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NDICE

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

NDICE
CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La ciencia y tcnica del


Derecho
Introduccin al Derecho

BIBLIOGRAFA

FONDO EDITORIAL JURDICO

NDICE

Introduccin al Derecho

Dr. Herman Felicsimo Jaramillo Ordez

Loja, 2012

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

La ciencia y tcnica del


Derecho

BIBLIOGRAFA

FONDO EDITORIAL JURDICO

Copyright by
Herman Felicsimo Jaramillo Ordoez
Editorial DYKINSON, S.L.
Melndez Valds, 61 - 28015 Madrid
Telfono (+34) 91 544 28 46 - (+34) 91 544 28 69
e-mail: info@dykinson.com
http://www.dykinson.es / http://www.dykinson.com
Universidad Tcnica Particular de Loja
ISBN (Editorial Dykinson): 978-84-15454-08-3
ISBN (UTPL): 978-9942-08-305-0
Diagramacin y diseo interactivo:
Ediloja Ca. Ltda.
Telefax: 593-7-2611418
San Cayetano Alto s/n
www.ediloja.com.ec
edilojainfo@ediloja.com.ec
Loja-Ecuador
Primera edicin
ISBN digital: 978-9942-04-533-1
12 de julio, 2014

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PLAN DE
INVESTIGACIN

Esta obra ha sido sometida a evaluacin y valorada positivamente


por parte del Consejo Asesor de Editorial Dykinson

BIBLIOGRAFA

Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro, incluido el diseo de la cubierta,
puede reproducirse o transmitirse por ningn procedimiento electrnico o mecnico. Cualquier forma de
reproduccin, distribucin, comunicacin pblica o transformacin de esta obra solo puede ser realizada
con la autorizacin de sus titulares, salvo excepcin prevista por la ley. Dirjase a CEDRO (Centro Espaol
de Derechos Reprogrficos, www.cedro.org) si necesita fotocopiar o escanear algn fragmento de esta
obra.

NDICE
CAPTULOS

Pablo Vicente, Taa Catalina, Silvia Alexandra y


Rita Paulina Jaramillo Luzuriaga.
En cada lnea de este libro no encontrarn la
sinfona de Beethoven, ni los versos de Neruda, ni
los cantos picos de Olmedo, ni las pinceladas de
Guayasamn, de hondas y secretas vibraciones, sino
expresiones sensiblemente humanas, de sabias y
fecundas cualidades: el Derecho, cuya misin olmpica
es la justicia. Luchad porque sea puro, como el lampo
de la aurora y como el fulgor de las estrellas. Creed y
haced de ello un tlamo de glorias. Tomadlo como un
legado, como un bouquet de pensamientos.

Herman Jaramillo Ordez

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INVESTIGACIN

A mis hijos:

BIBLIOGRAFA

Dedicatoria

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Loja, 16 de mayo de 1989


Dr. Oswaldo Castro Muoz

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

La obra del seor doctor Herman Jaramillo Ordez, constituye


un invalorable aporte cientfico a la cultura universitaria en
especial; y de manera general, a la cultura de todo el pas y viene
a llenar una necesidad hondamente sentida por la clase discente
que ha optado por la carrera de Derecho, que va a encontrar en
esta obra la fuente permanente de consulta y, que desde luego, va
a servir de herramienta de trabajo a profesores y profesionales del
Derecho

BIBLIOGRAFA

El autor, demostrando sus innegables dotes de maestro


universitario, con un lenguaje claro, comprensible y didctico, en
forma sencilla y prctica induce al lector al estudio y al conocimiento
de los conceptos bsicos y fundamentales de la Ciencia del Derecho,
que son los puntales donde se asienta todo el contenido y desarrollo
de la misma.

NDICE

Dr. Carlos Valdivieso Bermeo

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

Loja, agosto de 1977

BIBLIOGRAFA

Su autor, poco a poco, a travs de un cmulo ordenado de


conceptos, juicios y razonamientos lgicos logra despertar el inters
en la dimensin infinita de lo que constituye la ciencia del derecho...;
de oracin en oracin alcanza con sabia precisin metodolgica y
acadmica a valorar la misin del derecho en la sociedad; y con
un autntico sentido creativo induce al lector a comprender lo que
significa la axiologa y la investigacin jurdica. Si Loja vale por la
exquisitez del arte y la cultura, la obra La Ciencia y Tcnica del
Derecho sobresale por su categora jurdica

NDICE

Loja, julio de 1999


Dr. Santiago Armijos Valdivieso

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

El doctor Jaramillo Ordez, es un destacado jurista, un


maestro con una larga, exitosa y convencida carrera docente, que
ha llevado a trmino una obra digna de todo elogio: ha cumplido
una fecunda tarea intelectual, iniciada hace algunas dcadas
y continuada durante todos estos ltimos aos. Por todo ello mi
felicitacin sincera por el logro conseguido y mi respeto y admiracin
a su esforzado trabajo acadmico que honra al foro lojano.

BIBLIOGRAFA

En la presente edicin, el autor nos demuestra claramente su


profundo conocimiento de la materia, que nos entrega sistematizada,
perfeccionada y complementada con las numerosas reformas
ocurridas recientemente en nuestra legislacin ecuatoriana, lo que
le confiere un gran valor didctico, para el mejor aprendizaje y la
comprensin cientfica del derecho.

NDICE

Dr. Ernesto Gonzlez Pesantes

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

Loja, junio de 2003

BIBLIOGRAFA

En La Ciencia y Tcnica del Derecho del doctor Herman


Jaramillo Ordez, encontramos una exuberante consulta
bibliogrfica, un riqusimo acopio de datos de connotados
tratadistas nacionales e internacionales y una novsima
creatividad terica y doctrinaria, elevndola a una arquitectnica
obra jurdica, caracterstica del profesor que por vocacin se
encuentra entregado a la noble tarea del instruir, educar y formar
profesionales del derecho. La obra Ciencia y Tcnica de Derecho de
mltiples contenidos y profundos ideales, al dispersar con maestra
metodolgica y didctica la imprecisin y la oscuridad en muchos
aspectos, ha pasado a constituirse en un instrumento cientfico,
fuente innegable de consulta para estudiantes y profesores, y
no se diga, para legos en esta disciplina trascendental del saber
humano. La obra La Ciencia y Tcnica del Derecho valorada por
su calidad, aparece en momentos histricos de reestructuracin
universitaria, convirtindose en un oportuno aporte cultural para
el aprendizaje en el sistema acadmico modular por objetos de
transformacin

NDICE

NDICE GENERAL

CAPTULO II
EL DERECHO................................................................................................. 37
1
2
3.
4
5
6
7
8
9

El Origen del Derecho........................................................................... 37


La Etimologa del Trmino Derecho.................................................... 42
El Derecho.- Conceptos........................................................................ 44
El Objeto del Derecho........................................................................... 50
Los Sujetos del Derecho........................................................................ 51
El Mtodo de Investigacin del Derecho............................................ 53
El Conocimiento del Derecho.............................................................. 55
La Comunicacin del Derecho............................................................. 56
La Misin del Estado con Relacin al Derecho.................................. 58

CAPTULO III
LOS FINES Y VALORES DE LA TICA Y EL DERECHO.................. 59
1
2
3

Los Fines del Derecho........................................................................... 59


Los Valores.............................................................................................. 60
La Justicia................................................................................................ 60
3.1 La Justicia Conmutativa................................................................ 61
3.2 La Justicia Distributiva.................................................................. 62
3.3 La Justicia como Valor Virtuoso................................................... 62
3.4 La Justicia como Valor Ideal......................................................... 63
3.5 La Justicia como Valor Social........................................................ 64

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Ciencia............................................................................................... 25
La Ciencia y el Derecho........................................................................ 26
La Tcnica............................................................................................... 31
La Tcnica y el Derecho......................................................................... 33
La Tecnologa.......................................................................................... 33
La Tecnologa y el Derecho................................................................... 35
La Misin de la Ciencia, la Tcnica y la Tecnologa del Derecho..... 36

BIBLIOGRAFA

1
2
3
4
5
6
7

CAPTULOS

CAPTULO I
LA CIENCIA Y TCNICA DEL DERECHO........................................... 25

1
2
3
4
5

Las Ramas del Derecho......................................................................... 79


El Derecho Pblico y Privado............................................................... 79
2.1 El Derecho Pblico........................................................................ 80
2.2 El Derecho Privado........................................................................ 87
El Derecho Objetivo y Subjetivo.......................................................... 92
3.1 El Derecho Objetivo...................................................................... 93
3.2 El Derecho Subjetivo..................................................................... 93
El Derecho Sustantivo y Procesal......................................................... 94
4.1 El Derecho Sustantivo................................................................... 94
4.2 El Derecho Procesal....................................................................... 94
Otras Ramas del Derecho..................................................................... 95

CAPTULO V
LAS NORMAS, LOS PRINCIPIOS, Y LAS REGLAS JURDICAS.... 103
1
2
3

Las Normas Jurdicas............................................................................. 103


Los Principios Jurdicos......................................................................... 108
Las Reglas Jurdicas................................................................................ 111

CAPTULO VI
LAS FUENTES DEL DERECHO............................................................... 117
1

Las Fuentes del Derecho.- Definicin................................................. 117


1.1 Las Fuentes Materiales................................................................... 118

NDICE
CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULO IV
LAS RAMAS O DISCIPLINAS DEL DERECHO.................................. 79

BIBLIOGRAFA

4
5
6
7
8
9
10
11

3.6 La Justicia como Valor Jurdico.................................................... 65


3.7 La Justicia como Resultado tico y Jurdico............................... 66
La Igualdad............................................................................................. 67
La Libertad.............................................................................................. 68
La Paz...................................................................................................... 69
El Orden................................................................................................. 71
La Seguridad........................................................................................... 72
La Equidad.............................................................................................. 74
La Solidaridad......................................................................................... 76
El Bien Comn...................................................................................... 77

CAPTULO VII
EL PROCEDIMIENTO FORMATIVO DE LAS LEYES...................... 139
1
2
3
4
5
6
7

La Ley.- Etimologia................................................................................ 139


Las Condiciones Necesarias para la Existencia de la Ley................... 140
El Procedimiento Formativo de las Leyes............................................ 142
Los plazos para la Obligatoriedad de la Ley........................................ 145
La Derogacin de las Leyes................................................................... 145
El Desuso de la Ley................................................................................ 146
La Inconstitucionalidad de la Ley........................................................ 146

CAPTULO VIII
EL ORDENAMIENTO DEL SISTEMA JURDICO ESTATAL.......... 149
1
2
3
4
5
6
7

El Sistema Jurdico................................................................................. 149


El Ordenamiento del Sistema Jurdico................................................ 150
La Estructura Jerrquica del Ordenamiento Jurdico......................... 152
Las Instituciones Jurdicas..................................................................... 157
Las Categoras Jurdicas......................................................................... 158
Las Figuras Jurdicas.............................................................................. 159
El Cdigo................................................................................................ 159

NDICE
CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

3
4.
5

BIBLIOGRAFA

1.2 Las Fuentes Formales..................................................................... 119


1.3 Los Sistemas de Fuentes: Romano y Consuetudinario.............. 119
Las Fuentes en el Sistema Jurdico Estatal........................................... 120
2.1 La Constitucin de la Repblica.................................................. 121
2.2 Los Tratados y Convenios Internacionales.................................. 123
2.3 Las Leyes......................................................................................... 124
2.4 Los Decretos................................................................................... 126
2.5 Los Estatutos.................................................................................. 127
2.6 Las Ordenanzas.............................................................................. 128
2.7 Los Reglamentos............................................................................ 129
2.8 Los Acuerdos.................................................................................. 131
2.9 Las Resoluciones............................................................................ 131
2.10 El Acto Jurdico.............................................................................. 132
La Costumbre......................................................................................... 132
La Jurisprudencia................................................................................... 135
La Doctrina Cientfica........................................................................... 137

3
4
5

CAPTULO X
EL ACTO JURDICO.................................................................................... 171
1
2
3
4

El Acto Jurdico...................................................................................... 171


La Clasificacin de los Actos Jurdicos................................................ 172
El Negocio Jurdico como Acto de Voluntad...................................... 174
Requisitos de Fondo y Forma del Acto Jurdico Privado................... 175
4.1 La Voluntad.................................................................................... 176
4.2 La Capacidad.................................................................................. 178
4.3 El Objeto Lcito............................................................................. 179
4.4 La Causa Lcita............................................................................... 179
4.5 Requisitos de Forma...................................................................... 179
Requisitos de Fondo y de Forma del Acto Jurdico Pblico.............. 179
5.1 La Voluntad Soberana................................................................... 180
5.2 La Competencia............................................................................. 180
5.3 La Motivacin................................................................................ 181
5.4 El objeto lcito................................................................................ 182
5.5 La causa lcita................................................................................. 183
5.6 Requisitos de Forma...................................................................... 183
5.7 Las Formalidades............................................................................ 183
5.8 Las Formalidades Esenciales............................................................. 183
5.9 Las Formalidades Sustanciales...................................................... 184
5.10 Las Formalidades Integrales.......................................................... 184

NDICE
CAPTULOS

La Relacin............................................................................................. 163
La Relacin Jurdica............................................................................... 163
2.1 Los Sujetos de la Relacin Jurdica............................................... 164
2.2 El Objeto de la Relacin Jurdica................................................. 165
2.3 La Norma Jurdica......................................................................... 166
El Vnculo Jurdico................................................................................ 167
La Situacin Jurdica.............................................................................. 168
La Sancin Jurdica................................................................................ 169

PLAN DE
INVESTIGACIN

1
2

BIBLIOGRAFA

CAPTULO IX
LA RELACIN Y EL VNCULO JURDICO.......................................... 163

3
4
5
6
7
8

CAPTULO XII
LOS DERECHOS HUMANOS................................................................... 217
1
2
3
4
5
6
7

Los Derechos Subjetivos........................................................................ 217


1.1 Los Derechos Subjetivos Privados................................................ 217
Los Derechos Colectivos....................................................................... 219
Los Derechos Difusos............................................................................ 219
Los Derechos Fundamentales............................................................... 220
Los Derechos Humanos........................................................................ 226
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos........................ 227
Las Organizaciones de Defensa de los Derechos Humanos.............. 236

CAPTULO XIII
LAS RELACIONES DEL DERECHO CON OTRAS CIENCIAS....... 237
1
2
3
4
5
6

La Relacin del Derecho con Otras Ciencias...................................... 237


Las Relaciones del Derecho con La Filosofa...................................... 237
Las Relaciones del Derecho con la Lgica........................................... 239
Las Relaciones del Derecho con la tica............................................. 241
Las Relaciones del Derecho con la Sociologa..................................... 245
Las Relaciones del Derecho con la Economa..................................... 246

NDICE
CAPTULOS

La Interpretacin del Derecho.............................................................. 185


Los Mtodos de Interpretacin Jurdica.............................................. 186
2.1 La Interpretacin de Acuerdo con la Fuente............................... 187
2.2 La Interpretacin de Acuerdo con los Elementos....................... 188
2.3 La Interpretacin de Acuerdo con la Amplitud.......................... 193
2.4 La Interpretacin de Acuerdo con el control Constitucional.... 193
Las Reglas para la Solucin de Antinomias......................................... 198
Los Metodos de Interpretacin Moderna............................................ 199
La Integracin del Derecho................................................................... 204
La Aplicacin del Derecho.................................................................... 207
La Aplicacin de la Ley en el Tiempo.................................................. 209
La Aplicacin de la Ley en el Espacio.................................................. 212

PLAN DE
INVESTIGACIN

1
2

BIBLIOGRAFA

CAPTULO XI
LA INTERPRETACIN, INTEGRACIN Y APLICACIN DEL
DERECHO EN EL TIEMPO Y EN EL ESPACIO.................................. 185

1
2
3
4
5
6

Los Fundamentos del Derecho............................................................. 257


La Teora Tecrtica............................................................................... 257
La Teora Autocrtica............................................................................. 257
La Teora del Derecho Natural............................................................. 258
La Teora del Derecho Positivo............................................................. 260
La Teora Marxista del Derecho........................................................... 263

CAPTULO XV
EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHOS........................... 265
1
2

3
4
5

El Estado.- Definicin........................................................................... 265


La Evolucin del Estado........................................................................ 265
2.1 El Estado Absolutista..................................................................... 266
2.2 El Estado Social de Derecho......................................................... 267
2.3 El Estado Constitucional de Derechos........................................ 270
El Poder del Estado................................................................................ 272
La Personalidad Jurdica del Estado..................................................... 276
Los Elementos Constitutivos del Estado............................................. 276

CAPTULO XVI
LA FUNCIN JUDICIAL............................................................................ 279
1
2
3
4
5
6

La Funcin Pblica................................................................................ 279


La Divisin de Funciones...................................................................... 279
La Funcin Judicial................................................................................ 280
La Administracin de Justicia............................................................... 281
Los rganos y Dependencias de la Funcin Judicial......................... 283
La Independencia de la Funcin Judicial............................................ 284

NDICE
CAPTULOS

CAPTULO XIV
LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO................................................ 257

PLAN DE
INVESTIGACIN

Las Relaciones del Derecho con la Medicina Legal............................ 247


Las Relaciones del Derecho con la Psicologa..................................... 249
Las Relaciones del Derecho con la Geografa..................................... 250
Las Relaciones del Derecho con la Administracin............................ 251
Las Relaciones del Derecho con las Matemticas............................... 253
Las Relaciones del Derecho con la Contabilidad............................... 254

