. Eu achei at que fosse algo que fosse despencar mas
em concurso nem sempre a gente encontra especialistas fazendo prova de
direito empresarial. A informao a seguinte (que passa despercebida por
muita gente): Na poca da CPMF, ns tnhamos o motivo ou alnea 36, que
era da devoluo do cheque por mais de um endosso. Significava que, com
a CPMF s era admitido um endosso no cheque. No era possvel dar mais
de um endosso no cheque. Se eu tivesse mais de um endosso, esse cheque
voltava por motivo 36, alnea 36. por que isso? O Rogrio me d um cheque
e eu endosso esse cheque para o Renato (ento, no recolhia CPMP), o
Renato endossava o cheque para o LFG (ento, no recolhia CPMF). Todo
mundo, ento, ficava fazendo circular o cheque para no recolher CPMF.
Como a CPMF no foi prorrogada, significa que no h mais limite de
endosso para o cheque. Ento, a observao sobre endosso era essa.
E aval? Tudo o que vimos em letra de cmbio se aplica para o cheque no
tocante ao aval. Cheque pode ter aval e pode ser total ou parcial. Eu no
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estou acostumado a ver aval em cheque. Mas vai trabalhar na factoring

para voc ver aval em cheque. Isso est no art. 29, da Lei do Cheque:
Art. 29 O pagamento do cheque pode ser garantido, no todo ou em parte,
por aval prestado por terceiro, exceto o sacado, ou mesmo por signatrio do
ttulo.
Cuidado que tem aval no cheque! E o aval pode ser total ou parcial. Mas
ainda sobre aval, eu quero fazer um comentrio importante que tem cado
nas provas. O aval, voc j anotou na aula passada, um ato tipicamente
cambial. Ou seja, uma obrigao cambiria, que s assume no ttulo de
crdito. Onde eu quero chegar? Voc s pode responsabilizar o avalista,
aquele que garante o pagamento, enquanto se fala de cambial. Se aquele
um ttulo cambial, voc pode responsabilizar o avalista. Se o ttulo deixa de
ser cambial, ele no mais uma obrigao cambiria e se assim, o
avalista no mais responsvel. E quando o ttulo deixa de ser cambial?
Quando o ttulo est prescrito. Ento, onde isso tem cado nas provas? Se o
cheque voltou por falta de fundos, que ao vou ajuizar? Ao de
execuo? Mas e se est prescrito? Recomenda-se que voc ajuze a ao
monitria: Smula 299, do STJ:
STJ Smula n 299 - DJ 22.11.2004 - admissvel a ao monitria fundada
em cheque prescrito.
Ento, recomenda-se que voc ajuze ao monitria. Mas a pergunta que
eu quero fazer a seguinte: na execuo do cheque, eu posso executar o
avalista? Posso. E na monitria? Que aquela ao utilizada para o cheque
prescrito, eu posso entrar com ao monitoria contra o avalista de um
cheque? E a vem o STJ e diz: no. Se o cheque est prescrito, a monitria
no pode ser contra o avalista. Vamos ao Resp 200492:
REsp 200492 / MG - Relator - Ministro EDUARDO RIBEIRO - T3 - TERCEIRA TURMA
- DJ 21/08/2000 - Ementa - Ao monitria. Cheque prescrito. Avalista.
Prescrito o cheque, desaparece a relao cambial e, em conseqncia, o
aval. Permanece responsvel pelo dbito apenas o devedor principal, salvo
se demonstrado que o avalista se locupletou.
Ento, significa que no se pode ajuizar monitria em face do avalista. S
possvel a execuo. Avalista no pode ser cobrado por ao monitria
porque o aval relao tipicamente cambial. Continuando: qual o prazo
de apresentao do cheque? Esse no o prazo prescricional, mas o prazo
que voc deve apresentar para pagamento. E muito simples:
30 dias Se for para a mesma praa.
60 dias Se for em praa diferente.
Mas esse prazo contado a partir de quando? A partir da data de emisso
do cheque. Se o local de emisso Florianpolis e a agncia pagadora
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Campinas praa diferente (prazo de 60 dias). Se o cheque tivesse sido

emitido em Campinas, mesma praa. Vamos usar o exemplo de
Florianpolis. Eu fui ao restaurante e paguei com o cheque de Campinas. O
dono do restaurante esqueceu e s apresentou o cheque ao banco em 120
dias. O banco paga? Paga. Se o banco, mesmo assim, paga, para que
serve o prazo para apresentao? Se o banco paga o cheque, para que
serve o prazo de apresentao? Qual a finalidade dele? H duas
principais finalidades do prazo de apresentao.:
1 Finalidade do prazo de apresentao:
Dar
incio
ao
prazo
prescricional
2 Finalidade do prazo de apresentao:
Art. 47, II, da Lei do Cheque:
s possvel executar endossante de cheque se o cheque for apresentado
dentro do prazo legal.
Art. 47 Pode o portador promover a execuo do cheque: II - contra
os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em tempo hbil e
a recusa de pagamento comprovada pelo protesto ou por declarao do
sacado, escrita e datada sobre o cheque, com indicao do dia de
apresentao, ou, ainda, por declarao escrita e datada por cmara de
compensao.
Eu sou o emitente do cheque. Eu dei uma ordem e quem d a ordem o
devedor principal do cheque. Eu dei uma ordem para o banco pagar para
fulano. E fulano endossa o ttulo para Maria. Fulano passa a ser o endossante,
o corresponsvel pelo pagamento desse cheque. Significa que se Maria
depositar o cheque e o cheque voltar por falta de fundos, Maria vai poder
executar quem ela quiser. Ela pode executar o Alexandre, que o emitente
do cheque e pode executar o Fulano, que o endossante do cheque. Mas
se ela quiser executar o endossante, ela vai ter que apresentar o cheque
dentro do prazo de apresentao. Se ela perder esse prazo, ela no pode
mais executar Fulano. Mas a surgiu a dvida: e o emitente, ela pode
executar, mesmo tendo perdido o prazo para apresentao. Isso gerou uma
dvida na doutrina e a edio de uma smula pelo STF, a Smula 600:
STF Smula n 600 - DJ de 5/1/1977 - Cabe ao executiva contra o
emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado
no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria.
Ento, eu posso executar, sim, o emitente. O sacador pode ser executado,
mesmo se voc perdeu o prazo de apresentao. Quem voc no pode
executar o endossante.
Ento, essas so as finalidades do prazo de apresentao doa cheque (30
e 60 dias, mesmas praas e praas diferentes, respectivamente).
Quando ns tratamos de cheque importante voc conhecer uma
questo que j caiu muitas vezes: sustao de cheque. Quando se fala em
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sustao, voc tem que saber que o examinador pode estar falando de
uma expresso genrica ou especfica. Isso porque o gnero sustao
admite contraordem, tambm chamada de revogao ou ento a
chamada oposio que tambm chamada de sustao. Ento, a
expresso sustao pode ser um gnero ou pode ser uma espcie. A
contraordem ou revogao, voc encontra no art. 35, da Lei do Cheque e a
oposio ou sustao, no art. 36. E h uma diferena, sim, entre eles. Qual
essa diferena. Vamos ao art. 35. Na contraordem ou revogao, olha o
que diz o art. 35:
Art. 35 O emitente do cheque pagvel no Brasil pode revog-lo,
merc de contra-ordem dada por aviso epistolar, ou por via judicial ou
extrajudicial, com as razes motivadoras do ato.
Pargrafo nico - A revogao ou contra-ordem s produz efeito
depois de expirado o prazo de apresentao e, no sendo promovida,
pode o sacado pagar o cheque at que decorra o prazo de prescrio, nos
termos do Art. 59 desta Lei.
Emitente: s quem emitiu. S pode ser realizada pelo emitente e ela s
produz efeito depois do prazo de apresentao. Isso raro. Se voc tem um
cheque furtado, roubado, no essa a ordem que voc d. Isso aqui s vai
produzir efeitos depois de passado o prazo de apresentao que 30 ou 60
dias. Para qu voc usa isso? Para controle bancrio. J aconteceu isso com
voc? Voc d um cheque a o camarada passa 30 dias e no deposita o
cheque. A voc liga pro cara depositar e o cara no deposita. A voc
esqueceu do cheque. Quando voc esquece o cheque, voc perde o
controle e quando o cara apresenta o cheque, ele acaba voltando por
falta de fundos porque voc j no estava mais contando com a
apresentao. Ento, para que voc tenha o controle, o que voc faz?
Contraordem ou revogao, significando que se voc apresenta o cheque
dentro do prazo, o banco vai te pagar numa boa. Se voc perdeu o prazo,
o banco no paga mais. A voc vai ter que procurar de novo o sacador do
cheque para revogar a revogao ou para que te d um novo cheque
para que ele possa controlar. Ento, s para fins de controle bancrio.
bem mais raro do que a oposio ou sustao.
Art. 36 Mesmo durante o prazo de apresentao, o emitente e o
portador legitimado podem fazer sustar o pagamento, manifestando ao
sacado, por escrito, oposio fundada em relevante razo de direito.
1 A oposio do emitente e a revogao ou contra-ordem se
excluem reciprocamente.
2 No cabe ao sacado julgar da relevncia da razo invocada
pelo oponente.
Na oposio ou sustao diferente: o emitente ou tambm o portador
legitimado podem fazer sustar e no precisa esperar o decurso do prazo. O
que significa o caput do art. 36? que tanto o emitente quanto o portador
legitimado podem pedir a sustao ou oposio que vai ocorrer, mesmo
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durante o prazo de apresentao. o caso mais corriqueiro, o exemplo do

cheque que foi furtado. essa modalidade que voc usa de sustao,
porque pode ser realizada mesmo durante o prazo de apresentao. a
sustao tambm chamada de oposio. E a o portador legitimado
tambm pode. Ento, vamos imaginar: eu comprei um imvel de voc e
voc me paga com cheque. Eu, portador legitimado, tenho esse cheque. Se
eu no conseguir localizar voc, eu, portador legitimado, posso fazer a
sustao porque tenho como provar que aquele cheque foi usado para
pagar o imvel que me pertencia. Ento, essa a diferena com relao
contraordem e revogao.
Ainda sobre o pagamento do cheque, duas observaes que caem direto
em prova (d um destaque no seu caderno):
1 Observao (art. 38, nico): at difcil falar isso porque na

prtica, no ocorre. Eu tenho vrios amigos que trabalham em banco e
ningum nunca viu. uma situao extremamente rara. Mas cai na prova.
Est na lei e tem que saber. O Renato me deu um cheque de mil reais, eu
vou tentar descontar, mas o caixa me diz assim: olha, na conta s tem 250.
voc vai assinar um documento que recebeu 250 porque eu no vou poder
ficar com o cheque, j que voc ainda credor de 750. portanto, fique com
o cheque e com o dinheiro. Ser que o portador do cheque pode recusar
pagamento parcial do cheque? Ser que isso possvel? Art. 28, nico:
Art. 38 O sacado pode exigir, ao pagar o cheque, que este lhe seja
entregue quitado pelo portador.
Pargrafo nico. O portador no pode recusar pagamento parcial,
e, nesse caso, o sacado pode exigir que esse pagamento conste do cheque
e que o portador lhe d a respectiva quitao.
O portador no pode recusar pagamento parcial. Ento, ele tem que
receber aquela parte. Quer dizer que eu posso exigir pagamento parcial?
No. A lei diz que se o banco fizer o pagamento parcial voc obrigado a
aceitar. Essa uma norma que acaba no utilizada porque envolve sigilo
bancrio. Na prtica, raramente isso vai ocorrer. Mas est na lei, cai na
prova e voc tem que saber.
2 Observao: Conta conjunta Marido e mulher, Joo casado

com Maria e tm uma conta-conjunta. Joo emite um cheque sem fundos.
O que acontece? Voc quer protestar o cheque e depois ajuizar ao de
execuo. Contra quem voc ajuza essa ao? Quem voc protesta, se s
Joo emitiu o cheque sem fundo? O que diz o STJ? Que na conta-conjunta
existe a solidariedade ativa. Como assim? No sentido de que ambos podem
movimentar a conta. Solidariedade ativa. Mas para o STJ, no h
solidariedade passiva. Ou seja, s responder pelo cheque quem emitiu o
cheque. S o emitente do cheque que deve ser protestado e que deve ser
executado. Ento, h solidariedade ativa, mas no h solidariedade passiva.
REsp 336632:
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REsp 336632 / ES - Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR - T4 - QUARTA TURMA DJ 31/03/2003

COMERCIAL E PROCESSUAL CIVIL. AO MONITRIA. AUTORA. NOME DE
FANTASIA SEMELHANTE DENOMINAO CORRETA. ILEGITIMIDADE ATIVA
AFASTADA. CHEQUES. CO-TITULARIDADE DE CONTA BANCRIA CONJUNTA.
INSUFICINCIA DE FUNDOS. ILEGITIMIDADE PASSIVA DO CORRENTISTA NO
EMITENTE DA CRTULA. LEI N. 7.357/85, ART. 51.
I. Mera discrepncia, inclusive diminuta, entre o nome da empresa credora
mencionado no cheque e a sua denominao social verdadeira, no
constitui motivo para afastar a sua legitimidade ativa para a cobrana, via
monitria, do valor devido.
II. Ilegitimidade passiva, contudo, do esposo da emitente da crtula, posto
que na qualidade de co-titular de conta corrente conjunta, inobstante
possua legitimidade para movimentar os fundos de que tambm
proprietrio, no o torna co-responsvel pelas dvidas assumidas por sua
esposa individualmente, em face da emisso de cheques destitudos de
cobertura financeira, pelos quais somente ela responde.
III. Precedentes do STJ.
IV. Recurso especial conhecido em parte e provido, para excluir o recorrente
da lide.
Foi a esposa, aqui, que emitiu o cheque sem fundo. Significa, pessoal, que
se voc ajuizar a ao em face dos dois, um deles ser parte ilegtima.
Haver ilegitimidade passiva.
No tocante ao cheque, o que a gente tem que saber agora? Depois de
tudo o que a gente viu, a gente tem que ver os to exigidos em prova
prazos prescricionais dos ttulos de crdito.
9.
PRAZOS PRESCRICIONAIS DOS TTULOS DE CRDITO
Aqui, eu vou fazer uma tabela para tratar de todos esses prazos
prescricionais ao mesmo tempo.
LC e NP
Duplicata
DEVEDOR
PRINCIPAL/
AVALISTA
3
anos
contados
do
vencimento
3
anos
contados
do
CODEVEDOR/
AVALISTA
1
ano
contado
do
protesto
1
ano
contado
do
DIREITO DE
REGRESSO
6 meses: pagamento
demandado
1 ano: pagamento
-
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vencimento
protesto
demandado
6 meses: pagamento
Cheque
6 meses*
6 meses**
***
demandado
* 6 meses contados do fim do prazo de apresentao (30 dias + 6 meses ou 60
dias + 6 meses)
** 6 meses contados do protesto (art. 47, II). O protesto pode ser substitudo por
uma declarao do banco sacado ou por uma declarao da cmara de
compensao ( o carimbo que est no verso do cheque)
*** 6 meses do pagamento ou de quando demandado
Esses prazos, at caem em prova, mas no caem tanto quanto o prazo do

cheque, que, impressionante, como cai em prova! O prazo do cheque
sempre ser de 6 meses. S que a tem um problema. S saber prazo, no
adianta nada. Tem que saber a partir de quando se conta.
Na prova (olha como pegadinha) pode cair: o prazo prescricional de
seis meses do cheque contado: da data do vencimento? do
protesto? da data de emisso? da data de apresentao? assim que
cai na prova. E tem muita gente que acha que da data da emisso e tem
muita gente que acha que da data de apresentao. E no nem um,
nem outro. do fim do prazo de apresentao. Ento, se contam 6 meses
do fim do prazo de apresentao. Pouco importa o dia que voc
apresentou. Se voc apresentou no 12, no 15, no 20 dia... Tanto faz. Eu
conto 30 dias mais 6 meses ou 60 dias mais 6 meses do fim do prazo de
apresentao.
Observao: art. 47, II, da Lei do Cheque. O que diz esse dispositivo? Que o
protesto poder ser substitudo por uma declarao do banco sacado ou
por uma declarao da cmara de compensao. Aquele carimbo que
aparece no verso do cheque que voltou por falta de fundos uma
declarao da cmara de compensao. Essa declarao substitui o
protesto para fins de execuo. Ento, voc no precisaria do protesto. Para
qu eu protesto o cheque, ento? Se no tem essa finalidade, para que
serve?
Art. 47 Pode o portador promover a execuo do cheque:
II - contra os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em
tempo hbil e a recusa de pagamento comprovada pelo protesto ou por
declarao do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com indicao
do dia de apresentao, ou, ainda, por declarao escrita e datada por
cmara de compensao.
O grande objetivo de protestar o cheque, alm de coibir de forma legtima
o devedor a efetuar o pagamento, interromper o prazo prescricional: art.
202, III, do Cdigo Civil. O que diz l? Que o protesto interrompe o prazo
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prescricional. Ento, a grande vantagem de hoje voc protestar o cheque,

que ele interrompe o prazo prescricional.
Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma
vez, dar-se-: III - por protesto cambial;
Ento, esses so os prazos prescricionais dos ttulos de crdito. Essa
tabelinha importantssima e voc vai usar ela pelo resto da sua vida. No
s para concurso no. Depois que voc passar, eu tenho certeza que voc
vai ter que recorrer a ela vrias vezes
CONTRATOS EMPRESARIAIS
Ns aqui daremos um especial destaque para o contrato de alienao
fiduciria que um dos contratos que mais caem, leasing, franquia,
factoring e representao comercial. So cinco contratos que vamos
analisar.
1.
CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA
O contrato de alienao fiduciria merece comentrios que so de suma

importncia. Quando eu falo de alienao fiduciria, dentro do direito
empresarial, trata-se de alienao fiduciria de bem mvel porque bem
imvel matria de direito civil. Dentro do direito empresarial ns tratamos
de alienao fiduciria de bem mvel. E de alienao fiduciria ocorrida no
mercado de capitais.
Vamos ver o que diz o Cdigo Civil sobre o assunto. Ns temos um captulo
dentro do Cdigo Civil sobre propriedade fiduciria, mas no esse captulo
que se aplica alienao fiduciria de bens mveis no mercado de capitais
porque para essa operao aplica-se, no o Cdigo Civil, mas o DL 911/69.
Por que? Porque a operao ocorreu no mercado de capitais. E quando eu
sei que essa operao ocorreu no mercado de capitais e, portanto, aplicase o DL 911?
Quando o credor for uma instituio financeira em sentido amplo ou um
consrcio.
Quando isso acontece, nessa operao, incide o DL 911/69. Ento, se eu fiz
l um contrato de confisso de dvida com o meu primo que me devia
dinheiro e pedi uma garantia, isso vai ser com base no Cdigo Civil (porque
entre particulares). Mas quando o credor uma instituio financeira em
sentido amplo, a no posso aplicar o Cdigo Civil, mas o DL 911/69. Porm,
mesmo na operao de mercado de capitais, eu vou aplicar o Cdigo Civil
de forma subsidiria. Ou seja, quando o decreto-lei no tratar de algum
tema, eu tenho que recorrer ao Cdigo Civil.
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Vamos falar um pouco sobre esse contrato de alienao fiduciria. Ele

