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SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACION

Ministro Guillermo 1. Ortiz Mayagoiria


Presidente

Primera Sala
Ministro Sergio A. Valls Hernnde
Presidente

Ministro ]os6 Ramn Cosso Diaz


Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo
Ministra Olga Snchcz Cordero de Garcia Villegas
Ministro Juan N. Silva Meta

Segunda Sala
Ministro ]os6 Fernando Franco GonzAlez Salas
Presidente

Ministrii Sergio Salvador Aguirre Anguiano


Ministro Milriano Azuela Gitrhn
Ministn, Genaro David G6nzora
- Pimentcl
hlinisrra Marairrita Beatriz Luna Ramcis

Comite de Publicaciones y Promocin Educativa


Ministro Guillermo 1. Ortiz Mayagtiitia
Ministro Mariano Azuela Gitrhn
Ministra Margarita Beatriz Luna Ramos

Comit Editorial
kitio. Ali;ini<i <)sfe LrbtiiJz
seircriiiui Ejeci<ii~~,]~~idii<i
..Uminf~t~tiv~

Mira. Cielito Rolwii GaIinJo


Diircrtira (in,riai de b Oiiirdinniiiin de
C.inipil"iuin y Si>,rm"l~z~riiin
di resi.

Lic. Gusisso Addad Sunriagcr


Dirzcicn Gene?alde Difi<siiin
Mrio. Cgrnr deJesUs Moline Suires
Direcrrw General d i Cns<udr lo Cultura J"i?dii<i
Esru*i<>sHkiiiricos

Dr. Salraiii>rCgrdrnas Gufierrez


ln<e,t@riim Fii<i,i,ti<>Il'>cumrnrnl

Dii~lfii,di< .A"ui:sh r

Mtro. Enrique Agera Ibez


Recto?

DI. Guilleimo Nares Rr>driguez


Director General
Facultad de Deiecho y Ciencias Sociales

Lic. Belinda Aguilar Daz


Secretara Acd6mica

Lic. Rafael Salinas Silva


Secretario Adminktrntivo

Mtro. Jos Isrnaei lvarez Moreno


Centro de InuestipcioncsJuildico Poliricos

Suprema Corte de Justicia de la Nacin


Benemrita Universidad Aut6noma de Puebla
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales

g e r e c h o Procesal Civil

Coordinadores

Carlos Gonzlez Blanco


Jos Ismael lvarez Moreno

Lic. GabrieI Garcfa Rojas

Mxico, 1933

Sistema Bibliotecario de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin


Catalogacin
PO
H230.H3
G362d

Garcia Rojas, Gabriei


Derecho procesa civil / Gabriel Garcia Rojas; coord. Catios Gonzlez
Blanco, Jos lsmaei Aivarez Moreno ; presentacin Guiltermo l. Ortiz
Mayag3itia prefacio Sandro Garc a Rojas Casi lo prologo Mande Gonzaiei
Orosza Mexico Suorerna Cone de Jusbcla oc a Nac on D recc 011Geriera
de ia Coordinacin de ~om~iiacin
y Sistematizacin de Tesis : Benemrita
Univenidad de Puebia, Facultad de Derecho y Ciencias Sociaies, 2008.
xxxvi, 342p. --(Apuntes de as clases impafiidas por ilustres juristas
del siglo XX ; 5)
En la portada: Lic. Gabriel Garcia Rojas. Mxico, 1933
ISBN 978-970-712-853-8

1. Garcia Rojas, Gabriei, 1893-1981 - Homenajes 2. Eiementos del


Pmceso Civil - Doctrina- Mxico 3. Leyes (derecho pmcesai civil) - Estudios Mxioo - Siqb XX 4. Antecedentes del derecho roces sal civil en Mxico ~ornenianm-iGonra ez Blanco Canos coard. ll Aiiarez IAoreno lose lsinae.
coo,o iil Orliz Maiaqoiiia Gd,i crrno 1Seno 1941mes 111 Garc a Roas
CasiiUo, Sandro, p;ef."~. ~onzlez~ropeza,'Manuel,p6l. VI. t. Vli. ser.

Primera edicin: abril de 2008


D.R. O Suprema Corte de Jusficia de ia Nacin
Av. Jos Mara Pino Surez Nm. 2
C.P. 06065, Mxico, D.F.
D.R. BFacuitad de Derecho y C.S., de la BUAP
Av. San Ciaudio SIN, Coi. San Manuel
Ciudad Universitaria, Puebla, Pue.
impreco en Mxico
Pnnt6d en Mexico
L 3 ediciM y diseiio de aia obra eslbvieron aicu~dado
de la Oireccion Generalde lz Cwid,nac~ori

ve CompikiOo y S!emaiiiac~on de Tec:s de la Sgrenia Corte do Jusbcia de la Nacion

Contenido

Presentacin . Ministro Guillermo 1. Ortiz Mayagoitia ....................... XlII


Prefacio . Sandro Garca Rojas Castillo ................
.
............................
XVII
Prlogo. Manuel Gonzilcz Oropeza .....................
.
............................ XXlII
Teorla y crtica de los derechos potrstatiuos de Chiovenda ......................

. . .......................
De la accion
.
.
...................................................................
Definicione
Efectos de la accin
Elementos de la accin ....................
.
..............................................
Condiciones para el ejercicio de la accin .................... .
.
.................
Accin posesoria o accin plenaria de posesin ....................
.......
De los interdictos ...........................
...................................................
De la acumulacin dc acciones .............................................................
Sentencias declarativas, sentencias constitutivas y sentencia
de condena ...............................................................................................

.
.

...........................................
Nriccn s~rrnariade excepcidn ........................ .
.
Posicin del dcmarrdado .......................................................................
...................................
De la continencia de la causa ....................

.
.
.

1
9
9
13
16

16
40
16
55

67

77
78
91

Nociones p~ivadasdel proceso corno una identidad autdnoma ..................... 105


Generalidades .......................................................................................... 105
1lr la jurisdiccin ...........................................................................................
lmporrancia &ela nocin .....................
............................................
Evolucin del concepto .......................................................................
Delimitacin de la jurisdiccin o sea de la competencia ....................
Prrroga de la competencia ...................................................................
La prrroga legal .....................................................................................

.
.

117
117
119

138
143
150

Explicacin pedida respecto al articulo 14 del Cdigo de


Proccdimicntos Civiles
Competencia por razn del territorio
Anlisis del articulo 156
Incompetencias deciin
De las paiter
Carcter distintivo de la part
Convcniencia de la unidad dc
Definicin coirecra de la part

..............

Personalidad y capacida
Confusin entre conceptos
De la o~~ani~ncin
judicial ............................................................................
Datos liistricos
..............
Las autoiidades del orden fedeial ......................................................

Ventaiac de la fijacin de la litis


Cmo se fijan los puntos de ia
Hechos concurrentes en la controver
Errorcs de la dcmanda

...................................... ..

Anlisis del artculo 258 (interpretacin de la prescripcin)


Contestacin de la demanda y sus efect

............

De la ciausura de ia litis
Maneras de cerrarla ....................
.
....................................................
De la prueba
Datos histrico
La prueba de testigos
La prueba de documento
Preceptos en que se consagra la doctrina de la apreciacin libre
de la pmeb
Quien debe probar?
Comentarios al artculo 282 del CPC ....................................
...........

Derecho P~ocesnlCivil XI

La prueba de testigos
iC6mo se recibe la prueba dc testigos

Presentacin
El juicio de amparo se cre para conservar i n c l m s
las garantas de los individuos, del honor, de la vida,
de la libertad, de la seguridad personal, de la integridad ftsica, etc., en presencia de los poderes pblicos paro
limiturlos.. .

Lic. Gabrirl Garca Rojas

1maestro Gabriel Garca Rojas forma parte de una brillante

generacin de profesionistas y, sobre todo, de acadmicos,

que alcanzaron la plenitud de su vida intelectual y humana en los


inicios de la primera mitad del siglo XX. Abogado y maestro de la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autnooma de
Mxico, se distingui no slo por el conocimiento y la prctica
del derecho procesal civil en los tribunales de nuestra capital, en
donde obtuvo paulatinamente fama y prestigio por su slida prestancia, sino tambin en el mbito acadmico por compartir como
docente gran parte de su vida con sucesivas generaciones de jvenes alumnos, a los qiie transmita conocimientos y experiencias
adquiridas en el riguroso y reflexivo estudio del derecho y en su
prctica.

Sin barrera ideolgica que limitara su quehacer docente, su


entrega a esta misin le llev a ser Director del entonces Centro
Cultural Universitario, hoy Universidad Iberoamericanii (UIA) ,del
7 de marzo de 1943 al 1 de agosto de 1951, en donde su memoria
ha aido recordada en diferentes eventos. Su experiencia profesional vertida en la docencia, lo prepararon para ocupar el ins alto
sitial dentro de Ea judicatura judicial en Mxico: Ministro de la
Suprema Corte de Jiisticia de la Nacin, cargo que desempefi
notablemente durante el periodo comprendido de 1951 a 1962.
Sin duda, su trabajo como abogada postulante se reflej y
materializ en cada una de sus clases, que dieron como resultado
la obra que se intitula Primer Curso de Derecha Procesal Ciuil y que
hoy la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y la Benemrita
Universidad Autnoma de Puebla, a travs de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, presentana juristas y estudiosos del derecho,
misma que se incorpora a la coleccin Apuntes de las clases impartidas
por ilustres juristas de2 siglo XX, cumpliendo as el propsito de
rescatar en letra impresa la versin oral dictada por un insigne
docente.

En efecto, al igual que los dems ttulos que forman paree de


esta coleccin, el presente se fue gestando en cada curso y en cada
clase. Muestra cmo los jvenes alumnos dispusieron diariamente
su atencin, su capacidad de comprensin y la agilidad de su escritura, para registrar manualmente las lecciones, la plitica ingeniosa,
la critica sensata y Ia propuesta jurdica serena. En este caso los

apuntes corresponden a la versicin taquigrfica del alumno Julin

J. Pavan, y fueron corregidos por el maestro Garca Rojas.


Los apirntes que hoy presentamos datan del alo 1933, y no
obstante la distancia temporal del texto, su vigencia y actualidad
pueden servir como base de estudio y consulta para las nuevas
generaciones de abogados. Se materializa as la posibilidad de que
las ensefianzas del maestro Gabriel Garca Rojas perduren en el
tiempo.

Ministro Guillermo 1. Ortiz Mayagoitia


Presidente de la Suprema Corte de Justicia de la &cin
y del Concejo de la Judicatura Federal

Prefacio

29'

alopar, galopar, galopar, as parece vivir la especie

humana: a la carrera. Este incesante movimiento, este

dinamismo incansable, a veces confundido, a veces certero, de nuestra desasosegada especie, no se detiene nunca. As pasa, supongo,
la vida entera.

T, yo, nosotros (el reino de los pronombres enlazados, dira


Paz), vivimos en un vaivn que poca tregua nos brinda para apreciar y distinguir los claroscuros del da a da. La mecnica, la
monotona, lo sistmico parecen ser hoy los credos de nuestra
sociedad. Lo dems estorba. Bajo el estigma de que las cosas valen
slo por cuanto son tiles, se nos van de las manos las esencias
que forjan la razn de nuestros fines.

Poco recuerdo a mi abuelo Gabriel. A aquel hombre que bien


vestido sali alguna tarde de invierno a recibirnos, a mi padre y
a m, en aquella casona de la calle de Belisario Domnguez, en
Coyoacn. Llevaba una bata color marrn, sobre un elegante
pantal6n y camisa abotonada de color hueso. Con su lcnto caminar
y su bastn en la mano izquierda, recuerdo sus palabras: "juega

nio, que hay mucho jardn y los perros no muerden".


Mientras me entretuve entre los grandes rboles que ocupaban
aquel jardn, jugueteando con cuatro perros, pude ver dcsde un
gran ventanal de la biblioteca a mi padre y a mi abuelo que conversaban mientras sc rean. La visita fue muy breve. Nunca ms le
volv a ver.
A mi abuelo, le conozco por lo que sus amigos, stis alumnos y
sus papeles me han narrado. S que fue un hombre estricto, perfcccionista, duro, amante de los caballos y los perros, fundador dc
una asociacin de charrera! estudioso de la teologa y de las filosofas de Santo Toms y San Agustn. Catedrtico, rector universitario, abogado postulante. Recuerdo con claridad su vasta y
nutrida biblioteca; sus sombreros, sus abrigos colgados en un guardarropa, sus frasquitos con medicinas homeopticas. Pero, sin
duda, lo que mejor recuerdo, son sus apuntes, sus anotaciones en
los mrgenes de decenas de libros que hoy, ocupan un lugar e n mi
biblioteca y en mi memoria.

Estudi Derecho. Me convert en abogado y en maestro universitario. Mi padre y mi abuelo me han enseiiado ms, incluso
an despus de haber partido. Quin lo dijera.
Hoy, quien ha contribuido en mocho a la reconciliacin de
la memoria de mi padre y de mi abuelo, el Ministro Jos de Jess
Gudio Pelayo, me ha distinguido pidiendo elabore estas lneas a
modo de prlogo. Hablar en trminos doctos sobre el contenido
de los apuntes que Julin J. Pavan tom taquigrficamente de la
ctedra de mi abuelo Gabriel, sera demasiado pretensioso. Hablar
sobre l como un abuelo con quien conviv largas tardes y de quien
aprend grandes lecciones sentado en sus rodillas, sera por dems falso.
Por ello, estas lneas pretenden destacar el hallazgo y la alegra
sucednea de leer y de aprender ms de Don Gabriel. De qu
puede servir estudiar apuntes de Derecho Procesal Civil de 1933,
basados prcticamente e n un Cdigo reformado e n su totalidad?
Al estudioso del Derecho y al abogado procesalista, de mucho, sin
duda. Temas como "la accin", "la personalidad y la capacidad",
"la nocin sumaria de la excepcin", "de la litis", "de la prueba",
"de la oralidad", "de la relacin procesal entre las partes", "de la
organizacin judicial", etc. En cualquiera de ellos se oye a Don
Gabriel hablando de filosofa, de sociologa, de teologa, de psicologa, de cualquier materia que nutriera a siis alumnos.
Pero mucho ms a aqul que distinga el valor de estas pginas
por cuanto existen, por cuanto ensean, por cuanto contienen e

XX Sanara Gnrcin Rojas Cu~tillo

"oro molido" de cieiltos de libros, dc muchas horas de reflexin,


por cuanto dejan una constancia ms del paso de un jurista por
nuestro pas. Pero entre todos los regocijos que se puedan encontrar, est el de revivir la obra y el pensamiento de quien crea en
el Derecho como una forma de vida, como algo que no poda
conceptualizarse del todo sino aprenderse, vivirse, entenderse.
Entender al derecho como una filosofa, no slo como una ciencia.
"El Derecho es un hecho que se vive, que se siente, no es una cosa
muerta", deca.
Catedrtico de la UNAM por muchas dcadas, mi abuelo Gabriel imparti6, entre otras, la materia procesal civil habiendo sido
integrante de la Comisin Redactora del Cdigo Procesal Civil de
aquellos atios. No es difcil imaginarle llegando al aula, con un
paso sereno y sus libretas abigarradas de notas y citas; exponer,
con la pasin que la ctedra permite, sus agudas reflexiones, su
pensamiento a flor de piel, renovando sus ejemplos conforme avanzaba el curso, conforme los alumnos, en el ejercicio de su papel,
preguntaban y discernan el mensaje del profesor.
Cunto echamos de menas a esos profesores! En los tiempos
en que vivimos, Bvidos estamos de ellos, de abrevaderos donde el
nico culto sea la verdad, a desentrafiar y vencer los miedos, los
tabes, lo ya escrito y dicho. Donde se habla y se bendice (de bien
decir) en pro de una fe, de allf el trmino profesar, de all un verdadero profesor.

Y as, los afios han pasado. Casi 75 aos despus de que los
apuntes que se contienen e n este libro, plausible y loablemente
editado por la Suprema Corte, fueran revisados por mi abuelo.

75 afios durante los cuales el caudal del ro del Derecho ha tenido


torbellinos y sobresaltos, ha cambiado su cauce. Detengmonos
pues, es preciso. Apostmonos en la ribera y seamos testigos de
sus cauces originales y sus remansos. Destaquemos quizs sus principios ms elementales, sus causas, los fines por s mismos. Dmonos
la oportunidad de reconocer que el vrtigo de nuestros tiempos, a
veces aporta profusamente y poco siembra.
Somos lo que hablamos, lo que decimos, lo que escribimos.

A 27 aos de la muerte de Gabriel Garca Rojas Prez Salazar, mi


abuelo, me dispongo a aprenderle, a entenderle, a reconocerle en
sus apuntes, a seguir enarbolando la idea, en este diario galopar,
de que al Derecho hay que seguirle profesando, porque se vive, se
siente y, en efecto, no es una cosa muerta.

Sandro Garca Rojas Castillo

Prlogo

quienes hemos realizado labores acadtmicas, de


investigacin y de administracin de justicia, existen
pocos ejemplos de labor docente y de jurista coino la que nos brinda
Gabricl Garca Rojas.
A ms de setenta y cuatro afios de distancia de los "Apuntes
del Primer Curso de Derecho Procesal Civil", tomados taquigrficamente por el alumno Julin J. Pavan y corregidos por el maestro Garca Rojas, es para m un gran honor el poder formular
algunas consideraciones en torno a dicha obra, no sin antes aludir
a ciertos datos biogrficos que permiten conocer las circunstancias
vitales que envolvieron a tan prestigiado caballero y que nos ayudan a valorar la importancia de la obra que ahora nos ocupa.

Don Gabriel Garca Rojas naci en la hacienda de su familia


en San Nicols de Quixas, del Municipio de Pinos, Zacatecas,
el 12 de mayo de 1893, y muri en la Ciudad de Mxico el 13 de
septiembre de 1981.
Inici sus estudios primarios en 10s Pinos, Zacatecas, y la concluy en San Luis Potos. Despues de estudiar humanidades
durante dos aiios en esta ltima ciudad, recibi su instruccin
preparatoria en el Colegio de San Juan Nepomuceno, en Saltillo,
Coahuila, terminndola en San Luis Potos.
Sus estudios universitarios los realiz en la entonces Escuela
Nacional de Jurisprudencia en los afios de 1914 a 1918. Sustent
su examen recepcional el 8 de noviembre de 1919. El grado academico de Doctor en Derecho por la Universidad Nacional
Autnoma de Mexico, lo recibi ex oficio en 1950.
Su carrera docente la comenz en la Universidad Nacional a
los 27 afios de edad, en 1920, por decreto del entonces presidente
Venustiano Carranza, desempehndose como profesor del primer
curso de Derecho Civil.
Con el correr de los afios ileg a impartir los cuatro cursos de
Derecho Civil. Como dato interesante debe puntualizarse que en
1933 fue designado Profesor de Derecho Procesal Civil y sus
Apuntes, que ahora nos ocupan, recogen nada menos que la riqueza
de su importante participacin en la redaccin del Cdigo de Procedimientos Civiles del Disrrito Federal el afio anterior, de 1932.