BIBLIOGRAFA

7
8
9
10
11
12

1
2
3
4
5
6

Que es la Investigacin?....................................................................... 303


La Investigacin Descriptiva................................................................. 304
La Investigacin Explicativa.................................................................. 304
La Investigacin Prospectiva................................................................. 305
La Investigacin Jurdica....................................................................... 307
El Diseo de la Investigacin Jurdica................................................. 311
6.1 El Tema........................................................................................... 312
6.2 El Problema.................................................................................... 312
6.3 El Marco Torico............................................................................ 314
6.4 La Justificacin............................................................................... 315
6.5 Los Objetivos.................................................................................. 315
6.6 La Hiptesis.................................................................................... 316
6.7 El Mtodo....................................................................................... 319
6.8 Las Tcnicas de la Investigacin Jurdica..................................... 321
6.9 El Cronograma de Trabajo............................................................ 323
6.10 El Esquema o Sumario.................................................................. 323
6.11 Las Conclusiones y Planteamiento de Alternativas.................... 323
6.12 El Proyecto Tcnico-Jurdico........................................................ 324
6.13 La Bibliografa................................................................................ 325

PLAN DE INVESTIGACIN JURDICA................................................ 326


El Cheque Imputado y el Garantizado Como Instrumentos de Pago......... 326

BIBLIOGRAFA.............................................................................................. 335

NDICE
CAPTULOS

CAPTULO XVII
LA INVESTIGACIN JURDICA............................................................. 303

PLAN DE
INVESTIGACIN

10
11

El Sistema Jurdico Procesal.................................................................. 286


El Sistema Jurdico Oral........................................................................ 286
Los Principios Jurdicos que rigen a la a Administracin de
Justicia..................................................................................................... 287
Los deberes del Juez al Administrar Justicia........................................ 292
La Administracin de Justicia Indigena............................................... 299

BIBLIOGRAFA

7
8
9

CAPTULO II

NDICE

CAPTULO I
LA CIENCIA Y TCNICA DEL DERECHO................................................... 25

CAPTULO III
LOS FINES Y VALORES DE LA TICA Y EL DERECHO............................. 59

CAPTULO IV

CAPTULOS

EL DERECHO.................................................................................................... 37

CAPTULO VI
LAS FUENTES DEL DERECHO...................................................................... 117

EL PROCEDIMIENTO FORMATIVO DE LAS LEYES...................... 139


CAPTULO VIII
EL ORDENAMIENTO DEL SISTEMA JURDICO ESTATAL...................... 149

CAPTULO IX
LA RELACIN Y EL VNCULO JURDICO.................................................. 163

CAPTULO X
EL ACTO JURDICO......................................................................................... 171

CAPTULO XI
LA INTERPRETACIN, INTEGRACIN Y APLICACIN DEL
DERECHO EN EL TIEMPO Y EN EL ESPACIO............................................ 185

CAPTULO XII
LOS DERECHOS HUMANOS......................................................................... 217

CAPTULO XIII
LAS RELACIONES DEL DERECHO CON OTRAS CIENCIAS................... 237

CAPTULO XIV
LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO........................................................ 257

CAPTULO XV
EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHOS..................................... 265

CAPTULO XVI
LA FUNCIN JUDICIAL................................................................................. 279

CAPTULO XVII
LA INVESTIGACIN JURDICA.................................................................... 303

BIBLIOGRAFA

CAPTULO V
LAS NORMAS, LOS PRINCIPIOS, Y LAS REGLAS JURDICAS.................. 103

PLAN DE
INVESTIGACIN

LAS RAMAS O DISCIPLINAS DEL DERECHO............................................. 79

La ciencia ha surgido, se ha desarrollado y perfeccionado sobre


slidos conocimientos tericos y prcticos. Se encuentra enriquecida
por sus constantes cambios y descubrimientos cientficos.
Actualmente la ciencia es artfice del extraordinario desarrollo
de la tcnica y de la tecnologa, que da a da nos proporcionan
una exquisita y diversificada cultura con grandes repercusiones
para la optimizacin de la civilizacin de los pueblos. Hoy, dice
Mario Bunge el dato reemplaza al mito, la teora a la fantasa, la
prediccin a la profeca. La cultura social y personal se tornan,
en suma, cada vez ms cientficas3 .Hoy, la concepcin que tiene
1

25

LEIVA ZEA, Francisco.- Nociones de Metodologa de la Investigacin


Cientfica.-Grficas Modernas.- Quito-Ecuador.-1988.- Pg. 4.CASTEX A.- Citado por Francisco Olmedo Lorente.- Problemas Filosficos.-
Editorial don Bosco.- Cuenca-Ecuador.- 1980.- Pg. 184.BUNGE, Mario.- Su Mtodo y Filosofa.- Buenos Aires-Argentina.- 1972.Pg. 111.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Ciencia y Tcnica del Derecho


1 La Ciencia
1.- La Ciencia.- Scientia = saber. La ciencia es el conjunto
ordenado de conocimientos que se logra obtener por medio de
la investigacin cientfica sobre las causas y principios de los
hechos y fenmenos que suceden en la naturaleza, la sociedad y el
pensamiento humano. La ciencia es uno de los instrumentos que
dispone el ser social para formular doctrinas, explicarlas y deducir
conocimientos en beneficio de la humanidad. No es un cmulo
de ideas dudosas, absurdas, intransigentes y superficiales, sino
un proceso metdico, sistematizado, organizado, generalizado y
especializado de adquisicin y transformacin de ideas, conceptos y
teoras cientficas. La ciencia dispersa la oscuridad y la ignorancia
y alumbra el camino por los senderos del progreso y de la verdad.
Francisco Leiva Zea sostiene que la ciencia es un conjunto
organizado, sistemtico, racional, verificable, de conocimientos
relativos a una cosa o a una rama del saber1 . A Castex, manifiesta
que es un conjunto de conocimientos verdaderos y probables,
metdicamente fundados, sistemticamente organizados, segn
las esferas de objetos2 .

BIBLIOGRAFA

CAPTULO I

CAPTULOS

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art. 387.- Ser responsabilidad del Estado: 1.Facilitar e impulsar la incorporacin a la sociedad del
conocimiento para alcanzar los objetivos del rgimen
de desarrollo. 2.- Promover la generacin y produccin
del conocimiento, fomentar la investigacin cientfica y
tecnolgica, y potenciar los saberes ancestrales, para
as contribuir a la realizacin del buen vivir, al sumak
kawsay. 3.- Asegurar la difusin y el acceso a los
conocimientos cientficos y tecnolgicos, el usufructo
de sus descubrimientos y hallazgos en el marco de lo
establecido en la Constitucin y la Ley. 4.- Garantizar
la libertad de creacin e investigacin en el marco
del respeto a la tica, la naturaleza, el ambiente, y el
rescate de los conocimientos ancestrales. 5.- Reconocer
la condicin de investigador de acuerdo con la Ley.
2 La Ciencia y el Derecho
2.- La Ciencia y el Derecho.- El derecho adquiri la
categora de ciencia desde que los jurisconsultos romanos con sabia
experiencia y exquisita cultura observaron y descubrieron que en
la sociedad existen tipos de conductas ms o menos estables,
de relativa regularidad, normalidad y constancia que
obedecen a ciertas condiciones naturales y sociales y a exigencias

26

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En la historia del pensamiento cientfico las ciencias han


adquirido trascendental importancia de acuerdo con el objeto
de estudio y de investigacin. Hay ciencias que se relacionan
con objetos naturales, como la fsica, la qumica y la biologa;
hay ciencias que mantienen afinidad con objetos ideales, como
las matemticas, la geometra y la lgica; y hay ciencias que se
vinculan con objetos culturales, como la economa, la sociologa
y el derecho. Lo cierto es que no hay barreras para la adquisicin
de conocimientos, ni fenmenos con principios inaccesibles. Cada
ciencia nos proporciona un sinnmero de conceptos universales
sobre los diferentes objetos de la realidad.

BIBLIOGRAFA

el hombre sobre el mundo que nos rodea se fundamenta en los


resultados que nos proporcionan las diferencias ramas del saber.

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

Hans Kelsen, jurista estadounidense de origen austriaco,


seguidor de la escuela positivista, consider que el derecho es una
ciencia social normativa y apreci que las ciencias sociales pueden
ser; o causales como la sociologa, o normativas como el derecho y la
moral y sostiene que una norma es un esquema de interpretacin
de la conducta jurdica o antijurdica.
Alf Ross sostuvo la tesis de que El derecho es un hecho social
de doble faz: la accin y la norma. Del derecho como accin se ocupa
la sociologa jurdica y del derecho como norma la ciencia del derecho
propiamente dicha. La primera estudia la conducta ... y las ideas
jurdicas que operan en esta conducta. No puede ser separada de
la ciencia del derecho, porque la conducta jurdica slo adquiere
su carcter especfico cuando est en relacin con las normas
4

REALE, Miguel.- Introduccin al Derecho.- Ediciones Pirmides. S. A.- Espaa.- 1976.- Pg. 171.-

27

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El derecho adquiri madurez cientfica desde que Federico


Carlos von Savigni, jurista y poltico alemn, fundador de la escuela
histrica, constituy con precisin lgica el concepto de la relacin
jurdica. Se lleg a argumentar que las dems ciencias como la
Fsica, la Biologa, la Qumica, la Sociologa se desenvuelven a
travs de relaciones. Ruodolph von Ihering lleg a considerar que
la relacin jurdica es la ciencia del derecho, como el alfabeto es a
la palabra4 . La relacin jurdica es un vnculo entre un hecho y
la norma entre un acto y la norma. A travs de este nexo de
causa-efecto se construye la ciencia.

BIBLIOGRAFA

axiolgicas. Como consecuencia de esta percepcin los romanos


valindose de concepciones lgicas elaboradas por los filsofos
griegos crearon estupendos modelos jurdicos como el jus civile,
el jus gentium, el jus naturale el digesto y las institutas,
y desde esta manera previeron y disciplinaron la conducta de los
hombres, subordinndolos a clases, gneros, especies y tipos de
comportamientos; y llegaron a sostener que la ciencia del derecho
es la jurisprudencia. El derecho romano ha sido considerado
como la fuente lmpida e inagotable de conocimientos cientficos
los mismos que basados en la experiencia se los ha cultivado por
cientos y cientos de aos.

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

Carlos Snchez del Ro y Peguero, expone que El problema


principal que hoy tiene el saber jurdico es el de constituirse
en ciencia. Manifiesta que la triste verdad con la que hay que
enfrentarse es, sin el menor gnero de duda, que hasta ahora la
cultura jurdica, salvo contadsimas y limitadas excepciones, ha
sido un arte; una intuicin ingenua a veces, intencionada otras;
en ocasiones una relativa filosofa, habitualmente una tcnica
imperfectsima y engaosa embebida de una prctica muy
deficiente. Pero nunca una ciencia 7.
Von Kirchmann escpticamente sostiene que el derecho carece
de dimensin cientfica, que la naturaleza se apoya en leyes y
principios constantes, lo cual no sucede con el derecho. Lleg a
expresar que Los juristas se ocupan, sobre todo, de las lagunas,
los equvocos, las contradicciones de las leyes positivas; de lo que
en ellas hay de falso, de anticuado, de arbitrario. Su objeto es la
5

KELSEN Hans. Citado por la Revista del Instituto de Filosofa del Derecho y
Sociologa de la Universidad de la Plata. Argentina. 1970. Pg. 38 y 43.
DENDAS, Miguel. Citado por la Revista del Instituto de Filosofa del Derecho y Sociologa de la Universidad de la Plata. Argentina. 1970. Pg. 59.SNCHEZ DEL RO y PEGUERO Carlos. Citado por la Revista del Institutode Filosofa del Derecho y Sociologa de la Universidad de la Plata. Argentina. 1970.-Pg. 91.-

28

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Miguel Dendas juzga que la ciencia jurdica... se ocupa...


del estudio del derecho... de su aparicin, de su contenido, de sus
transformaciones y de su desarrollo en las diversas sociedades
humanas durante su vida histrica, y agrega que desde el punto
de vista de su contenido... puede dividirse en dos partes: una
terica, que se refiere a las nociones generales... y la otra prctica,
que concierne a la aplicacin de esos principios y reglas, en vista a
producir efectos visados y a resolver diferendos que pueden haber
nacido a partir de esta aplicacin6 .

BIBLIOGRAFA

del derecho vigente. La segunda, es decir, la ciencia del derecho,


estudia el contenido abstracto de las normas jurdicas. Se dirige
a lo siguiente: a) Descubrir el contenido ideal -podramos tambin
llamarlo ideologa- que funciona como esquema de interpretacin
para el derecho en accin; y b) Exponer esta ideologa como un
sistema integrado5 .

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

VON KIRCHMANN H.J. La Jurisprudencia no es ciencia. Citado por Marco


Gerardo Monroy Cabra en Introduccin al Derecho. Editorial Temis. Bogot. 1997. Pg. 24.

29

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para plantear el problema de que si el derecho, es una ciencia


social, tenemos que abandonar el prejuicio que pes en el siglo
pasado en el nimo de los juristas y no juristas. En efecto, en el siglo
pasado slo a las ciencias naturales se les daba esta categora. El
primero dato valioso que tenemos actualmente a nuestro favor es
que las ciencias no slo aspiraran a encontrar las leyes cientficas
que gobiernan la naturaleza de las cosas, sino que tratan de hallar
conjuntos de esquemas conceptuales de verificacin de la realidad
y de validez universal, para considerarla como tal, as sucede con
la existencia del ser individual y social, que no admite prueba en
contrario, porque se trata de un hecho objetivo y real. El segundo
dato valioso que no admite contradiccin alguna, es que el derecho
dentro del mbito de la investigacin de los hechos jurdicos,
para el descubrimiento de la verdad, utiliza el mtodo empricodialctico. El tercer elemento valioso es que el derecho considerado
como un sistema de conocimientos afirmados y reconfirmados por
la teora y la prctica, se encuentra jerrquicamente organizado
en diferentes leyes. Y el cuarto elemento valioso consiste en
que el derecho se halla enriquecido con una esfera de diferentes
objetos, como lo civil, penal, administrativo, laboral, mercantil,
constitucional y con ilimitados principios, categoras y figuras
jurdicas. Si bien es cierto que existe una reaccin ideolgica contra
el derecho en el sentido de que no es ciencia, llegando a esgrimirse
argumentos de que utiliza un squito de objetos y que carece de
un mtodo perfectamente determinado, la arremetida turbulenta
carece de consistencia, pues, en el proceso de investigacin, en esta
rama del saber, impera el mtodo emprico-dialctico, recursos,
tcnicas y procedimientos adecuados para el descubrimiento de la
verdad y la formulacin de doctrinas; y su objeto, son las normas

BIBLIOGRAFA

ignorancia, la desidia, la pasin del legislador... Por obra de la ley


positiva, los juristas se han convertido en gusanos que solo viven
de la madera podrida; desvindose de la sana establecen su nido en
la enferma. En cuanto la ciencia hace de lo contingente su objeto,
ella misma se hace contingencia; dos palabras rectificadoras del
legislador convierten bibliotecas enteras en basura8 .

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

De la misma poca es la Escuela Analtica Inglesa de


Jurisprudencia, encabezada por John Austin, (1790-1859), que
desarrolla, bajo el nombre de Jurisprudencia General lo que hoy
se llama Teora General del Derecho. Esta doctrina expone los
principios, nociones y distinciones comunes a los diversos sistemas
jurdicos y se refiere a las leyes tales como son, no como deben ser;
o sea, abstrae, sistematiza y explica, pero no valora, papel este
ltimo que corresponde a la Filosofa del Derecho.

30

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La ciencia jurdica constituye una disciplina relativamente


moderna. Su autonoma proviene de las tendencias que pretendieron
negar el fundamento tico y racional del derecho, creyendo que era
posible encontrarlo en la vida social misma. Hasta principios del siglo
XIX todas las escuelas de la filosofa jurdica haban considerado al
derecho como una derivacin de principios superiores a los cuales
estaba estrechamente ligado. Pero la escuela histrica por un lado,
la escuela analtica por otro, y posteriormente los positivistas
y socilogos, combatieron este punto de vista universalmente
aceptado hasta entonces, y separaron al derecho de su fundamento
y de su finalidad ideal. Al considerarlo as como un resultado de
los hechos sociales, como un conjunto de normas independientes
de todo objeto superior, se abandonaba simultneamente el campo
principal de la filosofa jurdica para estudiarlo en su realidad.
Y entonces la ciencia del derecho, opuesta a las preocupaciones
metafsicas, iba a analizar al ordenamiento jurdico positivo como
tal, sin investigar su valorizacin tica ni su fundamento racional.
Esta nueva posicin doctrinaria permiti, no obstante su rechazo
de la filosofa, adelantar en el conocimiento del derecho positivo,
buscando sus elementos universales, y elaborando conceptos y
teoras que significaron un gran progreso cientfico. Se atribuye a
la Escuela Histrica del Derecho y, especialmente, a su fundador,
el alemn Federico Carlos de Savigny (1779-1861), y a su ilustre
sucesor Ruodolph von Ihering (1818-1892), el mrito de haber
iniciado el estudio emprico, metdico y sistemtico del derecho
positivo, echando en esta forma los cimientos de la moderna ciencia
jurdica.