chamado de contrato de carter instrumental. O contrato de alienao
fiduciria chamado de contrato de carter instrumental. E por que de
carter instrumental? Porque utilizado para instrumentalizar, para viabilizar
um outro contrato que, na maioria das vezes, ser um contrato de compra e
venda com financiamento.
Ento, vamos dar um exemplo para voc entender essa operao. Eu,
Alexandre, vou at uma instituio financeira e tomo emprestado um valor
para comprar um carro: 50 mil reais. Eu sou o devedor deste emprstimo.
Aqui ocorreu um mtuo. O banco seria o mutuante e eu o muturio. Por que
eu sou muturio? Porque estou recebendo o emprstimo. Mas o banco
pediu algo como garantia para conceder esse emprstimo. Mas eu no
tenho nada. No tenho carro, no tenho imvel. S tenho o carro que estou
comprando. Ento, eu vou alienar em confiana. Alienao fiduciria
significa alienar em confiana. Eu vou alienar em confiana para o credor.
Ento, eu vou ser o devedor fiduciante. Por qu? Eu recebi um emprstimo,
mas agora estou alienando em confiana. Ento a nomenclatura modifica:
eu sou fiduciante, no sou fiducirio. Quem recebe em confiana o
credor, que ser o fiducirio. Ento, a primeira coisa que voc tem que
saber sobre contrato de alienao fiduciria a nomenclatura porque o
examinador vira e mexe pergunta de outra forma para voc errar a questo.
Credor fiduciante, no. credor fiducirio e devedor fiduciante. Est
alienando o bem em confiana.
Quando voc aliena em confiana, voc est transferindo para o credor a
chamada propriedade resolvel. Ento, na prova, cuidado! No
propriedade plena ou domnio pleno. Se tiver s propriedade est errado
tambm porque a propriedade resolvel. E por que isso? Porque estamos
diante de uma condio resolutiva. medida que o devedor que d o
emprstimo, que d as prestaes, a propriedade deixa de ser do banco
(do credor) e volta a ser do devedor. Por isso, propriedade resolvel,
haver uma condio resolutiva.
Mas em que pese o credor ter a propriedade, quem que vai desfrutar do
bem? Sou eu. Ento, eu tenho a chamada posse direta do bem. Aqui ocorre
o fenmeno do desdobramento da posse e se eu tenho a posse direta, o
banco vai ter a posse indireta. Ento, eu tenho posse direta e o credor tem
propriedade resolvel e posse indireta. Ento, essa a estrutura da relao
fiduciria. isso que cai na prova. Ento, o que o examinador pergunta:
Na propriedade fiduciria:
a) o devedor fiduciante tem posse direta e o credor fiducirio tem
propriedade e posse indireta Errado porque no tem propriedade. Tem
propriedade resolvel.
b) o credor fiduciante Errou porque no credor fiduciante. credor
fiducirio.
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c) o credor fiducirio tem propriedade resolvel e posse direta Errou

porque posse direta ele no tem. Tem posse indireta.
assim que voc tem que lembrar da estrutura do contrato de alienao
fiduciria.
Quando se fala de alienao fiduciria o que temos que saber? Que o
contrato de alienao fiduciria pode se dar por meio instrumento pblico
ou por meio de instrumento particular. Mas o mais importante que voc
saiba o seguinte: s ser constituda a propriedade fiduciria com o
registro do contrato. S haver a constituio da propriedade fiduciria com
o registro do contrato de alienao fiduciria. Quando se faz o registro? Ele
feito de acordo com a Lei 6.015/73, no art. 129, V (Lei de Registros
Pblicos). De acordo com essa lei, o contrato de alienao fiduciria tem
que ser levado para registro no registro de ttulos e documentos. o famoso
Cartrio RTD.
S que tem uma exceo importante que cai na prova: a do art. 1.361,
1, do Cdigo Civil, que se aplica de forma subsidiria:
1 Constitui-se a propriedade fiduciria com o registro do contrato,
celebrado por instrumento pblico ou particular, que lhe serve de ttulo, no
Registro de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor, ou, em se
tratando de veculos, na repartio competente para o licenciamento,
fazendo-se a anotao no certificado de registro.
Ento, quando se tratar de veculo, no no RTD. O registro tem que ser
feito no rgo competente para licenciamento. Foi uma questo que caiu
na prova para Delegado Civil em So Paulo. E qual o rgo competente?
O Detran. no Detran que se faz o registro do contrato de alienao
fiduciria para veculo, j que o Detran o rgo competente para o
licenciamento.
Ser que no h no duplicidade de registro para veculo automotor, ou
seja, eu fazer o registro no RTD e tambm no Detran? Essa discusso chegou
no STJ que se pronunciou da seguinte forma: para o STJ o simples registro no
Detran suficiente para dar publicidade ao ato. No h necessidade de
duplicidade de registro. Fazer no RTD e no Detran tambm. S no Detran
suficiente, conforme dispe o art. 1.361, 1, do Cdigo Civil.
Uma questo caiu no MP/AP e no MP/SP: ser que eu posso substituir a
alienao fiduciria sobre bem que j faz parte do meu patrimnio? No um
bem que ainda vou comprar. Eu posso fazer propriedade fiduciria sobre
bem que j faz parte do meu patrimnio? Posso. Onde est isso? Smula 28,
do STJ:
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STJ Smula n 28 - DJ 08.10.1991 - O contrato de alienao fiduciria em

garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do
devedor.
Alis, soabre alienao fiduciria tem um monte de smula. E o que cai em
prova so as smulas.
Imagine a seguinte situao: se o devedor quitar as prestaes, a
propriedade deixa de ser do credor e volta a ser dele. Mas se ele no pagar
as prestaes, o que o credor pode fazer? Quais so as opes que o
credor tem? Ele tem a possibilidade de ajuizar ao de busca e apreenso
que no aquela medida do cdigo de processo civil. uma ao
autnoma prevista no DL 911/69.
Mas alm da busca e apreenso, ns temos tambm a possibilidade da
ao de execuo. Ento, cuidado. No s busca e apreenso. Ns
temos tambm a possibilidade de execuo. So duas opes. Eu executo
o contrato, que um ttulo executivo extrajudicial ou ento ajuzo uma ao
de busca e apreenso.
Ento vamos tratar um pouco dessa busca e apreenso. H vrias smulas
hoje do STJ e vamos conhecer todas elas a partir de agora. Essa busca e
apreenso tem alguns detalhes interessantes.
Se voc ajuizar a ao de busca e apreenso, voc precisa de algo mais
que s a busca e apreenso, voc precisa tambm comprovar a mora.
importante que voc saiba que a mora se d com o vencimento. Venceu, j
est em mora. Mas preciso comprovar a mora. E como se faz isso? Ou
voc comprova a mora com o protesto desse contrato ou com uma
notificao. Essa notificao (o STJ diz que imprescindvel Smula 72)
precisa trazer os valores do dbito? No preciso. Smula 245.
STJ Smula n 72 - DJ 20.04.1993 - A comprovao da mora imprescindvel
busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente.
STJ Smula n 245 - DJ 17.04.2001 - A notificao destinada a comprovar a
mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao
do valor do dbito.
De acordo com essa smula, eu no preciso comprovar os valores da
notificao. S que tem um detalhe que o seguinte: para que serve a
notificao? O juiz s vai dar a liminar de busca e apreenso se for
comprovada a mora. Se no for comprovada a mora, o juiz no d a
liminar. o que diz o art. 3., do DL 911/69. Mas o juiz concedeu a liminar, foi
feita a busca e apreenso do bem. E qual a finalidade dessa busca e
apreenso? Eu pego o bem e vendo. O dinheiro da venda utilizado para o
pagamento da dvida. Pergunto a vocs: como eu posso vender esse bem?
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Tem que ser sempre por medida judicial?

extrajudicialmente? O art. 2 do decreto-lei diz assim:
Eu
posso
vender
Art. 2 No caso de inadimplemento ou mora nas obrigaes contratuais

garantidas mediante alienao fiduciria, o proprietrio fiducirio ou credor
poder vender a coisa a terceiros, independentemente de leilo, hasta
pblica, avaliao prvia ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial,
salvo disposio expressa em contrrio prevista no contrato, devendo
aplicar o preo da venda no pagamento de seu crdito e das despesas
decorrentes e entregar ao devedor o saldo apurado, se houver.
No precisa de leilo, hasta pblica, avaliao prvia, ou qualquer outra
medida judicial. Se eu quiser vender diretamente para um terceiro, eu posso
vender, sem problema. Mas qual a grande inovao da lei? Antes, eu s
podia vender depois de uma deciso judicial. Agora, no. Agora, olha o que
diz o decreto-lei, no 1, do art. 3:
1 Cinco dias aps executada a liminar mencionada no caput,
consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no
patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes,
quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em
nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da
propriedade fiduciria. (Alterado pela L-010.931-2004)
A liminar de busca e apreenso foi executada. Cinco dias depois, o credor
passa a ter propriedade plena e posse plena do bem. Cinco dias depois de
executada a liminar, o credor passa a ter propriedade e posse plena do
bem. Significa o qu? Que aquele bem j integra o patrimnio do credor e,
portanto, ele j pode vender 5 dias depois de executada a liminar! Isso foi
para facilitar a vida dos bancos.
Eu no posso apresentar contestao? Pode! Qual o prazo? Quinze dias.
Mas um prazo especfico contado da execuo da liminar. Art. 3, 3:
3 O devedor fiduciante apresentar resposta no prazo de quinze dias da
execuo da liminar. (Alterado pela L-010.931-2004)
Eu tenho aqui a liminar, cinco dias depois da liminar eu j posso vender e,
da mesma contagem, eu tenho 15 dias para contestar. Vamos imaginar que
eu conteste no 15 dia, s que a venda se deu no 5 dia. E eu comprovo que
paguei. E mostro os comprovantes. Isso acontece! E agora, se o bem j foi
vendido? O juiz vai julgar a ao improcedente. Por qu? Porque voc
pagou! E quando julga a ao improcedente, o que o juiz faz? Devolva o
carro. Mas o carro j foi vendido. E agora? Nesse caso, o devedor vai ter
direito devoluo do que ele j pagou e mais uma multa em seu favor.
Sabe qual o valor da multa? Art. 3, 6:
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6 Na sentena que decretar a improcedncia da ao de busca e

apreenso, o juiz condenar o credor fiducirio ao pagamento de multa,
em favor do devedor fiduciante, equivalente a cinqenta por cento do valor
originalmente financiado, devidamente atualizado, caso o bem j tenha
sido alienado. (Alterado pela L-010.931-2004)
Ento, se o carro j foi alienado, o devedor tem uma multa em seu favor.
Hoje em dia, se voc no d nada, financia em 60 meses, voc teria direito
a 50% do valor total. A lei foi muito coerente. Isso impossibilita que o credor
venda rapidamente o bem. A lei diz: voc pode vender, mas prudncia,
porque se voc vender e ao for julgada improcedente, voc vai pagar
uma multa que no nada leve.
Lembra que eu falei que o bem vendido para pagamento da dvida?
Vamos imaginar o seguinte: o bem foi vendido por 18 mil reais. S que o
saldo devedor de 28 mil. O que eu fao? Vou abater o valor da venda e
ficou um saldo remanescente de 10 mil reais. O que diz a? Que quando
voc paga a dvida e, com o valor da venda, sobra um dinheiro, esse
dinheiro tem que ser devolvido para o devedor. Ento, vamos supor. A
venda foi de 35 mil, o saldo era 28. Pagou a dvida, devolve 7 mil reais para o
devedor. Quando o valor da venda bate com o valor do saldo devedor, fica
elas por elas.
Mas a questo : foi feita a venda, abateu do saldo devedor, ainda tem
saldo devedor remanescente. Ainda tem uma dvida. Como voc faz para
receber essa dvida? Vamos supor que o saldo remanescente seja de 10 mil
reais. A execuo possvel? Sim, possvel a execuo, se a venda for uma
venda judicial. Mas a gente viu que no est obrigado a fazer venda
judicial. A venda pode ser independentemente de leilo, de hasta pblica e,
o que pior, eu posso fazer a venda independentemente de avaliao
prvia. Ento, significa que essa venda pode ser uma venda extrajudicial e
quando isso acontece a gente fica muito refm da situao. Imagine o
seguinte que o seu saldo remanescente seja de 20 mil reais. S foi obtido
com a venda o valor de 7 mil reais. Como que ele vai comprovar isso, que
s obteve isso? Quando a venda judicial, o juiz est acompanhando a
alienao. Acompanha o pagamento. Aqui, o pagamento extrajudicial e
venda extrajudicial d muita margem para fraude. Tem que ter
comprovao. No basta s alegar. Ento, significa que quando a venda
uma venda extrajudicial, ela no comporta execuo. Quando a venda
extrajudicial, o saldo remanescente no pode ser objeto de execuo. No
tem liquidez. Falta a liquidez. Mas como eu fao para cobrar? A vem o STJ e
edita uma smula, a Smula 384, de maio de 2009:
STJ Smula 384. Cabe ao monitria para haver saldo remanescente
oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em
garantia. Rel. Min. Fernando Gonalves, em 27/5/2009.
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No vai haver execuo porque no h liquidez, mas eu posso cobrar,

ento, por meio de ao monitria. Mas a expresso chave venda
extrajudicial. Se o examinador perguntar sobre a smula na hora da prova,
o que ele vai perguntar? Sobre ao monitria relacionada venda
extrajudicial porque se a venda for judicial, o meio a execuo. Ento,
cuidado para no cair em pegadinhas.
2.
CONTRATO DE LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL
Diferente do que ocorre na alienao fiduciria, que tem um decreto-lei

dispondo a respeito, o leasing no tem legislao especfica. O que temos
uma resoluo do BACEN: Resoluo 2309/96. essa resoluo que trata do
leasing ou arrendamento mercantil.
Leasing um contrato de locao com opo de compra no fim do
contrato.
No leasing h a figura do arrendador, que a empresa de leasing. A
empresa de leasing, de acordo com a resoluo tem que ser uma pessoa
jurdica e mais, tem que ser uma sociedade annima. A empresa de leasing,
necessariamente, ser uma sociedade annima. No poder ser uma
sociedade limitada, por exemplo. J o arrendatrio, que o que ser
beneficirio do contrato de leasing, tanto faz. Pode ser pessoa fsica ou
jurdica. Qualquer um pode ser arrendatrio de um contrato de leasing.
Alm disso, o leasing serve tanto para bem mvel, quanto para bem
imvel.
O arrendatrio fez a locao de um bem mvel. As empresas, ao invs de
comprar maquinrio, equipamentos, caminhes, empilhadeiras, aeronaves
(todas as aeronaves so leasing), navios, fazem leasing. Fazem um contrato
de locao e, no final do contrato, o arrendatrio tem trs opes possveis:
1 Opo Devoluo - Vamos supor que ele tenha feito o leasing
2.
de uma aeronave, mas no tenha interesse em continuar com o bem. Ele
faz, ento, a sua devoluo.
3.
2 Opo Renovao - Quer continuar usufruindo, dispondo
daquele bem, mas no quer ficar com o bem. Ento, ele faz a renovao
do contrato quando chegar ao final.
4.
3 Opo Compra - Opo de compra. A compra uma opo.
Caiu na magistratura/MS: o examinador perguntou quais eram as opes

do arrendatrio no final do contrato.
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Vamos imaginar que o arrendatrio faa a opo de compra. Se ele fizer

isso, ele ter que pagar VRG Valor Residual Garantido. Somente paga VRG
quem faz a opo de compra. S que tem um detalhe: h um momento
para pagar o VRG, que o final do contrato. S que, na prtica, no isso o
que acontece. Quem faz o arrendamento mercantil, acaba cobrando de
forma antecipada o VRG. Ou vem diludo na prestao ou vem em dois
carns, um para o leasing e o outro para o VRG no mesmo nmero de
parcelas.
possvel a cobrana antecipada do VRG? Ento, vamos acompanhar a
evoluo do posicionamento do STJ: Inicialmente ele diz que a opo de
compra no contrato de leasing s se faz no final do contrato e, portanto, o
VRG tem que ser pago no final do contrato. Se eu pagar o VRG desde o
incio do contrato, estou dizendo, desde o momento inicial que eu no
quero alugar, mas que quero comprar. Ento, esse contrato no de
aluguel, no de locao. Ser um contrato de compra e venda com
financiamento. Esse foi o posicionamento inicial do STJ, razo pela qual
editou a Smula 263, que no mais o posicionamento atual, mas
importante que voc acompanhe:
STJ Smula n 263 - DJ 20.05.2002 - Cancelada - RESPs 443.143-GO e
470.632-SP - 27/08/2003 - A cobrana antecipada do valor residual (VRG)
descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em
compra e venda a prestao.
Porm, julgando alguns recursos especiais, o STJ muda o seu
posicionamento e cancelou a Smula 263. E depois disso, o STJ edita uma
outra smula, que a 293, que o posicionamento atual:
STJ Smula n 293 - DJ 13.05.2004 - A cobrana antecipada do valor
residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento
mercantil.
E qual foi o princpio adotado pelo STJ para editar a nova smula? O
princpio da liberdade de escolha e da livre conveno das partes. Se as
partes convencionaram no incio, para ficar mais leve a prestao, no tem
problema algum.
Modalidades de leasing
So trs as modalidades (e caiu em diversos concursos para magistratura):
1 Modalidade Leasing Financeiro
2 Modalidade Leasing Operacional
3 Modalidade Lease-back ou Leasing de Retorno
a)
Leasing Financeiro
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o leasing que estamos acostumados a ver e que existem trs

intervenientes:
Arrendador
Arrendatrio
Fornecedor
O exemplo mais tpico: voc vai a uma concessionria de veculo e escolhe
um carro. Voc, arrendatrio, indica o carro para o arrendador que vai at
a concessionria e faz a compra daquele bem. O bem adquirido pela
empresa de leasing. Depois, ela faz o leasing para voc, faz um contrato de
arrendamento mercantil com voc, arrendatrio. possvel que tudo j seja
feito l na concessionria, mas se isso ocorre, ser feito por trs pessoas
jurdicas distintas. Voc foi na concessionria Fiat e l fez o leasing do carro,
mas quem assinou o contrato com voc no foi a concessionria, mas o
Banco Fiat, por exemplo. A concessionria uma pessoa jurdica. A outra
pessoa jurdica o Banco Fiat, que uma sociedade de arrendamento
mercantil. Ento, so trs pessoas distintas.
De acordo com a resoluo do BACEN, o valor total das prestaes do
leasing, o valor total das parcelas ter que ser igual ao valor do bem
acrescido de um lucro para o arrendador.
b)
Leasing Operacional
No leasing operacional haver apenas dois intervenientes:

