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SALA PENAL PERMANENTE

CASACIN N 259-2013-TUMBES
SENTENCIA CASATORIA
Lima, veintids de abril de dos mil catorce
VISTOS; en audiencia pblica; el recurso de casacin concedido para el desarrollo de
la doctrina jurisprudencial, interpuesto por el representante del Ministerio Pblico,
contra la resolucin del diecisiete de noviembre del dos mil once, obrante a fojas
quinientos nueve, en el extremo que confirm la resolucin del diecinueve de setiembre
del dos mil once, de fojas cuatrocientos veinticinco, que declar fundado el
requerimiento de sobreseimiento a favor de Ernesto David Gamboa Dios, por el delito
contra el patrimonio, en la modalidad de usurpacin, en agravio de Aurelia Acua
Surez, interviene como ponente el seor Juez Villa Stein.
FUNDAMENTOS DE HECHO
I. Itinerario de la causa en primera instancia
1.1. Que, el encausado Gamboa Dios fue procesado penalmente con arreglo al nuevo
Cdigo Procesal Penal.
El seor Fiscal Provincial de la Fiscala Mixta Corporativa de Contralmirante Villar,
mediante requerimiento del cinco de abril de dos mil once -folios uno a diecinueve-,
formul acusacin en su contra, como autor del delito contra el patrimonio - usurpacin,
en perjuicio de Aurelia Acua Surez, previsto en el inciso 2 del artculo 202 del
Cdigo Penal, y como autor del delito contra la Administracin Pblica, en la
modalidad de abuso de autoridad, en agravio de Aurelia Acua Surez y la
Municipalidad Provincial de Contralmirante Villar, previsto en el primer prrafo del
artculo 376 del Cdigo Penal.
1.2. El seor Juez de la Investigacin Preparatoria llev a cabo la audiencia de control
de la acusacin -conforme se advierte del acta del veintitrs de junio de dos mil once,
obrante a fojas ciento cuarenta y nueve-.
1.3. Seguido el juicio de primera instancia, se dict el auto del diecinueve de setiembre
de dos mil once vase folios doscientos sesenta y tres y cuatrocientos veinticinco-, que
declar de oficio el sobreseimiento de la causa por la supuesta comisin del ilcito penal
contra el patrimonio en la modalidad de usurpacin y de la presunta comisin del delito
contra la Administracin Pblica, en la modalidad de abuso de autoridad.
1.4. El Fiscal Provincial y la parte civil interpusieron recurso de apelacin mediante
escritos de folios doscientos sesenta y nueve y doscientos setenta y tres. Dichos recursos
fueron concedidos mediante auto del veintinueve de setiembre de dos mil once, de
folios doscientos ochenta y ocho.
II. Del trmite de segunda instancia
2.1. Culminada la fase de traslado de la impugnacin, la Sala Superior Penal de
Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Tumbes emplaz a las partes a fin de
que concurran a la audiencia de apelacin de auto, que se realiz el quince de
noviembre de dos mil once -vase fojas trescientos diecisis-, la misma que se continu
el da diecisiete de noviembre del mismo ao, fecha en la que el Tribunal de Apelacin
cumpli con emitir y leer en audiencia pblica la resolucin cuestionada, tal como se
aprecia a fojas trescientos veinte y quinientos nueve.
2.2. El auto de vista recurrido en casacin confirm la de primera instancia en el
extremo que declar fundado el requerimiento de sobreseimiento de la causa, a favor de