BIBLIOGRAFA

jurdicas; por lo tanto, no hay agravantes afrentosos para no ser


considerado el derecho como una ciencia social.

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

Actualmente la ciencia jurdica se ocupa de la conducta del


gnero humano, y de sus valores, la filosofa jurdica. Esta ciencia
no trata de describir esencias metafsicas que van ms all de la
experiencia sensible, sino observables. No trata de aplicar mtodos
experimentales que utilizan las ciencias fsicas y biolgicas, sino
de demostrar razonada y dialcticamente la verdad o falsedad de
una tesis. Su objeto de estudio son las normas jurdicas que rige el
comportamiento del gnero humano en la sociedad, y su mtodo el
emprico-dialctico.
3 La Tcnica
3.- La Tcnica.- Tchene = arte u oficio. Es un conjunto de
reglas de que se vale el hombre para producir una serie de objetos
e instrumentos tiles y necesarios para el desenvolvimiento de
la cultura y civilizacin de los pueblos. Desde los albores de la
humanidad la tcnica ha sido un mecanismo de leyes fijas.
Las herramientas, las armas, las vasijas, los adornos, fueron las
primeras manifestaciones prehistricas de las artes y oficios. En
la expresin de esa cultura se utiliz materias primas como la
9

HUMNER GALLO, Jorge Ivn. Introduccin al Derecho. IV Edicin. Ediciones Manuales Jurdicos. 1970. Pg. 49 y 50.

31

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para concluir esta esquemtica resea, diremos que, no


obstante subsistir an muchos malentendidos, creemos que la
doctrina jurdica contempornea se abierto a la comprensin
de que la Ciencia y la Filosofa del Derecho no son disciplinas
contrapuestas, sino complementarias, que pueden cooperar
mutuamente mantenindose cada una de ellas en la esfera del
conocimiento que les corresponde, de acuerdo con sus respectivos
mtodos y objetivos9 .

BIBLIOGRAFA

En el siglo XIX y en el decurso del siglo XX, surgen nuevas


orientaciones de la ciencia jurdica, especialmente de carcter
logstica y formalista, entre las que cabe sealar la Teora Pura
del Derecho de Hans Kelsen (1881-1973). Esta concepcin trata
de constituir una teora autnoma del derecho; persigue eliminar
radicalmente la injerencia de cualquier otra disciplina del saber
como la sociologa, la psicologa y la metafsica; se ubica en el
dualismo inconciliable del ser y deber ser y tiende a que esta
ciencia debe limitarse a describir el derecho tal como es.

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

El formidable desarrollo contemporneo de la tcnica, ligado


inexorablemente al progreso cientfico, ha repercutido directamente
en la vida social. Dentro del espacio positivo, la tcnica nos ha
brindado grandes descubrimientos y satisfacciones culturales
que han sido transmitidos de generacin en generacin. Dentro
del espacio negativo, no podemos olvidar los asesinatos en masa
mediante el empleo apocalptico de las armas nucleares como en
Nagasaki e Hiroshima. No podemos destacar el grave peligro que
significa el fetichismo de la tcnica y el consiguiente desprecio a
los valores espirituales. El desarrollo extraordinario de la tcnica
ha conducido a la humanidad a embriagarse emocionalmente y a
rendir culto al transistor, al radar, al video, echando al traste el
sentido de la responsabilidad moral. Hoy en da la cultura es un
lujo superfluo, y la tcnica un valor material sumamente cotizado.
La tcnica es sagrada y el tcnico intocable10. Los errores de
un socilogo, de un educador, de un poltico o de un abogado, son
reprobados por la sociedad y reprimidos con la crcel; los de un
tcnico son impunes. El culto desmedido que se le rinde a la tcnica
ha dado lugar al aparecimiento del tecncrata, que por su saber
y capacidad en el campo de la especialidad y por el papel decisivo
que desempea en la organizacin y funcionamiento de la sociedad
industrial, ha alcanzado un poder que desborda en una elite de clase
social bien perfilada. La sociedad al valorar a la tcnica pretende
sustituir a los gobiernos democrticos por gobiernos tecncratas; y
10

32

HUFRA ERAS, Jorge. Citado por la Revista del Instituto de Filosofa del
Derecho y Sociologa de la Universidad de la Plata. Argentina. 1970. Pg.
367.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

A partir de la revolucin industrial la tcnica con la ayuda de


la ciencia se ha organizado y sistematizado racionalmente. A la
humanidad se le ha hecho accesible balanzas, relojes, termmetros,
microscopios, telescopios, telfonos, radios, televisores, aviones,
misiles, reactores nucleares y miles de objetos e instrumentos
sofisticados. A la postre se ha logrado enriquecer, perfeccionar y
profundizar la tcnica.

BIBLIOGRAFA

madera, huesos, cuernos, conchas y ms tarde la piedra, el bronce


y el hierro. Los conocimientos eran transmitidos mediante recetas
de oficio.

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

11

12

33

MONROY CABRA, Marco Gerardo.- Introduccin al Derecho.- Editorial


Temis.- Bogot-Colombia.- 1997.- Pg. 27.CARNELUTTI, Francisco.- Metodologa del Derecho.- Imprenta Dante.Mxico.- 1962.- Pg.5.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

aspira reemplazar a las ideologas con reglas tcnicas. A nombre


de la tcnica los pases industrializados han llegado a neo-colonizar
y sojuzgar a las naciones carentes de esa misma tcnica. Por ms
venerable que sea la tcnica, la ciencia no puede quedar en segundo
plano. Por ms respetable que sea la tcnica los valores morales no
pueden quedar en la zaga. Por el bien comn hay que sentenciar
y subordinar a la tcnica al principio supremo de la dignidad
humana.
4 La Tcnica y el Derecho
4.- La Tcnica y el Derecho.- La ciencia del derecho se
preocupa de la valoracin ideolgica de las normas y principios
jurdicos en relacin con un hecho social. Junto a la valoracin
terica del derecho existe una disciplina prctica, la tcnica jurdica,
cuyo objetivo es el de obrar. La tcnica jurdica, dentro de este
anlisis, nos proporciona un conjunto de reglas, que nos permite en
el campo legislativo, crear, expedir, modificar, interpretar y derogar
leyes y preceptos jurdicos; en el campo judicial, aplicar normas
sustantivas y adjetivas, de orden pblico y privado; y en el campo
de la investigacin, adquirir nuevos y profundos conocimientos.
La tcnica del Derecho es la disciplina que proporciona las reglas
necesarias para la realizacin prctica del Derecho11 . La tcnica
jurdica tiene por objeto la aplicacin del derecho a los problemas
concretos. La tcnica jurdica nos orienta, nos seala los medios
que se debe utilizar en la prctica para alcanzar los fines del
derecho. En consecuencia, el objetivo principal de la tcnica
jurdica, es aplicar reglas, en base a la teora que nos proporciona
la ciencia del derecho, para coordinar pacficamente las relaciones
del comportamiento humano. Entre la Ciencia y la Tcnica la
relacin es recproca... la Ciencia, sirve a la Tcnica y la Tcnica
sirve a la Ciencia, no se hace tcnica sin Ciencia, pero es menester
la Tcnica para que la Ciencia alcance su perfeccin 12.
5 La Tecnologa
5.- La Tecnologa.- La tecnologa es un conjunto de normas,
reglas y principios relativamente modernos que utiliza la industria
y la ingeniera electrnica para almacenar y proporcionar por
medio de la comunicacin, informacin automtica, en contraste

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

La novedad del proceso ciberntico radica en recoger datos,


seleccionarlos, registrarlos, rectificarlos y proporcionarlos
otorgando soluciones a problemas no previstos matemticamente
en la mente humana. Es precisamente la solucin a mltiples
inquietudes del ser humano que brinda la inteligencia artificial
del cerebro electrnico, el majestuoso xito de la tecnologa.
Hoy la mquina electrnica realiza una serie de trabajos
mediante operaciones y clculos matemticos con asombrosa rapidez
e intenta reproducir electromecnicamente las funciones orgnicas
de los seres vivos. Hoy la ciberntica se vincula positivamente
con todas las esferas del saber humano; libera a las personas de
13

34

ENCICLOPEDIA SALVAT. Diccionario. Tomo III. Salvat Editores S. A.


Barcelona-Espaa. 1980. Pg. 754.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

a) Demuestra que la estructura de un rgano en los


seres vivos es semejante a la estructura orgnica de
una mquina. Sus deducciones son aplicables en los
seres vivos como en los artificiales;
b) Determina que nuestro sistema nervioso es una red
de transmisin de informacin, al igual que el sistema
automtico de la mquina;
c) Ilustra que el ser vivo y el automtico, capta
informacin del mundo interior y exterior, y antes de
resolver algn problema permanece almacenado en la
memoria; y,
d) Argumenta que en los rganos artificiales los datos
almacenados en la memoria se los obtiene por medio
de mtodos electrnicos o magnticos, y en los rganos
naturales se cree que se los consigue por medios
electroqumicos 13.

BIBLIOGRAFA

con las leyes fijas que se utiliz con anterioridad a la revolucin


industrial en las artes y oficios mecnicos. Por lo tanto comprende
la recoleccin, reproduccin y descripcin de la informacin.
La Tecnologa adquiri consistencia cientfica, primero con
la ciberntica, luego con la teora de la comunicacin y
posteriormente con la Informtica. La Tecnologa se fundamenta
en los siguientes principios:

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

14

35

FRONSINI, Victorio. Citado por la Revista del Instituto de Filosofa del Derecho y Sociologa de la Universidad de la Plata. Argentina. 1970. Pg. 482.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

esfuerzos musculares y mentales, y reduce en la industria, en el


comercio, en la educacin, en la arquitectura, en el derecho, los
costos de produccin y de servicios. Giorde Santillana, expresa
que La Ciberntica representa la gran plataforma de donde salen
a la luz las diferentes ciencias de la vida y de la no-vida, hasta
ahora islas del saber que no se comunican entre s14 . Si bien es
verdad que la ciberntica es plenamente aplaudida por el hombre,
la inteligencia artificial del cerebro electrnico depender de la
capacidad e inteligencia del cerebro humano.
6 La Tecnologa y el Derecho
6.- La Tecnologa y el Derecho.- La prodigiosa capacidad
de la mquina movida por la capacidad e inteligencia del cerebro
humano ha permitido almacenar electrnicamente en la memoria
de las computadoras y microprocesadoras un conjunto de datos
relacionados con cdigos, leyes, estatutos, ordenanzas, reglamentos,
doctrinas, jurisprudencia, demandas y problemas jurdicos. Por
medio del recuento automtico de datos se ha logrado obtener
documentos eficientes, vastsimos y oportunos. En vez de recurrir
a viejos y polvorientos archivos, el discado del cerebro electrnico
nos proporciona en forma clara, precisa y en mnimo tiempo, una
serie de datos relacionados con la ciencia del derecho y se ha evitado
pasar contrariedades de un lugar a otro. Es muy conocido que por
medio de la mquina electrnica se obtiene en segundos: partidas de
nacimientos, de matrimonios, de defunciones, cuentas tributarias,
bancarias, estados financieros, roles de pagos, copias de escrituras
pblicas e informaciones sumarias, ligados al derecho. La mquina
electrnica, como las computadoras, sirve para almacenar, conservar
y proporcionar datos relativos al derecho civil, mercantil, laboral,
penal, administrativo, constitucional, etc. Sin embargo, como las
inquietudes espirituales son tan grandes, nos preguntamos: El
cerebro artificial aplicar correctamente la equidad, la justicia
cuando existan pasajes oscuros y contradictorios con la Ley?.
Sobre estos particulares hay gran perplejidad y escepticismo
pacato. A primera instancia se sostiene que las computadoras no
podrn decidir conflictos jurdicos de naturaleza abstracta. Por el
contrario, si partimos de las leyes dialcticas, que todo cambia,
que todo es un proceso, presumimos que el cerebro electrnico

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

Liberados de las supersticiones primitivas y de concepciones


ilgicas, la ciencia, la tcnica y la tecnologa del derecho cumple
una funcin terica y prctica. El aspecto terico est dado por
la expresin jurdica y racional. El valor prctico se mide... por
el servicio que presta a la humanidad. Desde el punto de vista
terico y prctico, la ciencia, la tcnica y la tecnologa del derecho
tiene una misin de servicio y no de dominio, de elevacin y no de
degradacin, de creacin y no de destruccin15 .
La ciencia, la tcnica y la tecnologa del derecho se encuentra
ntimamente vinculada a la concepcin filosfica y cientfica
del mundo; a nexos de causa-efecto y a la construccin de leyes
necesarias, universales y objetivas en beneficio de la humanidad.

15

36

LLORENTE, Francisco. Problemas Filosficos. Editorial don Bosco. CuencaEcuador. 1989. Pg. 91.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

si podr resolver ciertas situaciones jurdicas. Todo depender de


las instrucciones y operaciones matemticas que formule en forma
lgica el programador al alimentar con datos la capacidad de la
memoria de la mquina. Al menos y por ahora no nos queda la
menor duda que la informtica jurdica es la revolucin tecnolgica
del presente y del futuro que resolver muchos problemas jurdicos.
7 La Misin de la Ciencia, la Tcnica y la Tecnologa del
Derecho
7.- La Misin de la Ciencia, la Tcnica y la Tecnologa
del Derecho.- La ciencia es el conocimiento sistematizado de un
objeto. La ciencia del derecho nos proporciona un sistema de normas,
reglas y principios jurdicos de carcter sustantivo y procesales
de derecho pblico y privado, debidamente fundamentadas,
relacionadas con la gnoseologa, la axiologa y la ontologa jurdica
que tiene por objeto la interpretacin, integracin y aplicacin del
ordenamiento jurdico; la tcnica nos concede un conjunto de reglas
para aplicarlos en los diversos procedimientos de carcter civil,
mercantil, laboral, administrativo, penal, constitucional o legal y
para amparar los derechos de las personas naturales y jurdicas;
y la tecnologa nos otorga una serie de datos electrnicos para la
solucin de problemas legales.

NDICE

Captulo I. La Ciencia y Tcnica del Derecho

A los ojos de la historia en la etapa del paleoltico encontramos


el primitivismo humano. Este perodo se caracteriza por el
predominio de los glaciales, de las cavernas, de los animales
feroces, la vida inhspita y rudimentaria; el dominio de una
economa depredadora; las creencias religiosas; la fabricacin
de tiles de piedra, madera y hueso; la desarticulacin del leguaje
y la falta de la morada fija del hombre. En el primer perodo de
la prehistoria y etapa inicial de la historia de la humanidad ... se
desarroll el proceso de hominizacin, e importantes logros
culturales, tales como la adquisicin del lenguaje, la domesticacin
del fuego, la fabricacin de tiles adecuados para una economa
de subsistencia, la prctica de determinados ritos (canibalismo,
culto a los muertos), ms o menos relacionado con la creencia en
el ms all y en el sentimiento religioso, los primeros ensayos de
la vida comunitaria (grupos reducidos de cazadores), as como las
primeras manifestaciones artsticas (arte parietal y mobiliar)16 .
No es extrao que en estas circunstancias los sentimientos del
hombre sean impulsivos y espontneos, envueltos en simbologa
de la cual deriva una ingente serie de mitos y ritos superticiosos;
16

37

GRAN ENCICLOPEDIA ILUSTRADA CRCULO.-Crculo de Lectores. Volumen 9.- Plaza Jnes, S. A. Editores.- 1984. Pg. 3100.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

El Derecho
1 El Origen del Derecho
1.- El Origen del Derecho.- No existe fuentes informativas
que nos lleve a conocer con certeza y seguridad en qu etapa del
proceso histrico de la humanidad se origin el derecho. Gracias
a la prehistoria y a los gelogos sabemos que el hombre ocupa
el planeta al comienzo de la era cuaternaria que comprende el
perodo paleoltico de la piedra antigua o tallada, y el neoltico de
la piedra nueva o pulida. El paleoltico abarca un perodo largo
del primitivismo humano que se subdivide en una etapa inferior,
medio y superior, que se inicia hace aproximadamente 2,5 millones
de aos, finalizando diez mil aos antes de Cristo. El neoltico
comprende la poca geolgica actual, y se estima que se origin
hace unos nueve mil aos.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO II

CAPTULOS

NDICE

Captulo II. El Derecho

En la etapa del neoltico se emprende en la civilizacin. Se


diferencia de la etapa anterior por el surgimiento de la ganadera
y la domesticacin de los animales; el desarrollo de la industria
textil, la cermica y el inicio de la metalurgia; el cultivo de la
tierra, el trabajo y la produccin colectiva; el aprovechamiento
de los recursos naturales como la caza y la pesca; las creencias
en la vida de ultratumba; por la residencia en chozas y casas; el
culto a la religin; la fertilidad de la tierra constituyndose en
la diosa madre. No es raro que en esta etapa la costumbre siga
incorporndose a la ley, y que el derecho y la justicia aparezcan
con la filosofa y la mitologa griega, derivada de la naturaleza
misma de las cosas.