Arrendador
Arrendatrio
A mesma pessoa que arrendadora tambm fornecedora. Exemplo
tpico de leasing operacional a mquina de Xerox. A mesma empresa que
fabricou o equipamento faz o arrendamento mercantil para voc.
Cuidado com o que diz a resoluo do BACEN sobre o leasing operacional.
que a Resoluo que voc obtm no site do BACEN no est com as
alteraes que ela sofreu. E ela sofreu uma alterao importantssima, que
a seguinte: o valor total das prestaes no leasing operacional no pode ser
superior a 90% do valor total do bem. Se voc vai l no site, ver que fala em
75% e alguns doutrinadores ainda falam em 75%. Mas 90%.
Qual a vantagem do leasing se nem o valor total do bem a pessoa
recupera? A vantagem a assistncia tcnica. Toda vez que se fala em
leasing operacional, voc tem que relacionar a assistncia tcnica a essa
modalidade de leasing. na assistncia tcnica que a empresa de leasing
vai ganhar dinheiro. A mquina quebrou, voc vai ter que chamar o tcnico
e pagar por isso. Precisou trocar uma pea? Ter que comprar diretamente
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da empresa que fabricou o produto. No poder comprar no mercado

negro. Acabou o tonner, voc s pode comprar da fbrica que fez o
equipamento. Na verdade, a lucratividade reside na assistncia tcnica. Por
isso chamado de operacional. na operacionalizao do contrato que o
lucro aparece.
c)
Lease-Back ou Leasing de Retorno
Para o lease-back ou leasing de retorno o arrendatrio tem que ser,

necessariamente, pessoa jurdica. Pessoa fsica no pode assinar leasing de
retorno.
Qual a finalidade do lease-back? ter capital de giro.
Uma empresa est em crise. No consegue pagar empregados, impostos e
tudo o mais. Faz emprstimos bancrios e s faz aumentar a crise. Mas ela
tem um maquinrio avaliado em 2 milhes de reais. Ela vende o maquinrio
para a sociedade de arrendamento mercantil. O maquinrio saiu da sua
propriedade e foi para a sociedade de arrendamento mercantil. O leaseback cabe em duas operaes, em dois casos:
Compra e venda
Dao em pagamento
Fez uma compra e venda, fez uma dao em pagamento, o bem sai da
esfera de propriedade da empresa e passa para a empresa de leasing. Esse
bem saiu da minha esfera de propriedade ou por meio de um contrato de
compra e venda ou por meio de uma dao em pagamento. Por que essa
operao boa? Com o dinheiro que eu obtive com a venda (1 milho e
850 mil reais), vou colocar as contas em dia. Depois eu assino com a
empresa que comprou o equipamento um contrato de leasing. Por isso,
chamado de leasing de retorno. O bem sai por meio do contrato de compra
e venda ou dao em pagamento e retorna por meio de um contrato de
leasing. E agora eu vou pagar as parcelas do leasing de 10 mil por ms.
Nesse caso, no h obrigatoriedade quanto opo. A compra opo e
no obrigao. No final do contrato, eu tenho as mesmas trs opes: ou
devolvo, ou renovo ou fao a opo de compra e pago o chamado VRG.
Na aula passada, quando falamos de alienao fiduciria, eu disse que
quando o devedor deixa de pagar as prestaes do contrato de alienao
fiduciria, o credor tem a seu favor duas aes: a ao de execuo e a
ao de busca e apreenso. E no leasing? Se o devedor deixar de pagar? O
credor vai ajuizar a ao de reintegrao de posse. No caso de leasing, se o
devedor no quitar as prestaes, o credor vai poder ajuizar a reintegrao
de posse. Com um detalhe: para ele ajuizar essa ao, importante que o
devedor esteja constitudo em mora. Para que o devedor esteja constitudo
em mora, necessria uma notificao. E temos uma smula do STJ a
respeito desse tema, que a Smula 369:
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STJ Smula n 369 - No contrato de arrendamento mercantil (leasing),

ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao
prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora.
Ento, necessria a notificao para constituir o devedor em mora.
3.
CONTRATO DE FRANQUIA LEI 8.955/94
Os trs contratos mais importantes para concurso so: arrendamento

mercantil, propriedade fiduciria e o contrato de franquia. So os mais
exigidos. Vamos ver ainda o contrato de factoring e de representao
comercial.
O contrato de franquia tem previso legal na Lei 8.955/94. Sugiro a leitura
dessa lei porque ela tem poucos artigos. So dez artigos que caem na
prova.
Lei 8.955, de 15 de dezembro de 1994
Dispe sobre o Contrato de Franquia Empresarial (Franchising) e d outras
providncias.
Art. 1 - Os contratos de franquia empresarial so disciplinados por esta Lei.
Art. 2 - Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao
franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de
distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e,
eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e
administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos
pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no
entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.
Art. 3 - Sempre que o franqueador tiver interesse na implantao de sistema
de franquia empresarial, dever fornecer ao interessado em tornar-se
franqueado uma Circular de Oferta de Franquia, por escrito e em linguagem
clara e acessvel, contendo obrigatoriamente as seguintes informaes:
I - histrico resumido, forma societria e nome completo ou razo social do
franqueador e de todas as empresas a que esteja diretamente ligado, bem
como os respectivos nomes de fantasia e endereos;
II - balanos e demonstraes financeiras da empresa franqueadora
relativos aos dois ltimos exerccios;
III - indicao precisa de todas as pendncias judiciais em que estejam
envolvidos o franqueador, as empresas controladoras e titulares de marcas,
patentes e direitos autorais relativos operao, e seus subfranqueadores,
questionando especificamente o sistema da franquia ou que possam
diretamente vir a impossibilitar o funcionamento da franquia;
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IV - descrio detalhada da franquia, descrio geral do negcio e das

atividades que sero desempenhadas pelo franqueado;
V - perfil do "franqueado ideal" no que se refere a experincia anterior, nvel
de escolaridade e outras caractersticas que deve ter, obrigatria ou
preferencialmente;
VI - requisitos quanto ao envolvimento direto do franqueado na operao e
na administrao do negcio;
VII - especificaes quanto ao:
a) total estimado do investimento inicial necessrio aquisio, implantao
e entrada em operao da franquia;
b) valor da taxa inicial de filiao ou taxa de franquia e de cauo; e
c) valor estimado das instalaes, equipamentos e do estoque inicial e suas
condies de pagamento;
VIII - informaes claras quanto a taxas peridicas e outros valores a serem
pagos pelo franqueado ao franqueador ou a terceiros por este indicados,
detalhando as respectivas bases de clculo e o que as mesmas remuneram
ou o fim a que se destinam, indicando, especificamente, o seguinte:
a) remunerao peridica pelo uso do sistema, da marca ou em troca dos
servios efetivamente prestados pelo franqueador ao franqueado
("royalties");
b) aluguel de equipamentos ou ponto comercial;
c) taxa de publicidade ou semelhante;
d) seguro mnimo; e
e) outros valores devidos ao franqueador ou a terceiros que a ele sejam
ligados;
IX - relao completa de todos os franqueados, subfranqueados e
subfranqueadores da rede, bem como dos que se desligaram nos ltimos
doze meses, com nome, endereo e telefone;
X - em relao ao territrio, deve ser especificado o seguinte:
a) se garantida ao franqueado exclusividade ou preferncia sobre
determinado territrio de atuao e, caso positivo, em que condies o faz;
e
b) possibilidade de o franqueado realizar vendas ou prestar servios fora de
seu territrio ou realizar exportaes;
XI - informaes claras e detalhadas quanto obrigao do franqueado de
adquirir quaisquer bens, servios ou insumos necessrios implantao,
operao ou administrao de sua franquia, apenas de fornecedores
indicados e aprovados pelo franqueador, oferecendo ao franqueado
relao completa desses fornecedores.
XII - indicao do que efetivamente oferecido ao franqueado pelo
franqueador, no que se refere a:
a) superviso de rede;
b) servios de orientao e outros prestados ao franqueado;
c) treinamento do franqueado, especificando durao, contedo e custos;
d) treinamento dos funcionrios do franqueado;
e) manuais de franquia;
f) auxlio na anlise e escolha do ponto onde ser instalada a franquia; e
g) "layout" e padres arquitetnicos nas instalaes do franqueado;
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XIII - situao perante o Instituto Nacional de Propriedade Industrial - INPI das

marcas ou patentes cujo uso estar sendo autorizado pelo franqueador;
XIV - situao do franqueado, aps a expirao do contrato de franquia,
em relao a:
a) "know how" ou segredo de indstria a que venha a ter acesso em funo
da franquia; e
b) implantao de atividade concorrente da atividade do franqueador;
XV - modelo do contrato-padro e, se for o caso, tambm do pr-contratopadro de franquia adotado pelo franqueador, com texto completo,
inclusive dos respectivos anexos e prazo de validade.
Art. 4 - A Circular Oferta de Franquia dever ser entregue ao candidato a
franqueado no mnimo 10 (dez) dias antes da assinatura do contrato ou prcontrato de franquia ou ainda do pagamento de qualquer tipo de taxa pelo
franqueado ao franqueador ou a empresa ou pessoa ligada a este.
Pargrafo nico. Na hiptese do no cumprimento do disposto no "caput"
deste artigo, o franqueado poder argir a anulabilidade do contrato e
exigir devoluo de todas as quantias que j houver pago ao franqueador
ou a terceiros por ele indicados, a ttulo de taxa de filiao e "royalties",
devidamente corrigidas, pela variao da remunerao bsica dos
depsitos de poupana mais perdas e danos.
Art. 5 - (Vetado)
Art. 6 - O contrato de franquia deve ser sempre escrito e assinado na
presena de 2 (duas) testemunhas e ter validade independentemente de
ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico.
Art. 7 - A sano prevista no pargrafo nico do Art. 4 desta Lei aplica-se,
tambm, ao franqueador que veicular informaes falsas na sua Circular de
Oferta de Franquia, sem prejuzo das sanes penais cabveis.
Art. 8 - O disposto nesta Lei aplica-se aos sistemas de franquia instalados e
operados no territrio nacional.
Art. 9 - Para os fins desta Lei, o termo franqueador, quando utilizado em
qualquer de seus dispositivos, serve tambm para designar o
subfranqueador, da mesma forma que as disposies que se refiram ao
franqueado aplicam-se ao subfranqueado.
Art. 10 - Esta Lei entra em vigor 60 (sessenta) dias aps sua publicao.
Art. 11 - Revogam-se as disposies em contrrio.
DOU 16-12-1994
O que precisamos fazer sobre o contrato de franquia? Que temos as
seguintes figuras:
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Franqueador ou Franqueadora o titular da franquia que ser um

empresrio individual ou uma sociedade empresria.
Franqueado Tambm ser um empresrio individual ou uma sociedade
empresria.
Vamos imaginar o seguinte: eu estou interessado em iniciar uma atividade
empresarial e no tenho experincia. Quero, por exemplo, ter uma
lanchonete. Preciso saber a melhor localizao para a atividade. O ponto
comercial muito importante. E, nem sempre voc sabe qual o melhor
pblico para voc. importante que voc saiba o tipo de produto que voc
vai oferecer. s vezes o melhor o tratamento que voc d ao cliente.
Tratamento diferenciado, personalizado, faz diferena na atividade
empresarial. Muitas vezes voc no tem conhecimento tcnico sobre contas
a pagar. Nem sempre o comrcio permite aventureiros. Ento, bom que
voc consiga uma marca forte para te dar esse suporte. Da a franquia. O
conhecimento que tem o franqueador transferido para voc.
A franquia uma organizao empresarial (isso j foi objeto de prova da
DPU). Se voc procura um franqueador, voc tambm tem uma atividade
empresarial. O franqueado tambm vai ser ou um empresrio individual ou
uma sociedade empresria. Entre franqueador e franqueado haver uma
relao de contrato empresarial. No uma relao de contrato de
trabalho. O franqueado no empregado do franqueador. No h vnculo
empregatcio. um contrato empresarial.
O que o contrato de franquia? O art. 2., da lei responde:
Art. 2 - Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador
cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao
direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e,
eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e
administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos
pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no
entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.
Quando voc celebra um contrato de franquia voc est celebrando a
licena de uso de marca ou patente. Vai usar a marca ou uma determinada
patente. Alm disso, h, no contrato de franquia, a distribuio exclusiva ou
semi-exclusiva de produtos ou servios. E tambm teremos a transferncia de
know-how (conhecimento tcnico).
Vamos imaginar uma rede de fast-food. Voc vai poder usar a marca no
letreiro, haver os sinais relacionados marca, publicidade, jornal, tudo o
mais. Voc tem licena para usar a marca. Voc ter distribuio exclusiva
de produtos. S nas lojas franqueadas daquela marca famosa voc vai
encontrar os produtos. E tambm vai ter transferncia de conhecimento
tcnico que o franqueador adquiriu ao longo do tempo. o franqueador
que vai aprovar o ponto comercial, por exemplo. s vezes a franqueadora
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compra o imvel e celebra um contrato de locao com o franqueado. Ela

ensina como administrar o negcio empresarial, contas a pagar e receber.
Vai dar treinamento para os funcionrios do franqueado, como faz o
produto, como dar atendimento ao consumidor, etc. Ento, o titular transfere
isso para o franqueado.
A franquia tudo isso, mas a doutrina chama muitas vezes de
organizao empresarial. Na prova da DPU: Toda franquia licena de
uso de marca ou patente associada transferncia da organizao
empresarial.
Tem um documento muito importante na franquia que chamado de COF
(Circular de Oferta de Franquia). Esse documento to importante que est
previsto expressamente na Lei de Franquia. Esse documento vai conter todas
as informaes essenciais da franquia. Vai constar o nmero do registro da
marca, o nmero da patente e da inveno, a titularidade daquela marca.
Voc tem que saber tambm o perfil ideal o franqueado. possvel que o
franqueado precise de um conhecimento prvio, anterior. Se voc no tem
esse conhecimento, no poder ser franqueado. H valor exigido como
investimento inicial. Voc tem que ver o seu perfil ideal. E voc ter um prazo
para refletir sobre essas informaes constantes do COF. O prazo de 10
dias. S possvel assinar o contrato de franquia dez dias depois de ter
recebido a Circular de Oferta de Franquia. Essa questo caiu na
magistratura/SP, RS. MG. Caiu na prova da magistratura/SP essa questo do
prazo e, no concurso seguinte, perguntou-se: o que acontece se esse prazo
no foi observado. A resposta est no art. 4, nico, que diz que o
franqueado pode invocar a anulabilidade do contrato com a devoluo de
todas as parcelas at ento pagas. O que j pagou a ttulo de taxa de
franquia, parcela de franquia. Ter direito a restituio. s o franqueado
que pode pedir a anulao. O franqueador no tem essa opo. Detalhe:
sem prejuzo de eventuais perdas e danos.
Tem um detalhe do contrato de franquia que pegadinha. Vamos ler o art.
6:
Art. 6 - O contrato de franquia deve ser sempre escrito e assinado
na presena de 2 (duas) testemunhas e ter validade independentemente
de ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico.
Isso pegadinha. Tem que ser contrato escrito e na presena de duas
testemunhas. S que o contrato de franquia plenamente vlido entre as
partes e, para isso, ele no precisa do registro. Para as partes, no precisa de
registro. Mas para produzir efeitos perante terceiros, a histria outra. Ns
temos que aplicar, ento, a regra do art. 211, da Lei 9.279/96, que trata da
propriedade imaterial.
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Art. 211. O INPI far o registro dos contratos que impliquem

transferncia de tecnologia, contratos de franquia e similares para
produzirem efeitos em relao a terceiros.
Pargrafo nico. A deciso relativa aos pedidos de registro de
contratos de que trata este artigo ser proferida no prazo de 30 (trinta) dias,
contados da data do pedido de registro.
Ento, para que o contrato de franquia produza efeitos perante terceiros,
ele tem que ser registrado no INPI. No precisa de registro entre as partes. Ele
e plenamente vlido entre as partes. Mas para produzir efeitos perante
terceiros, precisa do registro no INPI. Cuidado porque essa questo tem
cado em prova e muita gente tem errado.
4.
CONTRATO DE FACTORING OU FOMENTO MERCANTIL
Detalhe: o contrato de factoring no tem previso legal. No h uma lei

tratando desse contrato. Por isso, para o contrato de factoring vamos aplicar
as regras de cesso de crdito, dos arts. 286 e seguintes do Cdigo Civil. Isso
cai na prova.
O que temos o conceito de factoring dado por uma lei complementar:
LC 123/06, art. 17:
Contrato de factoring aquele que explora atividade de prestao
cumulativa e contnua de servios, assessoria creditcia, gesto de crdito,
seleo e riscos, administrao de contas a pagar e receber,
gerenciamento de ativos, contas de direitos creditrios resultantes de vendas
mercantis a prazo ou de prestao de servios.
Esse o contrato de factoring. Vamos entend-lo. H no factoring as
figuras:
Factorizador a empresa de leasing que uma pessoa jurdica que no
uma instituio financeira e no precisa de autorizao do Banco Central
para funcionamento porque no uma instituio financeira.
Factorizado
Muita gente tem a falsa impresso de que factoring uma agiotagem
legalizada. No tem nada a ver com isso. O que a empresa de factoring
faz? O termo vem de faturamento. Voc vende o seu faturamento para uma
empresa de factoring. Eu tenho uma empresa e recebo cheques, notas
promissrias, etc. Eu vendo esse faturamento para uma empresa de
factoring. A factoring compra ttulos, compra direitos creditrios. Ela no
empresta dinheiro! Ento, vamos imaginar que eu tenha 100 mil reais em
ttulos. o valor do meu faturamento naquele ms. Eu procuro uma factoring
e vendo esse faturamento. Ela aplica sobre o valor o chamado fator de
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compra que um desgio. Normalmente 5, 6 a 8%. A factoring paga 95 mil