Ernesto David Gamboa Dios, por la presunta comisin del delito contra el patrimonio,
en la modalidad de usurpacin, previsto en el artculo 202 numeral 2 del Cdigo Penal,
y declar nula la citada resolucin en cuanto resolvi sobreseer la causa contra el
procesado Ernesto David Gamboa Dios por la presunta comisin del delito contra la
Administracin Pblica, en la modalidad de abuso de autoridad, contenido en el artculo
376 del Cdigo Penal, en agravio de Aurelia Acua Surez y la Municipalidad de
Contralmirante Villar, disponiendo la realizacin de nueva audiencia de control respecto
a dicho extremo.
III. Del trmite del recurso de casacin planteado por el representante del
Ministerio Pblico
3.1. Ledo el auto de vista, el seor Fiscal Superior formul recurso de casacin
correspondiente mediante escrito de los folios cuatrocientos ocho, en el extremo que
confirm el sobreseimiento en el proceso que se le sigue a Ernesto David Gamboa Dios,
por la presunta comisin del delito contra el patrimonio, en la modalidad de usurpacin,
previsto en el artculo 202, numeral 2 del Cdigo Penal; sin embargo, fue desestimado
conforme es de verse de la resolucin del doce de diciembre del dos mil once, de fojas
cuatrocientos cincuenta y cinco.
3.2. Mediante escrito del veintids de diciembre del dos mil once, de folios
cuatrocientos cuarenta y nueve, el accionante interpuso recurso de queja contra la
aludida resolucin, y mediante Ejecutoria Suprema del cuatro de junio de dos mil doce,
de folios quinientos veinticuatro, se declar fundado dicho recurso y se orden que la
Sala de Fallo conceda el recurso de casacin deducido, elevndose la causa a este
Supremo Tribunal.
3.3. Cumplido el trmite de traslado a los sujetos procesales por el plazo de diez das,
esta Suprema Sala Penal mediante Ejecutoria Suprema del doce de diciembre del dos
mil trece -de folios trece del cuaderno formado en esta instancia-, en uso de su facultad
de correccin, admiti el trmite del recurso.
3.4. Se realiz la audiencia conforme se aprecia del folio diecinueve del cuaderno
formado en esta suprema instancia, quedando la causa expedita para emitir decisin.
3.5. Deliberada la causa en secreto y votada en la fecha, esta Suprema Sala Penal
cumple con emitir la presente sentencia, cuya lectura se llevar a cabo en audiencia
pblica, el quince de mayo del dos mil catorce, a las ocho horas con treinta minutos.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero: Anlisis jurdico fctico del caso sub materia
1.1. Del mbito de la casacin: En el auto de calificacin del doce de diciembre del
dos mil trece, obrante a fojas trece del cuaderno formado en esta suprema instancia, se
subraya como inters casacional: el desarrollo de la doctrina jurisprudencial a efectos
de establecer si la violencia a la que se refiere el delito de usurpacin, y que es ejercida
por el agente infractor, debe recaer necesariamente sobre la persona o contra sus
bienes.
1.2. Los agravios admitidos que invoca son: El casacionista ampar su recurso en la
causal contenida en el inciso 3 del artculo 429 del Cdigo Procesal Penal,
especficamente para establecer si la resolucin importa una errnea interpretacin de la
ley penal, toda vez que: a) considera que la Sala Penal ha incurrido en error al
interpretar el tipo penal previsto en el artculo 202 inciso 2 del Cdigo Sustantivo, pues
estableci que debe interpretarse restrictivamente el delito de usurpacin, estableciendo
que el empleo de violencia debe estar orientada hacia la propia vctima a fin de
doblegar su voluntad, es decir, que la violencia a la que alude el artculo 202 del Cdigo

