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Nm. 281
MINISTERIO DE JUSTICIA
12717
cve: BOE-A-2015-12717
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II
futuros. Ya que los tres demandados estn sometidos a sustitucin fideicomisaria, y faltan
llamamientos por realizar debe comparecer todos los interesados futuros ratificando la
divisin, para evitar el posible perjuicio que les puede suponer.
III
Contra la anterior nota de calificacin, don E. J. S. B., en nombre y representacin de
la mercantil Marsar, S.L., interpuso recurso por escrito de fecha 5 de agosto de 2015,
que tuvo presentacin por va administrativa el da 7 de agosto de 2015, dando lugar a la
entrada 1.022 el da 10 de agosto de 2015. En tal escrito, present recurso respecto de los
defectos primero, tercero y cuarto anteriormente citado en base a los siguientes
argumentos: En cuanto al defecto primero, el recurrente formula oposicin puesto que si
bien en el testimonio no se especifica la forma en la cual se notifica la sentencia a cada
una de las partes, en la Diligencia de Ordenacin de fecha 8 de abril de 2015 incorporada
a la misma se establece de forma literal lo siguiente: habiendo sido notificado a las partes
la sentencia dictada en el presente procedimiento, y habiendo transcurrido el plazo para
recurrir sin que se haya presentado recurso alguno, acuerdo declarar la firmeza de dicha
resolucin y expedir los despachos correspondientes y archivar las actuaciones. Es cierto
que no se especifica la forma en que se notifica a las partes la sentencia de fecha 10 de
octubre de 2014, pero tambin lo es que no existe obligacin alguna al respecto, siendo
suficiente la manifestacin por parte del Secretario en Diligencia de Ordenacin de que
dichos trmites se han llevado a cabo y de que, consecuentemente, la sentencia ha
devenido firme; Respecto al tercer defecto formula el recurrente oposicin al entender
que al no constar la superficie de cada una de las fincas, si consta en la sentencia la
conformidad con la divisin propuesta en el informe pericial adjuntado como documento n
22 de la demanda, y aceptndose la divisin propuesta por el actor, consignndose en la
sentencia, conforme textualmente se hace constar en el Fundamento de Derecho Tercero,
las menciones que resulten necesarias para la inscripcin registral, siendo dos fincas de
idntica superficie (lo que implicara que de la superficie registral le correspondera a cada
una de ellas el 50%) y estando claramente delimitados los lindes de cada una de ellas y la
pertenencia a los demandados del inmueble enclavado en su porcin, y Por ltimo
muestra tambin disconformidad en cuanto al defecto cuarto pues la accin de divisin
de cosa comn, independientemente de que pueda tener un carcter traslativo, en ningn
caso supone un acto de disposicin propiamente dicho, pues mediante la misma lo que
realmente se est haciendo es concretar la participacin que ostenta un comunero, sin que
en modo alguno se vea mermada o minorada su participacin. As, entiende el recurrente,
el hecho de que tres sextas partes de una finca estn gravados con un fideicomiso en
modo alguno pueden limitar los derechos que la Ley establecen para el comunero
propietario de las restantes tres sextas partes, las cuales no estn gravadas por fideicomiso
ni otra carga. De esta forma el artculo 400 del Cdigo Civil permite a cualquier comunero
en cualquier momento, pedir la divisin, sin que dicho derecho pueda limitarse por otro
comunero mediante, por ejemplo, el establecimiento de un fideicomiso.
IV
El registrador recurrido emiti informe en defensa de su nota de calificacin el da 31
de agosto de 2015, ratificndola en todos sus extremos, y elev el expediente a este
Centro Directivo. Consta en el expediente el haber dado traslado a la autoridad judicial
competente del recurso para que pudiera realizar las alegaciones que considere oportunas,
al amparo de lo dispuesto en el artculo 327, prrafo quinto, de la Ley Hipotecaria, sin
haber sido recibida alegacin alguna.
Fundamentos de Derecho
Vistos los artculos 134, 501, 502 y 524 de la Ley de Enjuiciamiento Civil; 1, 8, 9 de la
Ley Hipotecaria; 51 y 100 del Reglamento Hipotecario; 185, 186, 781 y siguientes, 804, y
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1274 del Cdigo Civil; 440 y 456 de la Ley Orgnica del Poder Judicial modificada por la
disposicin adicional primera de la Ley 7/2015, de 21 de julio, y las Resoluciones de la
Direccin General de los Registros y del Notariado de 29 de enero de 1988, 30 de abril de
1999, 11 de julio de 2003, 8 y 11 de octubre de 2005, 17 de mayo y 20 de noviembre de
2007, 2 de octubre de 2008, 10 y 14 de junio de 2010, 22 de marzo, 27 de septiembre y 11
de octubre de 2011, 28 de enero de 2013, 1 de octubre de 2014 y 21 de mayo de 2015.
1. Se discute en el presente expediente en primer lugar si es inscribible un testimonio
de una sentencia recada en ejercicio de la accin de divisin de cosa comn dictada en
rebelda procesal de uno de los demandados sin que conste el transcurso de los plazos
indicados por la Ley de Enjuiciamiento Civil para el ejercicio de la accin de rescisin, pese
a constar en diligencia de ordenacin de fecha 8 de abril de 2015 la firmeza de la misma.
