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Segunda etapa Ao 10

Martes 20 de octubre de 2015

572

ACUERDO TPP
Retos y nuevas
oportunidades
Pgs. 4 y 5 Julio Guadalupe

Pgs. 2-3
Los contratos de arrendamiento de inmuebles
para vivienda y el nuevo rgimen de los decretos
legislativos 1177 y 1196. Rolando Castellares

Pgs. 6-7
Los agentes y las conductas frente a las recientes
modicaciones a la Ley de libre competencia.
Jorge Chvez

Pg. 8
Los riesgos del excesivo proteccionismo
y el ejercicio del derecho a la crtica de las
resoluciones judiciales. Germn Serkovic

suplemento de
anlisis legal

CIVIL

Martes 20 de octubre de 2015

NUEVO MARCO NORMATIVO

Alquiler de
inmuebles
para vivir
ROLANDO
CASTELLARES
Abogado. Especialista
en Derecho Bancario.
Expresidente del Comit
de Derecho Bancario de
Asbanc y en Felaban.
Catedrtico universitario.

l Poder Ejecutivo aprob recientemente la creacin de cuatro modalidades especiales de contratacin


de arrendamiento de predios, destinados solo para vivienda, mediante
la publicacin de los decretos legislativos N
1177 y 1196. Esto, segn expresamente se
seala en las referidas normas, para promover,
facilitar y dar seguridad jurdica a esta clase de
contratos, con los que se espera promover la
inversin en la construccin y arrendamiento
de viviendas.
En realidad, ninguna de estas cuatro modalidades contractuales constituye novedad.
Se tratan todos ellos de contratos ya existentes,
nominados y tipificados en el Cdigo Civil y en
normas especiales sobre leasing y capitalizacin
inmobiliaria.
Sin embargo, en esta oportunidad, el nuevo
rgimen adoptado trae interesantes ajustes y
modos muy prcticos de formalizar, publicitar
y ejecutar dichos contratos, con posibilidades de
que el arrendatario logre acceder a la propiedad
de la vivienda que arrienda y que el arrendante
asegure los pagos y logre la desocupacin de la
vivienda con facilidad.
Disposiciones positivas
Entre las novedades que merecen ser destacadas
como medidas positivas tenemos las siguientes:
Creacin de formularios contractuales: Te-

jurdica

Publicidad e
historial crediticio
Estimamos que
existen
algunos aspectos
de este rgimen
que pueden mejorarse para evitar
posibles riesgos
en su aplicacin y
utilidad. Veamos
cules son:
OSe dispone que

el arrendatario
acepte expresamente, y de modo
irrevocable, que
sus incumplimientos y moras
se den a conocer
a travs del RAV
y otras centrales
de riesgo que registran historiales
crediticios.
OEstimamos

que la publicidad
de esta informacin comercial

negativa no
debera requerir
de autorizacin
del moroso.
OSi bien se exige

la participacin
intensiva del notario, lo que confiere
seguridad; ello
podra encarecer
este rgimen, pues
no nos resultan
claras las referencias simultaneas
a legalizacin,
certificacin y
presencia ante
notario, que
podran tener
costos similares
o mayores a los
de una escritura
pblica, como ya
ocurre con la inscripcin registral
de los formularios
de garantas
mobiliarias.

nemos el Formulario nico de Arrendamiento


de inmueble destinado a vivienda (FUA), Formulario nico de Arrendamiento con opcin
de compra de inmueble destinado a vivienda
(FUAO), Formulario nico de ArrendamientoFinanciero (leasing) de inmueble destinado a

LAS CAUSALES DE DESALOJO


El desalojo procede por terminacin del contrato por cualquiera de las siguientes causales:
a) Conclusin del contrato por vencimiento del plazo contractual, sustentada en el formulario
respectivo.
b) Resolucin contractual de mutuo acuerdo, sustentada en acta con firmas legalizadas.
c) Incumplimiento de pago de la renta convenida o cuota peridica pactada por dos meses
consecutivos, dentro del plazo contractual, sustentado en la resolucin del contrato comunicada mediante carta notarial adjuntando el estado de cuenta de la cuenta abono.
d) Incumplimiento de pago de los conceptos complementarios por seis meses consecutivos,
dentro del plazo contractual, sustentado en la resolucin del contrato comunicada mediante
carta notarial adjuntando el estado de cuenta de la cuenta de abono o la liquidacin del saldo
deudor emitida por la empresa respectiva.
e) Uso del inmueble a fin distinto al de vivienda, sustentado en la resolucin del contrato comunicada mediante carta notarial, adjuntando el documento de constatacin policial respectivo.
vivienda (FUAL) y Formulario nico de Capitalizacin Inmobiliaria (FUCI), de uso obligatorio.
Estos formularios contendrn las obligaciones
y derechos bsicos referidos a cada una de las
modalidades contractuales: Contrato de arrendamiento, arrendamiento con opcin de compra,