17

38

CEVALLOS REYFRE, Francisco.- Historia del Derecho.- Departamento de


Publicaciones.-Universidad de Guayaquil.- Ecuador. 1950.- Pg. 109 y 110.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La escuela histrica admite que el derecho surgi en forma


espontnea, voluntaria, indiferenciada e irreflexiva en la comunidad
primitiva, poca de transicin histrica en que las relaciones sociales
se encontraban reguladas por las costumbres, con el carcter de
normas justas que reflejaban las aspiraciones generales, a tal estado
que no exista ni la dominacin ni la esclavitud, destacndose el
trabajo por sexos, la produccin colectiva, la fraternidad, el orden
y el respeto recproco, la libertad y la igualdad como fundamentos
del orden social. Francisco Cevallos sostiene que Slo cuando la
mente del hombre se encuentra ms desarrollada, nacen las ideas
jurdicas, abstractas producto de los sentimientos individuales: ...
de la propia conservacin, de la libertad y de la propiedad ... en
beneficio de su existencia...17 .

BIBLIOGRAFA

y que las normas se las considere en base a las costumbres. Las


leyes tienen carcter religioso y son consideradas como tab, como
los nativos de las Islas del Estrecho de Torres, los esquimales o
los indios de Amrica del Norte. En esta etapa, sus sentimientos
despiertan la creencia de que existen lazos mgicos, que unen al
hombre con los productos de sus actividades originando el concepto
de propiedad ya sea por invencin o por herencia. Cuando dichas
creencias es sancionada por la costumbre, se incorpora a la esfera
de la ley.

NDICE

Captulo II. El Derecho

En la etapa del florecimiento de la filosofa, el derecho es


considerado como una lnea de principios, que son la base y
la orientacin sobre los cuales se constituyen un conjunto de
reglas que deben regir a la comunidad, siguiendo una lnea ms
o menos sinuosa a aquella formada por el Derecho Natural. Sin
desamparar la religin los griegos fueron los primeros en meditar
acerca de lo que fuere el Derecho y la Justicia. Para los griegos el
origen de la Justicia est en el Olimpo. Cuando Zeus hubo vencido
las fuerzas titnicas de una generacin de dioses ms antigua
y violenta, estableciendo el orden del mundo. De aqu que Zeus
sea para Homero el garante de la Justicia y para Hesodo la
encarnacin divina de la majestad de la Justicia. El Derecho y
la justicia aparecieron, en la forma mitolgica griega al amparo
de una diosa: Dik, Zeus otorga al hombre el don de la ley y de
la Justicia De esta forma , la Justicia pasa constituir el ncleo
central del pensamiento griego As se fue desarrollndose en

39

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

En la etapa del imperio divino, la costumbre como ley es


ordenada y dictada por la autoridad divina, representado por el
rey o el monarca en la tierra, tal es el caso que en los pueblos
orientales, el derecho se presenta envuelto por tupidos velos de
creencias religiosas y superticiones mgicas. En extremo oriente
China y Japn se halla inmerso en un mar de concepciones
religiosas, mesclados con preceptos de orden moral, con destellos
pertenecientes a la esfera de lo jurdico. Las concepciones legales
se encuentra en el Cdigo de Hammurabi, de 1728-1686 antes de
Jesucristo. En una antiqusima tabla de Babilonia se reafirma la
autoridad dependiente de la divinidad. El pueblo hebreo se rega
por las normas morales y jurdicas contempladas en los libros del
Antiguo Testamento, y de un modo especial, en el Levtico y el
Deuteronomio, que constituan la Tor o Ley. El pueblo egipcio
crey que el Derecho proceda de la autoridad divina. Su religin se
caracterizaba por el culto a los muertos, y como stos eran juzgados
por los dioses, consideraban al Derecho y la Justicia, como un
orden establecido por la divinidad. El Libro de los muertos nos
muestra cmo stos comparecen ante un tribunal, presidido por el
dios Osiris, y despus por la diosa Matt, nombre que significa ley,
orden que rige el universo. Para los musulmanes el derecho y la
religin son revelaciones inseparables

NDICE

Captulo II. El Derecho

De acuerdo con estos postulados, el derecho nace como


resultado del aparecimiento de la propiedad privada, de la escisin
de la sociedad en clases antagnicas, por necesidad de proteccin,
seguridad y estabilidad interna y de la expresin de ideas y
sentimientos. No apareci como un conjunto de normas objetivas,
sino subjetivas, porque no exista la tecnologa, la imprenta, la
escritura, ni el sistema codificado de signos y sonidos que sirve al
hombre para elaborar, expresar y comunicar sus pensamientos. Ni
an en el sentido subjetivo pudo haber alcanzado las dimensiones
cualitativas que se le da hoy a las diferentes formas de interpretacin
jurdica como la lgica, literal, semntica, teleolgica, ponderada,
extensiva restrictiva.
Las influencias del derecho romano.- El imperialismo ha
sido una prctica, que durante el proceso histrico de la humanidad
ha logrado implantar su dominio econmico, poltico, ideolgico y
militar, ms all de sus fronteras. Este hecho histrico se remota a
los orgenes de la historia. Grecia con Alejandro Magno y Roma con
sus emperadores, fueron las potencias imperialistas ms relevantes
18

40

ENCICLOPEDIA LABOR, Editorial Labor, Madrid, Buenos Aires, Ro de


Janeiro, Mxico, Montevideo, 1960, pg. 27-29.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Cuando el hombre se vuelve sedentario, domestica a los


animales y se posesiona de la tierra, y exclama, esto es mo, se
origina el nacimiento de la propiedad privada. Dentro de este
proceso, las relaciones de produccin de la comunidad primitiva
se desintegra; el trabajo colectivo es desplazado por el trabajo
individual; la propiedad social es sustituida por la propiedad
privada; el rgimen gentilicio por un rgimen de clases sociales;
y el hombre pasa a constituirse en objeto y esclavo del hombre.
La clase econmicamente dominante para lograr mantener
la propiedad privada de la tierra, el rgimen esclavista, y la
produccin individual o familiar, sinti la necesidad de crear y
reemplazar las costumbres de antao, por un instrumento que
ampare sus dominios y privilegios, llamado derecho, y por un
rgano que garantice sus intereses, denominado Estado.

BIBLIOGRAFA

Grecia la administracin de Justicia y surgieron los diferentes


procedimientos civil, criminal o martimo18 .

NDICE

Captulo II. El Derecho

Las circunstancias histricas de disponer el imperio romano


de un squito de filsofos y eminentes magistrados -pretores- que
tenan a cargo la jurisdiccin civil, y de jurisconsultos cultos,
eminentes y destacados, en la produccin de una jurisprudencia
inigualable y medular, fundamentada en la razn y en la
experiencia, determin la fase definitiva para la reestructuracin
del derecho destacndose la Ley de las XII Tablas (554-519.a. de
J.C.) y la monumental obra Corpus Iuris, que orden Justiniano
(siglo IV, despus de J.C) dividido en cuatro partes: la Instituta,
el Digesto o Pandectas, el Cdigo y las Novelas, se constituyera
en la compilacin ms soberbia del Derecho Romano, que en la
19

20

41

GRAN ENCICLOPEDIA ILUSTRADA CRCULO.- Crculo de Lectores. Plaza


Jans. S.A. Editores. Barcelona-Espaa. 1984. Pg. 2120.
GRAN ENCICLOPEDIA ILUSTRADA CRCULO.- Crculo de Lectores. Plaza
Jans. S.A. Editores. Barcelona-Espaa. 1984. Pg. 2120.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los romanos fue el nico pueblo de la antigedad que debido


a su actitud prctica, preparacin blica, espritu guerrero y genio
jurdico, lograra dominar, colonizar y unificar a Europa en un solo
Estado, otorgndoles orden, paz y seguridad, traducida en la famosa
pax romana.Toda la fuerza del pensamiento romano se concentra
en el arte de dominar la vida. Se extiende a la agricultura, a la
economa, a la vida familiar, al Derecho, a la milicia, al Gobierno.
Por todas partes trata de fijar reglas, de tener conciencia de los
principios directivos. De manera instintiva, y tambin consciente
la vida se impregna de utilidad, inters, y sentido prctico. Ya
dentro de este principio, por todas partes lo momentneo se somete
a lo duradero, el inters particular a la regla y al conjunto. Este
espritu romano alcanza la cima con la fundacin de un Derecho
propio y de una ciencia jurdica independiente20 .

BIBLIOGRAFA

de la antigedad, que extendieron sus dominio a casi todo el mundo


hasta entonces conocido. En la edad media, el islam, la iglesia
cristiana y los soberanos representantes del imperio universal
fueron las fuerzas ms destacadas. Con la aparicin de los estados
nacionales, y los nuevos conocimientos geogrficos, surgieron
los imperios coloniales: el espaol, portugus, holands, francs,
ingls, ruso y estadounidense19 . Desde 1870 el imperialismo se ha
convertido en concepto poltico y adquirido su mxima relevancia
histrica.

NDICE

Captulo II. El Derecho

Este aporte que nos legara el imperio romano, fiel expresin de


las relaciones econmicas, ideolgicas, polticas y jurdicas de ese
entonces, ha servido a los pases de occidente, y especficamente al
nuestro, para elaborar el derecho civil, permaneciendo hasta esta
poca sus principales instituciones jurdicas.
2 La Etimologa del Trmino Derecho
2.- La Etimologa del Trmino Derecho.- El trmino
derecho se deriva de la voz latina directum, de dirigere = dirigir,
guiar, que significa conducir el comportamiento de las personas
por el camino recto, conforme a la norma, a la regla, a lo justo.
De acuerdo con el sentido y alcance etimolgico, objetivamente
el trmino derecho es un conjunto de normas justas que rige la
conducta del ser humano en la sociedad; y subjetivamente es la
facultad que tiene la persona para actuar correctamente frente a
los dems. Derecho se dice en francs, droit; en italiano, diritto; en
ingles, right, en alemn, recht; en portugus, direito.
El derecho es aplicable en la vida social, y en consideracin
a su mbito universal se encuentra enriquecido en su contenido y
significacin. Tiene muchas acepciones, cuyos significados son los
siguientes:





21


42

En lo lgico =
En lo moral
=
En lo jurdico =
En lo material =
En el lugar
=

fundado, razonado;
bien intencionado;
legal, legtimo, justo;
recto, igual, seguido; y,
a la derecha, a mano derecha21 .

CABANELLAS, Guillermo.- Diccionario Enciclopdico de Derecho usual.Tomo III.- Editorial Heliasta.- Argentina.- 1981.- Pg. 99.Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Como consecuencia de las influencias del legado jurdico


romano tenemos la categora filosfica del ius, que significa
justicia; la Iurisprudentia y Scientiae Iuris que equivale a
ciencia del derecho; el derecho privado, que tiene que ver con las
personas, los cosas, la sucesin por causa de muerte, los contratos
y obligaciones; el derecho procesal civil, y con las figuras jurdicas
de advocatus= abogado y advocatio = abogaca.

BIBLIOGRAFA

posteridad sirviera de fuente de inspiracin para la elaboracin


de los textos medioevales y de los cdigos civiles en los pases de
occidente, dando lugar, al advenimiento del derecho privado.

NDICE

Captulo II. El Derecho

El derecho erigido en ley, en norma, en regla, en principio,


constituye una ciencia social, una tcnica jurdica y un objeto
cultural. Como ciencia es un conjunto de conocimientos,
metdicamente fundamentado, sistemticamente organizado y
clasificado en normas sustantivas y procesales, de orden pblico y
privado, imperativas, prohibitivas y permisivas; como tcnica es
una serie de procedimientos que sigue el legislador en el Congreso
Nacional para expedir, reformar, derogar e interpretar las leyes de
la repblica o que sigue el juez, para interpretar, integrar y aplicar
las normas jurdicas en casos concretos; y como objeto cultural es
el resultado histrico que aparece originariamente en el escenario
de la vida social en forma sentimental, intuitiva, sobrenatural
y religiosa; luego, en la vida civilizada, se encuentra legislada y
codificada.
Actualmente el derecho es un instrumento eficaz que sirve a la
humanidad para propugnar la justicia, el orden, la seguridad, la
paz, y el bienestar social. Sin embargo, para alcanzar el bien comn
que es la finalidad del Estado, tenemos que seguir construyendo
y perfeccionando el edificio jurdico, que se caracterice por ser
slidamente justo, equitativo y solidario.

22

43

CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual.Editorial Heliasta. Tomo VIII. Argentina. 1981. Pg. 8.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El derecho posee imperantes influencias ideolgicas, polticas,


filosficas y econmicas, revirtindose en un ordenamiento jurdico
complejo para su interpretacin, integracin y aplicacin. Tiene un
pasado, un presente y un porvenir cultivado.

BIBLIOGRAFA

Para llegar a tener conciencia que el derecho es el nico medio


racional que disponemos para alcanzar la justicia, la igualdad, la
equidad y el bien jurdico, la humanidad ha tenido que protestar,
sufrir, llorar y morir en el cadalso, en la hoguera, en holocausto.
Histricamente qued en el ostracismo el sistema vindicativo de
las leyes del talin, de la venganza primitiva: ojo, por ojo, diente
por diente cuya sentencia expresaba Quien ha hierro mata, a
hierro muere22 .

NDICE

Captulo II. El Derecho

Abelardo Torr sostiene que el derecho es la ciencia que tiene


por objeto el estudio o mejor an, la interpretacin, integracin y
sistematizacin de un ordenamiento jurdico determinado, para su
justa aplicacin23 .
Eduardo Garca Maynez expresa que es la ciencia que
tiene por objeto la exposicin ordenada y coherente de los
preceptos jurdicos que se hallan en vigor en una poca y un
lugar determinado, y el estudio de los problemas relativos a su
interpretacin y aplicacin24 .
Fuller Lon manifiesta que es la empresa de sujetar la conducta
humana al gobierno de las normas25.
23

24

25

44

TORR, Abelardo.- Introduccin al Derecho.- Dcima edicin actualizada.Editorial Perrot.- Buenos Aires-Argentina.- 2001.- Pg. 57.GARCA MAYNEZ, Eduardo.- Citado por Abelardo Torr.- Introduccin
al Derecho.- Dcima edicin actualizada.- Editorial Perrot.- Buenos AiresArgentina.- 2001.- Pg. 57.FULLER, Lon. Citado por Hernando Ach Siles.- Derecho Constitucional
Boliviano.- Texto Universitario. Editorial Universitaria.- Sucre-Bolivia.1992.- Pg. 5.
Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

3. El Derecho.- Conceptos
3. El Derecho.- Conceptos.- El derecho dentro del sistema
jurdico occidental se encuentra estructurado por una serie
ordenada y concatenada de conceptos y definiciones, que reflejan en
forma abstracta y compleja a los objetos del mundo circundante.
Un concepto es la representacin intelectual de un objeto o la
sntesis cientfica de una cosa, cuya funcin consiste en destacar lo
universal frente a lo singular, la unidad frente a la multiplicidad,
lo esencial frente a lo contingente. En cambio, la definicin tiende
a determinar las particularidades y caractersticas cientficas ms
sobresalientes de una expresin intelectual simple o compleja,
analizando y explicando explcitamente lo que est implcito en el
concepto. La definicin tiene como objetivo resaltar y destacar el
origen, los elementos, los significados ms importantes y el uso que
se le da a la sntesis de un concepto dentro del sistema jurdico,
valindose de la produccin de otros conceptos. Sin conceptos bien
definidos no se puede asimilar los conocimientos cientficos del
edificio jurdico. Para una mejor ilustracin citaremos algunas
definiciones sobre lo que es el derecho, como uno de los conceptos
ms universales, elevado a categora jurdica.

NDICE

Captulo II. El Derecho

Carlos Marx y Guillermo Federico Engels sostiene que el


derecho no es otra cosa que la voluntad de la clase dominante
erigida en ley28 .
Definiciones.- Tomando en cuenta la etimologa y que el derecho
es una ciencia social, una tcnica jurdica y un objeto cultural, EL
DERECHO ES UN SISTEMA DE NORMAS, INTEGRADO
POR PRINCIPIOS, VALORES Y REGLAS JURDICAS,
OBLIGATORIAS,
JERARQUIZADAS,
DIALCTICAS,
EXPEDIDAS, PROMULGADAS Y APLICADAS POR EL
ESTADO, GARANTIZADAS POR EL PODER COERCITIVO,
QUE RIGE LA CONDUCTA DEL GNERO HUMANO EN LA
SOCIEDAD, CUYA FINALIDAD SUPREMA ES ALCANZAR
LA JUSTICIA. La misin majestuosamente olmpica del derecho
es la justicia, sin embargo anhela la perfeccin de otros valores
universales y supremos como la igualdad, la libertad, la paz, el
orden, la seguridad, la equidad, la solidaridad y el bien comn (bien
jurdico). De acuerdo con esta afirmacin obtenemos las siguientes
deducciones:
El derecho es un sistema de normas integrado por
principios, valores y reglas jurdicas obligatorias.- Esto
26

27

28

45

ROJINA VILLEGAS, Rafael.- Introduccin al Estudio del Derecho.- Segunda


Edicin.- Editorial Porra.- Mxico.- 1967.- Pg. 3.YUDN, P.- Socialismo y Derecho.- Citado por HBNER GALLO, Jorge Ivn
en Introduccin al Derecho.- Cuarta Edicin.- Editorial Jurdica de Chile.Santiago de Chile.-1976.- Pg. 239.ENGELS, Federico.- Ludwig Feurbach y el Fin de la Filosofa clsica
Alemana.- Citado por KELL V., y KOVALZN M.- Sociologa Marxista.Editorial Cartago.- Buenos Aires-Argentina.- 1974.- Pg.203.--

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

P. Yudn manifiesta que El derecho es un sistema de normas


establecidas por el Estado para proteger el orden existente de
organizacin social. Es la voluntad activamente reflejada de la
clase dominante, que santifica y perpeta los intereses econmicos
y polticos de esa clase 27.