reais sobre aquele crdito. Ento tudo aquilo que eu ia demorar para
receber, a factoring paga vista. Eu recebo de forma antecipada. A
factoring aplica o fator de compra, que o desgio e me paga
antecipadamente 95 mil reais.
O problema e o que cai na prova o seguinte: quando eu vendo o
faturamento, estou fazendo uma cesso de crdito. E na cesso de crdito,
temos o art. 296:
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde
pela solvncia do devedor.
Isso significa que se eu transfiro o crdito para a factoring e o cheque volta
por falta de fundos, a empresa de factoring no vai poder comprar de mim
os valores porque eu no respondo pela solvncia. Ele vai ter que cobrar do
emitente do cheque. Essa a grande caracterstica do contrato de
factoring. Por conta desse risco maior, que o contrato de factoring um
contrato de seleo e risco. A factoring no compra qualquer ttulo. Ela vai
selecionar os ttulos que vai adquirir. Ou seja, vai escolher aqueles que
possuem grande chance de receber. Importante que voc entenda o
mecanismo.
Se eu tenho uma loja eu vou precisar do servio de factoring no s uma
vez. Todo ms eu recebo cheques para 30, 60 e 90 dias. Da falar-se em
prestao cumulativa e contnua. Tem que ter continuidade, tem que ter
habitualidade naquela atividade. No um contrato espordico. Eu assino
um contrato com a factoring para que ela me preste servio, por exemplo,
por um ano.
E qual a grande sacada da factoring? Se voc tem uma empresa de
factoring, voc ganha dinheiro quando comprar uma maior quantidade de
ttulos e receber. A maior parte de ttulos bons que voc comprar, mais
rentabilidade voc vai ter. A grande sacada a seguinte: voc saber
receber os ttulos. Voc em que fazer uma anlise do ttulo para no ficar
com ttulo podre. Mas a factoring no vai querer comprar ttulo podre. Ento,
ela d uma assessoria de crdito para a empresa que vende os ttulos. Ela
tem que abastecer a empresa que est vendendo com informaes acerca
do ttulo, aconselhando sobre a necessidade de aval, entre outras dicas e
tcnicas que a empresa de factoring transfere para o factorizado. Ela ensina
como administrar contas a pagar e receber porque quanto mais ttulos bons,
mais todo mundo vai continuar ganhando e um contrato continuo, no
um contrato para hoje s. As empresas de factoring hoje ensinam como
superar crise. Ento, no tem nada a ver com emprstimo. compra de
direito creditrio com assessoria creditcia.
Mas, muito se fala a respeito de desconto bancrio. E qual a diferena
entre desconto bancrio e contrato de factoring? Isso j caiu na PFN.
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FACTORING
A empresa de factoring no
instituio financeira.
Quem transfere o ttulo no
responde
pela
solvncia
deste.
DESCONTO BANCRIO
O desconto bancrio ser
realizado
por
instituio
financeira.
Quem
transfere
o
ttulo
responde pelo pagamento.
Desconto bancrio A operao basicamente a mesma. Voc pega

uma duplicata, leva para o banco e faz o desconto da duplicata. O banco
paga pela duplicata. Mas se a duplicata no for paga, se o cheque no for
compensado, o banco pode cobrar de voc.
Modalidades de contrato de factoring
Factoring tradicional
Factoring de vencimento
A diferena a seguinte: no factoring tradicional, o pagamento
antecipado. aquilo que estamos acostumados a ver. J no factoring de
vencimento, o pagamento ocorrer no vencimento. Mas qual a vantagem
de eu vender meu faturamento e s receber na data do vencimento? Vou
dar um exemplo para voc entender: Pginas Amarelas uma empresa que
tem mais de 20 mil assinantes que se comprometeram a pagar 20 reais por
ms, todo dia 10, durante 1 ano. Isso um faturamento. Se as Pginas
Amarelas quiserem receber o seu prprio faturamento, tero que ter
funcionrio para controlar o recebimento, se ocorrer a inadimplncia, alm
dos riscos da inadimplncia, vou ter que ter um departamento de cobrana
ou jurdico. Todos os gastos, ela vai ter para receber o faturamento. Uma
alternativa transferir o faturamento para a empresa de factoring. Feita essa
cesso de crdito, eu no sou mais o titular do crdito, mas a empresa de
factoring. Portanto, quem vai emitir o boleto, fazer a cobrana do boleto e
todo o controle a empresa de factoring. Eu no tenho mais que me
preocupar com isso. No dia 10, que o dia do vencimento, o assinante,
pagando ou no pagando, a factoring se comprometeu a me pagar 18,50
por assinante, tendo o assinante pagou ou no. Em que pese no receber
antecipadamente, eu no corro o risco da inadimplncia. Eu recebo menos,
mas no gasto com esse tipo de despesa e no preciso me preocupar com
a inadimplncia. Da a factoring tradicional e a factoring de vencimento.
5.
CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL Lei 4.886/65
A representao comercial no tem tanta frequncia nas provas, exceto

magistratura do trabalho, MP trabalho e algumas magistraturas. Nos demais
concursos, no costuma cair. Alguns autores, como Maria Helena Diniz
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afirmam que o contrato de representao a mesma coisa que o contrato

de agncia. E se voc entender que so a mesma coisa, ento, sobre esse
contrato ns vamos aplicar o Cdigo Civil, nos seus arts. 710 e seguintes. Mas,
a posio majoritria a de que o contrato de representao comercial
diferente do contrato de agncia e a gente vai entender a razo. Vamos ler
o art. 1, da Lei 4.886/65:
Art. 1 - Exerce a representao comercial autnoma a pessoa
jurdica ou a pessoa fsica, sem relao de emprego, que desempenha, em
carter no eventual por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para
a realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos,
para transmiti-los aos representados, praticando ou no atos relacionados
com a execuo dos negcios.
Pode ser representante a pessoa fsica ou a jurdica.
No h relao de emprego, h habitualidade. Imaginem a seguinte
situao: h uma empresa chamada Equipesca que fabrica produtos de
pesca. Eu frequento pesques-pagues em Minas e vejo que l ningum
conhece essa empresa. Eu, Alexandre vou at a Equipesca e digo a ela que
verifiquei que a sua marca no chegou ao Tringulo Mineiro. Eu posso
representar seus produtos naquela regio, ampliando os seus negcios?
Pode, mas para isso, ter que ter um contrato cujas partes sero:
Representada
Representante Que pode ser tanto a pessoa fsica quanto a pessoa
jurdica que tenha como atividade a representao comercial.
Detalhe: o representado vai ser sempre um empresrio individual ou uma
sociedade empresria. E o representante tambm. Ou ser um empresrio
individual ou ser uma sociedade empresria.
Esse um contrato empresarial. O representante comercial no tem vnculo
empregatcio com o representando. Eu no sou empregado da Equipesca.
Se eu quiser acordar s 12:00 eu posso porque no h subordinao
hierrquica. Eu no sou empregado. No tenho que dar satisfao para
gerente, cumprir metas. .nada disso. Eu sou empresrio ou sociedade
empresria que tem uma atividade empresria de representao comercial.
Que tipo de atividade eu, representante, vou fazer? A mediao de
negcios mercantis. Por meio desse contrato de representao, eu farei a
mediao de negcios mercantis. Vou procurar algumas lojas (Lojas 01, 02,
03, 04) e vou dizer o seguinte: eu tenho um produto novo que quero
apresentar, com todas as especificaes. Vocs no gostariam de adquirir?
o representante agencia os pedidos para transmitir aos representados. Eu tiro
os pedidos (50 do produto tal, 60 do produto tal), agencio os pedidos e
encaminho para a Equipesca que quem vai fazer a entrega do produto
naquela nova. Eu fiz apenas a mediao. Apresentei a empresa que no
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era conhecida na regio entre os lojistas aproximei aquela empresa e fiz a

mediao de negcios mercantis, compra e venda mercantil de produtos. A
atividade do representante comercial essa: mediao de negcios
mercantis.
Diferente do agente. No contrato de agncia a regra diferente. Olha o
que dispe o art. 710, do Cdigo Civil. A impresso que d que igual,
mas diferente,:
Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter
no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover,
conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em
zona determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver
sua disposio a coisa a ser negociada.
Aqui fala em certos negcios e no em negcios mercantis. O agente,
ento, tambm agencia pedidos. Mas a atividade dele realizar certos
negcios. Exemplo: voc est em casa, toca a campainha. Era o
representante de um clube recreativo vendendo o ttulo do clube. Esse
camarada um representante comercial? No. Essa pessoa que est
comprando o ttulo um empresrio? No. O clube uma associao, no
uma sociedade empresria. E no h relao empresarial neste caso.
Ento, o que h a aproximao de um negcio, no de um negcio
empresarial, mercantil. Outro exemplo: agncia de modelos. Por que tem
esse nome? Porque o nome esse contrato de agncia. Um profissional
liberal empresta sua imagem para uma campanha publicitria. O profissional
liberal chamado modelo faz um contrato para ceder a sua imagem, mas
este no um contrato empresarial porque o modelo no empresrio, mas
um profissional liberal que presta esse tipo de servio. Outro exemplo:
jogador de futebol. O empresrio do jogador tem por nome tcnico agente
FIFA. O agente pega o atleta de futebol e aproxima do clube. Mas essa
uma relao de emprego, de trabalho. Tanto que se o clube quiser mandar
embora, vale uma reclamao trabalhista. Aqui no h negcio
empresarial.
Para o agente aplica-se o Cdigo Civil. Para o representante comercial,
aplica-se a Lei de Representao Comercial (Lei 4.886/65). Foi isso que caiu
na magistratura/SP no ltimo concurso.
Diferena entre contrato de agncia e contrato de distribuio simples.
O agente no tem a disponibilidade da coisa, ele no tem a posse da coisa
que vai ser negociada. Ao passo que o distribuidor tem a posse da coisa.
Olha o que diz a parte final do art. 710: caracterizando-se a distribuio
quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada. aqui
estamos falando de distribuio e no mais de agncia.
H um assunto que tambm cai com muita frequncia nas provas, que
exclusividade.
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Exclusividade
A exclusividade possui duas conotaes. Ela pode ser:
Exclusividade de zona geogrfica
Exclusividade de representao
Zona Geogrfica Eu poso ser representante do Estado de Gois, posso ser
representante s de uma determinada cidade ou de um determinado bairro
ou zona dentro de uma mesma cidade. a chamada zona geogrfica.
Quem define sobre se haver exclusividade ou no naquela zona o
contrato de representao comercial. Mas no isso que cai na prova. O
examinador pergunta sobre a omisso do contrato quanto exclusividade.
Essa exclusividade presumida? Vamos ler o art. 31, da Lei de
Representao.
Art. 31 - Prevendo o contrato de representao e exclusividade de
zona ou zonas, ou quando este for omisso, far jus o representante
comisso pelos negcios a realizados, ainda que diretamente pelo
representado ou por intermdio de terceiros. (Alterado pela L-008.420-1992)
A lei est dizendo que se o contrato for omisso, haver a presuno de
exclusividade, sim porque se outra pessoa realizar negcio dentro da rea
geogrfica dele, ele que vai receber a comisso. A exclusividade na zona
geogrfica presumida.
Representao Eu sou representante da Equipesca. Posso representar
outras empresas naquela mesma regio? Vamos supor que sou
representante comercial da Samello (sapatos) ou posso ser representante de
outras marcas? Quem define isso tambm o contrato. comum que o
contrato defina exclusividade de representao. Mas e se o contrato for
omisso ( isso que cai): tem presuno de exclusividade de representao?
O nico do art. 31 da lei responde:
Pargrafo nico. A exclusividade de representao no se presume
na ausncia de ajustes expressos. (Alterado pela L-008.420-1992)
Regra que pode cair: vamos ler o art. 711, do cdigo Civil, que trata da
agncia:
Art. 711. Salvo ajuste, o proponente no pode constituir, ao mesmo tempo,
mais de um agente, na mesma zona, com idntica incumbncia; nem pode
o agente assumir o encargo de nela tratar de negcios do mesmo gnero,
conta de outros proponentes.
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Na agncia, haver presuno de exclusividade, tanto para a zona

geogrfica, quanto para o gerenciamento. Na omisso do contrato, sempre
haver exclusividade, tanto da zona geogrfica, quanto do agenciamento.
O que mais cai na prova sobre representao comercial? o seguinte
assunto:
Indenizao
Se o representante comercial d causa resciso imotivada de um
contrato de representao comercial, qual a indenizao para essa
resciso? Vai depender! Se o prazo do contrato determinado ou se o
contrato por prazo indeterminado. Se o prazo for determinado, a lei diz
que ter que ser feita a mdia mensal e multiplicar pela metade dos meses
que faltam para o fim do contrato. Por exemplo, o contrato de 15 meses.
Voc j cumpriu 7 meses de contrato. Ficam faltando 8 meses para encerrar
o contrato. Pega a mdia mensal, multiplica por quatro (metade do tempo
em meses para o trmino do contrato) e esse vai ser o valor da indenizao.
isso que cai em prova? No. O que cai o contrato por prazo
determinado que ser 1/12 sobre o valor total do pedido. Ento, se a
representao comercial tem 20, 30 anos, tudo o que ele recebeu, durante
30 anos ser calculado e dali extrado 1/12. Por isso que algumas rescises de
contratos de representao comercial so milionrias. So 1/12 sobre TUDO
o que ele recebeu a ttulo de representao.
O contrato de agncia no trata da indenizao. Tem que aplicar a regra
do art. 721, do CC, segundo o qual, na omisso do contrato de agncia,
tem que aplicar a especial, que a Lei de Representao Comercial.
FALNCIA e RECUPERAO JUDICIAL
Lei 11.101/05
A nova Lei de Falncia trouxe trs institutos:
Falncia
Recuperao Judicial
Recuperao Extrajudicial
Como vamos comear o nosso tema? Pelas disposies gerais.
1.
DISPOSIES GERAIS
So as regras da nova Lei de Falncia que se aplicam para os trs institutos:

para a falncia, para a recuperao judicial e para a recuperao judicial.
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A primeira disposio geral est no art. 1. da Lei 11.101/05: a nova Lei de

Falncia s se aplica para o empresrio individual ou sociedade empresria.
Significa, por exemplo, que a sociedade simples, que aquela que no
empresria, no pode ter recuperao judicial, no pode ter falncia
decretada. A sociedade simples passa por uma insolvncia civil. No pode
passar por falncia, que s para sociedade empresria. Sociedade simples
no pode pedir recuperao judicial porque no sociedade empresria.
Art. 1 Esta Lei disciplina a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial
e a falncia do empresrio e da sociedade empresria, doravante referidos
simplesmente como devedor.
1.1.
Os excludos da Lei de Falncia
No entanto, importante que voc saiba o seguinte: nesse universo que

temos de empresrio individual e de sociedade empresria, h alguns
empresrios e algumas sociedades empresrias que so excludos da
incidncia da nova lei de falncia. Sobre eles no recair a Lei 11.101/05,
ainda que se trate de empresrio individual, ainda que se trate de
sociedade empresria porque a lei expressamente os exclui. Esto todos no
art. 2., da nova lei. S que vamos tomar cuidado porque o art. 2. est
subdividido em dois incisos: no inciso I e no inciso II. De acordo com o
professor Fbio Ulha, essa subdiviso proposital porque os casos do inciso I
sero chamados de totalmente excludos e os casos do inciso II sero os
chamados parcialmente excludos.
Art. 2 Esta Lei no se aplica a:
I - empresa pblica e sociedade de economia mista;
II - instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito,
consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora
de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de
capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.
Inciso I Totalmente Excludos: Empresa Pblica e Sociedade de Economia
Mista Significa que tanto a empresa pblica, quanto a sociedade de
economia mista no podem, em hiptese alguma sofrer falncia.
Inciso II Parcialmente Excludos Instituio financeira pblica ou privada;
consrcio, cooperativa de crdito, operadora de plano de sade, entidade
de previdncia complementar, seguradora, sociedade de capitalizao. O
art. 2 fala ainda em outras entidades legalmente equiparadas a estas. Um
exemplo: empresa de leasing equiparada. De igual forma, a
administradora de carto de crdito. Smula 283, STJ:
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STJ Smula n 283 - J 13.05.2004 - As empresas administradoras de

carto de crdito so instituies financeiras e, por isso, os juros
remuneratrios por elas cobrados no sofrem as limitaes da Lei de Usura.
A smula fala, pois que empresas de carto de crdito so instituies
financeiras e, portanto, esto no rol do inciso II.
E por que se diz que so parcialmente excludos? Porque, a princpio,
nenhum dos casos do inciso II pode sofrer pedido de falncia. Mas todos os
casos do inciso II podem passar por liquidao extrajudicial. Na liquidao
extrajudicial vai ser nomeado um liquidante e o liquidante, por sua vez,
que poder pedir a falncia dos casos do inciso II. Mas quem nomeia o
liquidante? Depende! Na instituio financeira o Banco Central. Na
empresa de plano de sade a ANS. Cada caso um caso. O que interessa
que se tem liquidao, ser nomeado um liquidante e esse que pedir a
falncia. Por isso, o Banco Santos, que uma instituio financeira teve a
falncia decretada. Primeiro passou por uma liquidao extrajudicial e,
depois, o liquidante pediu a falncia. Por isso, parcialmente excludos.
1.2.
Juzo Competente
Daqui para frente, vamos analisar que a falncia uma ao, que a
recuperao judicial uma ao de recuperao judicial, que a
recuperao extrajudicial no ao, mas eu posso pedir para o juiz
homologar o plano, etc. Ento, temos que saber qual o juzo competente
para a falncia, qual o juiz competente para a homologao judicial,
onde voc pede a aprovao do plano de recuperao, etc...
O juzo competente o juzo da justia comum estadual. Por que no
federal? Se quem vai ajuizar uma ao de falncia for uma empresa pblica
federal, por exemplo, ou for uma autarquia federal ajuizando o pedido de
falncia. Quem julga? o juiz federal? Vamos ver o art. 109,d a CF:
Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas
em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem
interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto
as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e
Justia do Trabalho;
Ao no de competncia de juiz federal, mas de juiz estadual. Mas qual
juiz estadual?
O juzo competente o do local do principal estabelecimento, e se a sede
for fora do Brasil, no local da filial.
Acabamos de ver as disposies gerais. A partir de agora, vamos analisar
s o instituto da falncia.
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2.
FALNCIA
O que temos que saber? Voc est enfrentando uma falncia e no sabe
a resposta. Ao invs de chutar, pensa da seguinte forma: a falncia uma
execuo coletiva. A doutrina fala que a falncia uma execuo coletiva,
tambm chamada execuo concursal.
Vamos imaginar que voc o credor. Uma sociedade empresria est te
devendo 30 mil reais e a empresa no te paga. O que voc faz? Ajuza um
pedido de falncia contra a empresa devedora. Se o juiz decretar a
falncia, o que ele faz com o devedor? O devedor no vai mais poder
exercer a atividade empresarial. Ter que encerrar suas atividades, todos o
seus bens sero arrecadados. E sero arrecadados para ser vendidos.
Vendidos os bens, arrecadou-se dinheiro. Com esse dinheiro, faz-se o
pagamento. Pago s esse credor que ajuizou a ao? No. Todos os
credores sero pagos. Por isso, execuo coletiva e no individual. Se fosse
individual, haveria pagamento s daquele que ajuizou a ao. Aqui, no.
Haver o pagamento de todos os credores daquele devedor, de acordo
com uma ordem de classificao. Por isso, haver concurso de credores.
Eles vo concorrer a uma posio melhor naquela lista de credores para que
quem esteja mais prximo do topo tenha mais chance de receber. Ento,
uma execuo coletiva tambm chamada de execuo concursal. Haver
o pagamento de todos os credores daquele devedor falido. Ento, no
sabe a questo? Lembra do processo de execuo, que voc acaba
acertando a questo.
Eu quero tratar da falncia no aspecto principalmente processual porque o
que cai na prova so os aspectos processuais.
2.1.
Legitimidade ativa
Quem pode ser autor de uma ao de falncia?

Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor:
I - o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei;
II - o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o
inventariante;
III - o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato
constitutivo da sociedade;
IV - qualquer credor.
a)
O prprio devedor - Autofalncia
possvel que o prprio empresrio individual, que a prpria sociedade

empresria pea a sua prpria falncia. Isso tem um nome que a doutrina
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chama de autofalncia. Ocorre quando o prprio empresrio pede a sua

prpria falncia. Ela est disciplinada no art. 105, da Lei de Falncia.
Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no
atender aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever
requerer ao juzo sua falncia, expondo as razes da impossibilidade de
prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes
documentos:
I - demonstraes contbeis referentes aos 3 (trs) ltimos exerccios
sociais e as levantadas especialmente para instruir o pedido,
confeccionadas com estrita observncia da legislao societria aplicvel e
compostas obrigatoriamente de:
a) balano patrimonial;
b) demonstrao de resultados acumulados;
c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social;
d) relatrio do fluxo de caixa;
II - relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia,
natureza e classificao dos respectivos crditos;
III - relao dos bens e direitos que compem o ativo, com a
respectiva estimativa de valor e documentos comprobatrios de
propriedade;
IV - prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto
em vigor ou, se no houver, a indicao de todos os scios, seus endereos
e a relao de seus bens pessoais;
V - os livros obrigatrios e documentos contbeis que lhe forem
exigidos por lei;
VI - relao de seus administradores nos ltimos 5 (cinco) anos, com
os respectivos endereos, suas funes e participao societria.
E aqui, vamos ficar atentos para um detalhe: cabe a autofalncia quando
o empresrio est em crise econmico-financeira. Isso no novidade para
ningum. Mas s isso no suficiente. Quem vai pedir a falncia tem que
tambm julgar no atender aos requisitos da recuperao judicial. E por
qu? Porque a finalidade da nova lei de falncia a teoria da preservao
da empresa. Em primeiro lugar, temos que preservar a empresa. Falncia, s
em ltimo caso, s se no couber recuperao judicial. S se no couber
recuperao judicial que teremos a autofalncia.
Mas vamos imaginar o seguinte: se voc est l respondendo a questo e
na sua prova cai assim: aquele que est em crise econmico-financeira e
que, de plano no atender ao plano de recuperao judicial: a) dever
pedir a autofalncia; b) poder pedir a autofalncia. Qual seria a resposta?
Poder ou dever? 90% colocariam poder (pede se quiser). A lei, no
caput do art. 105, fala em dever e no em poder. Na verdade, o que
a lei preserva aqui o crdito pblico. Sim, porque se a empresa em crise
que no consegue pagar ningum e que no cabe recuperao continuar
operando, s vai aumentar a dvida. Quanto maior a dvida, maior o nmero
de inadimplncia com relao aos credores. Isso compromete o crdito
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pblico. Mas apesar de ser uma obrigao, tem sano para quem no
cumpre com ela? A lei no trata. No h penalidade para os que
desrespeitam o art. 105.
Aqui surge uma questo interessante. Alm da questo da autofalncia,
temos tambm outras trs situaes:
b)
Scio ou acionista da sociedade tambm pode pedir falncia.
c)
Qualquer credor
Qualquer credor tambm pode pedir a falncia (pessoa fsica, pessoa

jurdica, empresrio, no-empresrio, etc.) Mas aqui, a lei faz duas ressalvas:
art. 97, 1: se o credor for um credor empresrio,ele tem que estar em
atividade regular. Ele s vai poder ajuizar a ao se estiver regular. Isso na
prtica significa, principalmente, se ele est registrado na Junta Comercial.
Se ele no tem registro na junta, porque est irregular e, se assim, no
pode figurar no plo ativo de uma ao de falncia.
1 O credor empresrio apresentar certido do Registro Pblico
de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades.
d)
Situao da sociedade em comum
Uma sociedade em comum pode figurar no plo ativo de um pedido de

falncia? O que uma sociedade em comum? a do art. 986, do Cdigo
Civil, aquela que no foi levada registro. a sociedade irregular. E o fato
que ela no pode pedir falncia de terceiro. S que, na prova da defensoria
pblica/RJ o examinador perguntou se a sociedade em comum pode pedir
a autofalncia. E a resposta : autofalncia pode. O que no pode pedir
falncia de terceiro. E isso com fundamento na regra do art. 105, IV, da nova
Lei de Falncia. Quando voc vai fazer um pedido de falncia, tem que
apresentar alguns documentos. Entre eles, o inciso IV diz assim:
IV - prova da condio de empresrio, contrato social ou estatuto
em vigor ou, se no houver, a indicao de todos os scios, seus endereos
e a relao de seus bens pessoais;
Se no tem contrato e se no tem estatuto porque tambm no tem
registro porque o que entra na Junta o ato constitutivo. Sem ao tem
contrato e no tem estatuto porque no tem registro. E se assim,
preciso fazer a indicao de todos os scios, endereos e relao de seus
bens pessoais. Por isso, com base nessa regra do art. 105, IV, que podemos
afirmar que a sociedade que no tem registro pode pedir a sua prpria
autofalncia.
e)
Pedido feito pelo credor que no tem domiclio no Pas
Do credor que no tem domiclio no Pas, trata o art. 97, 2:
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2 O credor que no tiver domiclio no Brasil dever prestar cauo

relativa s custas e ao pagamento da indenizao de que trata o art. 101
desta Lei.
Geralmente o caso do estrangeiro. Imagina o questionamento: um
argentino pode ajuizar pedido de falncia contra brasileiro? O que voc
responderia? Sim, pode. Mas tem uma regra especfica. A lei exige para ele
uma espcie de cauo. Credor que no tem domiclio no pas tem que
prestar cauo. E por que isso? Pelo seguinte motivo: imagine comarca
pequena. Se voc ajuza um pedido de falncia numa segunda-feira s 13h,
no dia seguinte, at o final do dia toda a cidade vai estar fazendo que o
camarada recebeu um pedido de falncia. A fama que a empresa
quebrou. Isso macula a imagem do empresrio. A imagem dele fica
manchada. O problema que isso no raro. Quem ajuza a ao sabe
que no caso de falncia, mas faz isso para manchar a imagem do
empresrio e quem faz isso o concorrente. O juiz vai julgar a ao
improcedente. Mas se verificar que o autor da ao agiu com dolo, na
prpria sentena de improcedncia, no haver necessidade de ao
autnoma, o juiz condena o autor da ao a pagar perdas e danos em
favor do ru. o art. 101, da lei:
Art. 101. Quem por dolo requerer a falncia de outrem ser
condenado, na sentena que julgar improcedente o pedido, a indenizar o
devedor, apurando-se as perdas e danos em liquidao de sentena.
Ento, na mesma sentena de improcedncia o juiz j determina o autor a
pagar perdas e danos em favor do ru. Vamos supor que o autor seja o
argentino. O juiz o condena em perdas e danos e o argentino no paga. A
deciso ser executada. O argentino mora no exterior. A vai precisar de
rogatria, custa caro, demora. Eu quero que voc anote a seguinte
pergunta:
Quais so os princpios informadores do processo falimentar? Art. 75,
nico da Lei de Falncia:
Pargrafo nico. O processo de falncia atender aos princpios da
celeridade e da economia processual.
O processo de falncia tem que ser clere e ter economia processual. O
que mais rpido? Fazer rogatria, localizao de bens no exterior ou j
pedir um depsito prvio na conta judicial? por isso que h cauo para
essa situao.
f) Cnjuge sobrevivente, herdeiro, inventariante
Essa hiptese s se aplica ao empresrio individual. No se aplica
sociedade empresria. s s situaes envolvendo o empresrio individual.
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Imaginem uma catstrofe completa. O camarada empresrio individual

est em crise e morre. possvel pedir a falncia do esplio do empresrio
individual. Mas a pergunta : quem pode ajuizar esse pedido?
Cnjuge sobrevivente
Herdeiro
Inventariante.
S podem pedir falncia do esplio do empresrio, essas trs pessoas.
E qual o prazo para isso? Um ano, contado da morte. Esse o prazo para
o pedido de falncia do esplio do empresrio individual.
2.2.
Legitimidade passiva
Quem pode ser ru numa ao de falncia? S podem figurar no polo

passivo:
Empresrio individual
Sociedade empresria.
2.3.
Fundamentos jurdicos da falncia
Fundado em qu, voc ajuza um pedido de falncia?

a)
Impontualidade injustificada Art. 94, I, da Lei de Falncia
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: I - sem relevante razo
de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em
ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a
40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;
Quem no paga no vencimento impontual. Mas no basta. No pagou
no vencimento sem justificativa. So elementos do art. 94:
Deixar de pagar no vencimento (impontualidade)
Deixou de pagar sem relevante razo de direito, sem justificativa
Obrigao materializada em ttulo executivo.
O ttulo tem que ser protestado.
O valor da obrigao tem que ser maior do que 40 salrios.
Com justificativa: se a obrigao nula, no sou obrigado a pagar cheque
clonado, duplicata fria, dvida j paga. H situaes que me permitem no
pagar a dvida. Mas sem ao houver justificativa, eu incorri no inciso I. A lei
tambm diz que a obrigao tem que estar materializada em ttulo
executivo. E no fez distino entre judicial e extrajudicial. Ns estamos
acostumados a pedir falncia com base em duplicata, letra de cambio,
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cheque, nota promissria. Mas nada impede que um ttulo executivo judicial
ser objeto de falncia. Uma sentena condenatria que transitou na justia
do trabalho pode ser usada como ttulo para pedido de falncia. S que
esse ttulo tem que ser protestado. Se o ttulo no est protestado, no cabe
o pedido de falncia. Alm disso, o valor da obrigao tem que ser acima
de 40 salrios mnimos. O valor daquela obrigao tem que ser acima de 40
salrios mnimos. Eu lembro que quando tivemos a primeira lei de falncia, a
primeira questo que caiu em 2005 na magistratura/MG: no ser possvel a
decretao da falncia quando: e qual era a resposta do gabarito?
quando o valor da obrigao for de 40 salrios mnimos. porque se for 40
salrios mnimos no cabe falncia. Tem que ser acima de 40.
possvel um consrcio entre credores para perfazer o patamar mnimo?
Um credor de 20 e se junta com um credor de 21 salrios mnimos?
perfeitamente possvel! O art. 94, 1 admite olitisconsrcio entre os
credores.
1 Credores podem reunir-se em litisconsrcio a fim de perfazer o limite
mnimo para o pedido de falncia com base no inciso I do caput deste
artigo.
b)
Execuo frustrada Art. 94, II, da Lei de Falncia
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: II - executado por

qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora
bens suficientes dentro do prazo legal;
o que significa a execuo frustrada? Anotem:
Ser decretada a falncia do devedor que executado por qualquer
quantia, no paga, no deposita e no nomeia bens suficientes penhora
dentro do prazo legal.
A ideia que voc tem que pegar essa: ele j est sofrendo uma
execuo. O credor j azuizou uma execuo individual daquele
empresrio. A execuo restou frustrada porque no teve pagamento, no
houve depsito, no houve bens penhorados. A questo : se no teve
penhora de bens, no teve pagamento, no teve depsito, a execuo foi
frustrada. O que se faz? Voc vai extrair cpias dessa ao de execuo e,
com base nessas informaes, nessas cpias, vai ajuizar o pedido de
falncia.
S que aqui tem um detalhe importante: quando o devedor j est
sofrendo uma execuo e nessa execuo no efetuou o pagamento,
significa que o credor j esgotou o meio de recebimento. Se assim, se ele
no conseguiu pagar a execuo individual, ele no vai conseguir pagar os
demais credores, ento, ajuza sua falncia. Por isso, execuo frustrada
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por qualquer quantia. Veja que no inciso I tem que ser acima de 40 salrios.
Aqui, no. Qualquer valor autoriza o pedido de falncia com base na
execuo frustrada. Cuidado, porque isso cai em prova.
c)
Atos de falncia Art. 94, III, da Lei de Falncia
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: III - pratica qualquer
dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial:
a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio
ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos;
b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de
retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao
de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o
consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para
solver seu passivo;
d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo
de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor;
e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem
ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo;
f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes
para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de
seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento;
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano
de recuperao judicial.
Atos de falncia so condutas, comportamentos que j esto
expressamente previstos na Lei de Falncias. E o se o empresrio praticar
qualquer desses atos elencados da letra A at a letra g, h uma presuno
de seu estado de insolvncia. Neste ato, o juiz declara a falncia. H vrios
casos. Vamos citar os mais importantes, que so as da letra a e da letra g.
Liquidao Precipitada A alnea a fala da chamada liquidao
precipitada. O que isso? Est no art. 94, III, a como ato de falncia. Tem
uma loja em Campinas que, de tempos em tempos, faz uma promoo de
eletrodomsticos com 70% de desconto. E isso no liquidao precipitada.
Neste caso, venda de estoque para reposio. Na liquidao precipitada,
no tem reposio. Liquidao precipitada a venda de bens sem a
devida reposio. Ou seja, ele vai desaparecer, ele vai sumir. O
camarada tira tudo da loja na surdina e ningum encontra mais ele.
Descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao judicial
Aqui na alnea g, temos que ter cuidado com uma coisa: ns vamos ver
que se h um plano de recuperao judicial, o juiz vai acompanhar o plano
pelo prazo de 2 anos. Mas o plano ter sempre prazo de 2 anos? No. Pode
ter prazo superior, desde que os credores concordem com isso. Eu posso ter
um plano de 5 anos. O problema que caso ocorra o descumprimento da
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obrigao, nos dois anos em que o juiz acompanha, no necessrio ajuizar

a ao da falncia. Eu peo ao juiz para decretar a falncia do empresrio
pelo fato de ele ter descumprido a obrigao assumida no plano. Voc no
vai ajuizar a ao. na prpria ao de recuperao, que voc faz o
pedido do juiz. Isso est no art. 73, IV.
Art. 73. O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao
judicial: IV - por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano
de recuperao, na forma do 1 do art. 61 desta Lei.
Ento, se o descumprimento ocorreu nos dois primeiros anos, ns temos que
pedir para o juiz da recuperao judicial converter a recuperao em
falncia. S que, passados esses dois anos, o juiz encerra a recuperao
judicial. Mas encerra porque acabou o plano? No. O plano pode ser de 5
anos, por exemplo. Mas o juiz s vai acompanhar pelo prazo de 2 anos. Foi o
que aconteceu com a Varig h uns dois anos, em que o juiz encerrou a
recuperao judicial, mas o plano no acabou. Significa que ele no
acompanha mais a recuperao. E se o credor, depois de 4 anos da
recuperao, o devedor deixar de pagar as prestaes que ele disse que ia
pagar. A no vai mais poder pedir para o juiz. Voc vai ter que ajuizar uma
ao de falncia. Ou voc executa aquele contrato (porque o plano de
recuperao vai ser um contrato) ou voc ajuza o pedido de falncia, com
fundamento no art. 94, III (descumprimento de obrigao assumida no plano
de recuperao judicial). Eu s vou ajuizar o pedido do art. 94, III, depois de
2 anos do plano de recuperao judicial.
2.4.
Hipteses do devedor aps a sua citao
Ajuizada a ao, o juiz manda citar o devedor. O que ele pode fazer?
Como ele se manifesta no processo de falncia depois de ter sofrido uma
citao num processo de falncia?
a)
Apresentar contestao.
Despenca em prova o seguinte: o examinador pergunta sobre o prazo de

contestao da falncia. inferior ao prazo do CPC. Olha o que diz o art. 98,
da Lei de Falncias:
Art. 98. Citado, o devedor poder apresentar contestao no prazo de 10
(dez) dias.
b)
Depsito elisivo
Citado, o devedor pode efetuar o chamado depsito elisivo. Elisivo vem de

elidir, ou seja, impedir. Anotem o seguinte:
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Aps o depsito elisivo, o juiz estar impedido de decretar a falncia do

empresrio ou da sociedade empresria.
Isso porque a decretao da falncia pressupe um estado de insolvncia
e se ele faz o depsito, ele contrariou a presuno de insolvncia. Ocorrido
o pagamento, o juiz no pode mais decretar a falncia, mas etmos que
saber dois detalhes:
O art. 98, nico diz que o depsito elisivo tem que se feito dentro do prazo
de contestao. E tambm fala sobre como feito o depsito: valor
principal + correo + juros + honorrios advocatcios.
Pargrafo nico. Nos pedidos baseados nos incisos I e II do caput do art. 94
desta Lei, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor
correspondente ao total do crdito, acrescido de correo monetria, juros
e honorrios advocatcios, hiptese em que a falncia no ser decretada
e, caso julgado procedente o pedido de falncia, o juiz ordenar o
levantamento do valor pelo autor.
Por isso que na citao de falncia, o juiz j tem que arbitrar o valor dos
honorrios. Esse o depsito elisivo.
c)
Depsito + Contestao
Eu posso depositar e contestar a o mesmo tempo? Pode! Eu deposito

porque quero impedir que o juiz decrete a falncia, mas acho que a dvida
no devida, ento, contesto. Se o juiz entender que aquela no uma
dvida devida, o que o juiz faz? Pede para levantar de volta o dinheiro. Ele s
faz o depsito para no correr o risco da decretao da falncia.
d)
Pedido de recuperao judicial Art. 95
Art. 95. Dentro do prazo de contestao, o devedor poder pleitear sua

recuperao judicial.
Dentro do prazo de contestao o devedor pode pleitear recuperao
judicial. A recuperao judicial vai suspender o processo de falncia. S que
aqui tem uma pegadinha que precisamos entender. O examinador
pergunta se essa recuperao judicial que alguns doutrinadores esto
chamado de recuperao judicial suspensiva, semelhante concordata
suspensiva? Anotem isso:
Recuperao judicial suspensiva semelhante concordata suspensiva?
Ou a concordata era preventiva ou era suspensiva. A diferena era uma
sentena declaratria de falncia. Ento, se o juiz decretasse a falncia,
voc no poderia mais pedir concordata preventiva. A concordata
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preventiva era apreciada antes da sentena declaratria. Depois que o juiz

decretasse a falncia, eu tinha que ajuizar a concordata suspensiva porque
ela suspendia os efeitos da falncia, que h havia sido decretada. Da
chamar-se concordata suspensiva. E isso a mesma coisa que a
recuperao judicial suspensiva? No, porque aqui eu no estou
suspendendo os efeitos da decretao da falncia, mas o processo de
falncia. diferente. Aqui, a falncia no foi decretada. Na concordata
preventiva, partia-se da existncia de uma sentena declaratria. Aqui, no.
2.5.
Sentena
Agora, chegou a hora de o juiz julgar o processo de falncia. Ele vai dar
uma sentena par ao processo de falncia. E a sentena de falncia pode
ser:
Procedente: Se for procedente, a sentena vai se chamar declaratria
Improcedente: Se for improcedente, vai ser chamar denegatria.
Quais so os recursos cabveis para cada uma dessas sentenas? Para
saber os recursos, temos que ir ao art. 100, da Lei de Falncias.
Art. 100. Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena
que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.
Sentena declaratria Agravo de instrumento
Sentena denegatria Apelao.
Como se conta esse prazo? A lei no fez nenhuma distino no tocante ao
prazo para o agravo ou para o prazo de apelao. Portanto, aplicam-se os
mesmos prazos do CPC em razo de um artigo que eu quero que voc
tenha conhecimento:
Art. 189. Aplica-se a Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil, no que couber, aos procedimentos previstos nesta Lei.
Ento, a Lei de Falncia tem aplicao subsidiria do CPC. Aplicando-se
subsidiariamente o CPC, haver os mesmos prazos de agravo e de
apelao.
Uma sentena declaratria vai ter recurso de agravo? Vamos entender
porque assim. Tudo comea com o pedido da falncia que vai ao juiz
para sentenciar. Vamos imaginar que essa seja uma sentena declaratria,
ou seja, declarou, decretou a quebra. O processo de falncia no para
aqui. Muito pelo contrrio aqui que vai ser nomeado administrador judicial,
arrecadao dos bens, haver o pagamento dos credores. E ainda vai ter
uma outra sentena, que a chamada sentena de encerramento que
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pe fim ao processo de falncia. A sentena declaratria no pe fim ao

processo de falncia. Quem faz isso a de encerramento. Eu quero que
voc entenda tambm que quando o juiz decreta a falncia, olha o que diz
o art. 102, olha o vai acontecer:
Art. 102. O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade
empresarial a partir da decretao da falncia e at a sentena que
extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1 do art. 181 desta Lei.
Quando o juiz decreta a falncia, o empresrio no pode mais exercer a
atividade empresarial. Ele fica inabilitado para qualquer atividade, mas at
quando? At a sentena de encerramento, que encerra o processo, a ele
estaria habilitado novamente? No! Olha o que diz o final do artigo: at a
sentena que extingue suas obrigaes. Ocorre que, alm da sentena de
encerramento, temos ainda uma outra sentena, que a sentena de
extino das obrigaes do falido. por meio da sentena de extino das
obrigaes do falido que ele estar novamente reabilitado, que vai poder
exercer novamente a atividade empresarial. Ento, so trs sentenas:
Sentena declaratria da falncia que tem mais fora de deciso
interlocutria do que propriamente de uma sentena terminativa, da o
agravo de instrumento contra essa sentena declaratria.
Sentena de encerramento
Sentena de extino das obrigaes do falido.
2.6.
Recursos cabveis
Quem pode apresentar o agravo de instrumento ou recurso de apelao?

