LA APLICACIN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO EN LA

ADMINISTRACION PBLICA Y SUS RECIENTES MODIFICATORIAS

Por: Luis Villavicencio Torres [1]
En un esfuerzo por mejorar la atencin de los usuarios respecto de sus servicios en
general, con la entrada en vigencia de la Ley N 29060, as como sus recientes
modificatorias dispuestas con el Decreto Legislativo N 1029, las entidades de la
administracin pblica nacional y las entidades privadas que prestan servicios pblicos
en virtud de concesin o autorizacin del Estado, estn obligadas a calificar sus
procedimientos de evaluacin previa con el llamado silencio admiistrativo positivo,
modificando el tradicional silencio administrativo negativo que prim a lo largo de la
historia del derecho administrativo.
I.
Qu es el silencio administrativo positivo?
Es la aceptacin tcita, por falta de pronunciamiento de la administracin pblica en el
tiempo sealado por ley, a solicitudes o reclamos de particulares presentadas a su
conocimiento, sirviendo como un instrumento para hacer efectivo el constitucional
derecho de peticin, contra la negligencia, desidia, inoperancia y hasta corrupcin que
desgraciadamente permanecen, fundamentalmente entre los servidores y funcionarios de
la administracin pblica.
II.
Algo de historia respecto del silencio administrativo y sus aplicaciones.
En el mundo del derecho, el silencio ha tenido varias aplicaciones. As, en el derecho
comn, el silencio a una demanda planteada, se considera negativa; en el derecho
administrativo tradicional, el silencio se consideraba como una tcita denegacin de la
solicitud; con la modernidad, el silencio de la administracin es equivalente a una
respuesta positiva, a una aceptacin tcita, que nace por mandato de la ley, es decir, ipso
jure, y no requiere ningn otro pronunciamiento de la administracin para ser
reconocido. Su objetivo es servir de garanta al administrado, de manera que ante la
inaccin del Estado, este tenga la posibilidad de accionar los medios impugnativos que
correspondan o entender por otorgado el derecho solicitado, segn se trate de silencio
administrativo negativo o positivo, respectivamente.
III.
Qu dispone la ley del silencio administrativo positivo?
Con la Ley N 29060, los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos al silencio
positivo, cuando se trate de solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de
derechos preexistentes o para el desarrollo de actividades econmicas que requieran
autorizacin previa del Estado -con excepcin de aquellas que afecten
significativamente el inters pblico- as como de los recursos destinados a cuestionar la
desestimacin de una solicitud o actos administrativos anteriores, y de aquellos
procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda repercutir
directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la limitacin,
perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos.
Conforme a lo antes sealado, constituyen excepcin al silencio positivo, aquellos casos
con incidencia en la salud, el medio ambiente, los recursos naturales, la seguridad
ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa
comercial; la defensa nacional y el patrimonio histrico cultural de la nacin, en
aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen obligacin de dar o hacer del
Estado; y autorizaciones para operar casinos de juego y mquinas tragamonedas.

Asimismo, ser de aplicacin el silencio negativo, para aquellos procedimientos por los
cuales se transfiera facultades de la administracin pblica, y en aquellos
procedimientos de inscripcin registral, en tanto que en los procedimientos en materia
tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes y normas
especiales.
La norma comentada dispone que los procedimientos administrativos, sujetos a silencio
positivo, se considerarn automticamente aprobados si, vencido el plazo establecido o
mximo -es decir 30 das- la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento
correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento alguno
para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, sin embargo este podr
presentar una Declaracin Jurada ante la propia entidad, con la finalidad de hacer valer
el derecho conferido ante la misma o terceras entidades de la administracin, lo cual es
tambin aplicable a los procedimientos de aprobacin automtica.
En el caso que los servidores y funcionarios y pblicos, independientemente de su
rgimen laboral o contractual, se nieguen injustificadamente a recibir la Declaracin
Jurada antes mencionada o a reconocer al administrado la eficacia del derecho conferido
por operar a su favor el silencio positivo, incurrirn en falta administrativa sancionable,
previo proceso administrativo disciplinario, sin perjuicio de las responsabilidades
civiles y penales a que hubiera lugar, pudiendo para ello interponer el recurso de queja
administrativa establecido en la Ley del Procedimiento Administrativo General o
presentar una denuncia al rgano de control interno de la entidad respectiva. Por otro
lado, cuando sean los administrados quienes hagan uso indebido de la citada
Declaracin Jurada, declarando informacin falsa o errnea, estarn en la obligacin de
resarcir los daos ocasionados y podrn adems ser denunciados penalmente
IV.
Modificatorias recientes a la Ley del Silencio Administrativo.
El recientemente publicado Decreto Legislativo N 1029, con la finalidad de promover
una mayor celeridad del procedimiento administrativo general, proporcionando
certidumbre respecto de la notificacin de los actos administrativos, as como de los
plazos para resolverlos, ha modificado tanto la Ley del Procedimiento Administrativo
General, como la Ley del Silencio Administrativo.
Entre las modificaciones, respecto de esta ltima norma, se establece que cuando una
entidad requiera la colaboracin de otra a efectos de que le proporcione informacin
indispensable para la resolucin del procedimiento administrativo con silencio positivo,
el plazo para resolverlo podr ser suspendido hasta por siete das, los cuales pueden ser
ampliados por tres das ms, debiendo para ello notificarse al administrado interesado
dentro de los tres das siguientes de requerida la informacin. En cuanto a los efectos
del silencio administrativo, estos surten a partir del plazo establecido o mximo, al que
se le adicionarn los cinco das sealados para la notificacin administrativa segn la
Ley del Procedimiento Administrativo. Por ltimo, como era lgico se precisa que en
los procedimientos sancionadores, los recursos destinados a impugnar la imposicin de
una sancin, estarn sujetos al silencio negativo, sin embargo, cuando el administrado
haya optado por la aplicacin del silencio negativo, ser de aplicacin el silencio
administrativo positivo en las siguientes instancias resolutivas.
Lo cierto es que a la fecha, la mayora de entidades encargadas de aplicar el silencio
administrativo positivo, con el fin de proteger a sus servidores y funcionarios, han

reducido esta moderna institucin jurdica a unos cuantos procedimientos

administrativos, desvirtuando as el objeto de esta importante ley, reservando el silencio
administrativo negativo a la gran mayora de sus procedimientos, situacin que
corresponde a la brevedad ser evaluada por la Presidencia del Consejo de Ministros, al
INDECOPI y a la Defensora del Pueblo, conforme a las atribuciones conferidas por la
propia Ley del Silencio Administrativo, as como en cumplimiento de sus propias leyes
orgnicas.