Penal, debe ser entendida como violencia fsica empleada sobre las personas (); por
tanto, cuando la violencia es empleada sobre las cosas, ya sea por la rotura de cerraduras
de puertas, de ventanas, de linderos, entre otros, ello converge solo en un medio para
hacer efectivo el despojo, lo cual es contradictorio con lo estipulado en el Pleno
Jurisdiccional del Distrito Judicial de Moquegua 2005, que establece: Que en el
despojo, la violencia del agente infractor puede ser ejercida contra los bienes o la
persona, y que no necesariamente debe encontrarse presente el agraviado para que se
configure el delito; b) La Corte Suprema debe pronunciarse respecto a si la violencia a
que se refiere el artculo 202 inciso 2 del Cdigo Penal debe ser ejercida contra la
persona o contra el inmueble que se va a usurpar, para que se configure el tipo penal; y
c) Por ltimo, se debe enfatizar que se pretende una correcta interpretacin del Derecho
objetivo, pues sobre el tema en debate no existe desarrollo de la doctrina jurisprudencial
y es necesario esclarecer cul debe ser el criterio que se adopte al momento de calificar
un hecho como usurpacin, tipificada en el artculo 202 inciso 2 de la norma penal
sustantiva.
2. Del pronunciamiento de la Sala de Apelacin
El Tribunal Superior, mediante resolucin del diecisiete de noviembre del dos mil once,
obrante a fojas quinientos nueve, confirm la resolucin de primera instancia, en el
extremo que declar fundado el requerimiento de sobreseimiento de la causa, a favor de
Ernesto David Gamboa Dios, por la presunta comisin del delito contra el patrimonio
usurpacin, en agravio de Aurelia Acua Surez, al considerar que:
Este Colegiado Superior expresa que, efectivamente, en diversos
pronunciamientos se ha adoptado el criterio de que [la violencia] en el
delito de usurpacin contenido en el artculo 202 inciso 2 del Cdigo
Penal () debe ser entendida, como la violencia fsica empleada sobre
las personas, implicante a un despliegue de energa, para anular la
capacidad de decisin y resistencia de la vctima o de las vctimas; por
tanto, cuando la violencia es empleada sobre las cosas, ya sea por la
rotura de cerraduras de puertas, de ventanas, de linderos, entre otros, ello
converge solo en un medio para hacer efectivo el despojo; siendo que
bajo este parmetro no toda conducta resulta reprochable penalmente,
pues cuando se produce un conflicto de intereses, como en el presente
caso, los que se consideran afectados tiene un abanico de posibilidades
en la va extrapenal a fin de lograr la satisfaccin de su pretensin.
Por tal consideracin, estando a los argumentos expuestos por los
impugnantes, en el sentido que el imputado para despojar de la posesin
a la agraviada, emple la violencia fsica contra la cerradura de la puerta
del local que posea, estos no se enmarcan dentro de los alcances del
delito de usurpacin, contenido en el artculo 202 inciso 2 del Cdigo
Penal.
3. Del motivo casacional: Para el desarrollo de doctrina jurisprudencial
En el presente caso, este Tribunal de Casacin establece que existe inters casacional
para el desarrollo de doctrina jurisprudencial por la causal prevista en el inciso 3 del
artculo 429 del Cdigo Procesal Penal, el mismo que guarda conexidad con el inciso 4
del artculo 427 del mismo cuerpo legal, a efectos de establecer si el tipo penal de
usurpacin, contempla como medio comisivo la violencia ejercida sobre los bienes y las
personas o nicamente a las personas, para la configuracin del despojo del derecho de
posesin, tenencia o ejercicio de un derecho real sobre el inmueble; para ello se

efectuarn algunas precisiones, a fin de uniformizar los criterios divergentes de los