Adems, la utilidad de los citados Apuntes se ve incrementada


por el pensamiento vivo y fresco de Garca Rojas, renovado todos los das cn sus clases, con la participacin seguramente de sus
inquietos alumnos quienes tuvieron la oportunidad de aprender y
beneficiarse de los conocimientos y experiencia de su brillante
profesor.
Tal y como se ha apuntado, a slo un ao de la vigencia del
mencionado Cdigo de Procedimientos Civiles nacen a la vida
jurdica los Apuntes en cuestin, y quin mejor que el Doctor Garca Rojas para impartir la asignatura al haber sido artfice de aqul.
Por ello los apuntes siguen los rubros que se tratan en el cdigo, a
saber: De la accin; Nocin sumaria de la excepcin; De la jurisdicciil; De las partes; Personalidad y capacidad; De la orgatiizacin judicial; Relacin procesal; De la clausura de la litis; De la
prueba, y concliiye con el actiral tema de la oralidad.
Dentro del primer rubro, el autor dedica un espacio considerable a la determinacin de la naturaleza de la accin, partiendo
de la teora y crtica de los derechos potestativos de Giuseppe
Chiovenda; precisa su concepto, sus elementos y efectos, su clasificacin, as como la acumulacin, el desistimiento y la prescripcin
de la accin.
En el segundo rubro, el maestro Garca Rojas analiza la posicin de la parte demandada en el proceso, a travs de la excepcin,
haciendo alusin a su concepto y su clasificacin.

En el tercer rubro, aborda lo relativo a la jurisdiccin, que e n


opinin de nuestro autor constituye el presupuesto ms importante
para que haya proceso. Resalta su importancia y su evolucin,
sefialando las caractersticas que lo distinguen dc los dems actos
jurdicos, sobre todo el administrativo. Analiza la delimitacin de
ia jurisdiccin, es decir, la competencia de los rganos jurisdiccionales, partiendo de los criterios que la doctrina ha establecido
para tal efecto. Se refiere al fen6meno denominado prrroga de la
jurisdiccin y aborda las diversas formas de plantear la incoinpetencia de un rgano judicial y la forma de su sustanciacin.
En el cuarto rubro, dedicado al tema de las partes en un juicio,
precisa su concepto, el carcter distintivo y los requisitos que en
opinin de Don Gabriel Garca Rojas se deben satisfacer para ser
considerado como parte en el proceso.

En el quinto rubro se analiza lo relativo a la personalidad y la


capacidad dentro del fen6meno de la representacin.

En el sexto rubro se estudia e1 tema de la organizacin judicial,


en el cual e1 autor expone de manera pormenorizada los antecedentes histricos en materia federal, detallando los rganos y su
coinpetencia.
En el sptimo rubro se aborda lo relativo a la relaci6n procesal,
es decir, a la actividad de las partes por un lado y la del juez por
otra, precisando la trascendencia de la fijacinde la litis, los errores
de la demanda, asf camo la contestacin y sus efectos.

En los restantes rubros, es decir, en el octavo, noveno y dcimo, se tratan los temas relativos a la clausura de la litis, a la prueba
y a la oralidad en los juicios, analizando lo concerniente a la deman-

da, su contestacin, la trascendencia de la fijacin de los.puntos


controvertidos, la prueba, los alegatos y la sentencia. En dichos apartados se estudia con dctalle lo que debe entenderse por un juicio
oral, sus elementos y la participacin del juzgador en el mismo;
as como lo que debe entenderse por prueba, su clasificacin, las
reglas de valoracin y la finalidad de probar, entre otros aspectos.
Cabe sealar que, de la lectura de cada uno de los apartados
que integran los indicados Apuntes, se advierte el pensamiento gil,
informado y proftiiido de Don Gabriel Garca Rojas. En ellos, se
encuentran alusiones a diversos autorcs como Chiovenda, Adolf
Wach, Francesco Carnelutti, joscf Kholer y Oskar von Blow,
pero el anlisis de los temas es propio y excede la cita de doctrinarios. Se manifiesta una rica y fecunda dialctica entre el maestro y
el alumno, as como su cultura, su claridad expositiva y su genialidad para hacer comprensibles instituciones jurdicas de difcil asimilacin, utilizando reiteradamente ejemplos para aclarar cualquier
duda sobre dichos temas.
Los Apuntes prologados, constituycn un documento valiossimo para los estudiosos del Derccho y para quienes quieran escribir
-o

conocer a fondo-

sobre algunas instituciones jurdicas que

se incorporaron en el mencionado Cdigo Procesat Civil Distrital


de 1932y que a la fecha se encuentran vigentes. Este cdigo sustituy

XXVlll Manuel Gonrlez Oropeza

al anterior Cdigo Procesal de 1884 bajo la influencia doctrinaria


de procesalistas alemanes e italianos cuyas obras se difundieron
entre el anterior cdigo y el nuevo.
Los avances legislativos del Cdigo de 1932, en relacin con
su predecesor de 1884,giran en torno al desarrollo de los principios
fundamentales del derecho procesal: litigio, jurisdiccin, accin y
proceso. En cuanto a la accin, la corriente francesa en la que se
inspir el Cdigo de 1884, nicamente consideraba la existencia
de acciones reales, personales y mixtas; en estas ltimas se incluan
todas aquellas que al mismo tiempo que protegan un derecho
real, protegan tambi6n obligaciones o derechos de crdito, por
lo que confundan a la accin con el derecho mismo. En el Cdigo
Procesal Distrital de 1932 se abandona dicha clasificacin, ya que
se estima que de acuerdo con ta teora alemana, la accin es un
derecho que tiene como sujeto activo al actor; por sujeto pasivo,
al rgano jurisdiccional, al Estado representado por el juez o
por el magistrado, y cuyo objeto es la sentencia a la que se llega
mediante todos los actos de procedimiento que se van eslabonando,
coordinando unos con otros, por lo que tal accin resulta independiente del derecho subjetivo inmerso en la controversia y, en tal
virtud, a partir de la citada reforma se admiten nicamente derechos reales y personales, no as mixtos y menos an derechos
potestativos.
En tal vircud, se desarrolla en el mencionado Cdigo Procesal
Distntal de 1932 lo relacionado con las acciones declarativas, de

condena, constitutivas y de ejecucin, con un captulo especial,


ello en virtud de que el Cdigo Civil no estudiaba las acciones
para proteger derechos cuyo desarrollo es bastante amplio, como
lo son las relacionadas con la propiedad y la posesin, no estudiadas
anteriormente, ni por el Cdigo ni por la doctrina y posteriormente se concluy, por la doctrina procesal, que se trata ms bien de
una clasificacin de pretensiones, puesto que la accin procesal
es nica.
As, la accin reivindicatoria no estaba estudiada en el Cdigo
Procesal de 1884 y s en el de 1932, es decir, no se analizaban en
el Cdigo derogado las acciones reales y en particular la citada
accin, as como la plenaria de posesin, la de peticin de herencia
y las acciones posesorias que protegen a la posesin. La accin
hipotecaria se desarroll en el Cdigo Procesal Distrital de 1932.
Igualmente se desarrollaron las acciones personales, pero nicamente desde el punto de vista de los principios generales, sin
entrar en detalles.
En materia de excepciones, de la clasificacin contenida en
el Cdigo de 1884, en la que se contemplaban las temporales,
perpetuas, dilatorias, perentorias, personales, reales, etctera, el
nuevo Cdigo Procesal Distrital de 1932 solamente admiti las
excepciones dilatorias y perentorias, suprimiendo aquella consistente en acumulacin de autos.

XXX Mirnuel Gonzriler OroPeza

En el Cdigo Procesal de 1884, basado principalmente en la


Ley de Enjuiciamiento Civil espa~olay por ser una tendencia de
los Cdigos dc esa poca, que derivaban de la filosofia de la Revolucin Francesa, el Juez era un simple contemplador; es decir, era
un espectador pasivo de la contienda, que solamente vigilaba que
las partes se ajustaran a ciertos lineainicntos. Por lo que en cl
Cdigo de 1932, se reforma para establecer mayores atribuciones al Juez de la causa y converrirlo en el director de los actos
procesales.
En materia probatoria, el Cdigo derogado estableca la tradicin derivada del Derecl-to Romano, de los Glosadores y los
Post-glosadores, en el que se le daba toda la carga de la prueba al
actor; en canto que en el Cdigo de 1932 se estableci la regla de
la carga de la prueba en el sentido de que quien afirma est obligado
a probar, es decir, la carga de la prueba le corresponda tanto al
actor como al demandado para probar sus afirmaciones.
Finalmente, en cuanto a tos sistemas de valoracin de la prueba, el Cdigo derogado contemplaba un sistema predominantemente tasado de la prueba, es decir, la ley le daba cl valor
correspondiente a determinadas pruebas; por el contrario, el Cdigo de 1932 estableci un rgimen mixto, porque al lado del valor
tasado de la prueba, tambin alguna otra la deja a la libre apreciacin del Juzgador.
La tendencia marcada en el Cdigo de 1932 fue posteriormente desamblada en el Gago Federal de Procedunientos Civiles,

promulgado el 31 de diciembre de 1942. Los avances tericos de


las doctrinas alemanas, italianas, francesas y espaholas que indudablemente influyeron en la construccin del coi~tcnidoconceptual de dicha disciplina jurfdica, son retomados en el Cdigo
Federal de 1942.
El Cdigo Federal fue promulgado 10 aos despus del Cdigo
Distrital, habiendo derogado al anterior Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de 1908.
La necesidad de reformar dicho ordenamiento legal se debi
a la circunstancia de que la generalidad de las entidades federativas
del pas ya haban modificado sus viejos sistemas de enjuiciamiento
civil, que estaban construidos, en sus lneas esenciales, sobre un
sistema anlogo al del Distrito Federal.
El Cdigo Federal reformado en 1942 se sistematiza fundamentalmente sobre los temas de litigio, jurisdiccin, accin y proceso, como piedras angulares de la tenitica procesal. Respecto de
este iltimo, se distinguen las cuatro fases esenciales, a saber:
1.
2.
3.
4.

Fase postulatoria
Fase probatoria
Fase decisoria
Fase ejecutoria

El cambio fuildamental en relacin con el Cdigo Procesal


Distrital de 1932 fue el aspecto sistemtico, corrigiendo deficien-

cias derivadas de las necesidades del procedimiento federal y de


las disposiciones del derecho local.
Tuvo por finalidad impartir justicia ms rpida y segura, sin
atender a los antecedentes remotos o prximos, nacionales o extranjeros, tal y como se regulaba e n el Cdigo Distrital de 1932.
La regulacin en el COdigo Federal deja de ser emirientcmcnte
privatista, denvada de la Revolucin Francesa, para convertirse
en una regulacin de carcter publicista, en donde el juez recobra
poderes de direccin de los actos procesales.

Es importante sefialar que la iniciativa de Ley del referido


Cdigo Federal corri a cargo de la Procuradura General de la
Repblica, quien solicit el apoyo, de entre otros juristas, del profesor Adolfo Maldonado, autor del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Guanajuato del ao de 1934, ordenamiento
local que por servir de base para la elaboracin del Cdigo Federal
en cuestin, ha provocado que una gran parte de la doctrina nacional considere al citado Cdigo Federal como miembro de la familia
Maldonado, en honor al mencionado jurista.
Es indudable que, como docente, Don Gabriet Garca Rojas,
ms que obras escritas como la que ahora nos ocupa, leg toda una
escuela a la comunidad universitaria del pas, a sus alumnos y discpulos; y, como Ministro de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
(1951-1962), no s61o propici acaloradas polemicas al defender

con ardor y personal postura los asuntos que examinaba con


detenimiento e inters, sino que contribuy a la integracin de
jurisprudencias cuyos criterios, en algunos casos, siguen a la fecha
vigentes.
En las tesis de jurisprudencia que promovi en la Suprema
Corte, su autorizada opinin fue debatida por otros distinguidos
jiiristas, como Jos Castro Estrada y Alfonso Gitzmn Neyra, pero
siempre fue fuente de acertadas posiciones jurisprudenciales sobre
aspectos del proceso civil, como la definicin de las acciones declarativas, donde el inters jurdico de actor se colma con la mera declaracin de la autoridad judicial que ponga fin a una
situacin de incertidumbre e n una relacin jurdica.' De la misma
manera, acufi tesis que constituyen verdaderos principios
procesales como:
El solo desistimiento de la accin nada prejuzga respecto de la
existencia o inexistencia del derecho afirmado, aunque lo exfinga.
Para determinar que la causa pretendi no genera el derecho, es menester que recaiga sentencia que as lo establezca.'

De la misma manera, suscribi otra tesis que actualmente es


un principio jurisprudencial:
~

P.CCX0NE.S DECLAiUTIVAS. 6'. poca,3*. Saia, S]?, 4". Parte, iX. p. 9. AD 4993157 Llisa
y Mara Teresa Irigoyen Olace. 26 dc ina~zode 1958
DESISTIMIENTO DE LA ACCIN. 5". Epoca, Sala, SJF,'lomo CXXV, p. 2415. AD 4987153.
Airnand Mafin Avilil, 22 de septiembre de 1955.

La improcedencia de lasaccin por falta de uno de sus requisitos


esenciales, pucde ser estimada por el juzgador, aun de oficio, por
ser de orden pblico el cumplimiento de las condiciones reqtieridas
para la procedencia dc dicha acci6n.?

O podemos citar igualmente esta otra:


Dadas las corrientes modernas del derecho procesal que tienden a
desterrar f6rmulas sacramentales, t-stas no son necesarias para ejercitar las acciones ni oponer las excepciones, mxime si se tiene en
cuenta que es de universal observancia el principio de que a las partes
toca exponer y probar los hechos y al juez aplicar el derecho?

Cierro con esta elocuente visin del Derecho Procesal, pronunciada por Don Gabriel Garca Rojas en una de sus clases, contenida en los citados Apuntes, cuando al abordar el tema de la
oralidad patentiza una problemtica que a la fecha no ha sido resuelta en su toralidad y que nos muestra la agudeza de su criterio
jurdico y de su pasin por la justicia:
La nica forma para abreviar los trmites judiciales y qiie se haga
uria justicia humana, es la audiencia oral, no hay otra. Por supuesto
que es un desideratum el de la ley porque los jueces estn embebidos
en 1% formalidades del viejo procedimiento, para todo quieren
levantar acta en que se hagan constar hasta por nmero, las

' A C C I ~ NESTUDIO
,
DE OFlCIO DE SU IMPROCEDENCIA. Se.poca, 3'. Sala, SJF,Tomo
CXXI, p. 1013. AD 1944154. Salvador Lozano. 2 dc agosto de 1954. Jurispzudencn3. 'cceia
Sala. Cuaria Darte del ADCndirc 1 9 1 7 - 1 9 R . n. 1 1

pregitntas y las respucstas, se sienten temerosos de desechar de plano


una prueba y ia admiten aun cuando sea notoriamente impertinentc
o intil, les falta valor, para todo el tab se les presenta siempre en
una forma medrosa y es una sombra que los dirige, por lo tanto n o
podremos conseguir una oralidad perfecta.

El Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Fedcral ha


sufrido 53 rcformas y ha sido objeto de 12 correccioncs a travs
de fe de erratas, sin embargo, su estructura ha soportado estas
reformas, por lo que los Apuntes de Gabriel Garca Rojas son de
actual utilidad.

Manuel Gonzlez Oropeza


Febrero de 2008

Teora y crtica de los derechos


potestatizros de Chiovenda

1 derecho subjetivo tiene un deudor, un acreedor y un


objeto. En un pr&stamo, por ejemplo: el prestamista, el
acreedor; el que lo recibe, el deudor, y mil pesos, el objeto. All
est todo el contenido del derecho subjetivo.
La accin. Si fuera la accin el mismo derecho subjetivo,
encontraramos en ella los mismos elementos. Si es diferente, tendremos que encontrar elementos diferentes.
Chiovenda llega a la solucin del problema, diciendo: el derecho subjetivo tiene un sujeto activo, que es el acreedor; un sujeto
pasivo, que es el objeto de la obligacin. La accin tiene los mismos
elementos: un sujeto activo, el actor; un sujeto pasivo, el demandado. Pero este sujeto pasivo no exista antes de entablar la accin,

no estaba obligado hacia el acreedor respecto del derecho de


accin. Aqu claudica el desarrollo lgico del sistema porque introduce un elemento nuevo: el derecho potestativo.
El objeto de la accin, segn Chiovenda, es satisfacer al acrcedor el inters jurdico que tiene de cualquier modo. El problema
se resuelve: la accin tiene como elementos: el sujeto activo,
el actor; iel sujeto pasivo, quin es? Si es un derecho objetivo el
sujeto pasivo, no es el deudor ni es el demandado; podemos equiparar al sujeto pasivo del derecho subjetivo, al rgano del Estado
que est obligado a prestar el servicio jurisdiccional, o sea el rgano
judicial, ste es el sujeto pasivo de la relacin. Pero y el demandado, quin es? Es un obligado a prestar su contingente en la obligacin que se hace, pero no al actor, porque n o hay relacin
jurdica entre el actor y el demandado, sino entre el demandado y
el juez; una relacin de carcter objetivo, no subjetivo. Luego la
accin pertenece al derecho objetivo y no a subjetivo. Entonces,
las relaciones son distintas? Cul es el objeto?

En el derecho subjetivo, el objeto es la prestacin de aqul


que esta sujeta al cumplimiento de la obligacin, y forma su materia. En la accin, cu es el objeto de la relacin entre el actor
y el rgano jurisdiccional? Es el servicio jurisdiccional; todos los
actos de procedimiento, y por ltimo la sentencia, esto es, el objeto
completamente distinto: la relacin subjetiva.
De aquf parte Chiovenda cuando explica su teorfa; pero
lo haca en tminas poco claros y dejando comprender la expli-

cacin de su teora cuya inteligencia es muy difcil para los


estudiantes.
Los civilistas toman como derecho siibjetivo la facultad de
hacer una cosa o exigir una prestacin con relacin a otra; como
derecho objetivo el coiljunto de normas. Los publicistas toman
como derecho objetivo el derecho de exigir un servicio pblico
y como dcrecho subjetivo el de exigir una prestacin de otro.
Chiovcnda empieza por hablar de la distincin entre derecho
objetivo y subjetivo y, como hemos dicho, se atiene a la nocin
puramente civilista de la distincin entre dcrecho objetivo y subjetivo y creo que no tena derecho para hacerlo porque despus, can

toda razcn, sostiene que eE derecho procesal no pertenece aE derecho


privado sino al derecho pblico; en consecuencia, no tena derecho para afiliarse a los civilistas, sillo a los publicistas.