Agravo de Instrumento Quem pode entrar com agravo de instrumento
quando o juiz decreta a falncia de um empresrio? Decretou a falncia,
quem ter interesse no agravo de instrumento?
O devedor.
MP - Tambm o MP tem legitimidade para o agravo de instrumento, como
fiscal da lei.
O credor - E tambm o credor tem interesse.
Apelao Quem tem interesse na apelao?
5.
O credor Se o pedido foi julgado improcedente.
O MP Como fiscal da lei.
6.
7.
O devedor O juiz denega o pedido de falncia do empresrio e
ele, empresrio, tem interesse nesse recurso quando se tratar de
autofalncia. Se o prprio empresrio pede a sua autofalncia, o juiz
denega o pedido, ele tem interesse em apelar. Quando se tratar de
autofalncia, o devedor tambm tem interesse no recurso de apelao.
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Se o juiz denega o pedido feito por voc contra a minha falncia voc
entra com a apelao e eu entro com as contrarrazes. No nos interessa
sentena denegatria porque a acaba a questo da falncia. Na prova
no cai sentena denegatria. Denegou o pedido, cabe recurso e ponto
final.
2.7.
Sentena declaratria - requisitos
a)
Nomeao do administrador judicial
So todos os do art. 99, da lei. E o mais importante o do inciso IX, que diz
que na sentena declaratria que o juiz vai nomear o administrador
judicial. na sentena declaratria que o juiz vai nomear o administrador
judicial.
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras
determinaes:
I - conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos
que forem a esse tempo seus administradores;
II - fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90
(noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao
judicial ou do 1 (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se,
para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados;
III - ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias,
relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e
classificao dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos,
sob pena de desobedincia;
IV - explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o
disposto no 1 do art. 7 desta Lei;
V - ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido,
ressalvadas as hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 6 desta Lei;
VI - proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens
do falido, submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do
Comit, se houver, ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades
normais do devedor se autorizada a continuao provisria nos termos do
inciso XI do caput deste artigo;
VII - determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses
das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de
seus administradores quando requerida com fundamento em provas da
prtica de crime definido nesta Lei;
VIII - ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao
da falncia no registro do devedor, para que conste a expresso "Falido", a
data da decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102
desta Lei;
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IX - nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na

forma do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na
alnea a do inciso II do caput do art. 35 desta Lei;
X - determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e
outras entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido;
XI - pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do
falido com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos,
observado o disposto no art. 109 desta Lei;
XII - determinar, quando entender conveniente, a convocao da
assemblia-geral de credores para a constituio de Comit de Credores,
podendo ainda autorizar a manuteno do Comit eventualmente em
funcionamento na recuperao judicial quando da decretao da
falncia;
XIII - ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por
carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em
que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da
falncia.
E quem o administrador judicial? aquele que veio para substituir a figura
do sndico. Ns no temos mais a figura do sndico na falncia. O
administrador judicial o auxiliar do juzo da falncia. A principal diferena
entre o sndico e o administrador: como o juiz nomeava o sndico antes da
nova lei? E isso era algo que fazia com que o processo demorasse, atrasava
muito o processo. O juiz tinha que convocar o primeiro maior credor e
perguntava se ele estava a fim de ser o sndico. Se ele recusasse, o juiz tinha
que convocar o segundo maior credor. Se esse recusasse, o juiz teria que
convocar o terceiro maior credor. Se esse recusasse, a ento, ele, juiz,
escolhia algum de sua confiana. Mas ele s poderia fazer isso depois da
terceira recusa. Agora, o juiz j pode, na prpria sentena declaratria
nomear algum de sua confiana para administrador judicial.
E quem o administrador judicial? a pessoa do art. 21, da Lei de Falncia:
Art. 21. O administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente
advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa
jurdica especializada.
Na magistratura da Bahia esse preferencialmente foi substitudo por
obrigatoriamente e a questo estava errada. Essa sequncia (advogado,
economista, administrador ou contador) tem que ser seguida. Ento,
preciso ter cuidado com a redao do art. 21.
Pegadinha de prova que tem muita gente caindo sobre o art. 22, que trata
das obrigaes do administrador judicial. E tem uma obrigao que est
despencando em concurso e o examinador tem dado como correta a letra
da lei, em que pese a doutrina e a jurisprudncia entenderem que
inconstitucional. Se voc for fazer a prova de Delegado Federal, cuidado.
Olha s o que diz o art. 22, III, d:
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Art. 22. Ao administrador judicial compete, sob a fiscalizao do juiz e do

Comit, alm de outros deveres que esta Lei lhe impe: III - na falncia: d)
receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o
que no for assunto de interesse da massa;
Isso violao de sigilo de correspondncia. A doutrina diz isso, a
jurisprudncia diz isso, s que cai na prova e o examinador est dando como
correta a letra da lei. E mais, no est anulando a questo.
b)
Fixao do termo legal da falncia
Alm de nomear o administrador judicial, o art. 99, II, diz que o juiz tem que
fixar o termo legal da falncia. Nem preciso dizer que isso cai na prova. E
aqui voc entende por que o credor, aqui, entra com agravo de
instrumento.
O termo legal o espao temporal, o lapso temporal que antecede a
falncia. E qual o objetivo desse termo legal? muito comum que o
empresrio, sabendo da iminncia da falncia, ache injusto ter perdido tudo
na vida, depois de tanto trabalhar, e comea a praticar ato fraudulentos,
para no perder o que j tem. Faz doao de imvel, simulao de venda,
etc. Ele comea a praticar atos para prejudicar os credores. Da o lapso
temporal definido pela sentena declaratria. Os atos do devedor
praticados durante esse lapso sero investigados. Se o devedor praticar os
atos que esto previstos no art. 129, o juiz vai declarar a ineficcia desses
atos. O artigo diz o seguinte:
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o
contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do
devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores:
I - o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do
termo legal, por qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que
pelo desconto do prprio ttulo;
II - o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo
legal, por qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato;
III - a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro
do termo legal, tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens
dados em hipoteca forem objeto de outras posteriores, a massa falida
receber a parte que devia caber ao credor da hipoteca revogada;
IV - a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da
decretao da falncia;
V - a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos antes da
decretao da falncia;
VI - a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o
consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse
tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver
o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos
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credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial

do registro de ttulos e documentos;
VII - os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre
vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis
realizados aps a decretao da falncia, salvo se tiver havido prenotao
anterior.
O perodo de apurao o termo legal. Se eu paguei uma dvida que no
venceu, esse ato ineficaz. Se eu estou em crise, o que eu tenho que pagar
o que est vencido. E no o que vai vencer porque quanto a isso, no h
obrigao de pagamento ainda. Assim, esse ato fraudulento, ineficaz.
Sendo assim, temos que retornar ao estado anterior.
por isso que o termo legal chamado por muitos de perodo suspeito. E
isso j caiu na prova da magistratura do Maranho como perodo cinzento.
o perodo suspeito, que tem que ser investigado.
Prazo do termo legal O termo legal no pode retrotrair por mais de 90
dias. Ele vai at, no mximo 90 dias para trs.
Marco inicial do termo legal So trs contagens:
Data do primeiro protesto ou
Data do pedido da falncia ou
Data do pedido da recuperao judicial
Quando eu aplico cada um dos casos? Quando o pedido de falncia
feito com base no art. 94, I, conta-se da data do primeiro protesto. Quando
com base no art. 94, incisos II ou III, se conta da data do pedido da
falncia. E quando a recuperao judicial se converte em falncia o
ltimo marco: da chamada convolao em falncia, que veremos mais
adiante.
Quando o credor tem interesse no agravo? Para dizer, por exemplo, que o
prazo no se conta do marco que o juiz estabeleceu, por exemplo, o
segundo protesto, mas do primeiro protesto. Sim, porque se contar do
primeiro protesto, alcana um determinado ato fraudulento que no seria
alcanado pelos 90 dias, caso prevalea como marco inicial a data do
segundo protesto. Ento, por isso o credor, mesmo quando o juiz decreta a
falncia, ele tambm tem interesse no agravo de instrumento.
2.8.
Sentena declaratria - efeitos
a)
Efeitos da sentena declaratria quanto ao falido
Quanto ao falido, o primeiro efeito aquele que diz que o empresrio

ficar inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial. Mas aqui
vale um comentrio para voc no confundir. Vamos supor que eu sou
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empresrio individual (pessoa fsica que, sozinho, organiza atividade

empresarial). Se o juiz decreta a minha falncia, no posso mais exercer
atividade empresarial. Fico impedido de fazer isso. Mas se o juiz decretar a
falncia de uma sociedade empresria, que tem como scios o Alexandre e
a Ana, ao decretar a falncia da sociedade, quem est inabilitado para
exercer a atividade empresarial o falido. E quem o falido aqui? a
pessoa jurdica. Significa que se eu for scio de uma sociedade que faliu,
no significa que eu no posso ser scio de uma outra sociedade. Quem
teve a falncia decretada foi a sociedade e no o scio.
Anote algo que despenca em concurso: o problema ser quando essa
sociedade tem scio com responsabilidade ilimitada (isso cai na prova!).
Sempre tem uma questo sobre isso. Se a sociedade contm scio com
responsabilidade ilimitada, o que significa? Que o scio vai responder com o
seu patrimnio pessoal pela dvida da sociedade. Se assim, quando h
uma falncia decretada em face dessa socieadade, a lei diz que os efeitos
da falncia devem ser estender ao scio:
Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios
ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam
sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade
falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim
o desejarem.
Por qu? Porque so scios de responsabilidade ilimitada, vo responder
com patrimnio pessoal pela dvida da sociedade. A o juiz decreta a
falncia do scio tambm.
O STJ j decidiu diversas vezes uma seguinte questo. Como muito caro
para fechar uma empresa, os scios vo cada um para um lado e pronto,
sem qualquer formalidade. Decidem acabar com a empresa e no do
baixa na junta, nem pagam os impostos, etc. Isso o que se chama de
baixa irregular. O que decidiu o STJ?
Quando a sociedade no faz a sua baixa regular na junta comercial, ela
torna-se irregular e, nesse caso, a responsabilidade do scio passa a ser
ilimitada.
E o que acontece caso essa sociedade tenha a falncia decretada? O juiz
vai declarar a falncia dos scios tambm. Ento, aplica-se o art. 81 para a
sociedade que no fez a baixa regular na junta comercial. Se assim, ela
est irregular. E, se assim, a responsabilidade dos scios passa a ser
ilimitada. Tudo o que acontece na falncia, acontece com o scio.
Uma outra questo importante diz respeito ao art. 195, da nova Lei de
Falncia:
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Art. 195. A decretao da falncia das concessionrias de servios

pblicos implica extino da concesso, na forma da lei.
Ento, no depende do contrato. Se o juiz decretar a falncia de
concessionria de servio pblico, automaticamente haver a extino da
concesso. Implica na extino automtica da concesso. No depende
de contrato.
b)
Efeitos da sentena declaratria quanto aos credores
Quando se fala de falncia, uma pergunta tpica e batida em prova sobre

o tema a seguinte: quando se fala de falncia, muito se fala de juzo
universal. E o que significa isso? que o juzo da falncia tem a chamada via
atrativa. Ele vai atrair todas as aes e execues envolvendo interesses do
falido. Por que isso? A falncia uma execuo coletiva. No se paga s ao
credor que ajuizou a ao, mas todos os credores. Se o juiz declara a
falncia do empresrio em SP e tem uma ao de execuo em Goinia,
por exemplo, o credor de Goinia sofre a incidncia da falncia e no tem
por que a ao continuar em Goinia porque o pagamento ser feito em
So Paulo. Ento, preciso atrair todas as aes porque sero pagas no
juzo universal da falncia. Ento, qual a consequncia da decretao da
falncia relacionada ao juzo universal? a suspenso de todas as aes e
execues. Elas vo parar de correr. Vo parar de tramitar e sero remetidas
ao juzo da falncia. Sero suspensas todas as aes e execues contra o
falido. isso que cai na prova? No. O que cai na prova so as excees.
Excees ao juzo universal (aes que no so suspensas):
Aes trabalhistas Continuam tramitando porque quem tem
competncia para julgar reclamao trabalhista s o juiz do trabalho. S
depois que encontrou o valor da condenao que o valor vai para a
massa falida.
Aes fiscais Quem tem competncia para julgar ao fiscal a vara da
Fazenda Pblica.
Aes que demandarem quantia ilquida Isso caiu na prova do MS e TO.
Exemplo: dano moral. Quem vai julgar o juiz da ao. Depois que
encontrar o valor que esse valor vai ser habilitado na falncia.
Aes em que o falido for autor ou litisconsorte ativo No porque o
camarada tem a falncia decretada que no pode ter algum crdito. Esta
ao corre normalmente.
O segundo efeito quanto aos credores diz respeito suspenso da fluncia
de juros Por que isso assim? Por que a decretao da falncia suspende
a fluncia de juros? Vamos supor que Jos, trabalhador, tenha para receber
30 mil reais. O Banco do Brasil tem que receber 50 mil reais. Um fornecedor
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tem a receber 10 mil reais na falncia. Os bens arrecadados so na ordem

de 100 mil reais. D para pagar os trs. E ainda sobrou um dinheiro (o que
muito raro de acontecer). Mas o processo falimentar demora, no mnimo, 4
anos. H aes que demoram 20 anos. Se pudesse correr juros durante esse
intervalo de tempo, s o banco teria quase 100 mil para receber. Quer dizer,
o primeiro iria receber, o segundo (banco) receberia parte e, para o terceiro,
no sobraria nada. E no essa a inteno da lei. Ela quer pagar todos os
credores. por isso que quando se decreta a falncia, no pode mais fluir
juros.
3 Efeito: Vencimento antecipado de toda a dvida do falido se eu sou
credor de uma nota promissria que vai vencer em junho/2011, eu posso
exigir o pagamento hoje, em novembro de 2010? no. Esse ttulo no
exigvel. Mas, na falncia, paga todo mundo. Decretada a falncia, ocorre
o vencimento antecipado de toda dvida.
4 Efeito: Suspenso do curso da prescrio das obrigaes do falido
Esses so os efeitos que temos que conhecer e que caem com muita
frequncia em prova.
c)
Efeitos da sentena declaratria quanto aos contratos
Eu tenho um contrato de franquia e a franqueadora faliu. O que acontece

com a franquia? O contrato ter que ser rescindido? Eu quero que voc
entenda a regra do art. 117:
Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e
podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir
ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio
manuteno e preservao de seus ativos, mediante autorizao do
Comit.
Quem vai decidir a respeito do contrato o administrador judicial. ele
que vai verificar se aquele contrato deve ser rescindido ou se a sua
manuteno ser favorvel massa falida. possvel que o contrato seja
cumprido e o seu valor acabe revertido em favor dos credores. Ento,
possvel, sim, a manuteno do contrato, mesmo em caso de falncia. No
tem resciso automtica. Quem resolve se o contrato ser rescindido ou no
ser o administrador judicial.
Agora, olha o que acontece na falncia: o administrador judicial foi
nomeado pelo juiz. Se assim, qual o ato que ele, administrador judicial,
pratica depois da nomeao? Ele vai fazer a arrecadao de todos os bens
do falido. Quando ele arrecada os bens, ele no tem obrigao de ficar
perguntando pro empresrio se o bem dele ou no. A ideia que ele tem
que arrecadar tudo o que est na posse do falido. S que pode ocorrer de,
numa dessas, acontecer o seguinte: uma mquina do estabelecimento
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pode estar l a ttulo de comodato (como faz a coca-cola, que deixa o

freezer se voc comprar tanto de coca-cola). Se a propriedade no do
falido, mas de um terceiro, ento, caso de pedido de restituio. Isso est
no art. 85. uma ao prpria: ao de restituio.
Art. 85. O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que
se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia
poder pedir sua restituio.
Feito isso, o prximo passo o da avaliao dos bens. E, depois, disso, esses
bens sero vendidos judicialmente. A venda judicial tem um nome:
realizao do ativo. Se na prova aparecer isso, voc j sabe o que .
Realizao do ativo o mesmo que venda judicial de bens. Sobre a venda
judicial, tenho alguns comentrios a fazer. No processo falimentar, h trs
modalidades de venda judicial:
Leilo Tanto faz, se bem mvel ou imvel. Na falncia, o leilo serve
tanto para bem mvel quanto para bem imvel.
Proposta Fechada
Prego
Proposta fechada O juiz estabelece a data da audincia pblica e diz
que vai ser vendido o imvel da rua tal, avaliado em tanto. Os interessados
levam as propostas em envelopes fechados e recebem um recibo. Ele s
pode entrar na audincia com esse recibo. O juiz abre as propostas
fechadas e decide qual a melhor proposta.
Prego modalidade hbrida. Ele um pouco de leilo e um pouco de
proposta fechada.
O mais importante de tudo isso o que est no art. 142, 7, que o que
cai na prova:
7 Em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser
intimado pessoalmente, sob pena de nulidade.
Ento, o MP tem que ser intimado pessoalmente, sob pena de o ato ser
considerado nulo.
Alm de saber as modalidades de realizao do ativo, temos que observar,
obrigatoriamente, a regra do art. 140:
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas,
observada a seguinte ordem de preferncia:
I - alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em
bloco;
II - alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades
produtivas isoladamente;
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III - alienao em bloco dos bens que integram cada um dos