Director (e): Flix Alberto Paz Quiroz | Editora: Mara Avalos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena |
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Vanessa Quiroz Rodrguez

arrendamiento financiero y capitalizacin inmobiliaria. De este modo, solamente las condiciones


adicionales a las bsicas que corresponden a cada
contrato podrn agregarse en estos formularios
que sern aprobados oficialmente. Esta medida
facilita la contratacin segura.

Las opiniones vertidas son de exclusiva


responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe

Jurdica es una publicacin de

El Peruano

2008 Todos los derechos reservados

CIVIL

suplemento de
anlisis legal

Martes 20 de octubre de 2015

INTERVENCIN DEL NOTARIO


I. Se requiere la intervencin de
un notario para los siguientes
casos:

II. El notario debe verificar la identidad de las personas que suscriban los formularios, mediante el Sistema de Identificacin por Comparacin Biomtrica.

a) Certificacin de firmas en los


formularios.
b) Expedicin de copia certificada de
los formularios.
c) Certificacin de firmas ante la
prrroga del contrato, en los casos que
corresponda.
d) Remisin de copia certificada de los
formularios al RAV.
e) Extender el acta notarial
protocolizada o de la escritura pblica
conforme a los supuestos previstos en
el Decreto Legislativo N 1177.

Es responsabilidad del notario, asimismo, enviar al


RAV los contratos referidos en el numeral 4.1 del artculo 4 del Decreto Legislativo N 1147, as como llevar
un registro extraprotocolar de los formularios cuyas
firmas haya certificado, de tal manera que obre en su
poder un original del formulario.
En dicho registro extraprotocolar se anotarn en orden
cronolgico la fecha de suscripcin, los intervinientes y
la fecha de remisin del documento al RAV. En defecto
de notario, se puede acudir al juez de paz letrado.
Es competente el notario o, en su defecto, el juez de paz
letrado, del distrito o provincia donde se encuentra el
inmueble arrendado.

Se califica el formulario, como ttulo ejecutivo, por el solo mrito de haber sido firmado
ante notario o juez. Esta categora asignada
al contrato facilitar su ejecucin y exigencia
de pago, aun cuando se ha creado un procedimiento judicial especial para el desalojo, como
sealaremos ms adelante.
Por el solo mrito de la legalizacin notarial,
el formulario contractual puede ser inscrito
en el Registro Predial de la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos (Sunarp).
Es decir, no se requerir de escritura pblica;
lo que va acorde con el artculo 2010 del Cdigo
Civil (CC), que admite esta inscripcin sin el
requisito de instrumento pblico. Este registro
ante la Sunarp es voluntario.
Se exige que el formulario suscrito ante notario sea inscrito en el Registro Administrativo
de Arrendamiento para Vivienda (RAV) que se
ha creado. Esta inscripcin es obligatoria y es una
condicin para acogerse a este nuevo rgimen
de contratacin.
Se crea el RAV, bajo administracin del
Fondo Mivivienda, que ser un mero registro
electrnico en el que se inscribirn los contratos,
sus prrrogas, mandatos judiciales de desalojo,
entre otros hechos. Este RAV ser de acceso
pblico y es independiente a la Sunarp.