En seguida habla de derecho pblico y derecho privado, haciendo la distincin tradicional cntre los dos derechos para llegar a la
conclusin de que las normas que determinan la actividad del
Es~adoen presencia de los conflictos de los particulares, no pueden
pertenecer al derecho de los particulares, sino tienen que pertenecer al derecho del Estado y, por consiguiente, son de derecho
pblico.
Luego habla delos derechos de goce: derecho, hecho, abstencin; despus habla de los derechos de la vida, de la seguridad

personal, los derechos relativos que son aquellos de atribucin, y


as sigue exponiendo su idea.
Chiovcnda dice: entre los derechos reales y los personales,
hay la categora de los potestativos. En el real, el sujeto pasivo es
indeterminado; pero tiene la obligacin de abstencrsc. En el personal, hay el sujeto pasivo determinado, con la obligacin concreta
de hacer, de dar o no hacer alguna cosa. En el derecho potestativo

hay un sujeto pasivo; pero ste no tiene ninguna obligacin predeterminada, tan solo el acto del titular del derecho, del que est armado
del famoso derecho, lo somete a un estado de subordinacin al dicho
titular. Si atendiramos a la crtica que a la Escuela Clsica ha enderezado Leon Duguit, en contra de la existencia de dcrecho subjetivo, diciendo que los clsicos han credo que el derecho subjetivo
era una soberana sobre los dems hombres, para Chiovenda scra
ese derecho de soberana a que se refiere con tanta irona Duguit,
porque un acto del propio titular somete a hacer determinado acto

o prestaciones al sujeto pasivo, que no estaba antes ligado con


ninguna obligacin.

Y, entrando al anlisis del derecho potestativo, dice Chiovcnda:


el concepto de derecho mismo, que pertenece en cierta forma a la
divisin clsica, ya no tiene razn de ser porque no comprende
una multitud de derechos respecto de los cuales no hay obligacin
en el sujeto pasivo, como son: la facultad de pedir la separacin de

los consortes; el derecho de revocar el mandato; el dcrecho de pedir


la divisin de cosa comn; el derecho de pedir el aprovechamien-

to de la propiedad; el derecho de pedir la rescisin del contrato,


etctera. Y razona en esta forma: en el derecho de pedir la separacin de los consortes, uno de ellos est investido por la ley de la
facultad de pedir el divorcio o la separacin, el otro consorte no
tiene la obligacin de drsela. Cuando se substancie el juicio, el
juez lo obliga; pero antcs no tena la obligacin, ha habido una
modificacin de voluntad de una de las partes. Y sigue: en el derecho de revocar el mandato, por virtiid del mandato, el mandante
estaba obligado de responder de las obligaciones que contrajera el
mandatario, y ste a prestarle sus servicios por virtud del mandato,
el mandante estaba obligado de responder de las obligaciones que
contrajera el mandatario, y ste a prestarle sus servicios por virtiid
del contrato; pero en un momento dado, un acto de la voluntad del
mandante hace desaparecer esa situacin jurdica. Ese derecho
potestativo respecto del cual el sujeto pasivo no tena ninguna
obligacin.
La uutonomia de la accin la deinucstra as: la accin y el derecho subjetivo, sea real o personal, son absolutamente diversos,
primero, porque mientras que la obligacin constriiie al deudor a
prestar el objeto de ella, la accin conseguir la satisfaccin del
acreedor aun cuando la obligacin no se pueda cumplir retrospectivamente, y segundo, porque la accin nace y puede extinguirse
independientemente de la obligacin, como la accin de condena
que se extingue con la sentencia, y la obligacin con el cumplimiento, sin embargo, puede perdurar; tercero, porque dice Chiovenda
que son distinras: la obligacin tiene a la prestacin y la accin es
e1 poder de invocar la coaccin del Estado.

De Chiovenda hay que aceptar la definicin de la autonoma


de la accin respecto del derecho subjetivo; pero siendo discutible
en lo general para todo el mundo, la existencia de los derechos
potestativos, as como para el profesor Garca Rojas, que no cree
en la existencia de tos derechos potestativos por las razones expuestas, no podemos descansar toda la teora de la accin, que es la
teora bsica de todo el derecho procesal, basado en una teora tan
deleznable que haba de orientarla en otro sentido, y buscar la
diferencia entre accin y dcrecho subjetivo. Advierte: el contcnido de la accin es distinto al contenido de la obligacin; si por
accibn entendiramos la sancin del dereclro subjetivo nos remontaramos a las pocas medievales de la venganza privada y diramoo:
cuando el acreedor se lanza sobre el deudor tomando el dinero
que ste no le quiere pagar, entonces tericamcnte, si la accin
no es ms que el derecho individual en ejercicio, aqu la sancin sera la aplicacin directa e inmediata del derecho subjetivo;
pero si la accin no implica ya ese procedimiento, pues se ha
eliminado de manos de los particulares la posibilidad de hacerse
su propia justicia, la cual ya se atribuy6 al Estado, la primera accin
jurdica seria la invocada por el actor, y la segunda corrcsponderia
a hacer efectiva esa relacin procesal,
La accin se dtvide en dos etapas: en la primera que es declaratcua de la existencia del derecho y de ah nace un nuevo derecho

que se trata de ejecutar, pero no ejecutar tericamente, sinosatisfacedo en cualquier iorma que sea posible. Luego el fin y el contenido
de la accin y los del derecho subjetivo son difereates.

La accin tiende a obtener la declaracin de la existencia


del derecho, all se agota la primera etapa, se extingue la accin tal
como se ha desarrollado en el transcurso de la historia; pero al agotarse la accin, surge una nueva accin cuyo contenido es tambin
diferente al contenido del derecho siibjetivo y tiene distintos
caracteres. De aqu concluimos que la accin es distinta al derecho
subjetivo, que el derecho subjetivo tiende a la satisfaccin del
acreedor con el objeto mismo de la obligacin; que la accin es
un derecho objetivo y al decir objetivo se dice abstracto, que est
a disposicin de cualquiera que pueda llegar a l, a no ser que por
excepcin el Estado lo niegue; pero todo el mundo puede llegar a
la accin, a comprobar que el derecho, por inexistente que sea,
por extrao que sea a las relaciones entre el actor y el demandado,
ya que pueden ser personas desconocidas, puede sin embargo tener
la accin y la tiene el actor porque mueve los rganos jiirisdiccionales para provocar una declaracin sobre la existencia o no
de un derecho. Tienen contenido y finalidad diferentes.
Recogenlos de Chiovenda su anlisis sobre la diversidad del
contenido, sobre el anlisis de la finalidad de la funcin; y desechamos la teorfa de los derechos potestativos.
Contrario a Chiovenda, decimos: la accin es derecho objetivo; nos adherimos a la doctrina dc los publicistas.
Chiovenda agrega todavia con su exposicin maravillosa, casos
de clara autonoma de la accin en las que ninguna obligacin

puede prestar el objeto de ella. Pongamos quc yo me jacto de que

C me debe mil pesos y lo digo a ustedes; C se presenta al juzgado


para pedir la declaracin de que no me debe nada. En este caso
hay accin a favor de C para que se me reduzca a silencio o para
que el juez declare que es libre

C,y en esto no

existe ninguna

relacin subjetiva entre los dos.


Pongamos otro caso: el Sr. P hace arios que posec esta casa
con ttulo traslativo de dominio y con posesin pacfica, continua
y pblica. Sin embargo, E tiene a su favor registrada la propiedad
pero no se preocupa de ella. P presenta eso ante el juez pidiendo
declare que ya prescribi. Qu obligacin tiene E de declarar
que no se preocupa de ello? Y sin embargo, P tiene la accin.
En estos dos casos se ve la accin independientemente de
todo derecho subjetivo. Se ve que son completamente autnomos:
hay accin sin que haya obligacin.
Hay casos en que hay derechos subjetivos que sc estn cumpliendo; pero les falta formalidad legal y los particulares son ineptos
para llenarlas; si se dijera que habra obligaci6n de llenar esas
solemnidades y la ley se opusiera. sera un contrasentido. El ejemplo
del hijo que no est registrado en tiempo oportuno sino mediante
sentencia: el padre estuvo obligado a registrarlo, pero ahora ya no
puede porqueta ley marca determinado plazo para su cumplimiento;
despus de ese riempo cesa la obligacin.

De la accin

os autores opinan que la accin es un derecho


~ubjetivo,otros que cs un derecho autnomo.
Para algunos la accin es un derecho subjetivo aunque autnomo en presencia del adversario. Entre ellos Chiovenda que considera que la accidn es un derecho, un poder jurdico que se tiene
en presencia o contra el adversario, pasando por el rgano
jurisdiccional.
Para otros la accin es un poder jurdico o un derecho subjetivo en que el sujeto pasivo es el Estado exclusivamciite, sin
atender al adversario.

La accin tiene mltiples definiciones: es un derecho que tiene


por objeto nada ms mover la actividad jurisdiccional del Estado.
La accin es un derecho que tiene por objeto una sentencia justa
o favorable; tiene por objeto una sentencia, sea favorable o desfavorable. Otro concepto ms profundo: la accin tiene doble aspecto
cuando trata de obtener para el titular o para quien ejerce iin
bien de la vida o sea la satisfaccin de una necesidad jurdica
en inters privado, pero tiene tambin inters pblico en cuanto
sirve para restablecer el equilibrio entre las relaciones de los hombres que estn enestado de litigio, o estado pat016~icodel derecho
que es antisocial.
Carnelutti dice que la accin considera un intercs privado y
un inters pblico: la satisfaccin individual de la necesidad jurdica est cubierta por elinters jurdico de la accin: el inters jurdico
privado y la composicin de la litu, la pacificacin social que produce la accin y la sentencia; el apaciguamiento de las pasiones
por una parte, el restablecimiento social aunque se versen intereses individuales, tienen un intercs social de carcter pblico.
Esre punto de visra es muy interesante, ya que abre horizontes
nuevos e instituciones rnexicanas hasta hoy completamente abandonadas al estudro puramente de los prcticos y alejados del estudio cientfico que es la accin que entre nosotros se llama de
amparo: en el juicio de amparo, con esto, se ven aparecer horizontes brillantes. Sin embargo, todava este aspecro se queda en la
superficie,pues haremos algunas consideracionesde la accin como

institucin jurdica. Haremos la clasificacin de los distintos puntos


de vista.
Se clasifican, por lo que a puntos de vista de la acciri toca:
en doctrina que llamaremos de derecho subjetivo, que considera
a la accin como el ejercicio del mismo derecho, o el mismo derecho cn ejercicio; como dijo algn autor italiano: la accin no es
ms que el derecho subjetivo elevado a la segunda potencia, moviendo la mquina del Estado.
Nosotros expondremos otro punto de vista fundamental: la
accin no es el mismo derecho subjetivo en ejercicio; se distingue
profundamente de l en sus elementos y en su contenido, en su
finalidad y hasta en su forma: la accin es un derecho de carcter
autnomo; pero todava dentro de este margen de la clasificacin,
hay otras subdivisiones; para unos es un derecho subjetivo, para

nosotros es un derecho objetivo.


Consecuencias de esta primera divisin: para los subjetivistas
no se explica el porqu no teniendo ningin derecho sustancial, sin
embargo tenga que acudir el acreedor a los rganos jurisdiccionales; mientras que para los subjetivistas necesita tener su apoyo
fundamental en algunas relaciones jurdicas, para los objetivistas
basta nada ms conque cada hombre pueda acudir al rgano jutisdiccional para pedirle el servicio, para que ya exista la accin. Dentro
de esta gran rama del de~echo
autnomo, hay unos que creen que
es un derecho subjetivo, otros que es objetivo, que corresponde a
todo el mundu.

Hay otra definicin: para uilos es el derecho a la tutela jurdica


concreta de la ley o del derecho; sta es tan slo la accin, es la
tutela al derecho que ya existe, no hay derecho quc no exista.
Aqu vienen una gran cantidad de autores alemanes que dicen
que la accin no es ms que el derecho a la sentencia favorable o
desfavorable, esto es, que slo el que tiene un derecho subjetivo
tiene derecho a la accin. En esta teora implcitamente se viene
a caer en el primer punto de vista, o sea que la accin no es ms
que el derecho subjetivo en ejercicio, que ya la habamos desechado. Esta teoria la sostienen los partidarios de que la accin es
aut6noma y dicen: el objeto de este derecho autnomo es la sentencia justa o la sentencia favorable. De modo que cl que no tenga
justicia no tiene accin; y sin embargo, mueve toda la maquinaria
de 18 justicia y pone en jaque al adversario. Luego en el fondo se
confunde el derecho subjetivo con el objetivo.
La accin pertenece a la categora del derecho formal, no a
la del derecho de fondo; por eso la accin puede servir como la
espada de dos filos: para atacar por el lado bueno y para producir,
por el lado malo, un perjuicio cuando no fue creada para producir males, sino bienes; pero csto no tiene remcdio. El combate del
derecho esta en el fondo y la forma: la verdad real triunfa sobre la
verdad formal. Pero no por eso podemos condenar la forma, porque
sin ella no se podra obtener ningn orden jurdico. Pongamos el
caso de un juez torpe que a cada momento tuviera que inventar
las actas de embargo. Paralizara la administracin de justicia.

La teora segunda es la delos dcrechos potestativos, con infinidad de variantes. Presentada en Alemania, ha sido desarrollada
por Chiovenda en Italia; pero ya hicimos el anlisis del derecho potestativo y de las objeciones que suscita.
La tercera subdivisin: la accin como u11 derecho objetivo.
Algunos consideran como derecho abstracto a la a c c h , pero nosotros prescindimos' de esa termiilologia por

1x0

ser adecuada a

nuestra constitucin mental.


Los partidarios de esta doctrina, a la que se afilia el profesor
Garca Rojas, coiisideran que la accin es un derecho que tiene
por sujeto activo al actor; por sujeto pasivo, al rgano jurisdiccional, al Estado representado por el juez o por el magistrado, y
cuyo objeto es la sentencia a la que se Llega mediante todos los
actos del procedimiento que se van eslabonando, coordinando itnos
con otros.

El primer efecto que tiene la accin es que perpeta el derecho:


artculo 258 del Cdigo de Procedimientos Civiles.
Tres son los principios fundamenrales del derecho procesal:
el concepto de accin, el concepto de instancia o proceso, y el
concepto de itlstitucn.

La palabra institucin se toma en el sentido de regla, y se habla


de instituciones jurdicas por referirse a reglas jurdicas, y tambin
se habla de institucin como conjunto de reglas. Bonnecase, dice:
regla jurdica es una norma de conducta que se seala a los
individuos.
InititucitSn es el conjunro de reglas que se refieren a una misma materia: las reglas sobre la separacin de cuerpos, todas se
refieren al matrimonio. Pero stas son las menos importantes.
El tercer concepto es muy fecundo: institucin es agrupaci6n
de peramas que tienden a poner en prktica una idea, a realizar
esa idea juridica. Ejemplo: el Hospital de Jess. Se compone de un
cuerpo directivo como son los patronos, mkdicos, servidumbres,
erc4tera; son persr)ilac que se mueven segn cierta lnea de coniltict.a para realizar un ~nismofin. Tenemos instituciones como la

N~cirin,pie es una instiruciiin superior y por encima del Estado.

El Esrada es otra irtstitiicin, la famitia, etctera.


La so~iedadorganizada bajo el sistema del derecho y jurfdicaniante urdenada como es la srsciednd contemporinea, es una institucin jiirfdica y la idea por realizar es la idea misma del derecho
n sea la tx~rnonfarnisnla p13r el dmecho. El Cdigo de 1870 y el de

1884porc~ttetienden S organizar a la scrciedad coufixme a las ideas


maares de los l e ~ s l a d ~ ~ res
e sun
, conj~tntode ideas que se han
venido p~iiiendoen priictcii hdqenclientementt: de las personas,

Las instituciones se entremezclan unas con otras entre el individuo aislado y el Estado que parece en ciertos momentos omnipotente; existen un conjunto de capas institucinales que sirvetl de
pueilte al poder p de freno a las tendencias anarquistas de la
libertad mal usada.
Cada uno de los poderes del Estado, a su vez, son instituciones
que tienden a realizar un mismo fin por medio de sus rganos, de
sus personas, conio el Poder Judicial que tiene por objeto el ejercicio de la funcin jurisdiccional del Estado. El Poder Judicial cumple
de las personas que lo conlponen:
su funcin indepei~die~~tcnlente
si muere un juez, viene otro y seguir6 realizando su funciiin.
La sociedad, institucin jurdica para realizar la idea del derecho, dispone de un conjunto de medios erior~ncs:toda la tcnica
jurdica, todo el conjunto de ideas jiirdicas de los particiilares, de
los futicionarios pblicos, etctera. Pero entre esos medios se encncntra uno que es fundamental en la organizacin inctderna de la sociedad: la intervenciiin del juez como rgano del Estado encargado
solo de una funcin: la de resolver los problemas jurdicos. El 6rgano jurisdiccional se encarga de realizar el derecho; primero, conserva el derecho y la armona social restableciendo el equilibrio
cuando sc ha violado, y segundo, marca la norma de conducta e n
los casos particulares.
La accin tiene pues una funcin eminentemente conservadora de las instituciorirs jurdicas; por es tambign tiene un carc-

tereminentemcr~te.pblico
y objetivo. Por la accin se le presenta
al juez la primera oportunidad para que conozca del astinto; luego
tiene la funcihn conservadora institucional ms notable que puede
existir en el campo del derecho: la facultad para reclainw La invasin de un poder sobre otro, o la extralimitacin del poder pihlico
respecto de la esfera del dereclxo individual; es el juicio de amparo.