BIBLIOGRAFA

Rafael Rojina Villegas expone que el derecho es un sistema o


conjunto de normas que regula la conducta humana, estatuyendo
facultades, deberes y sanciones26 .

NDICE

Captulo II. El Derecho

El derecho es dialctico.- A la dialctica se la ha definido


como la ciencia que estudia las leyes universales del movimiento
y desarrollo de la naturaleza, de la sociedad humana y del
pensamiento29. Esta disciplina del conocimiento humano nos
ensea que nada permanece como est, que todo cambia, que todo
se transforma, que nadie puede baarse dos veces en las aguas del
mismo ro. La dialctica al conducirnos metdicamente a analizar
las contradicciones existentes en la esencia misma de las cosas, nos
ensea que el derecho se encuentra en constante transformacin,
en perenne construccin jurdica. Si consideramos que el derecho
surgi como resultado del nacimiento de la propiedad privada y de
la escisin de la sociedad en clases antagnicas, y que en el curso
de la historia ha existido el derecho esclavista, feudal, capitalista
y socialista, caracterizado por sus fuerzas propias de produccin
econmicamente dominantes, nos damos cuenta que las normas,
reglas y principios jurdicos se han reformado y modificado
constantemente.
El derecho es expedido, promulgado y aplicado por el
Estado.- El Estado elevado a la mxima organizacin jurdica de
29

46

ENGELS, Guillermo Federico. Materialismo Dialctico. Citado por G. Cursanow. Ediciones de Cultura Popular. Mxico. Ao 1975.- Pg. 543.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

nos indica que el derecho constituye un ordenamiento jurdico


unificado, estable y viable, integrado de causa a efecto por leyes
orgnicas, ordinarias, imperativas, prohibitivas y permisivas,
debidamente estructurado y concatenado por principios, valores
y reglas constitucionales y legales que regula los derechos, los
deberes, las obligaciones y las garantas de las personas naturales
y jurdicas. El derecho es obligatorio, por cuanto erigido en Ley, nos
impone ciertos deberes como pagar tributos; es prohibitivo porque
nos advierte lo que no se debe hacer, como defraudar al fisco; y
es permisible porque consiente realizar determinados actos, como
asociarse en sindicatos. El derecho es jerarquizado, por cuanto las
leyes se encuentran subordinadas a otras, as por ejemplo, la Ley
Orgnica de Administracin Financiera y Control, la Ley Orgnica
de Defensa del Consumidor, la Ley Orgnica de la Contralora
General del Estado, no dejan de ser un subsistema de normas de
menor jerarqua que la Constitucin de la Repblica.

NDICE

Captulo II. El Derecho

El derecho rige la conducta del gnero humano en la


sociedad.-Los principios, los valores y reglas jurdicas dictados
por el Estado vienen a constituir un imperativo-atributivo para la
sociedad; o sea, una exigencia necesaria para regular la conducta
del gnero humano en la comunidad. Para que haya paz, orden
y seguridad en las personas y cosas es indispensable regular las
relaciones sociales de los seres humanos entre s, caso contrario sera
un caos. En una sociedad, si el comportamiento humano persigue
la consecucin de un objeto lcito, la norma jurdica ampara dicho
procedimiento; si por el contrario, la conducta humana determina
cometer un acto ilcito, sufrir una sancin. De esto se colige que
todo ciudadano debe observar la Ley.
El derecho anhela la justicia y otros valores.- Para lograr
la igualdad, la libertad, la paz, el orden, la seguridad, la equidad, la
solidaridad y el bien comn a favor de la sociedad, el derecho anhela
una meta profundamente anclada en el ser social, la justicia, que es
una categora universal, terica, valorativa y prctica. Hoy en da
30

47

LATORRE, ngel.- Introduccin al Derecho. Editorial Ariel. Espaa.- Ao


1974. Pg. 23.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El derecho es garantizado por el poder coercitivo.- El


cumplimiento de las normas jurdicas est garantizado por la fuerza
coercitiva del Estado, destinado de acuerdo con la Constitucin, y
por excepcin a atender al cumplimiento de las leyes, la seguridad
ciudadana y el orden pblico. Para el caso de trasgresin o
inobservancia de las leyes de la repblica, el Estado mediante el
uso legtimo del poder coercitivo, debidamente regulado, obliga
a las personas a acatarlas. As, si no pago impuestos se me
embargar una cosa; si no pago alimentos, se dictar orden de
apremio personal. El derecho viene a ser ley y norma.

BIBLIOGRAFA

la sociedad ocupa un lugar central dentro del sistema y mecanismo


poltico y jurdico de la repblica: crea el derecho, lo promulga, lo
aplica y lo impone por la fuerza si es factible. Aparece en su triple
faz de juez, gendarme y legislador30 . Desde esta ptica tcnica,
le corresponde legalmente a la Funcin Legislativa expedir las
leyes; a la Funcin Ejecutiva, promulgarlas y a la Funcin Judicial,
aplicarlas.

NDICE

Captulo II. El Derecho

La anarqua.- Es un abuso arbitrario e incorrecto del poder


ilimitado de los individuos. Para evitar la anarqua, el derecho
limita el poder de los individuos particulares. La limitacin legal
del poder de los particulares ... se denomina derecho privado. Si
no se limita el poder de las personas se llega a la explotacin del
hombre por el hombre.
El despotismo.- Es el abuso arbitrario y caprichoso del
poder ilimitado de los gobernantes. Para evitar el despotismo
el derecho enfrenta el poder del gobierno. La limitacin legal del
poder de las autoridades pblicas se denomina derecho pblico31
. Si no limita el poder de los gobernantes se llega a la tirana. La
funcin general del derecho pblico y privado son las de restringir
el ejercicio arbitrario e ilimitado del poder de los gobernantes y
gobernados.
EL
DERECHO
ES
UNA
SUPERESTRUCTURA
POLTICA, JURDICA E IDEOLGICA.- Toda organizacin
social a ms de estar constituida por una estructura econmica
31

48

BODENHEIMER, Edgar.- Teora del Derecho.- Fondo de Cultura Econmica.- Coleccin Popular.- Mxico.- 1942.-Pg. 26.

Herman Jaramillo Ordez

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

EL DERECHO ES UN SISTEMA DE PRECEPTOS


JURDICOS DE EQUILIBRIO SOCIAL.- El derecho es un
sistema de preceptos jurdicos dictados por el Estado, cuya finalidad
es el de mantener una armona justa, equitativa y solidaria entre
las formas anrquicas y despticas que operan de la vida social.
Edgar Bodenheimer sostiene que Por su naturaleza el derecho es
un trmino medio entre la anarqua y el despotismo. Trata de crear
y mantener un equilibrio entre estas dos formas extremas de la
vida social.

BIBLIOGRAFA

la conciencia jurdica popular no siente pasin por el ordenamiento


jurdico individualista, siente hambre y sed de justicia social como
su mximo ideal; desea y aspira conseguir el mayor bienestar
posible para el mayor nmero de personas, ya que intuye que la
justicia perfecciona al derecho; y conoce que el derecho y la justicia
liberan al hombre de las conquistas brbaras del hombre como de
su explotacin y sometimiento.

NDICE

Captulo II. El Derecho

Todos los cambios que se producen en la estructura traen


consigo la transformacin de la superestructura, es decir ocasionan
modificaciones radicales en la organizacin jurdico-estatal y en las
ideas y teoras de los hombres. No obstante, la superestructura,
que no es pasiva tambin influye sobre los fenmenos econmicos,
sobre el mundo material32 .
Tanto la estructura como la superestructura se encuentran
estrechamente vinculados entre s, no puede existir, el uno sin
el otro. Al cambiar la base llamada estructura econmica cambia
tambin la superestructura. Si la estructura econmica es
capitalista, el derecho ser capitalista. Si la estructura econmica
es socialista, el derecho ser socialista. El modo de produccin
econmica condiciona el proceso de la vida social, poltica y
espiritual.
Marta Harnecker sostiene que en toda sociedad existen
tres niveles: el nivel econmico y los niveles jurdico-poltico e
ideolgico. Estos niveles estn articulados entre s de una manera
compleja, siendo el nivel econmico el que es el determinante en
ltima instancia33 .
En una sociedad dividida en clases sociales antagnicas, el
Estado es un instrumento de presin; el derecho, la voluntad de
la clase dominante erigida en Ley; y la ideologa, un sistema de
32

33

49

RODRIGO VINCES, Antonio.- La Teora Marxista del Derecho.- Editorial


Gallocapitn, Quito-Ecuador.- 1981.- Pg. 21.
HARNEKER, Marta.- Los Conceptos Fundamentales del Materialismo Histrico.- Editorial Siglo Veintiuno.- Argentina.- 1971.- Pg.-. 96 y 113.

Herman Jaramillo Ordez

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Sobre la estructura o base econmica el hombre se forma ideas,


conceptos, intereses y aspiraciones. La estructura econmica de
la sociedad con sus caractersticas propias y peculiares para cada
poca concreta es la base sobre la que se levanta la superestructura
de las instituciones jurdicas y polticas (el Derecho y el Estado)
y las diferentes concepciones ideolgicas (el arte, la literatura, la
ciencia, la filosofa, la religin y la moral).

BIBLIOGRAFA

posee un conjunto de instituciones, normas, reglas, principios e


ideas destinadas a regular el comportamiento de las personas en
la sociedad, llamado superestructura poltica, jurdica e ideolgica.

NDICE

Captulo II. El Derecho

El objeto es todo lo que puede ser materia de investigacin y


de conocimiento del sujeto. Para la ciencia del derecho, el objeto de
estudio son las normas jurdicas. Hans Kelsen, creador de una de
las ms grandiosas y coherentes doctrinas jurdicas La Teora Pura
del Derecho sostiene que el objeto del derecho, es el conocimiento
de las normas jurdicas positivas y vigentes.
La norma jurdica es un objeto cultural, una expresin histrica
del derecho, un esquema general y un marco de posibilidades de
mltiples significaciones de interpretacin de la conducta jurdica,
constituyendo, sin la mnima duda, la estructura arquitectnica
emprica- racional del sistema jurdico estatal.
Se admite que cada ciencia, como la fsica, la biologa o la
sociologa tienen su objeto propio de estudio y de investigacin en
forma clara, precisa y delimitada, y se cuestiona al derecho en el
sentido de que no posee un objeto, sino una pluralidad de objetos
especializados, diferenciados o ambiguos. Si bien es cierto que hay
normas civiles, mercantiles, laborales, penales, constitucionales de
la ms variada ndole, la norma sigue siendo el elemento principal
y esencial del derecho. Para la concepcin positivista la norma es
el objeto de estudio y de investigacin de esta ciencia.

50

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

opiniones, teoras y doctrinas que se tiene sobre la economa, la


poltica, el derecho, la moral, la ciencia, el arte, la filosofa y la
religin. Tanto el Estado, el derecho y la ideologa representan los
intereses de la clase dominante y forman la conciencia social.
4 El Objeto del Derecho
4.- El Objeto del Derecho.- Por cuestiones epistemolgicas,
psicopedaggicas y metodolgicas a la ciencia se la ha clasificado en
ciencias de objetos naturales estudiados por la fsica, la qumica
y la biologa; en ciencias de objetos ideales analizados por las
matemticas, la geometra y la lgica; en ciencias de objetos
culturales investigados por la economa, la sociologa y el derecho;
y en ciencias de la metafsica, elevada a esta categora por la
teologa. No hay ciencia sin un objeto de investigacin y estudio.
Los objetos de investigacin de las ciencias culturales, como el
derecho, son reales, se los puede valorar positiva o negativamente,
y estn ubicados en el plano de la experiencia sensible.

NDICE

Captulo II. El Derecho

En el escenario del derecho civil la persona es el individuo


de la especie humana a quien el ordenamiento jurdico le confiere
capacidad legal para ejercer derechos y contraer obligaciones. Sin
embargo, en la historia de la humanidad no siempre ha sido as.
Los esclavos eran seres humanos pero no personas, ni sujetos de
derechos, fueron los ordenamientos jurdicos modernos los que
dieron calidad de personas a todos los individuos34 . Los esclavos al
ser excluidos de la categora de persona estaban sujetos al rgimen
jurdico de cosas.
El Cdigo Civil, dice:

34

51

PINTO ROGERS, Humberto.- Curso Bsico del Derecho Civil: El Derecho de


las Personas.- Editorial Andrs Bello.- Chile.- 1972.- Pg. 5.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

De la cuna a la tumba la persona se encuentra inserta dentro de


una red de mltiples ordenamientos jurdicos, conexos, complejos
y diferenciados. En la infancia, en la juventud y en la vejez, la
conducta del ser humano sigue las huellas normativas diseadas
por la sociedad. Desde el nacimiento aun antes- el ser social
incide con determinados comportamientos en el ser individual.
Estas normas de conducta que influyen en la vida de las personas
pueden ser sociales, religiosas, ticas y jurdicas. En la prctica la
persona para existir y coexistir tienen que estar sujetas a normas
de diferente ndole, integradas, coordinadas y subordinadas unas
a otras.

BIBLIOGRAFA

5 Los Sujetos del Derecho


5.- Los Sujetos del Derecho.- Los sujetos del derecho son
las personas naturales o jurdicas. La persona natural es el recurso
ms desarrollado de la naturaleza; y el nico ser que atesora
inteligencia, ciencia, cultura y civilizacin. Es el nico caso dentro
del reino animal que ha llegado al ms alto grado de evolucin
cerebral, y el exclusivo ser capaz de analizar, intuir y pronosticar el
futuro. Es un tomo, una partcula con elementos electroqumicos
que gira alrededor de otros tomos o partculas. Es un antropom
zoon politikon de carne, hueso y conciencia que gobierna y se
autogobierna. Sin embargo, siendo la persona humanal la ms
inteligente y capaz, para poder sobrevivir tiene que estar sujeta a
normas de convivencia social y control jurdico.

NDICE

Captulo II. El Derecho

Toda persona a ms de constituir una unidad biolgica,


espiritual y psicolgica goza de ciertos atributos y caractersticas,
que son:

CAPTULOS

Art. 41.- Son personas todos los individuos de la


especie humana, cualesquiera que sean su edad, sexo
o condicin. Divdense en ecuatorianos y extranjeros.

NDICE

Captulo II. El Derecho

Por el sexo:

Por la edad:

Masculino; y
Femenino
Mayores; y
Menores


Por el estado civil:

Solteros;
Casados;
Divorciados;
Viudos; y
De hecho


Por la capacidad:
Capaces; e

Incapaces

Por el domicilio:

Por la existencia:

Por la nacionalidad:

Civil; y,
Poltico.
Naturales; y
Jurdicas
Nacionales; y
Extranjeros

Caractersticas de la persona natural.- La persona natural.pertenece a la especie humana; es titular de derechos y obligaciones;
tiene status, estado civil; y posee existencia fsica.
52

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

BIBLIOGRAFA

PLAN DE
INVESTIGACIN

Atributos de las personas:

Las personas jurdicas de derecho pblico, como el Estado, los


Consejo Provinciales y los Concejos Cantonales, se caracterizan
porque tienden a satisfacer necesidades generales, sin fines de
lucro; por el contrario las personas jurdicas de derecho privado
como las compaas annimas, de responsabilidad limitadas o
mixtas, persiguen fines de lucro. Para responder por sus actos tiene
que estar representadas legal y extrajudicialmente por personas
naturales o fsicas. Estas personas terminan por disposicin de la
ley o disolucin voluntarias.
El Cdigo Civil, dice:
Art. 564.- Se llama persona jurdica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos
y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de dos
especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia
pblica.
6 El Mtodo de Investigacin del Derecho
6.- El Mtodo de Investigacin del Derecho.- El trmino
mtodo proviene del griego mtodos y del latn methodum, que
significa: camino hacia, entendindose como un modo de proceder
para obtener resultados. Especficamente es un proceso destinado

53

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Por el contrario, la persona jurdica de derecho pblico o


privado es un tecnicismo legal, ideal y real, creado por el legislador,
constituidas, reconocidas y autorizadas por el poder pblico, bajo
el cumplimiento de ciertas formalidades, que persiguen fines
de beneficio social o de lucro. Por medio del reconocimiento e
inscripcin legal, estos entes adquieren capacidad de goce y de
ejercicio.

BIBLIOGRAFA

La existencia de una persona natural se inicia con la concepcin;


y la legal con el nacimiento. El nacimiento es la ms extraordinaria
expresin biolgica de la madre; la ms fascinante trasmutacin
de la vida humana; y la ms sublime ascensin hecho carne. En
lo jurdico el nacimiento es el alumbramiento de un nuevo ser,
separada completamente del vientre de la madre con posibilidades
de vida. La persona naturales termina con la muerte.