estabelecimentos do devedor;
IV - alienao dos bens individualmente considerados.
Primeiro preciso tentar vender tudo em bloco. Se um grupo de
empresas, por exemplo, preiso tentar vender todas em bloco porque
dessa forma que se consegue melhor valor. Se no der, tenta-se vender as
filiais de forma isolada. Aqui a empresa em atividade. Se no for possvel
vender a empresa em atividade, tenta-se vender os bens (caminhes,
empilhadeiras) em bloco. Se isso no for possvel, os bens sero vendidos
individualmente. E isso cai na prova. No MP/SP caiu uma questo
envolvendo ACP e falncia junto, tratando de um terreno. O administrador
judicial da falncia tinha dito que a metade do terreno era invaso e na
outra metade ainda no era invaso. O administrador sugeriu que fosse feito
um loteamento de todo o terreno para regularizar a posse das famlias que
estavam ali. E o dinheiro da venda do loteamento seria revertido para a
massa falida. E era para o MP opinar sobre a sugesto do administrador
judicial. A resposta era o art. 140. Qual a forma de receber mais? Se
loteando se consegue mais, ento, vamos lotear. essa a ideia que tinha
que ter sido realizada na questo.
comum ocorrer um seguinte: uma empresa est sendo vendida num
leilo de falncia e est avaliada em 5 milhes de reais. uma empresa
com muita reclamao trabalhista e muita dvida tributria. Ento, ningum
comprava porque depois o valor da empresa, somado s dvidas superava
15 milhes. Ento, ningum comprava. Se ningum comprava, no se
recebia nada. Esse era o maior problema que se encontrava antes da nova
lei. Percebendo esse problema, a nova lei trouxe a regra do art. 141, II,
dizendo que no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do
devedor.
Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da
empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que
trata este artigo: II - o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e
no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive
as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as
decorrentes de acidentes de trabalho.
Se voc arrematar num leilo de falncia, no haver sucesso. E aqui a lei
quis deixar de forma clara: inclusive a sucesso de natureza tributria, as
derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidente do
trabalho. Assim, se voc comprou um bem na falncia, ele vem limpinho,
sem nus nenhum. No h mais sucesso tributria ou trabalhista de
empresa adquirida em processo falimentar. O dinheiro que eu paguei pela
empresa, vai para a a massa falida e por l que o credor trabalhista vai
receber. Esse artigo cai em direito empresarial, em direito tributrio, pode
cair em processo civil e em direito do trabalho tambm.
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Feita a venda judicial dos bens, o que vem em seguida? Vai haver o
pagamento dos credores. E eles so pagos de que forma?
2.9.
Pagamento dos Credores
Esse assunto , talvez, o assunto que mais cai na prova sobre falncia.
Art. 83 Ordem de classificao dos crditos na falncia
Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem:
I - os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e
cinqenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de
trabalho;
II - crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
III - crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de
constituio, excetuadas as multas tributrias;
IV - crditos com privilgio especial, a saber:
a) os previstos no art. 964 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria
desta Lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa
dada em garantia;
V - crditos com privilgio geral, a saber:
a) os previstos no art. 965 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei;
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio
contrria
desta Lei;
VI - crditos quirografrios, a saber:
a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens
vinculados ao seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que
excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo;
VII - as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis
penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias;
VIII - crditos subordinados, a saber:
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.
Na ordem de classificao:
a) Crdito trabalhista at 150 salrios mnimos por credor e acidente de
trabalho
Voc percebe que 150 s para o crdito trabalhista e no para o
acidente de trabalho. E se eu tenho, por exemplo, uma reclamao
trabalhista no valor de 195 salrios mnimos? Eu s vou receber 150? No. O
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que exceder a 150 salrios mnimos ser considerado crdito quirografrio.

Ele vai ficar l quase no final na fila.
possvel fazer cesso de crdito trabalhista? O camarada tem 100 salrios
mnimos, mas vai demorar muito. A ele vende para algum por 50 salrios
mnimos. Isso possvel, mas a lei trouxe um obstculo para que isso ocorra
art. 83, 4:
4 Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados
quirografrios.
Agora ningum mais est interessando em comprar esse tipo de crdito
porque se comprar, vai para quase o final da fila e corre o risco de no
receber mais.
b) Crdito com garantia real - No mais o crdito tributrio como era
na lei antiga!!!! Normalmente, crditos dos bancos tem garantia real. Mas os
crditos do garantia real foram favorecidos com a nova lei porque recebem
antes das aes fiscais. Vm primeiro que os impostos.
c) Crdito tributrio excetuadas as multas tributrias (multa tributria est
l embaixo).
d) Crdito com privilgio especial So os casos do art. 964, do Cdigo
Civil.
Art. 964. Tm privilgio especial:
I - sobre a coisa arrecadada e liquidada, o credor de custas e despesas
judiciais feitas com a arrecadao e liquidao;
II - sobre a coisa salvada, o credor por despesas de salvamento;
III - sobre a coisa beneficiada, o credor por benfeitorias necessrias ou
teis;
IV - sobre os prdios rsticos ou urbanos, fbricas, oficinas, ou quaisquer
outras construes, o credor de materiais, dinheiro, ou servios para a sua
edificao, reconstruo, ou melhoramento;
V - sobre os frutos agrcolas, o credor por sementes, instrumentos e servios
cultura, ou colheita;
VI - sobre as alfaias e utenslios de uso domstico, nos prdios rsticos ou
urbanos, o credor de aluguis, quanto s prestaes do ano corrente e do
anterior;
VII - sobre os exemplares da obra existente na massa do editor, o autor
dela, ou seus legtimos representantes, pelo crdito fundado contra aquele
no contrato da edio;
VIII - sobre o produto da colheita, para a qual houver concorrido com o seu
trabalho, e precipuamente a quaisquer outros crditos, ainda que reais, o
trabalhador agrcola, quanto dvida dos seus salrios.
e) Crdito com privilgio geral So os casos do art. 965, do Cdigo Civil.
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Vou dar uma dica pra voc: no se preocupa em saber quais so os

privilgios gerais, quais so os privilgios especiais porque essa classificao
no cai na prova. O que cai na prova a ordem da classificao
(trabalhista, garantia real, etc.). Mas tem um crdito com privilgio real que
vale a pena anotar: honorrios advocatcios. Mas o dia que voc estiver
com insnia, vai ler os artigos. O art. 965 uma viagem.
Art. 965. Goza de privilgio geral, na ordem seguinte, sobre os bens do
devedor:
I - o crdito por despesa de seu funeral, feito segundo a condio do morto
e o costume do lugar;
II - o crdito por custas judiciais, ou por despesas com a arrecadao e
liquidao da massa;
III - o crdito por despesas com o luto do cnjuge sobrevivo e dos filhos do
devedor falecido, se foram moderadas;
IV - o crdito por despesas com a doena de que faleceu o devedor, no
semestre anterior sua morte;
V - o crdito pelos gastos necessrios mantena do devedor falecido e
sua famlia, no trimestre anterior ao falecimento;
VI - o crdito pelos impostos devidos Fazenda Pblica, no ano corrente e
no anterior;
VII - o crdito pelos salrios dos empregados do servio domstico do
devedor, nos seus derradeiros seis meses de vida;
VIII - os demais crditos de privilgio geral.
f) Crdito quirografrio.
g) Multas Aqui entram as multas tributrias.
h) Crditos subordinados.
Crdito extraconcursal Art. 84
Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com
precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir,
os relativos a:
I - remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e
crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes
de trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia;
II - quantias fornecidas massa pelos credores;
III - despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e
distribuio do seu produto, bem como custas do processo de falncia;
IV - custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida
tenha sido vencida;
V - obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a
recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao
da falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a
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decretao da falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta

Lei.
Primeiro so pagos os crditos extraconcursais, depois eu pago os crditos
do art. 83. Dos extraconcursais, mais importantes, so dois:
O crdito tributrio cujo fato gerador ocorreu depois da decretao da
falncia Isso despenca na prova de tributrio. O tributo est na regra do
art. 83 em terceiro lugar. Mas se o fato gerador ocorreu depois da
decretao da falncia, ele extraconcursal.
Remunerao do administrador judicial Cuidado que no se aplica mais
a Smula 219, do STJ:
STJ Smula n 219 - DJ 25.03.1999 - Os crditos decorrentes de servios
prestados massa falida, inclusive a remunerao do sndico, gozam dos
privilgios prprios dos trabalhistas.
Antigamente, o sndico recebia junto com o trabalhador. Agora, ele
recebe na frente do trabalhador. Ento, esses so os dois crditos
extraconcursais mais importantes. O imposto antes da decretao da
falncia dvida do falido. O imposto depois da decretao da falncia
no do falido, mas da massa falida. A remunerao do administrador
judicial dvida da massa falida. Ento, se voc lembrar que o crdito
extraconcursal so as dvidas da massa falida, talvez fique mais fcil para
voc na hora da prova.
Eu falei que quando o administrador faz a arrecadao de bens e tem
algum bem que no do falido, o remdio a ao de restituio. Pode
ocorrer nessa ao de restituio que o bem j tenha sido vendido. Neste
caso, a restituio feita em dinheiro. E quando vai ser o pagamento da
restituio em dinheiro? E antes do pagamento do crdito extraconcursal
isso feito. Primeiro, a restituio em dinheiro, depois o crdito
extraconcursal e depois o crdito do art. 83. Mas no injusto com o credor
trabalhista? Porque primeiro restitui, paga o extraconcursal e s depois o
trabalhador vai receber? No tem uma forma de acudir o trabalhador? Tem.
a regra do art. 151, da Lei de Falncia:
Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos
nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5
(cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja
disponibilidade em caixa.
Ento, pintou dinheiro no caixa? J paga esse camarada no mximo de 5
salrios mnimos, relacionados aos trs meses de salrio antes da decretao
da falncia. Esse pagamento feito mesmo para acudir o trabalhador.
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Mas alm de tudo isso, o crdito mais importante na hora de pagar o

crdito da administrao da massa falida. Isso tem que acontecer para que
o processo tramite perfeita e tranquilamente; eu possa vender todos os bens
e arrecadar dinheiro. Ento, as dvidas decorrentes da administrao da
massa falida so pagas to-logo haja disponibilidade em caixa. Ento,
primeiro eu pago essa dvida, depois os trabalhistas, depois a restituio,
depois o extraconcursal, a s que a gente vai entrar na ordem do art. 83.
assim que paga na falncia. O que cai na prova? Tudo isso j caiu em
prova, mas o que mais cai a ordem do art. 83 e, muitas vezes, o
examinador tenta te colocar em pegadinha com o extraconcursal.
2.10. Encerramento do processo falimentar
Feitos todos os pagamentos dos credores, o juiz encerra o processo
falimentar atravs de uma sentena de encerramento. Pagando ou no
pagando todo mundo. Teve arrecadao, alienao de bens, houve o
pagamento. No deu para pagar todo mundo? No. Pacincia.
Mas a surge uma questo de prova que no sobre a sentena de
encerramento, mas sobre a sentena que autoriza a reabilitao do
empresrio. Ele est inabilitado quando o juiz decreta a falncia, mas ele
pode reabilitar-se depois de uma sentena, que a sentena de extino
das obrigaes do falido. Quando haver essa sentena? Quando
preenchida uma das hipteses do art. 158:
Art. 158. Extingue as obrigaes do falido:
I - o pagamento de todos os crditos;
II - o pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50%
(cinqenta por cento) dos crditos quirografrios, sendo facultado ao falido
o depsito da quantia necessria para atingir essa porcentagem se para
tanto no bastou a integral liquidao do ativo;
III - o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado do encerramento da
falncia, se o falido no tiver sido condenado por prtica de crime previsto
nesta Lei;
IV - o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado do encerramento da
falncia, se o falido tiver sido condenado por prtica de crime previsto nesta
Lei.
S depois de ocorrida uma dessas hipteses que o juiz dar a sentena
de extino das obrigaes do falido e ele estar apto a exercer as
atividades empresariais. Agora, importante conhecer essas hipteses de
extino das obrigaes do falido. So quatro:
a)
Pagamento de todos os credores Deu para pagar todo mundo?
Ento tem que deixar o empresrio exercer suas atividades de novo.
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b)
Pagamento de mais da metade dos crditos quirografrios Ele
praticamente pagou tudo. O quirografrio est quase no final da fila. Ento,
d para liber-lo para exercer a atividade empresarial de novo.
c)
Se no conseguir preencher a hiptese a ou b, a nica sada
para ele esperar o tempo passar: 5 anos contados do encerramento da
falncia. Isso se no for condenado por crime falimentar.
d)
Na hiptese de ter sido condenado por crime falimentar, ter que
esperar 10 anos para poder exercer as atividades empresariais de novo.
Essas so as hipteses previstas em lei para a reabilitao do empresrio. Isso
no tem nada a ver com a reabilitao penal. A partir de agora, vamos
comear a falar da recuperao judicial.
3.
RECUPERAO JUDICIAL
O que havia antes da nova Lei de Falncias? O DL 7661/45 trazia a

chamada concordata. Qual era o problema da concordata? Por que ela
nunca foi uma sada da crise? O maior problema que a concordata s
tratava do crdito quirografrio. Se o problema do empresrio fosse crdito
trabalhista, ele jamais conseguiria pagar crdito trabalhista por meio de
concordata. Se o problema fosse crdito com os bancos, ele jamais poderia
negociar junto aos credores bancrios porque crdito com garantia real no
entrava na concordata. Idem, no que tange aos crditos com privilgio real.
Ento, ele s podia pagar fornecedor que, geralmente, quirografrio.
O segundo problema que a concordata era chamada de favor legal. Por
que favor legal? Porque pedia concordata e o juiz s tinha que analisar se
quem pediu preenchia os requisitos. Feito isso, o juiz concedia a concordata,
ainda que o credor no concordasse com ela.
A origem da concordata est na idade mdia. Se o pai de famlia (pater
familiae) morresse com dvidas, no ia para o cu. Era o que se acreditava
na poca. A famlia, nesse desespero, fazia o qu? Procurava o credor e
propunha acordos. O credor concordava ou no. No Brasil, a concordata foi
colocada de outra forma: como favor legal. Se o devedor preenchesse os
requisitos, o juiz concedia a concordata e o credor pouco importava no
processo.
O terceiro problema da concordata: no havia outras formas de
pagamento. Eu s podia fazer por parcelamento ou pedir a remio parcial
da dvida. Ou seja, eu pago 50% se voc me der o desconto de 50%. E hoje
em dia, a gente sabe que parcelamento no mais tcnica de superao
de crise. Basta olhar para o seu dia-a-dia. Era preciso encontrar outros meios
de superao de dvida.
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Por que a recuperao melhor? Porque envolve vrios crditos e no s

os quirografrios. Na recuperao judicial, eu consigo pagar at mesmo
crdito trabalhista. Vamos ver o art. 50, VIII:
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao
pertinente a cada caso, dentre outros: VIII - reduo salarial, compensao
de horrios e reduo da jornada, mediante acordo ou conveno
coletiva;
Ento possvel estabelecer um plano de recuperao judicial, uma forma
de superar a crise tratando do crdito trabalhista, fazendo compensao de
hora, reduo de salrio, de jornada, etc. Vai envolver, no s o crdito
quirografrios, mas tambm o trabalhista como forma de negociao.
Segundo: na recuperao, o credor participa da aprovao da
recuperao. O credor atua de forma ativa no processo de recuperao.
Ele consultado para aprovar o plano de recuperao.
Terceiro: hoje h meios mais modernos de superao de crise. H mtodos
mais modernos de superao que no s pedir parcelamento ou remio
parcial. Olha o art. 50 que, inclusive, caiu na prova da magistratura do RS e
do SP, lembrando que o rol do art. 50 exemplificativo. Fala em dentre
outros.
Art. 50. Constituem meios de recuperao judicial, observada a legislao
pertinente a cada caso, dentre outros:
I - concesso de prazos e condies especiais para pagamento das
obrigaes vencidas ou vincendas;
II - ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade,
constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes,
respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao vigente;
III - alterao do controle societrio;
IV - substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos;
V - concesso aos credores de direito de eleio em separado de
administradores e de poder de veto em relao s matrias que o plano
especificar;
VI - aumento de capital social;
VII - trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade
constituda pelos prprios empregados;
VIII - reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada,
mediante acordo ou conveno coletiva;
IX - dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem
constituio de garantia prpria ou de terceiro;
X - constituio de sociedade de credores;
XI - venda parcial dos bens;
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XII - equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer

natureza, tendo como termo inicial a data da distribuio do pedido de
recuperao judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crdito rural,
sem prejuzo do disposto em legislao especfica;
XIII - usufruto da empresa;
XIV - administrao compartilhada;
XV - emisso de valores mobilirios;
XVI - constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar,
em pagamento dos crditos, os ativos do devedor.
Se o empresrio acha outra soluo que no est aqui, pode sugerir outro.
Uma empresa famosa pediu recuperao e encontrou uma forma
alternativa ao art. 50 de pagar a dvida. Ela tem vrios imveis. Ela
concedeu um imvel durante trs anos para um grupo de credores para
que eles tivessem direito ao aluguel. Isso no est na lei e pode ser feito.
O inciso II fala de fuso como forma de superao de crise. A fuso, nem
sempre forma de ampliao. Pode ser tambm de superao de crise.
Vamos supor que o quadro da empresa esteja muito inchado. Reduzir a
folha de pagamento pode ser parte da soluo.
O inciso III indica a alterao do controle societrio. Isso acontece muito
nos EUA. Eu tenho uma empresa em crise. Eu transfiro as minhas aes para
meu credor que passa a ser scio majoritrio e assume a administrao. Ele
passa a ser scio majoritrio e vai investir na sociedade. Ento, melhor ter
30% de uma empresa rentvel do que 100% de uma empresa podre.
Transferncia do controle acionrio uma soluo moderna.
Esse o panorama que eu gostaria que voc tivesse para a gente
entender a recuperao.
3.1.
Finalidade da recuperao judicial art. 47
Qual a finalidade da recuperao judicial?

Art. 47. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da
situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a
manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos
interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua
funo social e o estmulo atividade econmica.
A finalidade da recuperao judicial a chamada preservao da
empresa. Quando voc preserva uma empresa, o que voc faz
diretamente? Voc est buscando a manuteno de empregos,
manuteno da fonte produtora, preservao dos interesses dos credores e
manuteno do desenvolvimento na regio.
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Voc preservando a empresa, voc mantm o desenvolvimento da regio.