La accin es un derecho que puede servir para grandes bienes;


pero tambin para grandes males. El derecho procesal es eminentemente formal. Si todo el derecho pertericce a ese inundo especial, a
un tnundo suig&u?ris,pdenl.os decir que hay diversos mundos y diversas etapAs: el derecho sustantivo, que regula las relaciones de los
indlvicttios, y el derecho procesal que las considera glohalmenti: y
s61o tiene que ver con puras formas; sobrepasa a la realidad.
Sicinpre se tia ter~idola preocupacin de preservar el exceso
de fortnalisnxos, y si la acci6n que pertenece al derecho procesal
tiene pt?ligrt>s3
fa ley viene a fijar ciertas condiciones de limitaci61i
para que la Liberrad de ejercitarla no se convierta en lihertiilajc

La ley no niega el dercclm de accln,

sin^

en aquellos casos en

que expresamente quiere que no se vaya a n~ovilizarel organismc~


jurisdiccional; en rd caso prohbc a diclio organicnlo que "abra

sus odos": si se trata de una deuda por juego, por ejemplo, se


desecha la demanda. Si alguien se presenta investigaiido la paternidad, se le cierra11las puertas. Luego, para que la acci6n pueda
ejercerse, lo primero que se requiere es que no haya el impedimento
del ejercicio jurisdiccional, esto es, que haya el derecho objetivo de
la acci6n. Asi es que la primera condicin del ejercicio dt. Ea accidn,
es l i existencia del derecl~oobjetivo de accin, o lo que es igual: que ro
exista impedirr~entolegal expreso para el ejercicio de la accidn.
Actualmente teilemos muchos itnpedi~nentos:se demanda en
juicio de aniparo a la direcci6n de los FF.CC. Nacionales; el juez
cierra las piteras potclue ni) es autoridad. Se reclama el ciiniplimien-

r o de una obligacidn puramente moral; el juez cierra igualtnenre


151s puerras porque

1x0

puede conocer del asunto. Viene un to a

desco~tocerla paternidad de un sohrino, 1x0 tiene accicn el tfo.


I+ucgo,el primer requisito para el ejercicio de la accin dehia
ser ilegativo: "no haber impedimento para dicho ejercicio". Pero
fue nluy difcil hacer comprender esto y aceptaron mejor el positivo: "La cxistcticia de

1111derecho".

La fraccin 11 del atrculci 1 dice: "que 1iay.a necesidad de cor~rituir un derecho." Y dtcen l<iscrticos: si existe un d m c h o , ipnra
qu se va a coiisrituis? Ac1araci.n: lo primero se debe al derechlr
objeei~zo,g lo dems a los derechos srtbjetivs; asf se desvanece la
duda del arrccutn 1. El prirner derecho es el derecho objetivo de
accirSn; el segundo, pt~edeser un cierecho st~bjetivo.Porig:~rnes

que un hijo ticne la posesin de estado de hijo legtimo y que no


fue registrado por su padre, ni tiene el ttulo de reconocimiento, o
sea el acta de registro; entabla una accin contra sit padre y lo demanda para que lo reconozca como su hijo con qu objeto? Porque
necesita, que en forma declarativa o constitutiva, se haga constar
que es hijo legtimo.
La segunda condicin para el ejercicio de la accin, es la relacin de sta con el dcrecho subjetivo, porque si bien son autnonias, no dejan de tener esa relacin, una relacin que si se
comprueba, har que triunfe la accin, y si fracasa, har que triunfe
el reo; pero no deja de tener accin; no hay una separaciil absoluta. De tal manera que si existe, pero se comprueba que no fue
mottvada por un inters legtimo, no por eso deja de existir; n o
dio con la responsabilidad por haber solicitado un servicio jurisdiccional al cztal no tenh derecho. Existe una relacin entre la accin
y el dcrecho: la acci6n es un derecho sancionador; por eso como

requisito de accin, debe existir un derecho subjetivo y objetivo.

L u s acciones se chsifican por su contenido, por el derecho al cual


protegen y por su finatidad.

El tercer requisito o condicin para el ejercicio de la accin, es


que aquel qzae solicita el serviciojurisdiccional tenga capaciadjundica
para comparecer enjuicio, porque del ejercicio de la accin naccn
obiigacinnes y responsabilidades.

Desde el punto de vista del derecho al cual protegen, las acciones las clasificamos en reales y persizulrs, de la misma manera que
clasificamos los derechos e11 dcrechos reales y derechos de crdito.
Los franceses todava tienen la misma clasificacin que tenamos tiosotros antiguamente: acciones reales, personales y mixtas. En estas ltimas consideraban nuestros antiguos autores todas
aqueilas acciones que al mismo tiempo que protegan un derecho
real protegan ohligacioiles o derechos de credito, y eran las tres
acciones tradicionales. 1,os franceses suelen agregar a stas, todas
aquellas eri que al mismo tiempo que se persigue un derecho real
se persigue una prescripcin personal (los franceses confunden
la acciii con el derecho) entonces resulta el carcter mixto de la
obligacin. Nosotros no hemos tenido esa clasificacin; la abandonamos hace tiempo y no hay necesidad de volver a ella porque
sieiido la accin independiente del derecho, la clasificacin se harj
por el derecho protegido de acuerdo cori la clasificacin que el
Chdigo Civil adniite: derechos reales y personales; no mixtos, y
menos los derechos potestativos.
La definici~i,en cuanto al fin, en cuanto al objeto que persigue una accin, tiende a obtener una sentencra puramente dedarativa
y en esa declaraciti se acota, no tiene fuizciones ejecutivas. Hay

otras que piden la declaracin, pero con fines a alguna ejecucin,


y son las sentencias objeto de la accin: sentencia de condena.
Orras tratan de constiruir un derecho que antes no estaba constituido, darle las formalidades, darle la sustancia legal a un derecho

que antes no tena, y son las sentencias constitutivas, y las accioncs que stas persiguen se Ilamaii tambin constitutivas.
Hay acciories que tienden inmediatamente a la ejeciicihn, aun

cuando despus venga la declaraciil confirmatoria o derogatoria,


y sonlas acciones ejecutivas r\ de ejecucin. En talvirtud, tenemos:

uccwnes declurativas, ucciones de cndem, acciones constitutivus y ucciil-

nes de ejecuci6n.. Cada una de ellas merece un captulo especial


por la importancia que tienen en el derecho moderno; pero tambin la tieticii muy grande las acciones reales y las personales.
Desde luego salta a La vista que se necesita un captulo especial
de acciones porque en el dcrechci civil no se estudian nunca h s
accioiles que sirven para proteger dereclicts cuyo desarrollo es bastante amplio, tanta en el campo del derecho positivo como de la
doctrina. El de la propiedad, la posesin, se han estudiado con
deteniiniento; perolas acciones que protegen la posesin y la propiedad no se han esrudiado porque ni el Chdigo se ocupa de ello
ni la ctoctriria.
La accin reivindicatoria no estaha desarrollada en el Cdigo
Civil ni eti el de Procedimieiltos; por eso se irivocaba jurisprudencia
extranjera en 1% sentencias.
C;orno la materia de acciones es una di'las partes fundamentales de1procedinliento, debir tener un desarrollo especial, undesarmflo que echan de menos los franceses, porque ni en el C6digo

de Napolecin de Procedimientos Civiles existe, a pesar de que la


Corte de Casacin, el aho de 1804, hizo representacin ante
el trihiinal para que se pusiera un captulo sobre acciones y todas
las Cortes de las Provincias seialaron la necesidad ingente de que
lluhicra un desarrollo, un captulo de acciones.
Ida mayor parte de los cdigos que se inspiraron es1 el Cdigo

de Napolen tampoco lo tienen, corno el italiano, el alcnin, el


australiano, etctera. Nosotros los tenemos muy desarrollados en
el Cdigo de 72 y en menor escala en los cdigos de 80 y 84; esto
se debici a que el chdigo espafiol no fiie tomado del de Naplen,
sin que se inspir en nuestras tradiciones y en nuestros viejos aurores. Los espafioles desarrollaron siempre su captulo de acciones y
de ah el que nosotros la tiiviramos. Pues bien, ahora que las
teoras de tctdos los autores niodernos entrafian un desarrollo de
las acciones, era necesario desarro1l:ir la ixateria, cuando menos
en su parte principal, en el cdigo actual, qtre triunf en la legis-

1.s ~:i despus


n
de luchas terribles en que seis veces fue sisprimido
y seis veces restituido. No estudia todas las ~tccioncsreales nipersorlales porque no liay necesidad, estudia las pris~cipales,aquellas
que handado mayores dificultades eri la prctica, que estsi menos
comprendidas: se trataba de llenar huecos y de satisfacer neccsidadcs jurdicas, y se tomarn las bases furidamentales. No se
estudian las acciones que rlacen del contrato de coinpraventa, las
acciones que protegen derechos reales o privilegios reconocidos
por cl derecho civil; pero s era indispensable conocer el desarroUo
de las acciones reales y en particular a la accsn reivrndicaroria, a

la acci6n plenaria de posesin, a la accin de peticin de herencia


y a las acciones posesorias que protegen a la posesin.
La accin hipotecaria tambin mereca algn desarrollo por
las dificultades prcticas a que daba lugar y vamos a estudiar esas
acciones principales porque seguramente dar mucha luz.
Las acciones personales se desarrollaron, pero nicamente
desde el punto de vista de los principios generales, sin entrar en
detalles. Descompondremos la materia del estudio de las acciones
en tres partes: estudiaremos primero las acciones reales; luego las
acciones personales, y por 6ltimo las reglas particulares y generales
para unas y para otras.

Del inters
Uno de los elementos de la acci6ii es el inters. iPero qu es el
interes! El inters es una relacin de una persona o una cosa, ya
sea la casa exterior o interior al individuo. Pero hay una relacin
de esa iiaturaleza; icul e5 la que noa viene a manifestar el gnero
prximo y la diferencia especfica del inters? El inters jurdico
es la relaci6n que se establece en el pensamiento entre una persona
y una cosa desde el punto de vista de la satisfaccin de una necesidad. Si es un objeto que satisface necesidades, la persona tiene
inters por ese objeto en cuanto siente las necesidades positivas.
Si la necesidad es de un solo individuo, el inters es puramente
particular; si el objeto satisface necesidades de un grupo, se dice

que este grupo tiene inters colectivo. El vestido de X est satisfaciendo una necesidad, tiene un inters jurdico muy particular;
pero si se trata de establecer un camino que ligue la Ciudad de
Mxico con Puebla, por ejemplo, ya satisface la necesidad de un
conglomerado, la relacin entre el sujeto y el objeto se traduce
en un intcrs colectivo. Sin embargo, desde el punto de vista de la
satisfaccin de una necesidad es como el derecho se ocupa del
inters.
Toda aquclla pcrsona que tiende a la adquisicin de un bien
que esta dentro del comercio se dice que tie~ieinters porque
por lo pronto satisface necesidades. Son pues objeto de inters
todos los bienes que estn dcntro del comercio, que puedan ser
apropiados. Todas las situaciones jurdicas por adquirir son objeto
del itlters jurdico; pero esta definicin no podra servir nunca
para determinar en el derecho positivo el contenido del inters
porque si dijramos que el inters es la relacin entre un sujeto
del derecho y un objeto que satisface sus necesidades, no podramos, en trminos generales, llegar a su aplicacin particular. ?Qu
consecuencia sacaramos? que toda accin debe tener un elemento
de inters desde el inomento en que estamos viviendo en un mundo
jurdico: la accin tiende a adquirir un bien jiirdico. Tngase o
no derecho objetivo, con una acci6n se tiende a obtener un bien
jurdico que puede satisfacer nuestras necesidades; pero de aqu
no sacamos ninguna limitaci6n para la accin. As es que en el
sentido positivo, la definicin de inters no nos puede servir para
las necesidades de sistematizacin jurdica, y por eso se explica

que se quiebren la cabeza autores franceses como Bedant y alemanes como Kholer para determinar el lmite de la accin dentro
del campo positivo del inters.
El fin de la accin es la sentencia. La sentencia tiene por
objeto una declaracin, una condenacin o una ejecucin; pero
en todo caso, cada uno de esos objetos fines a la sentencia, ser
para producirtlos uno de esos bienes? Se puedc dar e1 caso de que
no tengamos inters, como cuando la sentcncia, auiiqtie produzca
una de esas cosas, no pudiramos obtener el objeto que persegumos, y entonces nos limitanios a esto: se obtiene unta sentencia, y
por nuestra situaci6n pe.culiat, 110 podretnos obtener et objeto de
la sentencda, lucgo el individuo, con todo y la sentencia, no tiene
it~cers.Y cc>nfc)rtne%estovenin~osa iiniitar la definicitide intcrits;
el aspecto negativo scra ste: deju de tener inters uyz~elque, nuri
si~pot&~i&favo~ablela sentenciu, no pucdr obtener el objeto perseguido.

Esta definici6ncicri-a las ptiertas por todos lados y nos sefiala culin-

do tina persona tiene iriterits o no. Ejemplo: P es hijo de S y ste


otorga 1111 testanlento en favor de aqul; muere S, se radica la
testamentaria en un juzgado y se prescrita F , hermano del difttnto,
a entaldar la i~t~lidad
del tesramento. iQu inters puede tener
este hombre?Ninguno, porque aun supniendo que le sea favorable
la sentencia, vendra el ititestado y el hijo legtimo sera declarado
nico g universal heredero porque tiene preferencia sobre F.
Otro ejemplo: eI legatario entabla la accin de nulidad del
testamento en una testamentara. Supongamos que es favorable

la sentencia; pero el legado subsiste en cuanto subsiste el testamento. Qu objeto persigue el legatario? Ninguno, ya que el
legatario no tiene la accicin de iiulidad del testamento, el heredero

s. Cuando el heredero es legtimo, y en e1 testamento le toca tina


porcin menor de la que como legtimo le correspondera, puede
entablar la nulidad del testamento porque suponiendo favorable
la sentencia, se declara el intestado y entra en participacibn de 61.
Siempre que encontratnos la adcluisicibn mediante la sentencia de un bien, aspecto positivo, direinos que tiene interb. Sienlpre
que aun suponiendo favrable la sentencia, tto se obtenga ningn
bien para el peticionario, diremos que carece de intercs; por ejemplo: utia persona se presenta a demandar la nulidad de un acta de
legitirriacicin diciendo que tos hijos son adulterinos; este individuo
1x0

tiene inter6s porque, aun suponiendo favorable la sentencia,

es decir, se declare que eran ilegtimos, la ley les da los mismos


dereclios, y ni) le da privilegio al legtimo sobre el legitiiliado
attnqite haya sido espurio.

El elcniento inters en la accilin tiene niucha importancia en


maieria de juicios sucesorios, poryue le dan a1 juez la facultad de
desechar intnediatanlente multitrid de promociones que eligieran
el trmite, con fundamento en la ltima fraccihn del artculo 1
del Cbdigo de Procedimientos Civiles.
Hay yuc hacer notar que el derecho no shlo protege dereclius
pectin~aris,sino mr)rales; luego. el inters puede tener por objeto

intereses n~aterialespero tambin morales. Ejenlplo: el caso dc iin


hijo que quiere legali~arsu condicin, su situacin, es un iilrcrs
moral. As es que todos los derechos protegidos por la ley quedan
dentro&inter&s poorque se trata de satisfacer necesidades jurdicas
que no se satisfacen con bienes nicamente.

Acciones vedes

Son aqueItifs que protegeti derechos reales. Pero si es fhcil definirlas, es muy etifccit&ir contra quien se enderezan; este es uno de
los gret~desyrcllilenas tiel derecho procesal, saber a quin se va a
dematxdar. L
racciClt1real se da contra el que tiene obiigaci0n real,
t81crsrltlx~titlfit~id<>
por el CCldigo de 84, y el nuevci cdigo supriinib
la cieRniei6n p sBIi>t~abla&eellas tl artleulo 30.; pero 110 por esto
se ~up~kt~tieron~
sui\sfstc~1inriepe~~~iiencemenrc
de la voluntad del

Icgisiartrir. Ejen~pLo:utra casn era de E, quien la I~ipotec)


en favor
tic, P eti rnii pesos; trwgo yo se la compro a E y la coinpro con el
grlwztmeil real yuc tiene y xirnqiie no celebro ningn contrato
6011 P, p t SCF
~ poseedor dc liia casa estoy l>iigndua purgar el motiro de Ia ilipc>tccrt, Este cotlcepto, de cabligacirn nace con mt>civo
de iir posesi61a de Pa cosa. Lus romanos no te~erilailmas que una frase
para definir Ea ol>ligaciritireal, muy significativa: es la abligacwn
qice sttbsiate t>rwwirztael de Irz cosa con reltzcii.n g t>rrux& de lu cr>sri.
Pux es<>se llaman oi~iigacionesreales.

Pera 10s eii~tintw


dderech<>s
d e s et~gendran
distintas obligacioxieag no
tos derechosreales engendran obYigaciams reales.

Las accione5 reales slo proceden contra el que posee la cosa


y tiene obligacin real, ejemplo: yo compro esta casa a E, quien la

haba hipotecado e n favor de P en cien pesos; luego me la vendi


a m en doscientos pesos, le di cien y cien se los pagar a P. Alquilo la casa a A y ste est como arrendatario, ocupndola; dentro
de la nocin del nuevo Cdigo Civil, es poseedor, pero no tiene la
obligac~hnreal, no tiene la obligacibn ppiopter rem. P no puede
demandar con la accihn hipotecaria a A, sino que tiene que demandarme como poseedor jurdico de ella; tengo la obligacin real
porque tengo la posesin a ttulo de duefio. En el derecho real hipotecario llegamos a esta conclusin: respecto del derecho real
hipotecario, qiiien tiene la r>bligaci(tureal es el que posee a tti110
de dueo.
Pero pongamos otra hipbtesis: P salid de su trabajo y vio que
su reloj haba desaparecido y lo tenia X, pero ste dice yue se lo
prest L. Contra quin se ejerce el derecho real! Tendr que
recurrir a L porque la cosa dondequiera que est es reclamada por
su dueo. Tratndose de la propiedad, el juez penal dicta la orden
de que se aprese la cosa dondequiera que se encuentre, sin invesrigar qu clase de poseedor era X; luego, para el derecho de propiedad, quienquiera que detente la cosa est violndola, porque
la cosa no est en poder de aqul a quien le corresponde. Todo el
mundo es sujeto pasivo de un modo principal, y si el duefio no
tiene la cosa en su poder, quienquiera que la detente, poseedor o
no, est violando el derecho de propiedad, luego cualquiera esC
obligado propter rrm.