El pago de la renta, cuotas y conceptos


ptos complementarios, como de la opcin, debe ser a
mpresa del
travs de una cuenta abierta en una empresa
ndante, lo
sistema financiero a nombre del arrendante,
nar todo
que formalizar estos pagos y eliminar
problema de prueba del monto y de laa fecha de
al evasin
n
dicho pago. Esta medida anula la actual
tributaria.
n los con El rgimen de garanta dineraria en
neralizado
tratos de arrendamiento que est generalizado
edad y del
en nuestro medio se regula con propiedad
tractualmodo que hoy es utilizado solo contractualeposita
mente. Tambin esta garanta se deposita
en la cuenta.
ri La caducidad de los contratos inscritos en el RAV/Sunarp; transcurrido
un mes desde su vencimiento, sin
haberse ejercitado la opcin de
compra o prorrogado, se evitar procesos judiciales para

Un enfoque
tributario
OEn materia

tributaria,
estimamos que
debe sustituirse
la exoneracin
prevista por
solamente 3
aos del IGV por
la inafectacin,
como se tiene
dispuesto para
los crditos
hipotecarios.
OLa principal
razn por la
cual el mercado

financiero no
ofreca el leasing
de viviendas era
justamente por
el mayor costo
tributario que
genera el leasing
para el cliente
(no para el
banco).
OPor eso,

tratndose
de productos
financieros
de plazos
medianos y
largos, como el
leasing,
leasing opcin,
y capitalizacin
capita
inmobiliaria,
no
inmobi
tiene ninguna
n
utilidad una
exoneracin
de
exoner
solamente
solame tres
aos, que
q ya est
en curs
curso.

SE CREA EL RAV, BAJO


ADMINISTRACIN DEL
FONDO MIVIVIENDA,
QUE SER UN MERO
REGISTRO ELECTRNICO EN EL QUE SE
REGISTRARN LOS
CONTRATOS, SUS PRRROGAS, MANDATOS
JUDICIALES DE DESALOJO, ENTRE OTROS
HECHOS. ESTE RAV
SER DE ACCESO PBLICO Y ES INDEPENDIENTE A LA SUNARP.
lograr el levantamiento de dichas inscripciones
registrales.
La participacin de las empresas del sistema
financiero, adems de las empresas de capitalizacin inmobiliaria (ECI), cuyo capital mnimo
exigido se ha rebajado a solamente cuatro millones de nuevos soles, genera la posibilidad de
mayores actores en este mercado.
La creacin del Proceso nico de Ejecucin de Desalojo (PUED) para lograr una fcil restitucin judicial del predio y cobro de lo
adeudado, liberado del proceso de conciliacin
extrajudicial previa, siendo competente el juez
de paz letrado del lugar de ubicacin del predio,
que prev plazos sumarios; puede ayudar a una
rpida recuperacin de la vivienda por parte del
propietario si los jueces cumplen los plazos.

4-5

suplemento de
anlisis legal

Martes 20 de octubre de 2015

IMPULSAN ACCESO A 800 MILLONES DE CONSUMIDORES

TPP: Retos y ms op
JULIO
GUADALUPE
BSCONES
Abogado. Rodrigo, Elas &
Medrano Abogados. Miembro
de la Academia Internacional de
Derecho Aduanero.

partir de la entrada en vigencia


del tratado de libre comercio
(TLC) con los Estados Unidos se
dio inicio a una etapa en la que,
salvo excepciones, se privilegi la
suscripcin de tratados bilaterales con nuestros
principales socios comerciales. Esta situacin en
particular ha generado que nuestra legislacin,
tras diversos cambios en los ltimos aos, se encuentre razonablemente preparada para acoger
las regulaciones que, sobre distintas materias,
son reguladas normalmente por los TLC.
La orientacin bilateral de nuestras negociaciones hara pensar, de alguna manera, que
existira un proceso de erosin de los denominados acuerdos multilaterales, los mismos
que tenderan a ceder ante negociaciones ms
directas, giles y dinmicas.
Un ejemplo de que ello no es as son las
negociaciones en el marco del Acuerdo de la
Asociacin Transpacfico (TPP, por sus siglas
en ingls), el mismo que constituye un claro
reflejo de la consolidacin de la poltica de apertura comercial de nuestro pas con un bloque
comercial sumamente dinmico a nivel de la
Cuenca del Pacfico.
Sobre esta base, y como primer comentario, el
TPP permitir profundizar nuestro intercambio
comercial con aquellos pases con los que ya
tenemos un acuerdo en vigencia (Estados Unidos, Canad, Mxico, Chile, Singapur y Japn)
y generara importantes oportunidades respecto de aquellos pases con los que no se cuenta
a la fecha con un acuerdo vigente (Australia,
Nueva Zelanda, Brunei Darussalam, Malasia
y Vietnam).
Una ventaja directa de un proceso de integracin as concebido es que permitira, de un lado,
reducir los costos de importacin tanto de bienes
de consumo, insumos y bienes intermedios como
bienes de capital y, de otro, incrementar nuestra
oferta exportable.
Ello, en un contexto en el cual se generara
una va de acceso a 800 millones de consumidores respecto de un bloque econmico que
representa el 40% del producto bruto interno
mundial.