Tem cidades que vivem em torno de uma empresa. Se ela vai falncia, a
cidade fale junto. Tem empresa que mantm creche, atividades culturais,
etc. Se a empresa quebra, a cidade fecha.
3.2.
Requisitos da recuperao judicial art. 48
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento

do pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e
que atenda aos seguintes requisitos, cumulativamente:
I - no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena
transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes;
II - no ter, h menos de 5 (cinco) anos, obtido concesso de recuperao
judicial;
III - no ter, h menos de 8 (oito) anos, obtido concesso de recuperao
judicial com base no plano especial de que trata a Seo V deste Captulo;
IV - no ter sido condenado ou no ter, como administrador ou scio
controlador, pessoa condenada por qualquer dos crimes previstos nesta Lei.
a)
Ser devedor em atividade regular h mais de 2 anos - S o devedor
pode pedir a recuperao judicial. Credor pode pedir falncia. Mas
recuperao judicial s o devedor que pode pedir. E no qualquer
devedor. o devedor empresrio ou sociedade empresria que est em
atividade regular h mais de 2 anos. Sociedade em comum (que no foi
registrada) pode pedir recuperao judicial? Se ela no est registrada, no
est regular, portanto, sociedade em comum no pode pedir recuperao
judicial.
b)
No ser falido - Se j foi falido, ter suas obrigaes declaradas
extintas por sentena transitada em julgado.
c)
No ter, h menos de 5 anos, obtido concesso de recuperao
judicial E so 5 anos contados da obteno da concesso e no da data
do pedido. Pode pedir nova recuperao, mas s depois de 5 anos
contados da obteno da concesso.
d)
No ter, h menos de 8 anos, obtido concesso de recuperao
judicial especial
e)
No ter sido condenado por crime falimentar antes da nova lei, se
voc fosse condenado por estelionato, apropriao indbita e furto, voc
no poderia pedir concordata. Com a nova lei, isso caiu por terra. Agora,
voc s no pode pedir recuperao se tiver sido condenado por crime
falimentar. Voc pode ter sido condenado por estelionato, por apropriao
indbita, inclusive apropriao indbita previdenciria e, ainda assim, pedir
recuperao judicial.
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3.3.
Crditos sujeitos aos efeitos da recuperao judicial art. 49
Art. 49. Esto sujeitos recuperao judicial todos os crditos existentes na

data do pedido, ainda que no vencidos.
O art. 49 diz que so todos os crditos at a data do pedido, ainda que
no vencidos. Significa o qu? Que entra no plano de recuperao, no s
o crdito vencido, como o vincendo.
Lendo o art. 49 a impresso que se tem que tudo quanto tipo de crdito
pode fazer parte do plano de recuperao judicial e no bem assim.
3.4.
Crditos excludos do plano de recuperao judicial
a)
Crdito tributrio No pode fazer parte do plano de recuperao.
a concluso do art. 6., 7, c/c art. 57. No pode fazer parte do plano,
at porque seria violao ao princpio da isonomia. Eu posso pagar o crdito
tributrio por meio de uma dao em pagamento e um outro credor que
est na mesma situao no poderia.
Art. 6, 7 As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo
deferimento da recuperao judicial, ressalvada a concesso de
parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e da legislao
ordinria especfica.
Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assemblia-geral
de credores ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeo
de credores, o devedor apresentar certides negativas de dbitos
tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei n 5.172, de 25 de outubro
de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.
b)
Casos do art. 49, 3 - Crditos decorrentes de:
Propriedade fiduciria
Arrendamento mercantil (leasing)
Compra e venda com reserva de domnio
Compra e venda de bem imvel com clusula de irrevogabilidade ou
irretratabilidade
Art. 49, 3 Tratando-se de credor titular da posio de proprietrio
fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de
proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos respectivos contratos
contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em
incorporaes imobilirias, ou de proprietrio em contrato de venda com
reserva de domnio, seu crdito no se submeter aos efeitos da
recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a
coisa e as condies contratuais, observada a legislao respectiva, no se
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permitindo, contudo, durante o prazo de suspenso a que se refere o 4 do

art. 6 desta Lei, a venda ou a retirada do estabelecimento do devedor dos
bens de capital essenciais a sua atividade empresarial.
Esses crditos no entram na recuperao judicial.
c)
Crditos posteriores ao pedido de recuperao
d)
ACC Adiantamento de Contrato de Cmbio
3.5.
a)
Procedimento do Plano de Recuperao Judicial

Petio Inicial de Recuperao Judicial Art. 51
Tudo comea com uma petio inicial. E ela tem que atender aos
requisitos do art. 51 e so vrios. Mas os mais importantes so os seguintes:
na petio inicial que voc tem que expor as causas da crise (estou em
crise em razo da concorrncia, da pirataria, da crise econmica).
Depois, vai ter que demonstrar que est em crise atravs de demonstrativos
contbeis dos ltimos trs exerccios sociais, que a forma que voc tem de
comprovar que voc est em crise.
E, por fim, uma relao de credores. Ento, o devedor tem que apresentar
na petio inicial uma relao completa com nome, endereo, valor e
origem do crdito, de todos os credores.
b)
O despacho do juiz
Apresentada a petio, o juiz vai despachar. E tem que analisar as regras

do art. 52. Se ele verificar que a inicial preencheu os requisitos do art. 51, o
juiz vai deferir o processamento da recuperao judicial. o famoso
despacho de processamento. Ele vai autorizar o processamento. Ele no
est aprovando o plano! Nem tem plano ainda. Estou falando do
processamento. E o despacho tem dois objetivos:
no despacho de processamento que vai haver a nomeao do
administrador judicial Enquanto que na falncia o administrador
nomeado numa sentena, aqui ele nomeado no despacho de
processamento.
O despacho de processamento provoca a suspenso de todas as aes e
execues contra o devedor pelo prazo de 180 dias Isso porque o devedor
tem que pensar num plano bom. Ele no pode ficar preocupado com
penhora online, com busca e apreenso, com reintegrao de posse, etc. O
plano, sendo bem elaborado, a salvao de tudo. No d para ficar com
ateno em outras coisas.
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Aes que no suspendem So as aes que discutem os crditos que

esto excludos da recuperao. A no tem mesmo que suspender. Por
exemplo, as aes fiscais. Essas continuam em andamento. As aes dos
crditos que no podem fazer parte do plano de recuperao continuam
em andamento.
c)
A expedio de edital
Esse despacho ter que ser publicado em um edital (art. 52, 1). E trs
coisas devem conter o edital:
Pedido do autor
Os termos da deciso que deferiu o processamento
A relao de credores a relao que estava l na petio inicial
1 O juiz ordenar a expedio de edital, para publicao no rgo
oficial, que conter:
I - o resumo do pedido do devedor e da deciso que defere o
processamento da recuperao judicial;
II - a relao nominal de credores, em que se discrimine o valor atualizado
e a classificao de cada crdito;
III - a advertncia acerca dos prazos para habilitao dos crditos, na
forma do art. 7, 1, desta Lei, e para que os credores apresentem objeo
ao plano de recuperao judicial apresentado pelo devedor nos termos do
art. 55 desta Lei.
d)
Habilitao de crdito art. 7, 1
Aqui, vamos imaginar duas situaes: voc o credor, est para receber
77 mil reais, voc viu o edital publicado e no viu o seu nome na relao.
Voc, ento, tem que fazer a habilitao de crdito em 15 dias contados do
edital:
1 Publicado o edital previsto no art. 52, 1, ou no pargrafo nico do
art. 99 desta Lei, os credores tero o prazo de 15 (quinze) dias para
apresentar ao administrador judicial suas habilitaes ou suas divergncias
quanto aos crditos relacionados.
Passado o prazo de 15 dias, automaticamente, comea a contagem de
um novo prazo: 45 dias para uma nova relao de credores. Onde est isso?
Art. 7, 2:
2 O administrador judicial, com base nas informaes e documentos
colhidos na forma do caput e do 1 deste artigo, far publicar edital
contendo a relao de credores no prazo de 45 (quarenta e cinco) dias,
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contado do fim do prazo do 1 deste artigo, devendo indicar o local, o

horrio e o prazo comum em que as pessoas indicadas no art. 8 desta Lei
tero acesso aos documentos que fundamentaram a elaborao dessa
relao.
Comea, portanto, a contagem do prazo de 45 dias para que o
administrador judicial (no mais o juiz) nomeado no despacho de
processamento, providencie uma nova relao de credores. E o que vai
conter essa nova relao? Os credores que j esto no edital (que foram
relacionados pelo prprio devedor) e aqueles que habilitaram os seus
crditos.
e)
Apresentao do plano de recuperao judicial Art. 53
Onde fica o plano de recuperao nessa histria? Depois que o juiz deu o
despacho de processamento e esse despacho foi publicado, ento, o
devedor ter prazo de 60 dias para apresentar o plano de recuperao
judicial.
Art. 53. O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo
no prazo improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que
deferir o processamento da recuperao judicial, sob pena de convolao
em falncia, e dever conter:
I - discriminao pormenorizada dos meios de recuperao a ser
empregados, conforme o art. 50 desta Lei, e seu resumo;
II - demonstrao de sua viabilidade econmica; e
III - laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e ativos do
devedor, subscrito por profissional legalmente habilitado ou empresa
especializada.
O prazo de 60 dias contados da publicao da deciso que deferiu o
processamento (da publicao do despacho de processamento). Publicou,
tem 60 dias para apresentar o plano de recuperao. E se no apresentar
dentro do prazo? O que acontece? O art. 53 claro: se no for apresentado
o plano dentro do prazo legal improrrogvel, o juiz convolar aquela
recuperao judicial em falncia. Ento, no pode perder esse prazo de
jeito nenhum.
f)
Objeo e aprovao dos credores do plano de recuperao
O plano foi apresentado e os credores foram comunicados de que o plano

foi apresentado. O credor participa deste processo. E participa da seguinte
forma: ele vai ter acesso ao plano de recuperao e se no concordar, ele
pode apresentar um instrumento processual: objeo ao plano. o que est
no art. 55 da lei, que uma espcie de impugnao. E no importa o credor
e no importa o valor do crdito. Basta ser credor, ainda que seja minoritrio.
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E o prazo para isso de 30 dias. So 30 dias contados da publicao da

relao do art. 7., 2:
Art. 55. Qualquer credor poder manifestar ao juiz sua objeo ao plano de
recuperao judicial no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da
relao de credores de que trata o 2 do art. 7 desta Lei.
Se a objeo significa no concordo com o plano, passado o prazo de
30 dias, sem objeo, isso significa que os credores aprovaram o plano.
Se algum credor apresentar objeo, temos que ir para a regra do art. 56:
Art. 56. Havendo objeo de qualquer credor ao plano de recuperao
judicial, o juiz convocar a assemblia-geral de credores para deliberar
sobre o plano de recuperao.
Isso significa que se teve objeo, o juiz vai ter que convocar uma
assembleia geral de credores. o juiz e no o administrador judicial. Feito
isso, o que a assembleia pode fazer? L pode ser modificado o plano, o
credor pode mudar de ideia, etc. O plano pode at ser aprovado. Se isso
acontecer, timo. Mas o plano pode ser reprovado. O plano pode ser
modificado na assembleia por combinao das partes. De l vai sair uma
dessas duas decises. Se o plano for reprovado, ocorrer o que diz o 4, do
art. 56:
4 Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-geral de credores,
o juiz decretar a falncia do devedor.
Se a nica forma que o devedor tem de sair da crise pelo plano e o
credor no concorda com ele, no resta outra sada ao juiz seno decretar
a falncia. Por isso, o plano tem que ser bom, porque se no for, os credores
no aprovam o plano e a consequncia a decretao da falncia.
g)
Deciso concessiva do juiz
Considerando que o plano tenha sido aprovado na assembleia. J d para

execut-lo? No. necessria uma deciso judicial.
Aps a aprovao do plano pelos credores, o juiz dar uma deciso
concessiva, uma vez preenchidos os requisitos do art. 57:
Art. 57. Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assemblia-geral
de credores ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta Lei sem objeo
de credores, o devedor apresentar certides negativas de dbitos
tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei n 5.172, de 25 de outubro
de 1966 - Cdigo Tributrio Nacional.
DIREITO EMPRESARIAL
Intensivo II
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O empresrio est em crise, o plano j est aprovado pelos credores. O juiz

s vai conceder a recuperao se ele apresentar a CND. Ele pode dever
para todo mundo, menos para a Fazenda Pblica. E a certido positiva com
efeito de negativa? Ele pode ter conseguido um parcelamento. Ser ele vai
conseguir pagar a primeira parcela? A Varig no conseguiu. Nesse
particular, a posio do TJ/SP, TJ/RJ e TJ/MG a de que, mesmo sem CND, a
recuperao concedida em razo do princpio da preservao da
empresa. No vai conceder s porque no tem CND? Ora, mas a Fazenda
Pblica tem um meio prprio de obteno do crdito, que a execuo
fiscal. No precisa disso!
O que temos que saber sobre a deciso concessiva? So trs situaes:
a)
A deciso concessiva implica em novao Art. 59
Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao dos crditos

anteriores ao pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos,
sem prejuzo das garantias, observado o disposto no 1 do art. 50 desta Lei.
Voc extingue a dvida anterior para criar uma nova dvida. Ento, a
deciso concessiva tem essa finalidade.
b)
A deciso concessiva um ttulo executivo judicial Art. 59, 1
1 A deciso judicial que conceder a recuperao judicial constituir

ttulo executivo judicial, nos termos do art. 584, inciso III, do caput da Lei n
5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
c)
Da deciso concessiva cabe agravo de instrumento que poder ser
interposto por qualquer credor e pelo membro do MP Art. 59, 2
2 Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber
agravo, que poder ser interposto por qualquer credor e pelo Ministrio
Pblico.
Isso que acabamos de ver chamada de recuperao judicial, tambm
chamada de recuperao judicial comum. Alm dela, temos uma outra
recuperao judicial que muito parecida com esta, mas que tem outro
nome: recuperao judicial especial.
4.
RECUPERAO JUDICIAL ESPECIAL ARTS. 70 a 72
Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1 desta Lei e que se incluam nos
conceitos de microempresa ou empresa de pequeno porte, nos termos da
legislao vigente, sujeitam-se s normas deste Captulo.
DIREITO EMPRESARIAL
Intensivo II
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1 As microempresas e as empresas de pequeno porte, conforme

definidas em lei, podero apresentar plano especial de recuperao
judicial, desde que afirmem sua inteno de faz-lo na petio inicial de
que trata o art. 51 desta Lei.
2 Os credores no atingidos pelo plano especial no tero seus crditos
habilitados na recuperao judicial.
Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apresentado no
prazo previsto no art. 53 desta Lei e limitar-se s seguintes condies:
I - abranger exclusivamente os crditos quirografrios, excetuados os
decorrentes de repasse de recursos oficiais e os previstos nos 3 e 4 do
art. 49 desta Lei;
II - prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais, iguais e
sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a.
(doze por cento ao ano);
III - prever o pagamento da 1 (primeira) parcela no prazo mximo de 180
(cento e oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de recuperao
judicial;
IV - estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvido o
administrador judicial e o Comit de Credores, para o devedor aumentar
despesas ou contratar empregados.
Pargrafo nico. O pedido de recuperao judicial com base em plano
especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e
execues por crditos no abrangidos pelo plano.
Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei opte pelo pedido
de recuperao judicial com base no plano especial disciplinado nesta
Seo, no ser convocada assemblia-geral de credores para deliberar
sobre o plano, e o juiz conceder a recuperao judicial se atendidas as
demais exigncias desta Lei.
Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de
recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees,
nos termos do art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da metade dos
crditos descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.
aquela especialmente voltada para as microempresas e empresas de
pequeno porte. No porque eu sou microempresa e empresa de pequeno
porte que eu sou obrigado a fazer a recuperao judicial especial. Eu fao
se quiser. Eu posso me valer da recuperao judicial comum. Fica a critrio
de quem vai pedir. A microempresa ou empresa de pequeno porte pode
pedir a comum sem problema. Mas alm dessa ela tem essa outra opo.
A recuperao judicial especial parecida com a comum, mas tem
algumas diferenas:
O art. 71 da lei diz que a recuperao judicial especial s vai envolver o
crdito quirografrio. Se voc quer pagar crdito quirografrio, essa a
DIREITO EMPRESARIAL
Intensivo II
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opo. No d para colocar crdito trabalhista, crdito com garantia real,

etc. Na recuperao judicial especial s entra o crdito quirografrio.
Aqui, haver petio inicial do mesmo modo (e idntica), com a
diferena de que s vai relacionar credores quirografrios. A petio vai
para o juiz que d o despacho de processamento igualzinho, nomeia
administrador judicial e suspende as aes, mas s aquelas que envolvam
crditos quirografrios. Tambm tem edital e haver relao de credores no
edital, mas tambm s haver credor quirografrio. Tambm possvel
habilitar crdito. Mas s vai poder habilitar o credor quirografrio. E vai
apresentar o plano no mesmo prazo, s que aqui no pode fazer o que
quiser como na recuperao comum. Aqui, o plano est pr-pronto. Qual
o plano?
Pagamento em at 36 parcelas iguais, mensais e sucessivas com correo
e juros de 12% ao ano.
O pagamento da 1 parcela dever ser feito em at 180 dias.
O juiz aprova o plano mesmo diante de objees (desde que no
ultrapasse 50% dos crditos).
Na judicial comum, se o credor no concordar com o plano, o credor
apresenta objeo e se tem objeo, o juiz convoca assembleia geral de
credores. Aqui, estamos falando de microempresa e empresa de pequeno
porte, que no tem dinheiro. Assembleia geral de credores custa caro (120
mil reais s a assembleia), porque tem que alugar o espao, servir um caf,
providenciar a estrutura. Ento, a lei, no caso da microempresa e empresa
de pequeno porte, autoriza o juiz a aprovar o plano mesmo tendo objeo
ao plano. Se houver muitas objees, olha o que diz o nico do art. 72:
Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de
recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees,
nos termos do art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da metade dos
crditos descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.
Se mais da metade dos crditos quirografrios apresentarem objeo, o
que vai acontecer? O juiz decreta a falncia de cara. Ento, importante
que voc saiba que na recuperao judicial especial nunca ter
assembleia. A sada da lei foi fantstica. Dificilmente o credor quirografrio
vai se opor porque receber com juros! Melhor do que o juiz decretar
falncia.
4.
RECUPERAO EXTRAJUDICIAL ARTS. 70 a 72
Mas o que voc precisa saber? Que acordo privado, firmado

diretamente com os seus credores. O devedor trata diretamente com os
credores. Seria uma espcie de confisso de dvida.
DIREITO EMPRESARIAL
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O que cai sobre isso? O que cai mesmo a judicial. Aqui o que costuma
cair : que tipo de crdito no faz parte da recuperao extrajudicial.
Crditos excludos da recuperao
negociados diretamente com o credor):
extrajudicial
(no
podem
ser
Todos os crditos excludos da judicial comum (tributrio, contrato de

cmbio, etc.)
Crdito trabalhista (isso daria muita margem para fraude)

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