Se presentan otras dificulades: P fue insrit~iidoheredero con


derecho a disfrutar de todos los bienes del difunto, incluso la casa
nmero 10de San Ildefonso; pero se encuentra conque E est poseyndola porque se la compr a A hace cuatro aos. Qu accin
tiene P para proteger el derecho de lierencial Tiene la accihn de
petici6n de herenciu, pero n o l a va a ejercitar contra E porque no
posee como heredero, sino por compraventa. El derecho hereditario es underecho real, pero tena que ejercerse contra el poseedor
de ia cosa s6ki a tfrulo de Iierencia.
Se ha dispatado sieti~prequ6 persona debe ser enjuiciada cil
tii acci6n xeivi~~clicacorba.
Nuestra antigua doctriwa vacil mucl~o

y al decir del cnde de la Caada se resolvi porque lo fuera el


lnsredor ct ttulo de dztco. Pero la tradicion romana y la doctrina
de orrrl parte de nuestros autores as coino la francesa, se prcinunciaban pcrr la proccde~iciaen c.ol~tradel simple tenedor. Nuestra
nueva

~dopt)un sistema mitigado: se puecle enjuiciar al terie-

clor, pero 6stc puede declinar el pleito de~iuiiciancloal poseedor a


ttulo de dueno brr. 5).

El que niegue la posesirin diciendo metitiras, la perderh en


beneficio del demaidante como lo dice el artculo 60. del CPC.
Este cs un principio jurfdico t<tn~arlo
del dereclio rt)rnano y quiere
decir que si el ilexnandado niega ser el poseedor y durante el juicio
se pnti;ha esa posesin, debe el juez fu1Pdr defiiitivan~entemandando co~iferidela &ii>sesi61ial actrlr aunqilc no hulkra prolmdo
el primer elenrer~rode la acci6n reivindic.atoria, o sea el ttulo.

Es aplicacin de u11 viejo principio del derecho de que el dolo en el


que posee, suple el ttulo del que demanda. Esre principio tienc
tambin recta aplicacin en el artculo 70. respecto del que dolosamcnte deja de poseer.

Accin confesoria y accin negatoria


La que protege la accin de servidumbre es la accin confesoria; las contrarias son las acciones ncgatorias. Todas las acciones
reales se dan contra quien tiene en su poder la cosa. La acci6n negatoria va contra quien tiene en su poder la cosa: si transcurrieron
dos aos y el no tiso exriiigue la serviditmbre y se pide que se declare asE, no se necesita que este poseyendo la cosa para que pueda
ser demandado por medio de la accin negatria (arc. 10 CPC).
La accin ilegatoria puede darse co~ltriiel que no posee la cosa o
colma el que tio la posee.

Accin reivindicatoria
Esta es la ms diffcil de todas, sobre todo en un pas colno el nuestro
eii quela vida social esr tan eii pugna con la vida jurdica que se
en donde parece que liay un catastro perfecto y
lee en los ci%digi>s,
un registro perfecto, pero la verdad es que aqu en fi.lxico se transmiten propiedades sin intervencii~de notario tii del Registro PCihlico de la Propiedad.
La accin revindicaroria tiene por objeto declarar que

tllla

persona tiene dominio sobre una cosa y, por tanto, que ,se la entre-

gue quien la tiene, con sus frutos y accesiones, es decir, la accin


rei\~ir~dicatoria
se da al que teniendo el ttulo de propiedad, no
tiene la posesin de la cosa (art. 40. CPC) . Por el robo n se pierde
la propiedad, pero s la posesihn; luego el. verdadero dueo est
protegido por la accin reivindicatoria, cuyo objeto es que se declare la propiedad y que se reintegre a la misma con todos 10s
elementos que le correspotlden: el uso, el abuso y el goce, adeinhs
de los frutos y todo lo que se le haya agregado, corno si hubo mutacin dc causa y se ampliaron los dineros, o 55 hubo adjuncin u
otra causa. Ert caso de que reivindique iin terreno, tiene que reintegrarse con la casa si la hay, y sila posesin procede de delito, no
tiene derecho el poseedor a nada.

Son dos: el d t d o en el actor, y la tenencia en el mandato. Pero


cmo se prueba la propiedad? Con e1 ttulo traslativo de clominio,
pero t>am esto t ~ e c c s i t a n ~
tambin
~ ~ s prohar que nuestro vendedor
era el duefio, y esto a su vez que la recibi de otro duefio, y as
sucesit~a~nente,
hasta llegar a la "ptueha di.ah61i<:af'.
Lrt usz4ca@tcinviene

a dar el verdadero ttulo de ea propiedad.


En cambio, la ocitpacin slo da el ttulo de propiedad cti raros
casos, como en algunas aves, en algunos animales o como e n
el caso de una isla.

El ttulo de la propiedad se demuestra con el ttulo traslativo;


pero es niuy frecuente que el demandado tanibin tenga cttilo,

porque los actos antijurdicos se revisten con la forma de los jurfdicos, liaciendo el derecho muy oscuro.
En la reivindicacion, lino tienc ttulo, el otro tambien, pero
sieinpre hay difereiicias, y al juez toca sealar cl verdadero ttulo.

Resolucin de estos groblemns


Primera hiptesis: el actor tiene ttulo, el demantiado tamhin.
Segutda hipotesis: e1 actor tiene ttulo, el reo o dcinandado
no tieric ttulo, pero tiene la posesi6n a ttuli) de dueo.
Tercera hiptesis: el acror no cienc ttulo, el demandado
tarnpoco.
Cuarta hipotcsis: el actor nc>ticne titulo, el demandado s.
Para todos estos casos hay que dar reglas generales, no se
pueden dar reglas especiales.

La primera hipitesis se resuelve valorizando los ttulos: cul


es el mejor para darle preferencia. Desde luego surge la primera:
uno est registrado, el otro no; el que est registrado ticne la preferencia, porque si aparece el titlilar de uya propiedad registrada, s6lo
a los actos jurdicos emanados de ese titular se le da accihn en el
registro. Pero supongamos que Ios dos tienen ttulo y los dos

estn registrados, o que Los dos no estn registrados. Quin tiene


la preferencia?Primero atendemos a la historia del ttulo, luego a la
posesin. Si fueran iguales para nuestra preferencia los ttulos,
entonces aplicaramos el principio de derecho que dice "que es
mejor la causa del poseedor". Si uno es ms antiguo que el otro,
damos al ms antiguo la preferencia, porque tiene la presuncin
por ms tiempo, y si no se puede determinar la fecha, el que tenga
ms tiernpo de poseer.
Si los dos tienen ttulo y los dos esrnregistrados, o si se registran a nombre de una persona, pero antes para entablar terceras (1
incidentes de exclusicti de bienes, liubo adjudicaciczl de bienes,
i a quin le damos 1%preferencia, a1 actor o al demandado? Este

es un verdadero problema, ejemplo: J vende una casa a P,pero S ,


que haba derilandado a 1, logra trabar embargo sobre la casa que
ya perteneca a P y &te sin ser odo ni vencido en juicio entrega la
casa sin saber que era objeto de u11embargo v se le adjudica a F.

1' obtuvo la inscripcin eri el Registro Pblico de la Propiedad; la


osde11del juez donde tratan de quitarle el bien es en su aiisencia y
se le quita la casa, pero P tiene su derecho iticlume, porque

110

fue odo ni vencido en juicio y por tal motivo slo una sentencia
pc~dtiaquitarle su derecho de propiedd. P reivindica el bien de
manos de F. A quien le danios la gananca? F tiene ttulo judicial,

P est amparado con un ttulo que no es de la misma iiaturaleza.


Aqui el juez que conoce del asunto nene que entrar a la calificacin
del acto originario, examinando tarnbieri la posesin. Por ltimo,
por~gamosque P haya posedo por ms tiempo d d necesario; para

la usiicapin o regla general es esta: "hay que atender al acto


jurdico y a la existencia en que el acto jurdico engendr la propiedad que produjo". El ttulo judicial que tiene el otro est viciado,
porque se otorg sin haberse odo al verdadero poseedor.
Otra hiptesis: los dos no tienen ttulo. Cmo se prueba la
propiedad? La posesin es una prueba de la propiedad. El primer
efecto es el efecto de la presuncin de dueo, tiene la presuncion
de ser propietario; pero como el reivindicante no tiene la posesin, pero s la tiene el demandado, habr que atender a las posesiones de los dos y al tiempo de cada ~ I I O .La regla sobre esto: en
ipuldad de titulo y posesiones, hay que atender a la poseswn ms ur~tiguu, y de las posesiones, la titular es mejor que la no titular. En tul

virtud, lrr antigua es mejor que el titulo y por lo misrno la antigedad de


la psesicin es rnejor que [uposesin titular. Si es ms antigua la posesin del reivindicante aunque no tenga ttulo, entonces el juez
examinar las cualidades de las dos posesiones y examinar igualmente el ttiilo del demandado en presencia de la antigedad de
la posesin.
Segundo elemento de la accin reiviildicatoria: En la accin
reivindicatoria no vamos a demandar al arrendatario ni al usiifructuario ni a los que tienen la cosa a ttulo puramente precario.
Con la accin hipotecaria no se puede deniandar al arrendatario
ni al usufructuaric~sino al que poseyera a ttulo puramente precario. Con a accin hipotecaria no se puede demandar al arrendatario
ni al usufructuario, sino al que poseyera a ttulo de dueo. En la
herencia, al que posee a ttuIo de heredero.

Sobre esto hay discrepanci~,unas dicenque solo al poseedor


a ttulo de dueo se le puede ejercer la accin; otros sostienen
que a cualquiera.
La segunda es niejor porque la accihn real va contra el que
tenga la cosa en su poder y tcwa obligacin real, y tienen obligacin real respecto del propietario, todos los que estn detrntundo
la cosa. El arrendatario cree que disfruta de la cosa porque cree
que se la entregb el propietario en el ejercicio de un derecho; pero
tan vulnera el derecho de propiedad el poseedor sin ttnlo de
ctiieo, como el poseedor que tiene ttulo precario para disfrutar
de la cosa, y esosfrutos que est tomando para s el arrendatario
no le correspondril a &te, sino al verdadero dueo.
Otros dicen: Cmo va a proceder la accin rcivindicatoria
contra un arrendiitario que no tiene en su poder la mriera de
defenderse? Hizo un coiitrato de arrendamiento y se fue a disfrittarde la cosa; pero la ley permite que demande el poseedor porque
ste tiene los elementos de prueba suficientes, no as el arrendatrino, el inquiiino. Por consigiiicnte, es una injusticia para el verdadero ptxeedor permitir ciialquier accibn reivindicatoria y que
prospere contra el tenedor de la cosa aunque sea un arrendatario;
de ah viene la conclusin de que la accin reivindicatoria slo debe
entablarse contra el que posee a titul de dueo. Sin embargo, la
accin reivindkatoria prospera contra cualquiera. Estos inconvenientes se subsanan de dos maneras: primero, por la obligacin
que tiene el inquilino de averigusarla regularidad de la

respecto del propietario; segundo, porque el inquilino puede repetir


la contienda rcivindicatoria dando cuenta de quien es el verdadero
poseedor y se exime de molestias. Luego, las objeciones se resuelven
con problemas prcticos y tri~tnfala teoria que asienta que se puede
ejercer la accicn contra cualquiera.
Los jurisconsultos romanos concedian la acci611 contra simple
tcnedor

otros se la negaban. Pegaso negaba la accin reivindi-

catoria contra el comodatario, cl depositario y el arrendatario y


Ulpiano deca: "a pesar de esa opii~ibndcPegaso, dehe corisiderarse
la reivindicacin contra esas personas, pero hay que darles libertad
pata que dentincien al verdadero dueho". Esta opiiliri de Ulpiano
fue seguida por casi todos los doctores de la Edad Media, los glosadores, los posglosadores; pero ha encoritrado oponentes cn el dcrecho moderno.
Los franceses, siguiendo las huellas cle Pothiers, estn acordes
en otorgar la accin contra cualquiera que tenga la cosa. Una gran
parte ic la doctrina alemana y de la italiana se vuelven contra la
doctrina de Ulpiano, y s6lo le dan la acci611 reivindicatoria al que
posee a ttulo de diieo por la razn de que cn la accihii reivindicatoria se va a discutir el derecho de propiedad, luego el nico capacitado ser5 aqul que invoque un derecho de propiedad.
Nosotros adoptamos la teoria de Ulpiano, pero terienlos estas
puertas de escape: en primer lugar, en cl captulo de los actos
preparatorios al juicio, hay una fraccin que antes II haba en la

regla respectiva: artculo 193-1. El viejo cdigo slo permita la


informacin prelinlinar al juicio exclusivamence sobre la personalidad. Qu ventajas tiene ste? Antiguamente se demandaba a una
persona crcyndola poseedora a ttulo de duefio de una cosa y
luego paralizaba la accin, diciendo: yo no soy ms que un simple
ccxmodatario o arrendatario, P es el verdadero dueo.
Segunda puerta dc escape para los inccrnvententes de la doctrina: art. 5. El que tiene el ttulo de propiedad y no disfruta de la
posesin, no est, en multitud de ocasiones, en condici6n de determinar no averiguar la calidad de la posesin de aqul que detenta
la cosa y lo demanda, 1x0 hay ninguna obligacin legal que le
imponga. el deber de averiguar la calidad de la posesin del demandado, su derecho de propiedad, ni sus elementos, est siendo
viciado por el que lo detente, cualquiera que sea contra quien dirija
su demanda; pero ste, que no tiene 105 elementos de defensa,
denuncia al verdadero diiect, al poseedor a ttulo de duefio para
que con &te se entienda el juicio.
Tercera puerta de escape: es fundamental en los inconvcnicntes de la doctrina. Suponiendo que se hubiera seguido el juicio
reivindicatorio contra el inquilino y se Iiubiera seguido en rebelda
porque tste no hubiera concurrido al juicio, y hubiera obtenido la
reivindicacibn el reivindicante, esa sentencia no le cauaar ningin
perjuicio al poseedor jurdico porque todava tiene el derecho de
defensa y la sentencia no surte efectos de cosa juzgada contra l:
art. 92 en concordancia con el art. 422. Contra los que no fueron

llamados al juicio, la cosa juzgada no produce accin ni excepcin. La sentencia que se dictara contra el inquilino no causa
ningn efecto contra el poseedor jurdico, quien no fue citado
legalmente al juicio.
Pero no siempre la accin procede contra e1 poseedor real de
la cosa; tambin en materia de accin reivindicatoria hay posesin
fictu o ficticia, y hay casos en que la accin reivindicatoria procede
contra los poseedorcs fictos que son dos: los que salieron al juicio
llamndose poseedores sin serlo, y los que se deshicieron de la
posesin para evitar las consecuencias de la reivindicacin. Contra
estos dos poseedores tiene tambin cabida la acci6n reivindicatoria, ejenlplo: se demanda a una pcrsona creyndola poseedora y
sale al juicio, presenta su excepcin, impugna el ttulo de propiedad
e invoca ttulo mejor y nos encontramos en la sentencia con quc
nunca fue poseedor; iquC pasar con esa sentencia? Esta solucin
romana esrr de acuerdo con los principios ms elementales de
justicia de que la accin reivindicatoria debe declararse procedente
contra este sujeto y conminarlo a la constitucin de la cosa, ms
los daos y perjuicios.

El segundo poseedor ficto posee un automvil robado, y P se


presenta a reivindicarlo invocando el ttulo de propiedad: pero
aqul be deshizo de 61 por venta o 10 transform por cmpleto.
Se entabla la accin, pero conio la cosa ha desaparecido, iva a decirse en la sentencia: procede la accin, pero no se puede ejecutar
porque la cosa ha desaparecido? El derecho debe dar solucin a

esto. Todas las legislaciones del muiido estn inspiradas en el derecho romano, y hasta ahora en materia de accihn reivindicatoria
no ha sido superado por ninguna legislacin. (Ver las I~tstitutasde
Justiniano, sobre la reivindicacii~).Las dos disposiciones rtrmanas
de justicia notoria se encuentran en el artculo 70. cuando dice:
Piieden scr demandados en reivindicacirn, aunque no poscan la
cosa, el poseedor quc para evitar los efcctos de la accihn reivindi~atoriadej de poseer y el que est ohlijido restituir la cosa, su
estimacin si k sentencia fuere condenatoria. El demandado que
paga la estimacin de la cost puede ejercitar a su vez la reivindiu~cihii.

Queobjeto tiene la accitl reivindicatoria que es la protectora


del derecho de propiedad? El objeto es la declaracin de la propiedad, y la ejeciicibn es el otorgamiento de la posesin de la cosa
con todas sus accesiones, con todos sus frutos, con t17d0lo que

la cosa prodi~joIiasta con sus residuos. Luego, si se arruina la cosa,


iio por eso desaparece la cosa iii el objctcr de ka acci611;10s residuos
perrenecen al reivindicante, se triunfa por el principio jurdico dc
que "es mo lo que de la cosa queda". Si durante la reivii1dicaci0n,
murieran los animales, por ejemplo, las pieles pertenecern ai
reivindicante. En el ao de 1927, un seor juez neg la serttencia
porque aunque proceda la accin, idijo que no caba la seilteiicia porque ya haban muerto 10s animales ......!!

No pueden reivindicarse las cosas que estan fuera del conirrcio; los gi'neros tampoco, porque mientras no se espL'C1.fican no

pertenecen a iiil cuerpo cierto y determinado, ya que pueden ser


cambiados por otros.
En el Cdigo Civil de 1870liaba un precepto semejante tomado
del francs, en donde era verdad el axioma francs en cuestin de
~nuebles:"posesin vale ttulo"; pero en 1884 fue derogado el precepto. El Cdigo Civil de 1923 establece el precepto, coticede la
accin reivindicatoria de los miiebles en todo caso, con exccpci6n
dc aqiiellos en que hubiera sido vendido en almoneda pblica o
por medio de un comerciante que tenga abierto al pblico su comercio y se dedique a la venta de objetos perdidos o rohados por
inedio de los cuales se intente ejercer la reivindicacin. La reivindicacihn es la recuperacin de la cosa si11pago de riada. El Cdigo
Civil de 1928, en el artculo 799, habla del "posceifor de una cosa
tnuehle, perdida o robada; no podr recuperarla de un tercero que
la liaya adyiiirido de huena fe en altnoncda o de tin cotnercia~lte.....". Esta disposicin del Chdlgo Civil es criticable.
El artculo 80. dcl Cdigo de Procediiriientos Civiles desvirtn
en parte el art. 799 del Chdigtr Civil.

Explicacin del articulo 60. det CPC


ste llam mucho la atcncitin y di origen a un artculo periodstico
de un jurisconsulto: "el poseedor que niegue la posesin, la perder
en beneficio del demandante." Se dijo: icmo siendo el poseedor se va a negar la posesin puesto que esto sc puede comprc3bar

mediante los sentidos?El reivindicante tiene que probar dos ekmenros de su accin: primero, el tftulo, segundo, la posesin del
demandado. Pero supongamos que el demandado rehuye el juicio
negando que es el poseedor y el reivindicante prueba que es el
poseedor; entonces la ley ya no le exige al reivindicante que exhiba
el ttulo de propiedad, porque habiendo negado el demandado de
mala fe, se le castiga en esa forma al doloso, al mentiroso; la ley le
da la ganancia al que procede de buena fe. Esta es una traduccin de De la Serna y Montalbn, hecha a un texto romano.
El licenciado Bistegui copi a De la Serna y Montalbn en Puebla,
y ste a su vez la copi de las Leyes de Partida.