Qu es el TPP?

portunidades

COMERCIO EXTERIOR

No obstante, la suscripcin de tratados


internacionales no generar los resultados ni
beneficios esperados si es que no se crean las
condiciones necesarias para ello.
Tenemos an una agenda pendiente en
materia de comercio exterior que pasa por
articular de manera adecuada y eficiente los
esfuerzos de diversos sectores vinculados con
estas materias y que se apoyan, de un lado, en
iniciativas valiosas como, por ejemplo, el Plan
Nacional de Diversificacin Productiva, el Plan
Estratgico Nacional Exportador (PENX) 2025,
el Acuerdo de Facilitacin de la OMC y la Ventanilla nica de Comercio Exterior, y, de otro,
en normativa pendiente an de ser revisada
como es el caso del cabotaje y las zonas francas. Dicha articulacin supondra el accionar
coordinado y concurrente de las diferentes
autoridades que supervisan las operaciones
de importacin y exportacin.
Por supuesto que todo esto carecera de sentido si no se trabaja en paralelo en la generacin
y/o mejora, a nivel nacional, de infraestructura
orientada a las operaciones de comercio internacional.
Agenda interna
En paralelo, se requiere propiciar un mayor
acercamiento entre el sector pblico y privado
que permita generar la confianza necesaria para
trabajar en conjunto con seguridad y transparencia con base en normativa que consolide, de
una manera tangible, principios tan importantes
como la buena fe, la presuncin de veracidad, la
facilitacin del comercio, la fiscalizacin posterior y la gestin eficiente del riesgo focalizando
las acciones de control en aquello que realmente
lo amerite y flexibilizando dichas acciones en
operaciones que generen la confianza debida.
Se debera, en sntesis, apuntar a la implementacin de un plan nacional que integre todas
estas medidas de manera programtica y con
objetivos concretos y medibles.
En estos momentos, las negociaciones del
TPP ya han culminado y los pases miembros
se encuentran en plena revisin de los textos
[siendo esta la razn por la cual el contenido
de dicho acuerdo an no es de conocimiento
pblico], luego de lo cual, y tras la revisin en
detalle de sus disposiciones, se podra contar con mayores luces para un anlisis ms
detallado.
Lo que, en todo caso, queda claro, es que las
negociaciones y posterior suscripcin de nuevos
tratados internacionales en materia comercial
(como el TPP) siempre vienen acompaados de
optimismo, pero tambin de incertidumbre e
inquietudes. No obstante, y ms all de ello, lo
que resta es pensar en que la nica forma de
aprovechar este acuerdo de manera efectiva
es innovando procesos y generando productos
con mayor valor agregado que nos diferencien
de los competidores forneos.
En este orden de ideas, la gran oportunidad
que se genera, por ejemplo, es el establecimiento
de cadenas productivas a nivel de los pases del
bloque que trasciendan fronteras nacionales y
que aseguren economas de escala. El gran reto
es lograr que estas ventajas sean sostenibles en
el tiempo.

suplemento de
anlisis legal

REFLEXIONES Y APORTES

Martes 20 de octubre de 2015

Cambios a la Ley de
libre competencia
JORGE
CHVEZ PICASSO
Abogado. Especialista en
propiedad intelectual,
competencia y mercado.
Asociadio senior de Rosell
Abogados.