NDICE

Captulo II. El Derecho

La deduccin y la induccin, como el anlisis y la sntesis,


constituyen fases inseparables, recprocas, en el proceso dialctico
del conocimiento del derecho. Mientras la deduccin representa
el proceso parcial del conocimiento que va de lo general a lo
particular, en cambio, la induccin constituye el proceso contrario,
que parte de lo particular para alcanzar lo general. La deduccin
y la induccin constituyen procesos relativamente independientes
del conocimiento, que se diferencian completamente entre s, que
se oponen mutuamente y que se superan de un modo recproco,
transformndose sucesivamente el uno en el otro. A la vez la
deduccin y la induccin se encuentra enlazadas de manera
inseparable dentro del proceso cognoscitivo en su conjunto,
formando dos fases dentro de un ciclo nico37 .
35

36

37

54

BASCUAN VALDEZ, Anbal.- Manual de Tcnicas de Investigacin


Jurdica.- Santiago de Chile.- Chile.- 1961.- Pg. 96.0.CORTARI, Eli. Introduccin a la Lgica Dialctica. Editorial Grijalbo. S.A.
Mxico .1979. Pg. 293.
CORTARI, El. -Introduccin a la Lgica Dialctica.- Editorial Grijalbo. S.
A.- Mxico.-1979.- Pg. 264-265.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Existen algunos mtodos, sin embargo, el mtodo cientfico


es un procedimiento planificado que comprende la indagacin, la
demostracin y la exposicin ordenada de las teoras cientficas
o de los conocimientos obtenidos. El mtodo cientfico es el
procedimiento riguroso que la lgica estructura como medio para
la adquisicin del conocimiento36 . El procedimiento dialctico es
el mtodo cientfico del conocimiento jurdico. Este mtodo ensea
al investigador la manera de deducir, inducir, analizar y sintetizar
las contradicciones existentes en la sociedad, y a dar soluciones
legales de diferente ndole.

BIBLIOGRAFA

a obtener conocimientos cientficos acerca de la estructura jurdica


como de la realidad social para descubrir la verdad y solucionar los
diferentes problemas individuales y colectivos. Anbal Bascuan
Valdez sostiene que Es el camino del pensamiento cientfico para
la bsqueda de la verdad, por lo tanto comprende la formulacin,
luego la inordinacin de juicios en un sistema tericamente eficaz,
y finalmente, su exposicin racionalmente adecuada para el
convencimiento o la enseanza35 . Tal objetivo se logra mediante la
puesta en prctica de un conjunto de procedimientos estratgicos y
la concurrencia de un marco terico sobre un objeto de investigacin.

NDICE

Captulo II. El Derecho

El derecho puede ser objeto de conocimiento de muy diversas


maneras. El conocimiento empieza con la contemplacin viva y
directa del universo que nos rodea; con la observacin de los hechos
sociales; el anlisis de los datos obtenidos y la interpretacin de
las normas, reglas y principios jurdicos para aplicarlos en casos
concretos. El ser humano al relacionarse con los objetos exteriores,
por medio de las sensaciones y con la ayuda de los sentidos nos
induce a percibir el mundo en su variedad policroma e infinita. Pero
el conocimiento sensorial es insuficiente para descubrir las causas
de los hechos y conflicto sociales y de los fenmenos de la naturaleza,
es la razn humana, la misma que valindose del mtodo cientfico
el que nos permite tener conceptos, juicios y razonamientos sobre
los objetos exteriores y revelar su esencia y contenido. Son los
pensamientos lgicos los que nos dan a conocer de manera ms
completa y exacta los nexos de los objetos del mundo exterior y los
aspectos ms importantes de los problemas socio-jurdicos e intuir
38

39

55

BIJOVSKI S.- Ciencia, Sociedad y Futuro.- Enciclopedia Popular.- Editorial


Cartago.- Argentina.-, 1965.- Pg. 18.
CDIGO CIVIL DE REPBLICA DEL ECUADOR.- corporacin DE Estudios
y Publicaciones.- 1996.- Art. 13.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

En este ir y venir lleno de acciones y reacciones energticas que


se da ente el sujeto por conocer y el objeto por conocerse se analizan
los contenidos y las caractersticas de las leyes, instituciones,
categoras y figuras jurdicas. En este trnsito que se da a travs
del movimiento del pensamiento, se conocen las particularidades
de las normas, reglas y principios jurdicos, como de los actos y
hechos sociales para la solucin de los problemas contradictorios,
encontrndose a cada paso respuestas precisas a los diferentes
problemas que el hombre diariamente se interroga, surgiendo lo
nuevo de lo viejo.
7 El Conocimiento del Derecho
7.- El Conocimiento del Derecho.- Es el saber fundamentado,
ordenado y coherente que se tiene sobre el ordenamiento jurdico
estatal, la jurisprudencia y doctrina cientfica. Es un proceso de
aprendizaje vulgar, cientfico y filosfico, interdisciplinario y
psicopedaggico, terico y prctico, que transita de lo conocido
a lo desconocido, del saber limitado, prximo e imperfecto al
saber omnmodo, profundo y preciso38 . De acuerdo con nuestra
legislacin, su ignorancia no excusa a persona alguna39.

NDICE

Captulo II. El Derecho

La prctica es el procedimiento ms importante para adquirir


y generar conocimientos. Por medio de la prctica civil, mercantil,
laboral, administrativa, penal o legal, se adquiere experiencia, se
enriquece el acervo cultural y se construye la ciencia del derecho. La
base misma del conocimiento como accin reciproca entre el sujeto
cognoscente y el objeto cognoscible se encuentra en la actividad
prctica. Walter Belle sostiene que en el proceso del aprendizaje
existe un doble comportamiento: emprico-inductivo y tericodeductivo. En este periplo se camina de la prctica a la teora y
de la teora a la prctica. En este ir y venir cambiante, mutable y
lleno de partculas de energa se adquieren los conocimientos del
derecho; se supervalora la justicia; se acrecienta la jurisprudencia
y la doctrina cientfica y se forman los profesionales al servicio
de la comunidad y de patria. Eduardo Couture expresa que El
derecho se aprende estudiando, pero se ejerce pensando.
8 La Comunicacin del Derecho
8.- La Comunicacin del Derecho.- Es la expresin,
transmisin y recepcin de la informacin verbal o escrita del
derecho pblico o privado, que refleja los hechos objetivos, y que
40

56

UNIVERSIDAD METROPOLITANA DE XOCHIMILCO.- UAM.- Proyecto


Acadmico.- Mxico, 1983.- Pg. 19.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Nuestras ideas y teoras que tenemos sobre las instituciones y


normas jurdicas en relacin con los hechos sociales y fenmenos de
la naturaleza, no solamente se interpreta, integran y aplican, sino
que se las reforman, en el tiempo y en el espacio. El conocimiento
como tal, no solamente parte del sujeto como afirman los idealistas,
ni del objeto, como afirman los empiristas, sino de la accin
reciproca, del sujeto y del objeto en constante movimiento.

BIBLIOGRAFA

el advenimiento de nuevos acontecimientos Hay que reconocer


que el conocimiento no es la simple aprehensin de algo que est
directamente dado en la experiencia: tampoco es un simple reflejo
de la realidad en nuestra mente. Conocer no es un acto pasivo
de recepcin de estmulos ante los cuales el sujeto reacciona. El
conocimiento es el resultado de una relacin dialctica entre el
sujeto y el objeto que se intenta conocer. El conocimiento no es,
entonces, un estado, sino que constituye un proceso de interrelacin
y mutua transformacin40 .

NDICE

Captulo II. El Derecho

El abogado cuando est dedicado a interpretar las


particularidades de la ciencia y tcnica del derecho, utiliza
un lenguaje general o especializado. En el rea del derecho es
indispensable exponer sus pensamientos jurdicos con propiedad
y precisin sobre el sentido y alcance categrico de cada uno de los
trminos o palabras. Para no engaarnos y engaar a los dems, y
caer en el artificio de los sofismas o de las falacias es necesario, de
acuerdo con las instrucciones de la Academia de la Lengua, conocer
(analoga), ordenar (sintaxis), pronunciar (prosodia), y escribir
(ortografa), correctamente, de acuerdo con el buen uso y autntico
sentido y alcance que determine cada signo, cada palabra, cada
oracin jurdica evitando la imprecisin, la ambigedad y la
superficialidad.

57

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Escribir y hablar en forma correcta y elocuente es una


herramienta bsica para transmitir los conocimientos jurdicos. De
esto se deduce que la comunicacin verbal o escrita es la capacidad
y tcnica de exponer ante el juez, el auditorio o en la audiencia
pblica en forma clara, precisa y eficiente, los conocimientos y
experiencias adquiridas, como los argumentos para persuadir,
convencer y llegar a lo que se siente y desea sobre problemas socio
jurdicos y satisfacer las necesidades que requiere la justicia y las
partes. La expresin oral debe reunir las siguientes cualidades:
diccin, fluidez, volumen, ritmo, claridad, coherencia, emotividad,
movimientos corporales y gesticulares y vocabulario La expresin
escrita tiene que ser adecuada, ordenada, concisa, clara y sencilla.
El profesional del derecho para transmitir sus conocimientos se
auxilia de conceptos, juicios y razonamientos lgicos y jurdicos.

BIBLIOGRAFA

sirve para informar, educar, instruir y convencer a los individuos


de la especie humana sobre las diferentes ramas del derecho. Por
medio de esta tcnica de comunicacin se invocan los valores del
derecho; se expiden, reforman, derogan e interpretan las leyes de
la Repblica; se transmite la jurisprudencia y la doctrina cientfica
y se resuelven y solucionan los problemas legales. Por medio de la
comunicacin los profesionales del derecho expresan lo que sienten
y piensan sobre lo legal e ilegal, lo lcito e ilcito, lo justo e injusto,
lo moral e inmoral, lo constitucional e inconstitucional.

NDICE

Captulo II. El Derecho

58

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El leguaje oral o escrito nos da prestigio o desprestigio. Hay


palabras sabias que encumbran, y otras que hieren y matan.
Cuantas palabras no mitigan y solucionan conflictos jurdicos?
Cuntos trminos no provocan y exacerban a las partes en
conflicto?.
9 La Misin del Estado con Relacin al Derecho
9.- La Misin del Estado con Relacin al Derecho.- La
misin del Estado en el rgimen democrtico es el garantizar
el efectivo goce de los derechos y libertades de las personas
establecidos en la Constitucin de la Repblica, y en los
instrumentos internacionales; establecer el funcionamiento eficaz
de las instituciones rectoras del sector pblico y de las entidades del
sector privado, para el cumplimiento de sus finalidades y objetivos;
regular la conducta de los individuos en la sociedad; determinar
el cumplimiento correcto de los deberes y atribuciones de los
dignatarios, autoridades, funcionarios y servidores del sector
pblico; instituir una administracin de justicia independiente e
imparcial, sin dilaciones; mantener la paz, el orden y el bienestar
de los individuos y de la comunidad; planificar y promover el
desarrollo nacional, equitativo y solidario para la existencia de
un equilibrio justo en el mbito de las relaciones derivadas de
la produccin, circulacin, reparto y consumo de la riqueza para
la satisfaccin de las necesidades de la comunidad; impulsar la
materializacin de los principios de solidaridad, equidad, calidad
y sustentabilidad en el sistema de la economa social de mercado
para asegurar a sus habitantes una existencia digna y decorosa;
sancionar administrativa, civil y penalmente a los servidores
pblicos por infracciones a la ley; evitar la ejecucin de abusos y
arbitrariedades por parte de los poderes del Estado; propicia una
administracin pblica libre de corrupcin; fortalecer la unidad
nacional en la diversidad; proteger el patrimonio natural y cultural
del pas; garantizar la tica laica como sustento del quehacer
pblico y el ordenamiento jurdico; y propugnar el bien comn en
beneficio de toda la comunidad.

NDICE

Captulo II. El Derecho

LOS FINES Y VALORES DE LA TICA Y EL DERECHO


Tesis

Anttesis

Sntesis

Justicia

Injusticia

Lucha por la Justicia

Igualdad

Desigualdad

Lucha por la Ingualdad

Libertad

Esclavitud

Lucha por la Libertas

Paz

Guerra

Lucha por la Paz

Orden

Desorden

Lucha por el Orden

Seguridad

Inseguridad

Lucha por la Seguridad

Equidad

Inequidad

Lucha por la Equidad

Solidaridad

Egoismo

Lucha por la Solidaridad

Bien Comn

Maldad

Lucha por
Comn

el

Bien

La sntesis terica, valorativa y prctica nos conduce a deducir


que, si hay justicia, hay igualdad; si hay igualdad hay libertad;
si hay libertad, hay paz; si hay paz, hay orden; si hay orden, hay
seguridad; si hay seguridad, hay equidad; si hay equidad, hay
solidaridad, y adviene el bien comn. La anttesis nos conduce a
deducir que si hay injusticia, hay desigualdad; si hay desigualdad,
hay esclavitud; si hay esclavitud, hay guerra; si hay guerra, hay
desorden; si hay desorden, hay inseguridad; si hay inseguridad,
59

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

Los Fines y Valores de la tica y el Derecho


1 Los Fines del Derecho
1.- Los Fines del Derecho.- El derecho como un sistema de
normas, reglas y principios que rige la conducta del gnero humano
en la sociedad se han caracterizado por perseguir fines universales,
supremos y fecundos, sobresaliendo por su consistencia axiolgica,
ontolgica y gnoseolgica en todos los sectores de la poblacin.
Los fines del andamiaje jurdico no son otra cosa que aspiraciones,
objetivos y metas que desea alcanzar el gnero humano para vivir
en completa armona, seguridad y paz social. Estos fines son: la
justicia, la igualdad, la libertad, la paz, el orden, la seguridad, la
equidad, la solidaridad y el bien comn. El esquema valorativo es
como sigue:

BIBLIOGRAFA

CAPTULO III

CAPTULOS

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Desde el punto de vista del derecho, los valores son principios,


universales amparados y protegidos por el ordenamiento jurdico
que orientan a los profesionales del derecho y a los individuos de
la especie humana en el cumplimiento de sus deberes, como la
libertad de pensamiento y de religin, la libertad de contratacin,
la libertad de trnsito. Desde el punto de vista tico, no dejan de ser
intereses personales o generales, que concuerdan con la naturaleza
humana y que adopta la autoridad pblica, la comunidad y las
personas en general como reflejo de la estructura econmica,
histricamente dadas en el tiempo y en el espacio.
El gnero humano es el nico ser llamado a expresar su
valoracin tica y jurdica sobre la justicia, la moral, la ciencia, el
arte, la religin, la literatura, la poltica, como superestructura
de la realidad social en que nos desenvolvemos.
3 La Justicia
3.- La Justicia.- La justicia es la suprema y mxima categora
lgica y axiolgica de la filosofa del derecho, que se caracteriza por
su contenido trascendental y universal. Clsicamente es sinnimo
de virtud, rectitud y honradez con que debe proceder el gnero
humano en el escenario de la comunidad nacional e internacional.
No se ha logrado hasta el momento definir con precisin
matemtica lo que es la justicia, resultando para grandes sectores

60

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

hay inequidad; y si hay inequidad, hay egosmo, y adviene la


maldad.
2 Los Valores
2.- Los Valores.- Son conceptos, juicios o razonamientos de
extraordinaria apreciacin significativa que los obtiene el ser
humano por medio del proceso cognitivo de la atencin, la percepcin
y la memoria, como de los sentidos de la visin, audicin, tacto,
olfato y gusto sobre los objetos externos de la naturaleza y
de los elementos jurdicos, ticos, polticos, culturales, artsticos,
religiosos e histricos producidos por los individuos y la sociedad,
que se reflejan de positivos o negativos en la conciencia de los
individuos, como sucede con lo justo y lo injusto, lo bueno y lo
malo, lo moral y lo inmoral, que se convierten al mismo tiempo en
intereses ideolgicos personales, grupales o colectivos.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

La justicia en el paraso terrenal est dirigida a las personas


para asegurar su integridad y su dignidad. No puede encajarse a
lo abstracto, a meras formalidad, sino a lo real, a lo concreto de la
moral.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 1.- El Ecuador es un Estado constitucional de
derechos y justicia, social, democrtico, soberano,
independiente, unitario, intercultural, plurinacional y
laico .
Si bien es cierto que en su esencia la justicia es unidad
conceptual, histricamente ha adquirido diferentes modales, se la
puede analizar desde diferentes puntos de vista:.
3.1
La Justicia Conmutativa
3.1.- La Justicia Conmutativa.- Es la que regula las
relaciones de los ciudadanos entre s, y los inclina a respetar sus
derechos los unos para con los otros, en proporcin matemtica, tal
41

61

http://www galen, com/donairas//RevistaA5/Justicia,htm.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

de la poblacin una ficcin. Se la representa con una espada, una


balanza y una venda en los ojos de una musa que simboliza los
valores de igualdad y rectitud que debe aplicarse en las relaciones
jurdicas y sociales. El concepto de justicia fue elaborado por los
filsofos griegos, elevndola en la filosofa a una categora universal
insuperable. Al efecto, Aristteles la calific como virtud y la dividi
en distributiva y conmutativa. Para Pitgoras es la igualdad
matemtica perfecta; para Platn es la virtud ordenadora de
las dems virtudes; Para Domicio Ulpiano, es la constante y
perpetua voluntad de dar a cada uno lo que le corresponde. Para
la Biblia, es la suma de todo bien; y para Werner Goldschmidt,
autor de la Dikeloga = ciencia de la justicia, es asegurar a cada
cual un espacio de libertad dentro del cual pueda desenvolverse su
personalidad y transformarse de hombre en persona ; y agrega
que la justica es el reparto de todos los bienes y males de
acuerdo con las reglas derivadas de la razn; y sostiene que es
la ms grandiosa y especfica manifestacin de la moral sobre la
tierra41.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

a+b=b+a
axb=bxa
3.2
La Justicia Distributiva
3.2.- La Justicia Distributiva.- Es la que regula las
relaciones de la sociedad, representada por las autoridades para
con los ciudadanos y que obliga a distribuir equitativamente los
cargos y las cargas en proporcin a la dignidad, necesidades,
mritos y posibilidades. As por ejemplo no se puede distribuir en
la misma cantidad a ricos y pobres, pero si en la misma proporcin,
exceptuando el igualitarismo. Su frmula es la siguiente:
a(b+c) =ab+ac
2(3+5)=2x3+2x5
En la justicia distributiva equivale a poner en prctica el
principio de la igualdad proporcional, identificndose adems con
la justicia vindicativa.
3.3
La Justicia como Valor Virtuoso
3.3.- La Justicia como Valor Virtuoso.- El trmino virtud
viene del latn virtus que significa disposicin estable o uniforme
del hombre que gua y orienta a comportarse moralmente en
sentido positivo. Es el ejercicio permanente, estable y firme del
ser humano, que inspirados en la gracia divina y purificados por
la razn y la fe consiste en la constante voluntad de dar a Dios y
al prjimo lo que le es debido, haciendo el bien y evitando el mal.
Platn en su obra La Repblica lleg a sostener que la justicia
es la virtud ordenadora de las otras virtudes que rige a la fe, la
esperanza, la caridad, la templanza, la fortaleza y la prudencia.
La justicia como virtud es suprema al derecho, abarca otra
virtudes conexas: la religin que da a Dios el culto debido; la piedad
que tributa a los padres y a la patria los homenajes merecidos;

62

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Su forma ms tpica la encontramos en los actos contractuales.