magistrados que conforman los rganos jurisdiccionales encargados de la aplicacin del
tipo penal antes referido.
4. Anlisis del caso concreto
4.1. En el presente caso, se le imputa a Ernesto David Gamboa Dios, en su calidad de
Gerente Municipal de la Municipalidad Provincial de Contralmirante Villar, la comisin
de los delitos de abuso de autoridad en agravio de Aurelia Acua Surez y del EstadoMunicipalidad Provincial de Contralmirante Villar, y de usurpacin en agravio de
Aurelia Acua Surez, con relacin a que el da veintinueve de abril del dos mil diez,
siendo las ocho horas con treinta minutos, con apoyo de efectivos del serenazgo y con
presencia de la Notaria de la Provincial de Contralmirante Villar, se constituy en el
inmueble ubicado en la avenida Grau N 524-Zorritos, ordenando el descerraje e
ingresando para -segn manifiesta- recuperar un local municipal abandonado,
disponiendo que los bienes que se encontraban al interior del inmueble sean guardados
en la cochera municipal de la Municipalidad Provincial de Contralmirante Villar, bienes
de propiedad de la agraviada Aurelia Acua Surez, quien era posesionaria del
inmueble en mrito a un contrato de alquiler con la comuna con una antigedad de doce
aos aproximadamente y, pese a tener conocimiento de su domicilio real, nunca recibi
notificacin alguna sobre la accin realizada.
4.2. Conducta que es subsumida por la parte acusadora en el inciso 2 del artculo 202
del Cdigo Penal, que al momento de la realizacin de los hechos materia de
imputacin rezaba:
Artculo 202.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de uno ni mayor de tres aos:
1. El que, para apropiarse de todo o parte de un inmueble, destruye o
altera los linderos del mismo.
2. El que, por violencia, amenaza, engao o abuso de confianza, despoja
a otro, total o parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o
del ejercicio de un derecho real.
3. El que, con violencia o amenaza, turba la posesin de un inmueble1.
4.3. En el presente caso, debemos establecer si el tipo penal de usurpacin, contemplado
en el inciso 2 del artculo 202 del Cdigo Sustantivo, contempla como medio comisivo
la violencia ejercida sobre los bienes y las personas o nicamente contempla a las
personas como pasibles de recibir la violencia, para la configuracin del despojo del
derecho de posesin, tenencia o ejercicio de un derecho real sobre el inmueble.
4.4. Siendo as, este Supremo Tribunal precisar conceptos relativos al tipo penal de
usurpacin; en primer lugar, el bien jurdico tutelado es el pacfico y tranquilo disfrute
de un bien inmueble, entendido como ausencia de perturbacin en el ejercicio de la
posesin o de cualquier otro derecho real sobre el mismo, en este ltimo caso, siempre
implica que la vctima est en posesin del inmueble. Si no hay posesin o simple
tenencia comprobada objetivamente no hay delito de usurpacin; asimismo, debe
tenerse presente que: a) el sujeto activo, puede ser cualquier persona, incluso el
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A la fecha en que esta Ejecutoria es redactada, la violencia ejercida sobre los objetos o cosas
definitivamente configuran el tipo penal sin lugar a dudas, gracias a la modificacin del artculo 202 del
Cdigo Penal (modificado por el artculo 1 de la Ley N 30076, del 19 de agosto del 2013). No obstante,
en atencin a la incgnita que nos ocupa, ser menester determinar si esta variacin legislativa ampli el
margen de punibilidad de la norma o si simplemente aclara el tipo penal, a fin de evitar una errnea
interpretacin de la norma, como el del presente caso.