(Accin publiciana en Roma)


En cesa acci6n se discute la posesin mejor, y en la reivindicatoria
que ya anlizamos, se discute la propiedad.

No hay que confundir la accin posesoria o plenaria de posesi6n con ias acciones de retener la posesin de obra nueva, y de
obra peligrosa que se h m a n tambien ~nterdictos.En los interdictos
ci accin posestrrka interina, se disctiten las dos posesiones, ta del
actor Y la del demandado, pero crm el carcter de provkiortal; en
cambio, en la plenaria de posesicn generalmente se discuten dos
posesiones para darle ia posesin a la mejor, pero con eE carcter de
definitiva. Los interdictos m>producen Ea cosa juqada; mientras que
Ea plenaria de posesidn si.

D e las cuestiones posesorias


En las cuestiones posesorias se presentan infinidad de problemas. Hemos dicho que todo acto antijurdico, toda violacin, toda
usurpacin de propiedades y posesiones se hacen siempre con pretextos, siempre se cubren con razonamientos de carcter jurdico,
aun los casos ms atroces de la tirana. La esencia del derecho es
la idea gentica del orden, de modo que hasta los actos inmorales los pretendemos justificar.
(Hay dos maneras de atender a conflictos de pitsesiones, una
provisional). Dentro del derecho existen dos grandes escuelas
de la teora de la posesin: la Escuela de Savigny y la de Ihering.
El primero opiria que la cuestin posesoria se funda en la idea
contra la vioiencia. Von Ihcring afirma que la cuestin posesoria
se hace con respecto a la propiedad. Nuestro derecho mismo, nuestra tradici61i jurdica ha sido siempre el respeto de la posesin por
la posesin misma. Es una teoria ahsoluta. La posesin es de vital
importancia, merece una protcccic'tn por la posesin misma por la

grandsima significacin que tiene. La posesin tienc un elemento


de vida: los medios de defcnsa, los medios de vivir. Si se protegc a
la posesin es porquc se protege a la vida; si se dan medios para
respetar vic~lentamentela posesin es porque la cuestin de alimentos ha sido de pronta resolucin en el derecho. El que tiene la posesi6n lucha con elementcos de combate, mientras que el que est
fuera no puede echar mano de los mismos medios; por todo esto me-

rece una proteccin sui gmer*..

Hay dos maneras de definir la cuestin posesoria: de modo


interino y cuando se trata de hacer una calificacin solemne, detallada, sin dejar resqiiicio de la posesi611 para compararla con otra.
En todo caso hay un combate posesorio; pero en el primero se
trata de resolver quin va a tener el privilegio de litigar como poseedor contra el que litiga desposedo; y en el segundo caso, en el
examen solemne, se respeta la posesirl en el estado en que se encuentra y se va a luchar ~ r opara comprender si uno debe o rxo la
pcisesi611, sino cul es el que tiene un ttulo menos malo para poseer; no se trata de calificar los ttulos, sino las posesiones. Cuando
se califican ttulos se califica la propiedad, cuando se califican posesiones a cul de stas le debemos dar el triunfo. El pretor romano
ya se haba fijado e n este contenido, y al lado de la R.V. se cre
una szligeneris: la del pretor o cnsul puhlicio, es la acci6n puhliciarla y que nosotros llamamos plenaria de la posesihn: plenaria
porque se opone a los interdictos que colocan mt)meirtneainente
la posesi6n.

l a posesin plenaria o juicio plenario de posesi6n no resuelve


interinamente la cuestin posesoria, sino definitivamente estableciendo la cosa juzgada.

El interdicto o sea la acchn de posesin interina, no establece


la cosa juzg~darespecto de 1a posesi6n; establece una cosa juzgada
con un alcance 111uy limitado.

En el artculo 91). del Cdigo de Procedimientos Civiles est


la acci6n publiciana o la plenaria de posesin.

La acciil plenaria de posesin compete al adquiriente con


justo ttulo y hueiia fe, aunque no haya prescrito contra el que
teniendo la posesin de la cosa, la haya posedo por menos tiempo
o tenga alguna posesicin de inferior calidad al primero.
Los interdictos duran un ao: pasado ese tiempo ya no se
pueden ejercer.
La ac.ci611 plenaria de posesi611 se parece a la acci6n rcivindicatoria; pritriero, en que uno tiene derecho a poseer y otro esta en
post:si>n. En la acci6n reiviiidicatoria el cliie tiene tttrlo de propiedad tiene derecho a poseer: en la pleizoria de pr1sesi611 el que
ticnc mejor posesi611 tiene dereclio

il

poseer; (pero el otro riexic

niejor tiesecho de poseer.) Pongainos que el1 lii &iosesiAnviolcnra


se iiie arroja y por r.e~wr
dejo pasar iin afio; pero &spu<%mi acciijt~,

la plenaria de posesiiin, tni ttulo de propiedad aixda cojeando, pero


es nitic110 1116s coja la ~,osesitjnde l desde el momento eri que es
violenva, y entonces invct, mi posesi611 anterior y digo: no iliscutiinos la propiedad, sino In poscsi6n.

Ida accibn reivindicatoria tiei~dea adquirir niia xraslacibn de la


posesiiiil, 7 13 acciiin plenaria ixamhien (en las rcstitucio~ies)
xrrfculo 90. del CPC.
En igualdad de ttulo hay que tener en cuenra la anhg3ttcitxd
de este y al que posca por m;is tien~po.Esta es una regla gt>neriiP.
Puede suceder que anibas posesit;lnca est&-ntituladas y siirgienu9o

la duda no procede la accin plenaria de posesihn porque la cosa


se pone en depsito. Dehe entenderse por poses~ndudosa, sea
quien sea el poaeedor, no cuando se duda sobre la validez del ttulo
o cual es el ttulo mejor, porque no se podra poner en duda si11
antes ser "odo y vencido en juicio", sino que slo se pone en dephsito cuando no se sabe quien sea el poseedor actual. Este caso, que
viene del derecho romano, es raro; sin embargo, se presenta a veces.
Lou tftulos que estn registrados son mejores que los que 110
10 est611, niinque 10 del Registro Pblico de la Propiedad, que no es
m8rr que una simple furnia, puede aparecer en contra de la realidad
de las cosas. Ejemplo: uno aparece registrado y otro tiene la poscsiirn-Segundo: aparece una propiedad debidamente registrada, pero
otra es la pctseedorsi y los acreedores embargan al primero y los
Jcpositaris q~rierenr,onxai. posesih del predio, icrvntra quin se
v d Tercer,?: aparece rtnapersona poseyendo en el Registro Pblico

d~ la Prc?piedad a cuyo favor esr8 inscrito su tttilo de propiedad;


se 8igne 1111itiictis e o n t ~ ael poseedor que rio es el que est regis-

trado. Se sigue un juicio coiilra una persona y se le adjiidica a


otra. iQue se irace!

De IUS accianm hipotecarias


$e presentaba en la pr&cticaeste pr<->bkn~a:
se seguia un juicio hipo-

tecario de N y P, pero bate le venda al seior R La propiedad; le


daba la pilsesi6n y R se quedka e s c d i d < >En
. el momel1to cn que
se s s ~ a b el
a pre&u irr remste, en el juicio hipotecario K pe&a amparo

y deca: y soy el poseedor del predio y como se viol el artculo

14 constitucional pido amparo, y se conceda, ya que no "haba


sido odo ni vencido en juicio". Para acabar con este abuso, vino
el artculo 12: el que adquiere despus de la cdula hipotecaria p
de la contestacin de la demanda subrogaba la situacin posesoria
que tuvo el demandado y no ha lugar a que se llame despojado,
sino que toma el juicio en las condiciones en que se encnentra y
es de justicia, porque est registrada la hipoteca y se registra la
cdula hipotecaria, luego no pue~ieengaarse o llamarse engaiiado
quien compra en esas condiciones.

La peticin de herenciu
Es una accicin que generalmente no se sabe cntablar porque viene
enviielta en multitud de dificultades de orden prctico y tcnico.
Supongamos que entra un heredero incapaz de posesin de la
herencia; el notario fue institiiido heredero cn el tescainento y
entra a disfrutar de la herencia. Est en poscsin de ella y el heredero intestado, el legftimo, no est conforme porque es heredero
incapaz (el notario no puede ser heredero, ni el mdico que asiste
al enfernio en ltimo trmino, ni el sacerdote). ifqu la institucin
de heredero no puede tener efectos por incapacidad. N se trara de
la nulidad del testamento, sino de la incapacidad del heredero
que se puede pedir se declare por la accin de peticiitn de herencia.
Otro caso: el testamento adolece de vicios dc forma. Mi padre
instituy6 como herederos a tres sobrinos y se olvi& de m; el tes-

tamento adolece de este vicio: no se luzo constar por el notario


que se haban observado todas las formaliilades y que se habla
respetado la formatidad de "iina sola vez sin iilterrupci6iin. Adems, supe que se le antoj a mi padre salir de la habitacin, entre
la protocolizacin y la firma del testamento: fue interrunipido, no
se hizo en un solo acto, y por tant el testamento es nulo. Se entabla la accin de peticin de herencia y opongo la niilidad del restamento. En tanto se ataca la incapacidad, en tanto se ataca la
validez de1 testamento, en cuanto a que el que lo ataca tiene derccllo a ser nombrado heredero, procede pura pedir la herenciu, atacando al que esta instituido, por incapacidad, por nulidad o por
cualquier otro motivo. No se procede contra el que posee 1u cosa
hereditaria, sino contra el que la posee u titulo de heredero, por es
decimos que ias acciones reales se dan contra el qrie da la cosa y
tiene la cosa en su poder, con excepcin de las accioiles tlegatorias
y las de peticiti de herencia.
Al legatario no le compete la accin de peticin de Iiercncia.
Al legatario de parte alcitota s le conipete la accin de petici6n
de Iiercncia, pero 110 como legatario, sirlo como heredero, porque 1x0 es 10 primero, sino lo seguildo. El que estaba en posesiii
de In herencia, si era de buena fe, se llama heredero apure~ltc,y IIXLIchos de esos actos deben ser respetados por el heredero.

En el viejo cdigo haba cinco: el de adquirir la posesi6n hereditaria, el de recuperar, el de retener, el de obra riucva y el de obra

pcligrtrsa. El nuevo c6digo reconoce cuatro interdictos: el de recupcrar, el de retener, el de obra nueva y el de obra peligrosa. Este
cdigo suprimi6 el de adquirir, con bastante justicia porque la transmisin hereditaria a la francesa e s ipso jure y la romana era por
aditionum.
Efectos de hs interdictos. El art. 16 se refiere a esto. El iiuevo
cdigo borra la teora clasica que consagraba el Cdigo de 1884 y
pus la teora alemana. El viejo Crdigo Civil de 84 en su art. 825
dec:i que con la simple tenencia se presuma el uniri~us.Entre los
alemanes habla la dificiilrad de proteger con los interdictos a1
poseedor precario; pero etit.rc nosotros no. La posesin dcrivada
es la simple tenencia aunque no sea a ttiilo de dueo, ci>mo el
arrendatario, el depositario, etcbtera. El pretor deca que no pro-

ceda el intercticto cn f.avr>rdel que obteiiia la poszst6npor la fiierza,


clandestirtaniente o a ruegos

EE interdicto de despojo. El artculo 17 es creacin canchica,


no romana, porque dice: "al despojado debe restituirsele ante
todo ...." (Spolictus ante omrtiri rrstituendus). Con la acci6n de
recuperacin, el juez viene a restituir la cosa para que triunfe la
justicia y 110 la violcncia, aunque se llame propietario. Esto se debi
a que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin resolvi6 un asunto
en una fvrina escandalosa por lo inexplicable.
Ob,ervaczdn importante. Las acctones del estado civil dan
origen a sentencias que perjudican aun a los que no litigaron. es

decir, los resultados de la accin rasc cien de ti no s6lo a las partes, sino tambin a los terceros. La cosa juzgada s6lo se establece
respecto a las partes que litigaron y conrelaci611 al objeto del litigi:>
la relacin jurdica que se establece la causa de pedir, de modo
que hay un relativismo completo en la cosa juzgada. Presupone
identidad de personas para que exista identidad de cosa, identidad
de accifin y todava, circunscribiendo ms dentro del coiiccpto de
accin, identidad de causa de pedir. De modo que la cosa juzgada,
para que exisra, requiere stas tres condiciones porque puede ser
un mismo actor y un mismo demandado y tratarse de juicios diferentes, y entonces no hay cosa juzgada, o de personas distintas aunque sea igual la causa.
En materia tiel estado civil, no se requiere la identidad de tus prrsonas para que exista la coxa juqada. Si ya hay sentencia y se me
considera como legtinio hijo para todos mis hermanos, esta sentencia puede perjudicar aun a los que no litigaron. Si se entabla
nulidad de matrimonio, hace surgir relaciones no sblo entre los
consortes, sino entre los terceros; desde Iirego, si se casan se encuentra una comunidad entre niarido y mujer, de manera que si
el acreedor ve qite N ha comprado una casa y quiere embargarlo, tropieza con dificultad porque no es solo de H, sino de su
esposa. Es constitutivo del estado y por consiguiente rige a todo el
niundo.
Veamos el efecto tan curioso que rienen algunas sentencias
que abarcan a la generalidad de los hombres, no obstante que la sen-

tencia es la ley del caso particular, pero en materia civil con cierta
trascendencia para el resto de los hombres (artculo 24 del Cdigo
de Procedimientos Civiles vigente)
Tambin el estado civil de las personas est protegido por
las acciones posesorias de retener y recuperar la posesin de las
personas.
En el artculo 26 se reconoce una de las fiieilres de la obligacin que el Cdigo Civil de 1928 reconoce: el enriquecimiento
sin causa. En la doctrina clasica, las fuentes de las obligaciones
eran: el contrato, el cuasi contrato, el delito, el cuasi delito y la
ley. L-os suizos no entran a la clasificaciti romana y clasificaron:
lo., el contrato; lo., ta declaracin unilateral de voluntad, 3o., el
enricluecimiento ilegtimo o sea el enriquecimiento sin causa
legtima, 40., el hecho ilicito, y 50., la ley.

La gestin de negocios la colocaron en el enriqtiecimietito


sin causa, pero en realidad es el cuasi contrato.
En el articulo 26 esta colisagiada especialmente la accin m

remversu que es una accin autrioma con carficter propio. El articulo 27 habla de toda la historia de nuestros viejos cdigos, es un
artculo humilde, pero tiene en la vida prctica una gran trascendencia: en el viejo cdigo el servicict jurisdiccional se cerraba
para aquellos que invocando un derecho subjetiva antes de un
acto solemne no pudian acompafiar el dcicumento en que constaba

el contrato, El Cdigo era muy formalista: u11 contrato de arrendamiento por ras de cien pesos anuales deba constar en escrirura
privada; la venta de inmuebles por ms de quinientos pesos, debia constar en escritura pblica. Si se queria entablar una acci61i
para proteger cualquiera de stos casos, la ley ordenaba que se
exhibiera el docuinento y si 1x0, el juez rechazaba la demanda;
en caso de no hacerlo, era amenazado de penas severas; ejemplo:
X contrataba conmigo un arreildamiento y me decia, entra a la
casa y en la tarde me traes el contrati) a firnlar; yo, despus dc estar
dentro no firmo el contrato y ocupo la casa por varios meses, y
como X ito tenia un contrato de arrendamicnro para podcr lanzarnle i?para exigir el pago de arrendamiento, ya que no se poda
eiitablar ninguna acci6n sin acompaar el ttulo relativo, tnc quedaba viviendo iiidefinidamente porque X no tena el contrato y se le
cerrnhan las puercas. No importaba que hubiera un precepto que
era salvador, LIII articulo de gran fondo inoral que deca: que los
contratos que se ciiinplan volu~itariamentese tenia11por ratifica'10s aunque les hul~ierafaltado la solemnidad, o lo que es lo mismo,
el cuml~limientode un contrato nulo por falta de solemilidad,
cxringue la riulidad (arr. 1679 del Cdigo Civil de 1884).
Este prithlema se resuelve ahora de dos mineras: al que liahierido celebrado 1111 acto juridico le falta la fcxmalidad exigida por
la ley, rime dos o1)ciones: lo., la acci6n para que se cumpla con la
formalidad de la ley, cs el artculo 27; 20,, en materia de arrendanxitn~o,el cump&neentovoluntaricr que Vino a subsanar la falta
o el defecto de la forrna, o de la existencia del eoiitrato, se puede

probar por medio de testigos como diligencia preparatoria para el


juicio de rescisicn o de desahucio.

H a y multitud de casos en que la ley concede la accin al reprcseritaiite y se ta niega al representado: en uria herencia, yuicn
tiene la rcpreseiitacii>n en nuestro dcreclio es el albacea y no los
lierederos; en u11a quiebra, quien tiene la represcntacihn es el sitidico y no los acreedores cl yiiebrado cn particular; en uiia sociedad, el gerente o administrador. Una raz6n de orden pr:cticu ha
impuesto esta regla: se comprende a primera vista las dificultades iridisolubles que sc presentaran si habiendo siete herederos,
cada tino viniera a reclamar la prestacihn; si en una sociedad
annima se presentara cada socio a exigir los derechos de la sociedad, no sera posible el comercio ni la vida j~irdica,y en uria quiebra, cada acreedor se pusiera a rcclatnar tos derechos que tena el
cliiehrado. Por esto sc instituye la representacibn ... que ha sido
estiidiada hasra hov.
De todos int)ds surge este problema: conferida por la ley la
reprcsentacitn de ulia cluiebra, de una asociacin a una persona,
sta puede ser inactiva. Aqitellos a quienes la ley les impide obrar
colectivamente, ino podrn hacer riada? Hay plazos qite distingue
el derecho, ya sea por prescripci6n o por caducidad: pongamos
que est por vencerse el c6rmino para reclanlar un crdito contra
la Federacin y que fuera de ese trmino ya no cabe la reclamacin; el crdito es a favor de una persona que ya muri, o sea, en
favor de su herencia; el albacea no da ningunos pasos para presentar el crdito los herederos no podrin hacer tiada?