Debe existir igualdad entre lo que se da y lo que se recibe, cuya
frmula es como sigue:

BIBLIOGRAFA

es el caso que si el obrero tiene derecho al justo salario, la justicia


obliga a drselo, pero no a darle ms. Si me han prestado dinero,
debo devolverlo, pero ni ms ni menos.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Para llegar a este ideal hay que perfeccionar los instrumentos


jurdicos que rigen a la sociedad. Para no torcer la ruta histrica
de esta mxima aspiracin, hay que podar y limar al sistema
42

43

63

Villey, Mich, Compendio de la filosofa del Derecho, Eunsa. Pamplona,


Espaa, 1979, TomoI
CORTS GRAU, Jos. Historia de la Filosofa del Derecho. Tomo I, Segunda
Edicin. Editorial Nacional, Madrid-Espaa. 1968. Pg. 18.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La virtud es un concepto tico; y en la vida prctica es un hbito


constante y perpetuo que sirve para perfeccionar las aptitudes
del hombre, haciendo el bien y evitando el mal. Se fundamenta
en principios morales, espirituales y religiosos. La virtud no es un
concepto jurdico, sino una entidad tica, que se la ha llegado a
valorarla de manera distinta en las diferentes pocas de historia
de la humanidad. Desde este punto de vista, la justicia es una
expresin tica, virtuosa, religiosa, divinizada por la historia.
3.4
La Justicia como Valor Ideal
3.4.- La Justicia como Valor Ideal.- Es un camino lleno
de sueos y esperanzas, que nace, germina y converge en el
espritu del pueblo como gesto supremo de la vida, para lograr la
justicia, la libertad, la igualdad, el bien comn y la dignidad de las
personas. Es una lucha permanente que se agita y agiganta en la
mente creadora, visionaria e innovadora de los hombres y mujeres
combativas y patriotas que van en pos de las ms caras conquistas
econmicas, sociales y culturales. Este ideal lo hubo, lo hay y los
habr; no muere, no se extingue, no se esposa, no ha cado en el
desierto. Este ideal educa, transforma y permite mirar al frente,
al norte y al progreso con pasin combativa y pertinaz obsesin
renovadora, para alcanzas el bien general que particular. A la luz
de este ideal, la justicia que es el fin del derecho, adquiere una
majestuosa resonancia en el alma colectiva de los pueblos.

BIBLIOGRAFA

y el respeto mediante el cual se honra a las personas dignas; la


gratitud o reconocimiento por los beneficios recibidos; la veracidad
que impide el engao y la hipocresa; la liberalidad , que permite
auxiliar a los dems y darle de s en beneficio ajeno; la afabilidad,
que toma agradable la convivencia y se inspira en el asistir y en
el respeto que le debemos42 . Las antiguas Leyes de Man de la
India sostenan que la justicia es una virtud, una justificacin del
hombre y el vnculo profundo con la Divinidad43 .

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

La justicia social orienta la promocin de los derechos humanos


para el desarrollo de la sociedad y de la familia; pretende regular
las relaciones del capital-trabajo, apartndose de las frmulas
clsicas, mediante el pago oportuno de salarios justos a las masas
de los trabajadores y a distribuir equitativamente la riqueza a
favor de las clases sociales ms necesitadas para asegurarle
mejores condiciones de vida.
La Justicia social fue destacada por Po XI en la Encclica
Quadragessino anno, el 15 de mayo de 1931, que sostiene: A
cada cual debe drsele lo suyo en la distribucin de los bienes,
siendo necesario que la particin de los bienes creados se revoque
y se ajuste a las normas del bien comn o de la justicia social, pues
64

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La justicia ideal nos obliga a recibir los beneficios que recibimos


de la sociedad, y a soportar las cargas legales que nos imponen,
prestndonos los servicios pblicos que requerimos.
3.5
La Justicia como Valor Social
3.5.- La Justicia como Valor Social.- Es una nueva rectitud
de proceder y actuar por parte de los gobernantes, que define la
transformacin gradual de la propiedad privada en propiedad
social, igualando a los desiguales, para la proteccin de los ms
desfavorecidos. La justicia social es diferente a la tradicional, se
trata de utilizar y de poner en prctica los principios universales
y jurdicos de la igualdad, la libertad, el bien comn y la paz en
general, sin opresin poltica, econmica y social, para encontrar
de esta manera equidad de posibilidades y oportunidades, para
disminuir los desniveles inhumanos existentes entre ricos y pobres,
entre explotadores y explotados; determinando que los tienen
ms deben pagar ms y los que tienen menos deben pagar menos.

BIBLIOGRAFA

jurdico y econmico individualista, que a nombre de la igualdad


ha propiciado la desigualdad, que a nombre de la libertad ha
sofisticado la iniquidad, y que a nombre de la solidaridad ha
enarbolado el egocentrismo. Para llegar a este fin, hay que recorrer
un camino tortuoso, amordazado, pero no deja de ser una ruta
ampliamente soadora, del gnero humano, que no la mendiga,
que se la conquista racional y democrticamente.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

El compromiso social es el medio para que los laicos sean


capaces de expresar las grandes virtudes teologales -fe, esperanza
y caridad- a travs del ejercicio de la difcil responsabilidad de
edificar una sociedad menos lejana del gran proyecto providente
de Dios44.
3.6
La Justicia como Valor Jurdico
3.6.- La Justicia como Valor Jurdico.- Es un valor tico
y jurdico supremo que nos inclina por el bien comn a observar y
respetar las leyes que rige la conducta de las personas. La justicia
no se ha identificado con el derecho para promover y exaltar los
actos virtuosos del ser individual, sino que en cumplimiento
del mandato soberano del pueblo, se asegure por medio de la
observacin y aplicacin del ordenamiento jurdico la justicia el
orden y la paz social.
La justicia, como valor jurdico, es una decisin metdica,
tcnica, axiolgica e imperativa que a nombre del pueblo soberano
y de la ley, adopta el juez en el tiempo y en el espacio al interpretar,
integrar y aplicar el derecho, para la solucin de los conflictos sociojurdicos, tomando en cuenta la jurisdiccin, la competencia, la
materia, la accin, la pretensin y la excepcin invocada por las
partes. Es una forma, una manera de administrar justicia para
solucionar los intereses y conflictos sociales contrapuestos.
44

DOCTRINA SOCIAL,
doctrina social,htm.

65

Herman Jaramillo Ordez

http://www,

corazones,org./iglesia/mundo-iglesia/

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En el ao 2007, la Asamblea General de las Naciones Unidas


proclam el 20 de febrero de cada ao, como el Da Mundial de
la Justicia Social, sosteniendo que es un principio fundamental
para la convivencia pacfica y prspera, que constituye el ncleo
de nuestra misin global para promover el desarrollo y la dignidad
humana y que debe orientarse a erradicar la pobreza y promover
el empleo pleno y el trabajo decente, la igualdad entre los sexos y
el acceso al bienestar social, a la justicia social para todos.

BIBLIOGRAFA

cualquier persona sensata ve cun gravsimo trastorno acarrea


consigo esta enorme diferencia entre unos pocos cargados de las
fabulosas riquezas y la constante multitud de los necesitados.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

El acto es la manifestacin de la voluntad de las personas, que


produce efectos jurdicos, como las de crear, modificar, reconocer o
extinguir derechos y obligaciones. Alessandri Rodrguez sostiene
que Clsicamente el acto jurdico se define como la manifestacin
de la voluntad que se hace con la intencin de crear, modificar o
extinguir un derecho45. Marco Monroy Cabra manifiesta que El
acto jurdico es el instrumento que tienen las personas para regular
sus diversos intereses46 .
La autoridad al resolver con voluntad y conciencia cobrar
impuestos tributarios, produce efectos jurdicos; el juez al dictar
una providencia, auto o sentencia, produce efectos legales; el
individuo de la especie humana al decidir la adquisicin de un
mueble o de un inmueble, produce consecuencias jurdicas. A la
postre, los actos de derecho pblico o privado o de cualquier especie
producen efectos y resultados ticos y jurdicos enmarcados dentro
del mbito del bien o del mal, de lo justo o lo injusto, de lo lcito
o de lo ilcito.
45

46

66

RODRGUEZ, Alessandri y SOMARRIBA, Undurraga. Curso de Derecho


Civil. Editorial Nascimento. Colombia. Ao 1997. Pg. 362.
MONROY CABRA, Marco. Introduccin al Derecho. Curta Edicin. Editorial
Temis. Bogot-Colombia. Ao 1997. Pg. 362.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

La funcin principal del juez es el de administrar justicia


por medio del descubrimiento de la verdad, la aplicacin de la
Constitucin y la ley, y en mrito las pruebas constantes en el
proceso.
3.7
La Justicia como Resultado tico y Jurdico
3.7.- La Justicia como Resultado tico y Jurdico.El gnero humano se desenvuelve por medio de actos ticos y
jurdicos de diversa naturaleza entre la anarqua y el despotismo.
El acto, por el mbito de la voluntad de decisin puede ser
verbal o escrito, unilateral o bilateral, puro o simple, nominado
o innominado, constitutivo o declarativo, verdadero o simulado,
directo o indirecto, a ttulo gratuito u oneroso, solemne o no solemne,
principal y accesorio, patrimonial y extra-patrimonial. Por la
rama de la especialidad puede ser pblico como el constitucional,
administrativo, procesal y penal; y privado de carcter
civil,
mercantil, laboral, entre otros.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art.11. 2.- Todas las personas son iguales y gozarn de
los mismos derechos, deberes y oportunidades: Nadie
podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de
nacimiento, edad, sexo, identidad de gnero, identidad
cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa,
filiacin poltica, pasado judicial, condicin socioeconmica, condicin migratoria, orientacin sexual,
estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia
47

67

HUMBER GALLO, Jorge Ivn. Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica


de Chile. Chile. 1976, Pg. 119.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La funcin general del derecho pblico y privado son las de


conceder poderes, y restringir y sancionar el ejercicio arbitrario
e ilimitado del poder de los gobernantes y gobernados, como
resultados, para de esta manera vivir en paz, orden y seguridad
jurdica.
4 La Igualdad
4.- La Igualdad.- Es un derecho y una garanta que reconoce
el ordenamiento jurdico a favor de las personas para recibir de
los organismos y entidades del sector pblico un trato justo e
idntico al ejercitar libremente sus oportunidades, tutelados por
el Estado y la administracin de justicia, sin tomar en cuenta la
ideologa, religin, raza, sexo o condicin alguna. Jorge Humberto
Gallo sostiene que es la facultad de toda persona a exigir que
se la trate en las mismas condiciones que a las dems personas
que se encuentren en su misma situacin47. Para el pleno
desenvolvimiento de la personalidad y de la dignidad humana, la
legislacin garantiza la igualdad ante la ley, como una medida de lo
justo, e impone un tratamiento similar a todos los seres humanos,
sin privilegio alguno.

BIBLIOGRAFA

El derecho es el instrumento legal que limita el abuso arbitrario


e incorrecto del poder de las personas particulares por medio
del derecho privado; si no se limita el poder se puede llegar a la
anarqua a travs de la explotacin del hombre por el hombre.
El derecho limita el abuso arbitrario y caprichoso del poder de
los gobernantes, por medio del derecho pblico; si no se limita el
poder se puede llegar al despotismo y llegar a la tirana.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Este principio constitucional de mltiples significados, ha


sido proscrito por el pensamiento poltico de hegemona neoliberal,
convirtindose en un igualitarismo vulgar, ya que ha provocado
la discriminacin. La igualdad jurdica frente a la desigualdad
econmica palpada y sentida en carne propia por la poblacin, ha
identificado a este fin del derecho como una utopa ms; pero a
no dudarlo, por su contenido axiolgico, no deja de constituir una
categora de trascendental dimensin tica y jurdica reconocida
universalmente por la comunidad nacional e internacional.
5 La Libertad
5.- La Libertad.- Es la facultad que tiene todo individuo de
la especie humana para ejercer actividades fsicas, intelectuales
y morales dentro de los lmites establecidos por el ordenamiento
jurdico. Es la posibilidad de optar el ejercicio de los derechos y
obligaciones. Montesquieu deca que la libertad no puede consistir
sino en poder hacer lo que debe querer48 . No existe libertad
absoluta, sino limitada, razn por la cual no se puede atentar
contra la Ley, el orden pblico y las buenas costumbres. La libertad
tiende a construir el bien y destruir el mal. El peligro de la libertad
es el libertinaje, que puede llegar al abuso, a la arbitrariedad.
La libertad es el pleno ejercicio de los derechos pblicos,
declarados, reconocidos y garantizados por la Constitucin y
leyes de la repblica. De acuerdo con el mbito de su ejercicio, el
ordenamiento jurdico, garantiza la libertad, subrayando en primer
lugar la inviolabilidad de la vida, que es el pleno desenvolvimiento
fsico, psquico y moral de toda persona; la libertad personal,
48

68

FERNNDEZ VASQUEZ, Emilio. Diccionario de Derecho Pblico. Editorial


Astrea. Argentina, 1981, Pg. 472.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Estado adoptar medidas de accin afirmativa que


promuevan la igualdad real a favor de los titulares de
derechos que se encuentren en situacin de desiguales.

BIBLIOGRAFA

fsica; ni por cualquier otra distincin, personal o


colectiva, temporal o permanente, que tenga por objeto
o resultado menoscabar o anular el reconocimiento,
goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionar toda
clase de discriminacin.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

La comunidad nacional e internacional ha comprendido la


necesidad de crear instituciones que cooperen al mantenimiento
de la paz mundial. La lucha por este autntico e imperioso ideal
no es fcil, es el ms difcil, pero al mismo tiempo la ms noble y
loable actitud que ha emprendido el hombre como miembro de la
sociedad. Desde la remota antigedad se consider a la paz como

69

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

que es el derecho que tiene todo individuo a auto-gobernarse y


desenvolverse por s solo dentro de lmites jurdicos; la libertad de
opinin y expresin del pensamiento, que es el derecho a expresar
sus ideas, conceptos, juicios y razonamientos de toda ndole en forma
verbal o escrita valindose de cualquier medio de comunicacin;
la libertad de conciencia y de religin, que es el derecho a
exponer pblicamente sus opiniones o guardar reserva sobre las
convicciones ideolgicas, polticas, religiosas, morales, estticas,
cientficas y filosficas; la libertad poltica, que es el derecho de
elegir o ser elegidos en calidad de representantes legtimos ante
los organismos del Estado o de las entidades seccionales, a revocar
el mandato otorgados a los dignatarios de eleccin popular por
corrupcin y a desempear cargos y funciones pblicas; la libertad
de trnsito, que es el derecho a circular de un lugar a otro dentro del
territorio nacional; la libertad de contratacin, que es el derecho a
obligarse a dar hacer o no hacer alguna cosa para con otra persona
de acuerdo con lo permitido por la ley. La libertad es una autntica
conquista que han logrado alcanzar los pueblos a travs de sus
luchas. A nombre de la libertad han ofrendado sus vidas miles y
miles de patriotas. A nombre de la libertad se ha logrado erradicar
la esclavitud y la servidumbre. A nombre de la libertad no se puede
robar, abusar, injuriar, calumniar o difamar el honor y la dignidad
de las personas.
6 La Paz
6.- La Paz.- Es el derecho al estado de tranquilidad, armona
y buenas relaciones que debe existir entre las personas, la
sociedad, las naciones y los Estados, desterrando y condenando la
agitacin, la anarqua, el terrorismo y la guerra interna o externa.
La paz es una aspiracin de todos los pueblos y un deber de todos
los ciudadanos. Los conflictos econmicos, territoriales, raciales,
religiosos e ideolgicos han determinado guerras fratricidas.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

La Constitucin de la Repblica, dice.Art. 416 Las relaciones del Ecuador con la comunidad
internacional respondern a los intereses del pueblo
ecuatoriano, al que le rendirn cuenta sus responsables
y ejecutores y en consecuencia:
1.- Proclama la independencia e igualdad jurdica de los
Estados, la convivencia pacfica y la autodeterminacin
de los pueblos, as como la cooperacin, la integracin
y la solidaridad.
2.- Propugna la solucin pacfica de las controversias y
los conflictos internacionales, y rechaza la amenaza o
el uso de la fuerza para resolverlos.
3.- Condena la injerencia de los Estados en los
asuntos internos de otros Estados, y cualquier forma
de intervencin, sea incursin armada, agresin,
ocupacin o bloqueo econmico o militar.
4.- Promueve la paz, el desarme universal; y uso de
armas de destruccin masiva y la imposicin de bases o
instalaciones con propsitos militares de unos Estados
en el territorio de otros
Para mantener la paz hay que solucionar los problemas
nacionales e internacionales de carcter econmico, social y cultural,

70

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para la supervivencia de la humanidad, la paz tiene que ser


una realidad inextinguible, perdurable y eterna. Hay que fomentar
y robustecer la paz entre las personas, las naciones y los estados,
mediante relaciones de amistad basadas en el respeto a los
principios de la igualdad de derechos, la libre determinacin de los
pueblos y la cooperacin mutua.