verdadero propietario del bien inmueble, en el supuesto que haya entregado en posesin
de su inmueble a un tercero y despus, haciendo uso de los medios tpicos de
usurpacin, despoja o perturba el tranquilo disfrute de aquel tercero sobre el inmueble;
b) el sujeto pasivo, puede ser cualquier persona con la nica condicin de que al
momento de la ejecucin del delito est gozando de la posesin mediata o inmediata o
tenencia del inmueble o, en su caso, gozando del ejercicio normal de un derecho real, lo
cual implica necesariamente posesin o tenencia sobre el inmueble2; c) la accin tpica
es la de despojar, lo cual tiene un sentido de quitar, de sacar de la ocupacin, de impedir
la ocupacin del inmueble total o parcialmente, por parte del sujeto pasivo; puede darse,
por consiguiente, desplazando al tenedor, poseedor o ejercitador del derecho real del
que se trate, del lugar que constituye el inmueble u oponindose a que aquel contine
realizando los actos propios de su ocupacin, tal como los vena ejecutando; pero para
que la accin de despojo resulte tpica tiene que perpetrrsela por alguno de los medios
taxativamente enunciados en la ley. Uno de esos medios para consumar el despojo es la
violencia o fuerza fsica que el agente despliega sobre las personas para vencer la
resistencia que oponen o impedir la que pueden oponer a la ocupacin que aquel
procura, pero tambin comprende la fuerza que despliega sobre los bienes que le
impiden o dificultan la penetracin invasiva o el mantenimiento de su ocupacin
exclusiva (por ejemplo, cambiar las cerraduras)3.
4.5. Dicha opinin es compartida por los Jueces del Distrito Judicial de Moquegua,
quienes en el Pleno Jurisdiccional Distrital de la Corte Superior de Justicia de
Moquegua, realizado el 21 de junio de 2005, incluso sostuvieron que: la violencia
tambin puede darse sobre las cosas que posee la vctima, aun cuando en el momento
del despojo esta no se encuentre presente, pues la violencia en estos casos est
constituida por los actos que realice el agente para evitar que la vctima recobre su
posesin () sostener lo contrario equivaldra a que el agente busque el momento
propicio en que la vctima no se encuentra presente para realizar el acto de desposesin,
con lo cual se producira la impunidad permanente del delito.
En la misma lnea, los seores Jueces Superiores que participaron en el Pleno
Jurisdiccional Nacional Penal, que se realiz en la ciudad de Arequipa, el 17 de
noviembre del 2012, concluyeron que una interpretacin sistemtica del artculo 202
inciso 2 del Cdigo Sustantivo, referido a los delitos contra el patrimonio, informa que
los actos de violencia se pueden dar tanto sobre la persona como sobre la cosa;
asimismo, que la realidad social informa que el delito de usurpacin se produce en un
noventa por ciento de los casos cuando el posesionario o tenedor del inmueble no se
encuentra presente. Aaden que una cabal interpretacin del principio de prevencin
especial y general exige decisiones judiciales con mensajes sociales claros que se
orienten a disuadir el delito de usurpacin, que tiene un ndice elevado en la realidad
social. A mayor abundamiento, sostienen que si el legislador hubiera querido excluir la
violencia contra los bienes en la usurpacin en la modalidad de despojo, hubiera
utilizado la frase violencia contra las personas, tal como lo consign en el artculo 188
del Cdigo Penal. Adems, se indic que la fuente del artculo 202 del Cdigo Penal
peruano es el Cdigo Penal argentino, cuya doctrina y jurisprudencia pacficamente
acepta que la violencia puede ser sobre las personas y las cosas; finalmente, sostienen
2

SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte especial. 2 edicin, Iustitia-Grijley, Lima, 2007,
pp. 1145 y siguientes.
3
CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte especial. Tomo I, 6 edicin, Astrea, Buenos Aires, 1998, pp.
559-560.

que dicha interpretacin es acorde con los principios de lesividad y fragmentariedad,