omo parte del segundo paquete


de normas emitidas por el Poder
Ejecutivo, al amparo de las facultades extraordinarias otorgadas
por el Congreso de la Repblica,
el pasado 23 de setiembre se public el Decreto
Legislativo N 1205. La norma modifica la Ley
de Represin de Conductas Anticompetitivas,
Decreto Legislativo N1034.
Esta modificacin introduce cambios relevantes en materia del procedimiento de compromiso de cese y de exoneracin de sanciones,
incluye precisiones sobre las facultades de la
Secretara Tcnica (en adelante, ST), y disposiciones novedosas sobre las facultades de la
Comisin de Defensa de la Libre Competencia
del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad
Intelectual (Indecopi) (en adelante, la comisin),
la colaboracin institucional e internacional, y
la ampliacin de mrgenes de sancin.
Aunque los temas ms controversiales de
los ltimos das, que suscitaron crticas de todo
calibre en prensa y ante la propia institucin,
fueron los relativos a las facultades de la Secretaria Tcnica para revisar correos personales
de los trabajadores de las empresas investigadas, son otros los temas ms relevantes en esta
modificacin normativa, ya que dicha facultad
se encontraba claramente identificada en la
antigua norma.
Ejes temticos
Recordemos que la exposicin de motivos del
proyecto de norma estaba sustentado en dos ejes
principales, que la propia institucin llamaba
de oportunidad de mejora, y que consistan
en: (1) ampliar las prohibiciones absolutas de
la norma a las prcticas colusorias horizontales, y (2) reforzar el sistema de la abogaca de
la competencia, estandarizando prcticas de
colaboracin internacional.
El bastin del proyecto y sustento de la nece-

COMPETENCIA

COMPETENCIA

suplemento de
anlisis legal

Martes 20 de octubre de 2015

En cuanto al segundo eje, sobre la abogaca


de la competencia se ha hecho una gran labor
al ser parte de un estndar internacional de
colaboracin.
Existir tambin una gran labor de nuestros funcionarios para no dejarse influenciar
por conclusiones de diversas oficinas de competencia, y centrarse en mirar solo pruebas.

PRCTICAS
COLUSORIAS
HORIZONTALES
De acuerdo con el modificado artculo
11 del Decreto Legislativo N 1034
constituyen prohibiciones absolutas las
prcticas colusorias horizontales inter
marca que no sean complementarias o
accesorias a otros acuerdos lcitos y que
tengan por objeto:
a) Fijar precios u otras condiciones
comerciales o de servicio.
b) Limitar la produccin o las ventas, en
particular por medio de cuotas.
c) El reparto de clientes, proveedores o
zonas geogrficas; o,
d) Establecer posturas o abstenciones en
licitaciones, concursos u otra forma de
contratacin o adquisicin pblica prevista
en la legislacin pertinente, as como en
subastas pblicas y remates.

COOPERACIN
a) Las entidades de la administracin
pblica estn obligadas a entregar la
informacin que requiera la Secretara
Tcnica para el cumplimiento de sus
funciones.
b) Esta facultad se ejerce sin perjuicio
de la reserva tributaria y el secreto
bancario, conforme con la normativa de
la materia.
c) La informacin que tenga carcter
reservado recibir un tratamiento
equivalente de la Secretara Tcnica.
sidad de modificacin normativa estuvo basado
en ampliar las prohibiciones absolutas hacia las
prcticas colusorias horizontales (inter e intra
marca), que fue descartado en el documento
final aprobado.
No solo es favorable para el proceso competitivo que los agentes no sean sancionados
por el solo hecho de llegar a acuerdos con sus
competidores (horizontales) o socios comerciales (verticales), sino que toda irrupcin en el
proceso competitivo no puede ser generalizada
como negativa.
Recordemos que el consumidor tambin es
un actor (activo) relevante en dicho proceso competitivo, y puede manejar el precio de compra y
las condiciones del servicio que recibir, como el
caso de aquella seora que pidi una cotizacin
para la compra de diez automviles, obteniendo
un descuento considerable en el precio, para
luego ofertar el precio entre sus conocidos y

obtener el vehculo al precio deseado (con el


descuento) y pagndolo en parte con el margen
que obtuvo de las nueve ventas restantes; o como
la conocida empresa que obtuvo la inclusin de
la Clnica Delgado en la cobertura del seguro
para sus trabajadores, por la amenaza de irse a
la aseguradora de la competencia.
As, el consumidor podra aprovechar los
servicios distintivos de una empresa para finalmente comprar el producto de la misma
marca en otra: tomar las muestras de las telas de una importante tienda de diseo, con
asesora experta, para finalmente comprar la
tela en Gamarra. Ello desincentiva la oferta
de servicios con valor agregado y hace menos
eficiente el mercado. Ponerse de acuerdo no
siempre es negativo.
Por tanto, consideramos que las conductas
deben ser analizadas sin generalizar el tipo de
accin que los agentes toman en el mercado.
En el caso concreto, el beneficio de no incluir
los acuerdos colusorios intramarca como una
prohibicin absoluta, no solo es beneficioso
porque se evaluar a priori el dao o riesgo de
dao de la conducta, sino porque de haberse
incluido la prohibicin, se hubiera puesto en
jaque a aquellos distribuidores que actan en
funcin a polticas de licenciamiento de activos
de propiedad industrial, y que no hacen ms que
velar por la eficiencia del producto/servicio y
la de su colocacin, como medio de generacin
de buena reputacin y crecimiento de marca.
Limitar indirectamente los derechos del
titular de un activo de propiedad intelectual, que
goza de exclusividad respecto de sus objetos de
proteccin, as como limitar la especializacin
del mercado de distribucin, seran ambos
grandes errores. Bajo el actual esquema, no
tenemos este problema, pero por poco lo hubiramos tenido.