Otro caso: es demandada una sucesin; los herederos saben


que cst pagada la detida; el albacea no contesta la demanda o la
contesta en forma vaga, imprecisa, sin presentar la excepci(5nperentoria que competa. Los herederos no podrn hacer nada para
despus seguir un juicio contra l? Hay un albacea demandado a
nombre de una sucesin por nulidad de ese testamento, el legatario
tiene elementos de primer orden para demostrar la observancia
de las formalidades, todas las ct~ndicionesde validez; el testaniento,
por ejemplo, es impugnado por locura del testador; el legatario
tiene todas las pruebas de que el tesrador no estaba loco; el albacea
es perezoso y deja que Inaccin de nulidad se presente con todo el
aspecto del triunfo. Laley, por conferirlela representaci6n al albacea, va a aplastar los derecllos del legatario! Este problema se
encuentra medianamente resuelto por el artculo 28, y el artculo
32, en su frac. 111, que se refiere a este mismo problema. Este ltinw
concepto es ms ampiio, pero estos preceptos no se pueden explicar con base en doctriwa extranjera. Estos son problemas de la
prctica mexicana, por tanto, no se encuentran ni en la jurisprudencia francesa ni en la espaola, sino en la vida profesional mexicana, creados desde la codificacin hasta la fecha.
La accicn oblicuu: Art. 29. En el derecho antiguo s exista la
accin oblicua, citando se trataba de actos a ttulo gratuito: los
acreeches del donante, ciiando stc no entablaba la accitn de
revocacin por superveniencia de hijos o ingratitud del donatario,
entonces los acreedores estaban facultados para entablar la acciOn
que su deudor era remiso en hacer.

Entre las causas de la revocacin del donante se encuentra la


ingratitud del donatario: injuria el donatario al donante o le manifiesta menosprecio cuando deba manifestarte gratitud y hasta
respeto, tiene derecho el donante a castigar al donatario mediante
la revocacin de la donacin. El donante no tiene hijos, o tiene iin
nmero contado; pero por virtud de un nuevo matrimonio, tiene nuevos hijos, tiene entonces ms necesidades, la ley viene en
su auxilio e interpreta la mente del hombre que reparte sus bienes
mientras no tiene a quin dejrselos.
Los acreedores, en el viejo derecho espafiol, tenan la accin
ohlicua para revocar la donacihn en esos dos casos. Los franceses
la extendieron an m&: hasta el deudor remiso. El acreedor, para
conservar el patrimonio del deudor, ejerce la accin en auxilio
de ste.
La acci6n que el acreedor ejerce en representacin forzosa del
deudor para hacer cfectivos los derechos que a ste competen contra los que a su vez son deudores, en la accin oblicua: artculo

29. Ejemplo: G le debe a 13 mil pesos que le han sido reconocidos


en iin pagar, o en un doctimento otorgado ante notario; est observando sus actos B y no demanda a porque considera quc no
tiene mis que sus sueldos; pero averigua que L debe a G seiscientos
pesos; sabe adems que est por vencerse el crdito a cargo de L y
ve que pasan das y que G no hace ninguna instancia para que L lo
pague, y entonces B se presenta y te dice a G: cbrale a L lo que
te debe para que me pagues. Y si G lo hace, B se presenta ante

notario y con dos testigos, y ante stos dice: si no entablas tu accitt,


yo lo hago, y efectivamente asi sucede. B se presenta ante el juez
y dice, L me debe segn compriiebo con este documento, y scgOn
esta interpelacin, se rehsa a demandar G a L quien le debe seiscientos pesos; vengo a deducir la accin que tiene G contra L para
que le pague y yo pueda recoger algo de lo que me debe.
La tendencia de esto es crear varios medios con un misino
fin: puede embargar el crdito si lo desea.
El tercero demandado o sea L, puede paralizar la accl6n pagando a R e1 crdito: L me debe oclio mil pesos y y o debo niil a B
enuna letra. Entabla la accin oblicua despus de 1~ab erme interpelado para que yo demande a L, entonces l me sustituye, entabla
mi accin contra L y ste se libra del juicio entregndole los mil
pesos que es el nico derecho que tiene B. Pero supongamos qiie
L, al sentirse demandado por B con La representacitl forzosa
niia, le paga los rnil pesos y en realidad no me debe a mi, qu
baria en mi contra entonces? Dentro de los principios de derecho
decimos: le compete a L una accin personal que se llama contraria de mandato.
Las acciom der~vadasde derecho inherente a la persona del
deudor no pueden ejercerse por el acreedor con base en la accin
oblicua: los aiimei~tos,por ejemplo; ei ejercicio de la patrh potestad,
la accin de nulidad del mtrimc~nio,la accin de reconocimicnt
de un hijo y hasta cierto punto, la acci6n de descr>nocimientode
un hijo legtimo.

La acumulacin de acciones, es distinta de la acumulacin de


autos. Por virtud de la acumulacin de autos, lu materialidad de los

procesos se unen para resolverse en una misnia sentertciu. La acumulacicn de autos que era de tanto uso en los cdigos antiguos, en la

~
de
actualidad tiene cfectos en muy pocos casos. L L acumulacihn
acciones es el ejercicio de dos o rnds ert unu ntismu demanda, y hay
cascis en que la ley demanda que se ejerciten simultneamente y
crs e11 que se prohhe se ejerzan simultneamente. Cua~idola
ley nmndaa lo primero, entonces se dice que ta acun~uacin es neccsarta; cuando la acriinulacin o la unibn de las acciones o ejercicio
sirnultztleo de dos o ms acciones, se hacc ad lin~iturn,entonces la
acunitilacin de acciones es voluntaria.
Existen tres clases de acumiilacin de acciones: de acciones
necesarias, de acciones voluntarias y de accioiics prohibidas: (articulo 3 1). El primer prrafo es e1 caso de la acumulacin necesaria.
Las acciones tienen los sigt~ienteselementos: los sujetos, el
objeto y la causa de pedir.
Pero podn'amos hacer un anlisis de las acciones analizando
las personas, las preretlsiones de cada una dc ellas y las razones
que invocan, y des& este punto de vista, el anlisis arroja los si.gu~entes elementos: el actor y el dernandiido. La demanda tiene unobjeto
icul es el objeto de la accin? La sentencia para que se produzca

una declaracibn, una condonacz6n, una coustitucibii. Pero adema$,


el objeto puede ser que la declaraczbrt sea de la exzstenczu de un
cier~hoy que este cm1 un derecho real y subjecivo, que ia decluraczn
sea (le la nri existencza de una obiigacibn; esto es el objeto de la?
accitlnes y se llama objeto itxnediato.

Pero aicnlis, las acciones tienen u11 objeto mediato que protege derecho sitl~jetivr>s.
El ol?jetn mediato de la acci6n es el mismo
que cl c>Iq'r:tn in$~iedicne>
rlirectr, del derecho subjetivo, as, se puede
peneguir un hectio, por medio de la accibn, una abstencibri, un
dar o una cosa mstcrial, Y entoriccs diremos 'pie al lado de 11)s
sr~jeirirde! pnlreso, etrino s<lne1 actor y el reo, aparecen en lii
ncciJk1tt%.tir
rihjet<~
mc~liaroque pnedc consistir eti los mismos objetos
Jc trlela i~i~litqicifan,
cci un riar, cir un trnccr o en ttn no liacer o e11
tiicl crss<n nttirrritrl, p Ia r~zfinque se ii~vocaen la demalidsi o cn la
t:ranresr:\ci611, es lui crraiut de esishencia del proceso; asi la caersirpr!trndi es f r i (r;irrstl de 1,1acci6n. l.J"na perscstia pide 1111 pago, iy por
virtud rie que? ?T~~>LJIsc 90 pre~tO,esta es la c.aura de pedirir; el prestaniul es Iia cnusn pdic porqtte inipc~nela devolucibn de la cr>sa.

lin ttldu giG4rCes*l hiay tia actor, el reo, el jiiez, el objeto de la


nfcit5nt el objeto mediato y I CXSI)I. de pedir, )-lx toda accin debe
eqgesa-se dt. rif6nde t*ict~c
6sm, dt! 10 C I > C I W ~ ~ Cno
> , se puede defender
cJE
cuandta se k pido.
cwri siri expresrtr que es jUrticu10 2)
bhdar&ia, dcbcin %cib~at~ikrse
!as acciones. Las acciones deben
scumte4arse eunnck:,se traza de ma mbme causa ric pedir p de una

misma cosa. Pongamos distintas hiptesis: F es heredero de su padre


y me debe un carruaje porque yo se lo haba prestado a su padre; pero a1 mismo tiempo su padre, olvidando que me deba el
carruaje, me dej de legatario del mismo carruaje; el actor es
el mismo: yo, cuando pido en virtud del comdato que cuando pido
en virtud del legado; el demandado es el mismo: E; peor, la causa de

pedir es diferente e n uno y otro caso. Cuando le pido la devolticin


del carruaje por comodato, el comodato es la causa de pedir; en el
segundo caso, Ic pido la entrega del carruaje por virtud del legado,
y esta es la causa de pedir: el actor es una misma pcrsona, una

misma el demandado, pero la causa de pcdir es difcrente. Estas


acciones, la de comodato y la dellegado, no neccsariamente deben
acumularse, sino que puede entablarse primero la de comodato, y
si se pierde, entablarse la del legado, porque

1x0

se establece la

cosa juzgada.
Pero si me presento a pedir la rescisin de un contrato de
compraventa cn contra de E, como por ejemplo: E me vendi esta
casa bajo la condicihn de que fuera una casa sin ruidos, pero
sucedi que hay riiidos por tcldos lados. Tengo la accin rcsolutoria

para pedirle la devolucirt clcl dinero que yo le entregu, y cuando


le entregue la casa, que l me la reciba; csta accin tiene corno
causa de pedir el contrato de compraventa. Pongamos que en lugar
de pedirle yo la rescisin del contrato, demando una indemnizacin, dinero equivalente al precio de la casa o una cantidad menor
par ser la casa inservible; le pido danos y pexjtiicios. Es una misma
persnna la actora, una misma e l demandado e igual la cailsa

de pedir o sea la compraventa en ambos casos. Si al pedir a E la


rescisin, el juez falla que no se probaron los ruidos y en consecuencia i ~
est. probado el motivo de la rescisin, no le puede pedir
despus indemnizaciii de dafios y perjuicios por tos ruidos, porque
ya se estableci6 la cosa juzgada. Por eso es que cuan& 1my dos O
ms acciones entre las mismas perscvtxas y por la misma cansa de
pedir, todas debeti iilstruirse simultneamente, no separadamente,
porque se viola el priilcipio de ia verdad legal que se establece con
la cosa juzgada: es por esto que deben acumularse hasta dotlde se
pueden acumular, porqi~esi son contradictorias, no se podr hacerlo, ya que caen dentro de la proiiibicin de la acumulacin.

Ya puedo pedir una misma cosa con dos acciones difcre~ltcs:


poiiganicis que E es depositario de un reloj mo; pero luego E descubre
que ese reloj es de su propiedad y dice: iit voy a discutir contigo,
vanicis a transigir, me das diez pesos y termina el asunto: Aqu
tengo y o dos acciones, la de depsito y la de transaccin por virtud
cie la cual yo soy el propietario y debe devolvrmelo. La accin de
transaccin y la accin de depsito son dos acciones que no hay
necesidad de que se aciimiilen, porque si se falla que la transaccin
fue nula, me quedaria todavla la de depsito: nc; se establece la
cosa juzgada.
Si en cambio le pido el reloj por virtud de la compraventa Y
pido la rescisin, si se rcsuelve que hay rcacisin no se puede pedir
el cumplimiento de1 contrato, porque son contradictcxias l ~accios
ties: o se pide e1 cumplimicntr)o se pide la reacisidn; ta cosa juzgada
sobre cuaiyuiera de esas acciones tiene vigencia sobre la otra.

Cuando debiendo acumularse acciones no se acumulan se entienden perdidas, igual que las que dejaran de entablarse simultneainente, porque aiin cuando no se entienden perdidas se pierden
por virtud de la cosa juzgada. Si yo entablara la accin del legado
o la accin de indemnizacin y la accin del pago del precio, siendo en segundo trrnino el pago del precio, se me poda presentar
conio excepcin perentoria la extincin de la segunda accin porque
debia de haberse acumulado desdc la segunda. No la acurnul y
qued extinguida ipso Jacto; no hay que esperar que venga la cosa
juzgada porque entonces sta acaba con la seguilda accin y aquella
perece por virtud propia y tio por la cosa juzgada. No habiendo
identidad de causa de pcdir, no piiedc haber las cndiciones que
se exigen para la cosa juzgada.
Prohibicicn de que se ucurnulen ni la rnisnlu LEerrumda, las acciones
contrarias o contradictorias. No se puede pedir el cumpliniiento de
un contrato y la rescisi6n, porque son acciones contradictorias.

No se puede pedir en una misma accin el pago y la nulidad. porque


igualinerite son contradictorias. No se puede pedir la declaritcin
de iisucapin ni se puede pedir al mismo tiempo la indemnizacin de dafios y perjiiicios contra el propietario a quien se demanda
el reconocitnie~ltode la propiedad, por la misnia razn de que son
cotitradictorias. Pero existia la prctica antigua de que las acciones
se podan eritablar, las contradictorias subsidiariamente; ejemplo:
le pido a E, el pago dei precio de la casa, sub~idkxi~~mcnte
la nnlidad
del contrato. Una vieja prctica permita las demaridas contradtctorias subsidiarias. Q ~ i e d abolida la prkctica por la necesidad de

darle fijeza al procedimiento y de reparar el conocimiento del


negocio de la manera simple y correcta desde que se entabla la
demanda y la contestacin, para que cuando llegue la sentencia
el juez ya tenga conocimiento de la cosa y no estudiarla tanto
porque se le exige ahora un fallo inmediato.
Las contrarias o las contradictorias, dan origen a stas dos
reglas: lo., pueden deducirse sucesivamente; 20., no pueden deducirse
slbcrsivurr~entecuando la sentencia que regulu a lu primera, establece
la cosa juzgada respecto de la segunda. Ejemplo: demando a E la
rescisin del contrato de compraventa porque existen niuchos ruidos; el juez falla que no hay tales ruidos, en conclusin, no se
pronuncia Ia rescisin del contrato. La accihn de nulidad es contradictoria de ta accin de rescisifn. Me presento a deducir la
accin c.oilttadictoria en contra de E y le digo al juez quc declare
la iiitlidad porque crbri: por error, el error lo hago constar en que

yo saba que la casa era silenciosa y expreso el motivo por el cual


adquiri: el error en el motivo, cuando consta en el contrato y a las
dos partes, es motivo de nulidad del contrato. Pues bien, E me presenta la esccpcin de la cosa juzgada: la causa de pedir fue la misma;
las personas son idnticas; en ral virtud, me di=, te o p o n g ~la
excepciii de cosa juzgada, no se prob una vez, ni modo que se
pruebe ahora. Por la identidad de la causa de pedir, existen las
condiciones sine quan non para que se pueda pedir la cosa juzgada.
En cambio, es contraaIictorio que se puedan pedir sucesivamente: le reciaino a E la nulidad de la compraventa o la rescisiitn

de la compraventa, fundndome en que me ha estado perturbando


continuamente e n la posesin un tercero, y aqul no ha cumpli-

iio con la ~ b l i ~ a c i de
nmantenerme en la posesin quieta y tranquila;
le pido la rescisin y los dafios y perjuicios; el juez determina que
es improcedente la accin. Pero luego se presenta un vicio que apareca oc~ilto,y en virtud de ese vicin fe pido la indemnizacibn de
dalos y perjuicios, ya no la rescisin, doy por subsiscence el contrato
y pido nada mjs la disminucin del precio.

En el C6digo de 1884 se tena un principio absoluto: cuando


hubiera identidad d e personas y de cosa, deban acuinularse
las acciones y sc tenan por perdidas las acciones si no se
simultneamente.
La primera prol~ibicines cuando las acciones scm contradictorias.

La segunda prohibicin es cuarido el ejercicio de una dependa


del resultado del ejercicio de otra. Ejemplo: mi padre otorg dos
testamentos antes de morir. En un primer testrnento me iristitiiy,
a nl nico y universal heredero, y legatario a D. En un segundo
testamentc que hizo, ya e n las postrimeras de su vida, y privado de razn por la fiebre, sin el goce de sus facultades cabales,
institny como nico y universal heredero a L. Puede D, reclamar
o entablar la accihn de legado! Es imposible, porque la accitn del
legado de D presupone que ya el testamento e n que y<>fui instituido
heredero ftie reconocido cmo vlido e invalidado el testamento
en que fue instituido heredero L. En consecuencia, la primera

accin que procede es la nulidad del testamento, v en segundo


lugar la accin del legado a favor de D. Luego no se puede acumular
la accin de nulidad del testamento que yo voy a entablar contra L,
con la acciOn del legado de D contra L (artfci~lo3 1, CPC).
Otro ejemplo: no estoy en posesihn de mi casa, y 0, que la
estposeyendo, establecici conE un contrato para otorgarle el derecho de paso. No se puede acumular la accin reivindicatoria que
tengo contra O con la accibn que tengo contra E que se llama
confesara de servidumbre, porque primero tengo que triunfar
para que despus entable contra el poseedor la accin confesoria.
Se puede presentar el caso en que la misma persona pueda tener
las dos acciones.
Tampoco pueden acumularse las acciones petitorias con las
posesorias. Hay que entender por petitorias, las que reclaman la
declaracin de propiedad o de posesin plenaria, y por posesorias
las que sl reclaman la interina. Luego no se pueden acumular:
el interdictc de recuperar con la acci6n reivindicatoria; la accin
plenaria de posesi611 con la accibn sumarsima e interina de posesin provisional; la accicin declarativa de propiedad, con la accin
de retener la posesi6n; la accin de das y perjuicios ordinaria,
cotl la accin n interdicto de obra nueva, obra vieja o peligrosa.
Toda acumulaci~~
debe desecharseporque son de naturaleza di~ersa
y tienen fines abslutamente <>puestos.
Cuarto caso de prohibicin de acumulacin de acciones:
cuando las acciones, por su naturaleza o por su cuanta, pertenecen

a ji~risdiccioixsdiferentes. Ejenlplo: tengo en contra de E la accin


de dafios y perjuicios porque ha violad un derecho de marca o de
patente y le reclamo el pago en dinero; me voy ante una jurisdiccin ordinaria, pero no le puedo pedir al mismo juez que declare
la subsistencia de mi marca a pesar del registro quc fraudulentamente hizo E, porque no compete esto al juez de lo civil, sin al
juez de Distrito, aunque sean las mismas personas provenientes
de uiia misma causa y tengan el mismo objeto, porque mientras la
accin de indemnizacin compete al juez del orden comn, al juez
del orden federal Ic compete declarar sobre la existencia o inexistencid de la irregularidad del registro en la Oficina de Patentes p
Marcas.
Otro ejemplo: tengo contra un funcionario pblico una acci6n
de indemnizacin de daos y perjuicios en lo personal; pero adems, contra el Estado, porque ste responde de los actos indebidos
de sus funcionarios. El juez ordinario es incompetente para conocer de la demanda que entablo contra el funcionario pblico en lo
personal; pero contra el Estado s es competente el juez.
Tratndose de una misma accibn, de una misma causa y de
un mismo objeto, n pueden acumularse cuando pertenezcan a
naturaleza y jurisdicciones diferentes como es el caso anterior
(Art. 31). En el primer prrafo habla de acumulacin forzosa; despus de la acumulacin voluntaria, y en el tercer prrafo habla de
las prohibiciones para la acumulaci6n. Pongamos que prest un
caballo con silla a L y no lo ha devuelto: el caballo se lo prest sin

responsabilidad para l, no as la silla. Se puede demandar una


misma cosa por ambas, o se pueden entablar acciones diversas por
cl caballo y la silla. Por el caballo reclam mil pesos, por la silla
veinte. Se escogen dos accioi~es,no se pueden acumular porque
de una tiene que conocer el juez de lo civil y por la otra uno de paz.