Tal cuestin ha sido ya resuelta con criterio uniforme por este Centro Directivo
(Resolucin de 21 de mayo de 2015) al entender que dictada la sentencia en rebelda
procesal de los demandados, tal y como consta en la propia resolucin, resulta de
aplicacin lo dispuesto en el artculo 524.4 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que dispone:
Mientras no sean firmes, o aun sindolo, no hayan transcurrido los plazos indicados por
esta Ley para ejercitar la accin de rescisin de la sentencia dictada en rebelda, slo
proceder la anotacin preventiva de las sentencias que, dispongan o permitan la
inscripcin o cancelacin de asientos en Registros pblicos.
Es decir, aun cuando conste acreditado en tiempo y forma la firmeza de la resolucin,
es aplicable la doctrina reiterada de este Centro Directivo (cfr. Resoluciones citadas en el
Vistos) segn la cual, cuando una sentencia se hubiera dictado en rebelda es preciso
que, adems de ser firme, haya transcurrido el plazo del recurso de audiencia al rebelde.
En este sentido, la Ley de Enjuiciamiento Civil seala tres plazos de caducidad para el
ejercicio de la accin de rescisin de las sentencias dictadas en rebelda, a contar desde
la notificacin de la sentencia: un primero de veinte das, para el caso de que dicha
sentencia se hubiera notificado personalmente; un segundo plazo de cuatro meses, para
el caso de que la notificacin no hubiera sido personal, y un tercer plazo extraordinario
mximo de diecisis meses para el supuesto de que el demandado no hubiera podido
ejercitar la accin de rescisin de la sentencia por continuar subsistiendo la causa de
fuerza mayor que hubiera impedido al rebelde la comparecencia.
Por otra parte, el transcurso de tales plazos debe resultar del propio documento
presentado a la calificacin o bien de otro documento que lo complemente. En la sentencia
presentada a inscripcin, nada consta sobre el transcurso de los plazos para el ejercicio
de la accin de rescisin a que se refieren los artculos 501 y 502 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil ni sobre la forma ni efectividad de las notificaciones a partir de las
cuales se cuentan dichos plazos; por otra parte, dadas las fechas de la sentencia (10 de
octubre de 2014), y de la diligencia de ordenacin donde se hace constar la firmeza de 8
de abril de 2015 y el testimonio de 16 de abril de 2015, tampoco ha transcurrido el plazo
de diecisis meses para el caso de existencia de fuerza mayor (cfr. artculo 502.2 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil).
Todas estas circunstancias son esenciales para la calificacin del registrador, puesto
que segn el artculo 524 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, mientras quepa la accin de
rescisin, la sentencia dictada no es inscribible sino solamente susceptible de anotacin
preventiva. Por tales motivos el citado defecto debe confirmarse.
2. En segundo lugar corresponde pronunciarse sobre el tercero de los defectos sealado
en la nota de calificacin. El mismo indica que deba expresarse en el documento objeto de
calificacin la superficie de las fincas resultantes de la segregacin as como su valor para
poder determinar la posible existencia de un exceso de adjudicacin no causalizado.
En cuanto a la constancia de la superficie de cada finca, debe reconocerse que es un
elemento descriptivo esencial de las mismas. En tal sentido se ha manifestado esta
Direccin General al reconocer que siendo la finca el elemento primordial de nuestro
sistema registral de folio real, por ser la base sobre la que se asientan todas las
operaciones con trascendencia jurdico real (cfr. artculos 1, 8, 9, 17, 20, 38 y 243 de la Ley
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El defecto tal y como ha sido redactado debe ser revocado pues no es preciso en todo
caso el consentimiento de los fideicomisarios ratificando la divisin. Pero la demanda debe
interponerse tambin contra los fideicomisarios en los trminos que han quedado
expuestos. En el presente expediente, la demanda se ha interpuesto nica y
exclusivamente contra don J. R. M., don T. R. M. y don S. R. R. sin hacer mencin en la
sentencia al carcter de herederos fiduciarios, ni a la existencia de la clusula fideicomisaria
que recae sobre sus cuotas indivisas, allanndose los dos primeros y en situacin de
rebelda procesal el ltimo.
Esta Direccin General ha acordado desestimar el recurso en cuanto al primer defecto,
confirmando en este punto la nota de calificacin, y desestimar el recurso en cuanto a la
necesidad de expresar la superficie confirmando este defecto y estimar el recurso y
revocar la nota de calificacin respecto de los otros dos defectos en los trminos que
resultan de los anteriores fundamentos de Derecho.
Contra esta resolucin los legalmente legitimados pueden recurrir mediante demanda
ante el Juzgado de lo Civil de la capital de la provincia del lugar donde radica el inmueble
en el plazo de dos meses desde su notificacin, siendo de aplicacin las normas del juicio
verbal, todo ello conforme a lo establecido en los artculos 325 y 328 de la Ley Hipotecaria.
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D.L.:M-1/1958-ISSN:0212-033X