Balance positivo
En conclusin, el
balance de esta
normativa, en
lneas generales,
es positiva, pero
existen an
muchos temas
que corregir en
la ejecucin de
la norma, como
los tiempos de la
investigacin, que
pueden ser tan
largos que no se
cumple el prop-

sito de correccin
del mercado y
evasin del dao.
Asimismo, es importante ser consecuente con los
criterios fijados y
cumplir con ser
predictivos, sobre
todo, al respetar
el criterio de la segunda instancia
administrativa al
interpretar dicha
legislacin.

UNO DE LOS TEMAS


MS RELEVANTES
CON RESPECTO AL
PROCEDIMIENTO DE
EXONERACIN DE
SANCIN, ES QUE EL
LDER DEL CRTEL
NO PODR ACOGERSE
A LA EXONERACIN
TOTAL DE LA
SANCIN, SINO SOLO
A UNA REDUCCIN
DE ELLA.

Aspectos legales relevantes


Algunos puntos sobre los que consideramos se
ha realizado una buena labor legislativa son los
siguientes: a) Levantar la confidencialidad de
las pruebas de cargo es un tema discutible, pero
coincidimos con el legislador en que se vulnera
el derecho de defensa de la otra parte al atar sus
manos con respecto a proponer argumentos
para contrarrestar una posicin, sobre todo si
es crucial para la motivacin de la resolucin
final. La balanza deber inclinarse a tutelar el
derecho de defensa.
b) La Comisin de Libre Competencia, a
travs de la Presidencia del Consejo Directivo del
Indecopi, podr sugerir, recomendar o exhortar
a otras autoridades de la administracin pblica
la implementacin de medidas que restablezcan
o promuevan la libre competencia. Por ms
egocntrico que ello parezca, esta medida servir para mantener una poltica consecuente y
uniforme en el Ejecutivo, por ms poder que
involucre la nueva facultad.
c) Tanto la colaboracin entre instituciones
del Estado, como el compartir informacin con
otras agencias de competencia tiene evidentemente un carcter favorable para agilizar la
labor de investigacin.
Procedimientos
Sobre la exoneracin de sancin y el compromiso
de cese existen novedades. En principio, en el
procedimiento de compromiso de cese, como
mecanismo de colaboracin, se centran en la
facultad de la ST para evaluar a discrecin los
trminos de la propuesta de parte, quienes debern a su criterio ofrecer medidas correctivas
que permitan asegurar el restablecimiento del
proceso competitivo, as como revertir los efectos
lesivos de la conducta.
Para ello, la ST contar con plena capacidad
de negociacin. Asimismo, elimina la obligacin
del administrado de reconocer los cargos imputados, con lo que solo resta la obligacin de
proponer medidas correctivas y as mantener intacto su derecho de defensa por la imputacin de
cargos (no es necesario asumir responsabilidad).
Si bien es favorable proponer reglas claras,
ni con la nueva modificacin se incluyen indicadores objetivos que puedan ser evaluados
claramente para incentivar el acogimiento a tal
compromiso, por lo que consideramos que an
existe incertidumbre.
Por otro lado, uno de los temas ms relevantes con respecto al procedimiento de exoneracin de sancin, es que el lder del crtel
no podr acogerse a la exoneracin total de
la sancin, sino solo a una reduccin de ella;
as tambin se establece un orden de prelacin
de beneficios en funcin a la oportunidad de
la solicitud de cada parte, con un sistema de
marcadores.

suplemento de
anlisis legal

LABORAL

Martes 20 de octubre de 2015

EJERCICIO DEL DERECHO A LA CRTICA

Riesgos del excesivo


proteccionismo
GERMN
SERKOVIC
GONZLEZ

Predictibilidad
ante todo

Abogado laboralista.
Con estudios de Maestra en
Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social en la UNMSM.