toda vez que: i) lo que ocurre en la realidad da cuenta que la gran mayora de
usurpaciones en el Per empiezan con una agresin sobre la cosa; ii) el principio de
taxatividad, pues el legislador no ha exigido que se encuentre presente en el inmueble el
posesionario, incluso el mismo principio de lesividad se ve desbordado con este
accionar, porque la violencia sobre la cosa genera concurso de delitos, como daos,
lesiones, incendio y otros estragos, entre otros. Es ms, acreditada una amenaza sobre la
salud y tranquilidad a la persona, no se va esperar una lesin corporal, para recin
considerar vulnerado el principio de lesividad.
4.6. En ese sentido, si lo que se busca criminalizar mediante la tipificacin del artculo
202 del Cdigo Penal son conductas violentas realizadas para despojar de la posesin al
sujeto pasivo, restringir el medio comisivo a la persona fsica que posee el bien
inmueble no armoniza con la finalidad de la norma, pues permitira que aquel que
destruye las puertas o seguros del acceso al inmueble para despojar de la posesin del
mismo quede fuera del alcance punitivo de la norma penal, cae en el absurdo de no
considerar como parte para el despojo de la posesin a quien destruye la puerta de
ingreso, el candado, las cerraduras, etc., bajo el pretexto de que la violencia para
despojar de la posesin solo puede ser ejercida contra las personas. Por lo tanto, este
Supremo Tribunal considera que debe entenderse que, aun antes de la modificatoria
legislativa, la violencia a la que hace referencia el inciso 2 del artculo 202 del Cdigo
Penal, puede ser ejercida contra las personas como contra los bienes integrantes del
inmueble, de modo que con ella se despoje de la posesin del mismo.
4.7. Finalmente, en el caso que nos ocupa, el Tribunal de Apelacin de Tumbes afirma
que el empleo de la violencia debe estar orientado hacia la propia vctima, a fin de
doblegar su voluntad, es decir, que la violencia a la que alude el artculo 202 del Cdigo
Penal debe ser entendida como la violencia fsica empleada sobre las personas, para
anular la capacidad de decisin y resistencia de la vctima o de las vctimas; por tanto,
sostiene que el encausado al emplear violencia fsica contra la cerradura de la puerta del
local no se enmarca dentro de los alcances del delito de usurpacin, contenido en el
artculo 202 inciso 2 del Cdigo Penal, por lo que sobresey la causa. Ello implica que
el Juzgador de Segunda Instancia no consider como violencia empleada para despojar
de la posesin del inmueble el que se rompiera la cerradura del inmueble, lo cual
importa una errnea interpretacin del inciso 2 del artculo 202 del Cdigo Sustantivo,
por lo tanto, resulta necesario casar la sentencia recurrida.
DECISIN
Por estos fundamentos, declararon:
I. FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el Fiscal Superior; FIJARON
como doctrina jurisprudencial vinculante, que la violencia a la que se refiere el delito de
usurpacin, y que es ejercida por el agente infractor, debe recaer sobre la persona o
contra los bienes, conforme a los lineamientos doctrinarios y jurisprudenciales
desarrollados en el cuarto considerando; en consecuencia:
II. NULO el auto de vista del diecisiete de noviembre del dos mil once, de fojas
quinientos nueve, en el extremo que confirm el auto de primera instancia del
diecinueve de setiembre del dos mil once, de fojas trescientos noventa y siete, en el
extremo que declar de oficio el sobreseimiento a favor del encausado Ernesto David
Gamboa Dios, por el delito contra el patrimonio - usurpacin, en perjuicio de Aurelia
Acua Surez; y,
III. NULO el auto de primera instancia del diecinueve de setiembre del dos mil once,

de fojas trescientos noventa y siete, en el extremo que declar de oficio el


sobreseimiento a favor del encausado Ernesto David Gamboa Dios, por el delito contra
el patrimonio - usurpacin, en perjuicio de Aurelia Acua Surez.
IV. MANDARON que oportunamente se emita nuevo pronunciamiento conforme a lo
antes glosado.
V. DISPUSIERON Que, la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia
de Tumbes y las dems Cortes Superiores de los Distritos Judiciales, consideren
ineludiblemente como doctrina lo sealado en el cuarto considerando (Del motivo
casacional: Para el desarrollo de doctrina jurisprudencial) de la presente Ejecutoria
Suprema, de conformidad con el inciso cuatro del artculo cuatrocientos veintisiete del
Cdigo Procesal Penal; y se publique en el diario oficial El Peruano.
VI. ORDENARON que cumplidos estos trmites se devuelva el proceso al rgano de
origen; y se archive el cuaderno de casacin en esta Corte Suprema.
S.S. VILLA STEIN; PARIONA PASTRANA; BARRIOS ALVARADO; NEYRA
FLORES; CEVALLOS VEGAS