La accin de jactancia
Esta accin consiste en que una persona se jacta pblicamente
de que es acreedora de otra. sta tiene el derecho de pedirle al juez
que cite al jactancioso y le d6 un plazo dentro del cual deduzca la
accin protectora del crdito que dice tener, y si deja pasar el plazo,
se tiene por extinguido el crdito.
Hay dos mancras de considerar la accin de jactancia: lo., corito
iiim accin declarativa; y 20., cmo una accin de coiideria.
Cuando el juez la emplaza y le dice al jactancioso que demande
y no lo hace, ex1las legislaciones moderrias europeas el juez declara
que no tiene ningn dereclm el jactancioso: es la accin declarativa.
Eii el viejo cddigo espaol, si no la deduce el jrtcz lo condena
a perpetuo silencio: es una accin de condena.
Lo cientfico es aceptar la accin de jactancia como accin
declarativa. Respecto de la nocim de jactancia, ver el artcuio 32.

La perfeccih de la sancitk cot~trael jactancioso estS en la decla-

racibn, no en la condena, porque tiene sus distingos la accihn de


declaraciii y la accin de condena. La accihn de condena se extingue coi1 la declaracin y da origen a la ejecucin, mientras que la
acci6n de jactancia da origen a la declaracin.

El desistimiento
Se divide en tres clases: desistimieiito de la instancia, desistimieiit de la accin y desistimieiito de alguno o algunos actos del
procedimiento.

El desistimiento de la demanda slo importa en relacin a la


instaxicia, pero rio de la accin. El desistimiento de la accin, extingue
sta para siempre, y el desistimiento de 10s actos del prcedimi.ento
deja subsistente aqul o aquellos a los que no se refiere.

El desistimiento de la demanda prodiice la prdida de la instancia, slo que para que pueda hacerse tal desistimiento se necesita
el conseririmiento del reo. Ejemplo: fui demandado por E por el
pago de diez mil pesos; despus que produje mi cntestaci6ii, E
reconsidera el texto dc la demanda. El demandado tiene el derecho
adquirido para que el juez declare que no debe nada, pues por
virtud de la coiltestacicil de la demanda, surgen obligaciones y
derechos, surge la relacicin procesal, de modo que n puede desistirse de la demanda a menos que consieilra el reo eii desapoderarse
de sus derechos adquiridos.

El desistim~entode la accuh. Aqu no se necesita el cortsentimiento del demandado porque se acaba la accin; es como si
ste hubiera ganado, como si hubiera obtenido sentencia favorable;
pero el que se dcsistc tambin debe pagar daos y perjuicios por la
demanda, por los gastos, etctera.
El desistimiento de u110 o ms actos del procedimiento tambin tmporta el pago de dafios aun cuando no se requiere el consentimiento de la parte contraria: artculo 34.

Prescripcin de la accin. Explicacin del problema del


artculo 33
"Las acciones duran lo que la obligacin que representan, menos
en los casos en que la ley seala distintos plazos." La accin sirve
como sancin de l i ~obli~aciny aun ms, la protege, pero no la
representa sino que era la f 6 d a del cdigo viejo y dc ah ste
artculo. Se dice que es un artculo i~xitilporque hay casos en que
la accidn dura ms que el derecho que protege; esto no es exacto:
hay casos en quc las acciones duran ms, y hay casos en que diira11
menas que el derecho; ejemplo: ta accin declarativa de propiedad
es inextinguible y sin embargo el derecho de propiedad se acaba
par la posesidn de otro; la accin ti se ha acabado, lo que se
acaba es el derecho de propiedad.

O= caso: las acciones confesorias o riegatorias duran cinco


afios. Por dos aos de no uso, acaban las servidumbres. Allf estsn

distintas las acciones de prescripcin y distintas las explicaciones


de los derechos.
Por ltinict, en el caso de1 jactaiiciosct: el jactancioso que
teniendo derecho n o lo ejercite, la vctima de la jactancia tiene
una accin declarativa y una accicn de jactancia; la accin declarativa prescribe a los diez arios, la de jactancia a los tres meses.

La primera ampara un derecho que dura &ez afms 10 niismo que la


segunda, slo que sta se extingue a los tres meses.

SENTENCIAS
DECLARATIVAS, SENTENCIAS CONSTITUTIVAS
Y SENTENCIA DE CONDENA

Acciones de ejecucUjn y acciones de preseruacin. Estli ltima clasificacin encaja dentro de las tres primeras. Parece ser que desde la
publicacin del Cdigo de Procedimietltos alemir, por primera
vez apareci en el horizonte jurdic una institucin desconocida por los antiguos: la accicn declarativa. Pero yo tengo sospechas
de que as como la Orderianza Mercantil de Luis XIV se inspir
en la Ordenaliza de Rurgos, siti confesarlo, los grandes jurisconsiiltos alemanes se inspiraron en las doctrinas de Covarruhias, de
Rodrigo de Surez y de Paz, para inventar la accin. declarativa, y
contrariamente a lo que sucede con los espafioles y los mexicancis,
en que los viejos autores son objeto de menosprecio, para los alemanes son de gran aprecio y d e gran iinportancia. Asf, Ramos
de Manzano escribi en el siglo XVI una obra sobre la yosesin
que fue una de las primeras fuentes de Savigny para escribir su

documental obra de la posesin, aun cuando fuere hatida despus


por Von Iheririg. Ahora Ramos de Manzano es desconocido para
tlC>SOtIOb.

Los antiguos italianos y los glosadores y posglosadorcs llegar011


al concepto de la acci6n declarativa de donde la tornaron Rodriga
de Sukrez, Cnvarrubias y sobre todo Paz. En febrero de este aho
(1933) se acaba de pblicar una monografa sobre la accin declarativa de Pietro Castro, que aun cuando cita a Rodiigo Siirez Y
Covnrrubias desgraciadamente omite al principal, o sea Paz.
Efectivamente, los espafioles se encontraron en materia de
acciones con los priiicipios romai~o-germanosconsagrados por las
Leyes cEe Partida en las que se prevean varias hiptesis; una de
ellas es la que se refiere en ~iuestroarrculo 32. La primera es la
del jactancioso, ya estudiada; La segunda, cuando haba un malinteiicionado que esperaba que una persoria fuera a emprender su
viaje para detenerlo por un juicio; entonces, se le obligaba a que
entablara sii demanda antes que emprendiera el viaje, y si despus
del tieinpo no presentaba la demanda, el juez lo condenaba a esperar la vuelta del viaje.
Nosotr<>sdesde el ao de 1880 hasta 1886; tuvimos vigentes
estas disposiciones, las restaur el licericiado don Jos Marfa
Lozano.

La tercexa hiptesis de iluestros viejos jurisconsultos prcticos


fue aquella en la que encontraroil un tercer caso: cuando se tuviera

una excepcin que opotierse, la cual poda extinguirse o no probarse por la falta de elementos de prueba, o porque transcurriera
el tiempo y se borrarn los datos, entonces esa excepcin poda
constituirse en una accin y ohtener una declaracin judicial y
all apareca la accin declarariva.

Lu accin dcclurativa. Es la que persigue nica y exclusivaincnte


la declaracin sobre la existencia o no existencia de una relacin
jurdica: tengo ua relacin jurdica con R, creo que me debe ocho
mil pesos, per nada mits est,? en nuestra palabra, y lo demando
con el exclusivo objeto de que e1 juez declare la existencia de la
relacicn jurdica. No le cobro lo que nie debe, slo trato de demandarlo para que el juez declare que existe la ob1ig;iciii de R respecto
de E. O bien, K cree q ~ i cyo le debo y no es cierto; le pido al
juez, dernndando a R, quc declare que no le debo i d a ; no trat
de que se condene a E, sino slo persigo nicamente la declaracin
sobre la tio existencia de la relacin jurdica.

Los prcticos espaoles haban encontrado en esta especie un


remedio: convertir una excepciri e11 una accin y formularon
iin principio general del derecho que envolva en s nlismo, con imyor precisin y con mayor claridad, la accihn declarativa que expresaba: llle cui coml>etit aliqucid jus, potest j>etere ut drcluretur sibi
comfjetrre (aqul a quien compete cualquier dereclio, puede pedir
que se declare que l e compete ese derecl~o).
Este principio envuelve e n s la accihn declarariva; sin embargo, los alemanes lo precisaron con valenta e hicieron figurar clara-

mente en sus preceptos de derecho positivo y les sirvi de base


para formar todo el derecho de la accin en el articulo 261 de la
Ordenanza Procesal de 1867.
Si la accin se da nicamente para ohtener la sola declaracin
platnica sin efectos claramente inmediatos, es que la accin se
desprende d d derecho subjetivo que tiene un objeto, al cual tiende
el sujeto activo de la relacin, luego la accin es algo distinto al
repetido derecho subjetivo puesto que apenas se va a declarar.
El riacimiento de la acci6n declarativa sirve de pie para que la teoria
moderna de la accin venga con posterioridad.

N fue pcrsihle

hacer triunfar la idea de que un artculo especial del Cdigo de


Procedimientos dijera que toda persona tiene derecho de entablar
una acci6n s6lo para quc se declare la existencia de una relacin
juridica; pero a lo ltiino se transigi conque se dejara la fracci6n 11del artculo 1.
La primera aplicacin prctica es precisamente aqtiellri que
encontraron los espaoles que la inventaron, o sea Cuvarruhias
que la trat con inayor precisin, p Paz sohre tcido, que dio cl principio general y quienha sido llamado el padre de todos los prcticos
espatioles porqtie eii unlihro que se llanta Pruxis se dedic a am~lizar

los machotes escritos ante los nibumles. As, por ejemplo, la acci6n
de jactancia presenta el escrito en la siguiente forma: "Sefior Juez,
Fuiano de Tal, ante vuestra merced invocando el auxilio de vuestra
jurisdiccin, comparece y dice que Tr'~ e naeponer en vuestro conocimiento que P anda en varis lugares de este puebh dicindose

mi acreedor porque asegura que le debo diez mil maravedes, y


como con esto me sigue fuertes perjuicios en mi nombre y en mi
fama, y como no le debo nada, pido se le emplace para qiie ante
vos, presente el libelo correspondiente, y si no lo comprueba, se le
condene a perpetuo ailcncio".
Despus de Paz vinieron grandes prcticos que vertieron sns
doctrinas en sus libros escritos en espafiol, como Hevia Bolaos, don
Jos Febrero, que adems de ser notario era a la vez Lin gran abogado practico, y otros xnucilos.
En los mayorazgos, un padre de familia haca donacin a S U
segurido hijo de los bienes del mayorazgo; el primog6niti) tenfa
que cruzarse de brazos hasta esperar 1st muerte de su padre. Los
jiiriscoi~sultosespritioles se preguntaban, el primog6iiito antes de
la muertc! de su ptadre, iio terifa la accibri del dereclio f~~rur<t?
Muchos dijcrcin qne no se da la accicil de un derccho ft~turo;pero
otros, entre elliis liodrig SuBrez, dijeron que tiene derecho a que
se dcclare su derecho futuro, para que a la muerte de su pridre no
haya co~nplicacioties.Aquel que ttkne un derecho, tiene tambgrr ei
derecho de pedir que se declurr que le canpetc: he ah el principio
general de la accitn declarativa.
Con esto se pe&a tambiEn la accidn de prescripcion: le debo
a P tres nlil pesos q ~ t me
e entre& en prestanlo mercantil g la deuda
prescribid en tres aos, pero han pasado seis aAi>.sy anda diciendt3
que Ic: debo; e n vez de deducir La acc611 de j.acran&a, pido al
juez que declare ane ya prescribi6 la obligacin.

Pongamos que se trata de la propiedad inmueble para los fines


del Registro: estoy poseyendo una casa que perteneca a P y van
ms de diez ahos que la poseo con justo ttulo y con buena fe; pido
al juez que declare que ya se realiz la prescripciln y que mande
inscribir la declaracin correspondiente en el Registro Pblico.
Aqu hay una parte de ejeciicin, el mandar inscribir, pero lo que
se persigue fundamentalmente en esta accin es la declaraciln de
que ya se realiz la usucapin; tengo la excepcin de prescripcin dondequiera que me demande P, pero la convierto en una
accin de declaracin, es decir, que se declare que ya prescribi
Este es el concepto de accin declarativa.
Causa. Por causa no slo se debe entender el acto o hecho
que ha originado la relacin jurdica, sino la causa petendi (el porqu
se pide). Primero se pide porque existe, y segundo, porque ya venci
el plazo.

La acci6n constitutiua. Al Iad de la accin declarativa, existe la


uccihn constitutiva que es miiy combatida porque mientras unos
le consideran existencia otros se la niegan.

En los estudios del derecho civil se encuentra que por virtud

cle las relaciones que nacen del derecho objetivo, nacen las ]urdicas
qiie unen a una persona con otra: del matrimonio, por ejemplo, se
genera la paternidad del marido, surgen relacioties pecuniarias
entre el marido y la esposa, adems de las relacto~lesjurdicas de
finalidad, de mutuo respeto, de convivencia; pues bien, esas obli-

gaciones nacieron por virtud del acto jurdico del matrimonio. Pero
cuando uno de los chnyuges falta al cumplinliento de sus obligaciones, el otro puede pedir su separaci6n. Pero esto slo es por
voluntad de una de las partes quien se dirige al juez solicitndolo;
no est obligado por nadie ni por nada a pedir la separacihn, es un
acto de su espontnea voluntad. La sentencia del juez viene a determinar el divorcio, y enttlnces el estado civil de las personas cambia
de casados en solteros, con nuevos derecl~osy nuevas obligaciones:
el derecho de vidverse a casar; el hombre, inmediatamente, la
mujer, tiene que esperar trescientos das aun cuando se case con
el mismo marido. Sin embargo, en un caso el chigo fiic casustico,
y en otro se le olvid6. La sentencia de divorcio viene a constituir
un nuevo estado civil de los chnyuges.
De aqu la clasificaciin de acciones constitutivas que establecen derechos y riiievas situaciones jiirdicas que antes no existan.
Si en general las sentencias definitivas vienen a confirmar y a
establecer relaciones j~irdicaspreexistentes, en las sentencias constitutivas el juez establece nuevas situaciones jurdicas que antes no
existan, y la accihn que tiende a crear nuevos estados jurdicos es
la accihn constitutiva.
Grandes jurisconsultos como Mortara niegan esta accin, y
otros famosos como Carnelutti y Chiovenda la defienden siguiexido
a los alemanes.
Nosotros nc) tenernos antecedentes parrios ni doctrinaros ni
jurdicos sobre la accin constitutiva, porque no fue deslindada esta

accin de las dems; pero s existe. La causa de la discusin entre


la existencia o no de la accin constitutiva tiene que ver con la
naturaleza del derecho subjetivo y objetivo, y tiene que ver con
el efecto de la sentencia. Efecrivamente, la objecin fundamental
que se le hace a la existencia de la accin constitutiva es que el
juez no tiene potestad para crear nuevos estados de derecho, porque
eso s61o le compete al legislador y no a la autoridad judicial quien
nada ms debe resolver sobre los derechos ya existentes y no
crear nada para el futuro.
Hablando de jurisdicci6n diremos que las dos acciones, constitutiva y declarativa, estn relacionadas. La jurisdiccin es una
funcin del Estada que tiende a un solo y exclusivo fin: resolver el
prohlema o problemas jurdicos.
Hay muchas funciones del Estado que tienden a establecer la
paz social aconlodando la actividad de un individuo con ia de los
demss, por ejemplo: en una epidemia, conserva el bienestar social
separando los enfermos contagiosos; pero tiene tambin como
fuente primordial resolver el derecho, y esto se realiza de dos rnneras: o ponindolo directa e inmcdiatameritc en la aplicacin, o
resolviendo el problema jurdico primero, para ctespurs practicarlt);
luego una funcin en el Estado es resolver los problemas jurdicos
de los ciudadanos, y la facultad de resolver el problema jurdico de
los ciudadanos es la jurisdiccin.

E! juez al resolver el problema jurdico lo hace no stla por 10


que al pasado atae, sino por k) que toca al porvenir. En general

todas las sentencias tienden a establecer una nueva situacin jurdica, sin embargo, hay veces en que tienen tan estrecha conexin
que no se advierte ms que una coritinuidad: en el matrimonio
disuelto, por ejemplo, de la situacin jurdica anterior se ha creado

una nueva; en cambio, si le debo a R y ejerzo la accin declarativa


y despus viene cl juicio para que le pague, existe la misma relacibn.
Luego existen acciones como existen sentencias constitutivas, que
son las que tienen por objeto crear nuevas relaciories jurdicas
para el futuro.
Acciones de condenu. Existen adems las acciones de condena
que tienden a hacer efectivo un derecho por medio de la vfa de
apremio: le debo iin mil pesos a R y me demanda; el juez prirnero
confirma la existencia de la obligacin y despus me obliga a que
le pague, y si no lo hago, rne e~nbarga.
Las acciones se dirigen al cumplimiento de la obligacin cuya
sancin es la misma accin. Estas acciones no son puras, hay declarativas con mezcla de condena; hay constitutivas con declaraciii
y con conderia; son casos raros cuaildo se presenta exclusivamente
cada uno de estos tipos de accines: (fraccin 11 del art. lo.). Las
accioxies ejecutivas son tambin acciones de condena y hay acciones declarativas con predomitiante tendencia a la ejecucin.

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