Es vlido que
los magistrados
acten imbuidos
de emocin social,
pero de ah a validar sentencias que
casi colisionan con
el ordenamiento vigente, hay
bastante distancia.
Si desaparece la
predictibilidad de
la jurisprudencia
se corre
el riesgo de caer en
el arbitrio.
La realidad nos ha
mostrado una y
mil veces que en

n las ltimas semanas, dos desconcertantes pronunciamientos judiciales


en distintas instancias han hecho
noticia. En primer lugar, el Tribunal
Constitucional (TC) ante una accin
de amparo iniciada por una trabajadora con
contrato a jornada parcial concretamente, por
tres horas con 45 minutos que solicitaba su
reposicin alegando un supuesto despido arbitrario, fall declarando infundada la demanda.
La parte resolutiva de la sentencia recada en el
Expediente N 00734-2013-PA/TC es intachable,
no as sus fundamentos.
El fundamento signado con el nmero nueve
de la sentencia en mencin, en la parte que nos
interesa expresa que en las normas laborales
se establece como formalidad esencial que
estos contratos (a jornada parcial) sean escritos,
de lo contrario se considera que el trabajador
tiene todos los beneficios de un trabajador que
labora ms de cuatro horas.
Es cierto que la Ley de Productividad y Competitividad Laboral en su artculo 4 dispone que
los contratos a jornada parcial deben celebrarse
por escrito. De no cumplir esta formalidad, el
empleador estara incurriendo en una infraccin administrativa en materia de relaciones
de trabajo que da lugar a la sancin econmica
correspondiente.
La afirmacin del tribunal en el sentido de
que el trabajador que labora menos de cuatro
horas y cuyo contrato no se ha pactado por escrito, tiene derecho a los beneficios laborales
que requieren una jornada mnima diaria, esto
es, vacaciones, compensacin por tiempo de
servicios (CTS) y proteccin contra el despido,
no tiene asidero en ningn texto legal. En el caso
planteado, el fundamento no tiene mayor significancia prctica, pero seala una preocupante
orientacin de pensamiento. Podra dar lugar,
ms adelante, a que el colegiado extienda los
beneficios que actualmente requieren necesariamente del cumplimiento de una jornada diaria

de al menos cuatro horas, a otros supuestos y


grupos laborales no contemplados en las leyes.
Indemnizacin por daos
Mucho ms importante es la sentencia de la
Corte Suprema Casacin N 7095-2014, Lima
que reconoce una indemnizacin por daos y

perjuicios a una trabajadora cuyo contrato fue


dejado sin efecto dentro del perodo de prueba
y que solicita una reparacin de medio milln
de nuevos soles por ello.
La corte considera que la indemnizacin por
despido no es procedente, pero que la empresa
demandada ha violentado su obligacin de buena

materia de derechos laborales, el


excesivo proteccionismo deviene
justamente en la
desproteccin.
Convertir normas
de una claridad meridiana
en situaciones
caracterizadas
por una marcada
subjetividad no
genera certeza en
el derecho
aplicable y poco
hace para formalizar el mercado
laboral.

fe contractual y, adicionalmente, ha truncado el


proyecto de carrera de la demandante al haberla
motivado a que renuncie a su anterior empleo.
No se entiende cmo una facultad del empleador reconocida expresamente en nuestro
ordenamiento laboral, como es la de dar por
terminado un contrato de trabajo dentro del
periodo de prueba, puede dar lugar a una infraccin al deber de buena fe.
Uno no puede dejar de preguntarse: constituye mala fe aplicar la ley? En todo caso de
resolucin de la relacin laboral dentro del perodo de prueba el empleador debe demostrar
su buena fe para no verse obligado al pago de
una indemnizacin? Para qu sirve entonces
el periodo de prueba?
La Corte adems seala que la empresa demandada motiv a la trabajadora para que
renuncie a su anterior ocupacin truncando
as su carrera. Este considerando es altamente
relevante, los magistrados parecieran considerar
que el trabajador es una especie de capitidiminutio propio del derecho romano, alguien que
no tiene la capacidad suficiente para tomar sus
propias decisiones y asumir las consecuentes
responsabilidades. Asumir ese criterio es incurrir en un error y puede hasta afectar la dignidad
del trabajador.