BIBLIOGRAFA

una de las finalidades del derecho. La obra de la justicia ser la


paz, dice el Antiguo Testamento.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Abelardo Torre, refirindose a la axiologa del derecho sostiene


que el valor orden es el menos valioso, pero por eso mismo, el
ms slido de todos los dems; sin l no puede haber seguridad, ni
mucho menos justicia. Puede haber un orden justo o injusto, pero
lo que no es posible, es la justicia en el desorden49 Carlos Mouche,
sostiene que El orden es fin y consecuencia del derecho. Y fin
primario, porque tal vez antes que la justicia, o simultneamente
con ella, lo que los hombres buscaron al sancionar las primeras
normas jurdicas fue organizar la vida de la colectividad... Al orden
se opone la libertad, que es una de las exigencias fundamentales
de la justicia y del derecho natural. No porque sean incompatibles,
sino porque son conceptos opuestos. A mayor libertad, menor orden
en la vida social; y recprocamente. Por esta va entran fcilmente
en conflicto la justicia y el orden. Las tendencias que aspiran a
implantar una organizacin y una disciplina en la comunidad llegan
49

71

TORRE, Abelardo. Introduccin al Derecho. Dcima Edicin Actualizada.


Editorial Perrot. Buenos Aires-Argentina. 2001. Pg.2282.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La dura realidad que puede presentarse en la historia de los


pueblos es la guerra, que puede ser terrestre, martima y area.
Uno de los propsitos de las Naciones Unidas es la de mantener
la paz y las seguridad internacional, mediante medidas colectivas,
para prevenir y eliminar las amenazas de la guerra y suprimir los
actos de agresin. La Carta de la Organizacin de las Naciones
Unidas y de los Estados Americanos, considera como procedimientos
pacficos para el mantenimiento de la paz: la Negociacin Directa,
los Buenos Oficios, la Mediacin, la Investigacin, la Conciliacin,
el Arbitraje, el Arreglo Judicial y lo que acordaren las partes.
7 El Orden
7.- El Orden.- Es el sistema de normalidad que debe imperar
en la sociedad para el desenvolvimiento regular y continuo de
las actividades pblicas y privadas, sin que existan conflictos
de ninguna naturaleza que lo perturbe. Constitucionalmente
el mantenimiento del orden pblico le corresponde a la Polica
Nacional. De la observancia y cumplimiento de lo que manda la
ley, depende la armona y tranquilidad de la sociedad.

BIBLIOGRAFA

respetando los derechos humanos y las libertades fundamentales


sin distincin de raza, sexo, idioma, religin o condicin alguna.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Abelardo Torr sostiene que El orden social -sea justo o injusto50

72

MOUCHE, Carlos y ZORRAQUIN BEC, Ricardo. Introduccin al Derecho. Editorial Perrot. Argentina. 1977. Pg. 77 y 78.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El trmino orden es una acepcin compleja y ambigua que


ha dado lugar a varias interpretaciones. As, si nos referimos a las
cosas orden significa colocarlas en el lugar que les corresponde.
Si se liga con las personas significa suceder u ocupar el lugar
que le corresponde en el desempeo de sus actividades o funciones
de acuerdo con los preceptos jurdicos de la organizacin social. Si
expresamos a la orden viene a ser una manifestacin de cultura
dirigida a una persona. Si manifestamos poner en orden equivale
a utilizar un procedimiento o un mtodo. Si invocamos el vocablo
dar rdenes equivale a mandar, disponer. Es muy frecuente or la
utilizacin de las siguientes expresiones: orden social, orden del
da, orden jerrquico, orden militar. Estas alocuciones significan
mandato, debindose tomar en cuenta el lugar que deben ocupar
las personas y cosas.
8 La Seguridad
8.- La Seguridad.- El trmino seguridad proviene del latn
securitas que equivale a secura, que significa estar seguros
en algo. La seguridad es un principio constitucional de derecho
pblico y una aspiracin genuina de la sociedad, de muy amplia
proyeccin social, que radica en la certeza y confianza que tienen
las personas de que sus derechos se respeten y se cumplan sus
obligaciones. En la prctica no deja de ser un conjunto de medidas
de proteccin que el ordenamiento jurdico prev para garantizar
y salvaguardar eficazmente los derechos de las personas dentro
de un organismo social. La Polica Nacional es la organizacin
profesional y especializada encargada de garantizar los derechos de
las personas, mantener el orden pblico y la seguridad ciudadana.

BIBLIOGRAFA

naturalmente a limitar -a veces en forma abusiva- la libertad de los


individuos, mediante el control de sus actividades y la paralizacin
de sus iniciativas. El exceso de orden conduce as a la injusticia,
pues no otra cosa significa el desconocimiento de esas libertades
que cada persona lleva consigo como un atributo de su propia
naturaleza. El problema poltico y jurdico fundamentalmente
reside, precisamente, en acertar con el rgimen de equilibrio que
concilie una y otra necesidad50 .

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Las causas primarias de la inseguridad son el hambre,


la miseria, la desocupacin, la discriminacin y la corrupcin,
cuya secuela la delincuencia, conlleva a la sociedad a convivir n
incertidumbre, zozobra, miedo y temor.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 82.- El derecho a la seguridad jurdica se
fundamenta en el respeto a la Constitucin y en la
existencia de normas jurdicas previas, claras, pblicas
y aplicadas por las autoridades competente.
Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las
ecuatorianas y o los ecuatorianos, sin perjuicio de otros
previstos en la Constitucin y la ley 4. Colaborar en
el mantenimiento de la paz y la seguridad

51

73

TORR, Abelardo.Introduccin al Derecho. Dcima edicin actualizada. Editorial Perrot. Buenos Aires-Argentina. 2001. Pg. 307.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Al ejercer el Estado el poder poltico y jurdico, tiene el deber


de mantener la seguridad humana. El Estado lo integran los
organismos, instituciones, entidades y la poblacin en general.
La seguridad depende del sistema jurdico, de los rganos de
control, de la autoridad pblica, de la certeza en las decisiones
jurisdiccionales, como de la existencia de normas jurdicas justas,
claras, precisas y congruentes destinadas a prevenir y castigar su
violacin.

BIBLIOGRAFA

implica como es evidente, una delimitacin de derechos y deberes


entre los miembros de la comunidad. Pues bien, la seguridad, no
es otra cosa que la proteccin efectiva de esos derechos y deberes,
es decir, el amparo seguro de dicho orden, contra cualquiera que
pretenda turbarlo, as como la restauracin del mismo, en el caso de
haber sido violado. Por el contrario, cuando la proteccin reinante
no es suficiente, el valor se da con sentido negativo, es decir, como
inseguridad51. La seguridad jurdica es la certeza y confianza que
tiene el individuo de que sus derechos se respeten y se cumplan sus
obligaciones.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

La sociedad ha llegado a la conclusin de que muchos


conflictos individuales o colectivos no se los puede solucionar
invocando lo que dice literalmente la ley. Esto se debe a que en
la vida diaria, cada caso controvertido se encuentra revestido por
particularidades diferentes a lo previsto en las normas jurdicas.
Estas particularidades que aparecen en cada caso concreto
a determinado que debe aplicarse la equidad, pues, de nada
74

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El mantenimiento de la seguridad, el orden y la paz interna es


uno de los deberes principales del Estado e inters de la sociedad.
La seguridad es un problema social profundo y complejo, como lo
es la violencia y delincuencia. El camino a seguir es la justicia.
Para lograr el fin que persigue la tica y el derecho hay que aplicar
los preceptos que nos legaron los romanos: vivir honestamente, no
daar al otro, dar a cada uno lo suyo.
9 La Equidad
9.- La Equidad.- El trmino equidad viene del latn aequitas,
de aequus que equivale a obrar con igualdad y justicia, con
responsabilidad. La equidad busca valorar al ser humano sin
importar las diferencias sociales, culturales o de gnero que se
presentan entre s; aceptar que todas las personas tengan el uso
y el goce de los derechos humanos buscando el equilibrio en que
ninguna de las partes se beneficien de manera injusta en perjuicio
de otros; significa que las personas tengan acceso al uso y disfrute
de los recursos que nos brinda la naturaleza; equivale a que el
individuo tenga el pleno derecho a acceder con justicia e igualdad
al uso, control y beneficio de los bienes y servicios pblicos, as
como a la toma de decisiones en el mbito de la vida econmica,
poltica, cultural y familiar, sin diferencias de gnero; y obtener
recursos suficientes, oportunos y permanentes para el rgimen del
buen vivir.

BIBLIOGRAFA

Art. 393.- El Estado garantizar la seguridad


humana a travs de polticas y acciones integradas,
para asegurar la convivencia pacfica de la personas,
promover una cultura de paz y prevenir las formas de
violencia y discriminacin y la comisin de infracciones
y delitos. La planificacin y aplicacin de estas polticas
se encargar a rganos especializados en los diferentes
niveles de gobierno.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Para Aristteles La equidad desempea un papel correctivo.


Al efecto sostiene que lo equitativo y lo justo son una misma cosa: y
siendo buenos ambos, la nica diferencia que hay entre ellos es que
lo equitativo es mejor an. La dificultad est en que lo equitativo,
siendo justo, no es justo legal, sino una dichosa rectificacin de la
justicia rigurosamente legal. La causa de esta diferencia es que la
ley necesariamente es siempre general, y que hay ciertos objetos
sobre los cuales no se puede estatuir convenientemente por medio
de disposiciones legales...lo equitativo consiste precisamente en
restablecer la ley en los puntos en que se ha engaado, a causa de
la frmula general de que se ha servido52.
Recasns Siches sostiene que el problema de la equidad no es el
de corregir la ley al aplicarla a determinados casos concretos, sino
de interpretarla razonablemente53 . Eugen Humber, manifiesta
que la equidad corrige al derecho y le amaestra, conducindolo
a su destino, que no consiste en la aplicacin de sus disposiciones
casusticas, sino en el cumplimiento de la justicia54 .
52

53

54

75

ARISTTELES. Etica de Nicmano. Traduccin de Mariano de Azcrate,


Libro V. Cap. X- Citado por Marco Gerardo Monroy en Introduccin al Derecho. Editorial Temis. Bogot-Colombia. 1977. Pg. 277.
RECASENS SICHES, Luis. Nueva Filosofa de la Interpretacin del Derecho. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1956. Pg. 256.
HUMBER, Eugen. El Derecho y su Realizacin. Traduccin espaola de
Berta Crimm, Tomo I. Pg. 63, citado por Trinidad Garca, en Apuntes de
Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico. 1976. Pg. 154

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El juez cuando se encuentre con pasajes obscuros y


contradictorios tiene que obrar con equidad. La equidad es una
forma de administrar justicia, adaptando y ajustando la norma a
casos especficos, mediante la comprensin de la igualdad jurdica.
Sobre este particular, el Art. 18, Nral. 6 del Cdigo Civil, sostiene
que en los casos que no pueda aplicarse la ley. se interpretarn
los pasajes obscuros o contradictorios de modo que ms conforme
aparezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.

BIBLIOGRAFA

valdra que al conocerse un conflicto econmico, social o cultural


se aplique rgidamente las normas jurdicas sin tomar en cuenta
las circunstancias que han logrado tal o cual hecho social. La
resolucin judicial que dicta el juez apegndose literalmente a la
ley ser injusta y repudiable.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

La solidaridad se basa en los principios de ayuda mutua


y bienestar general. La solidaridad anteriormente significaba
caridad, limosna, en el siglo XX se basa en la realidad social, y
trasciende esferas religiosas, culturales, territoriales y polticas.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 276.- El rgimen de desarrollo tendr los
siguientes objetivos: 2. Construir un sistema
econmico, justo, democrtico, productivo, solidario y
sostenible basado en la distribucin igualitaria de los
beneficios del desarrollo, de los medios de produccin y
en la generacin de trabajo digno y estable.
Art. 281.- La soberana alimentaria constituye un
objetivo estratgico y una obligacin del Estado
para garantizar que las personas, comunidades,

76

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 1062. en las sentencias y autos con fuerza de


sentencia, tendrn la facultad de aplicar el criterio
judicial de equidad, en todos aquellos casos en que
consideren necesaria dicha aplicacin, para que no
queden sacrificados los intereses de la justicia por solo
la falta de formalidades legales.
10 La Solidaridad
10.- La Solidaridad.- El trmino solidaridad proviene del
vocablo latino soliditas que significa comportamiento -in solidum-,
es decir que se unen dos o ms personas, dos o ms pueblos o
naciones a solucionar intereses comunes para garantizar mejores
condiciones de vida, y el logro del bienestar general. Actualmente
es una realidad antropolgica, con dimensiones jurdicas, ticas,
econmicas, polticas y religiosas, a travs de las cuales las personas
de derecho pblico o privado comparten en todos los mbitos,
necesidades, aspiraciones e ideales insatisfechos, mediante la
unidad de armona, cooperacin, y paz social, especialmente en
tiempos de emergencia y desastres naturales.

BIBLIOGRAFA

El Cdigo de Procedimiento Civil, al referirse


actualmente a la Corte Nacional de Justicia, dice:

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

El sistema econmico se integrar por las formas


de organizacin econmica pblica, privada, mixta,
popular y solidaria, y las dems que la Constitucin
determine. La economa popular y solidaria se
regular de acuerdo con la ley e incluir a los sectores
cooperativistas, asociativos y comunitarios.
Ante la indefensin, la desigualdad, la indigencia social, la
solidaridad tiene rostro humano, engendra cambios, proyectos,
perspectivas e implica comprensin, asistencia, apoyo, ayuda,
compromiso, responsabilidad mutua, estrategia de desarrollo,
empata de un ser para con otro ser; apunta a trabajar en forma
firme y perseverante por el bien comn. Si concebimos que en
sociedad, todos necesitamos de todos, que estamos anclados en el
mismo barco de la civilizacin, la solidaridad se mueve en sentido
de justicia, igualdad y dignidad del gnero humano.
11 El Bien Comn
11.- El Bien Comn.- El bien comn es un valor tico y jurdico,
un fin del Estado y una aspiracin de la sociedad, que se deriva
de la propia naturaleza humana Tiene como propsito satisfacer
las necesidades espirituales y materiales de la comunidad para el
logro de la mxima felicidad, mediante una adecuada organizacin
social, una justa y equitativa distribucin de bienes y servicios

77

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 283.- El sistema econmico es social y solidario;


reconoce al ser humano como sujeto y fin; propende a
una relacin dinmica y equilibrada entre sociedad,
Estado y mercado, en armona con la naturaleza y tiene
por objeto garantizar la produccin y reproduccin
de las condiciones materiales e inmateriales que
posibiliten en buen vivir

BIBLIOGRAFA

pueblos y nacionalidades alcancen la autosuficiencia


de alimentos sanos y culturalmente apropiados de
forma permanente. Para ello ser responsabilidad del
Estado: 11. Generar sistemas justos y solidarios de
distribucin y comercializacin de alimentos. Impedir
prcticas monoplicas y cualquier tipo de especulacin
con productos alimenticios.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

El bien comn es un principio de derecho pblico, pero es al


mismo tiempo una tarea ardua, compleja, pero posible, que obliga
a todos los ciudadanos a colaborar para alcanza este propsito, en
mrito a la libertad, la igualdad y equidad.de las personas.
El bien jurdico forma parte del bien comn, y tiene como objeto
garantizar, proteger y amparar los derechos de las personas para
de esta manera transitar por los senderos del bienestar general y
la paz social. Tiene como meta proteger al Estado, a la sociedad, a
las personas, a las cosas, a los actos de voluntad. Con relacin al
Estado, el bien jurdico protegido es la soberana, la independencia,
la autodeterminacin, la democracia, la seguridad interna y externa
y el orden pblico. Con relacin a la administracin, el bien jurdico
protegido es el servicio pblico continuo, permanente, eficiente,
trasparente y de calidad. Con relacin a la sociedad, el bien jurdico
protegido es la familia, la comunidad, la asociacin, el matrimonio,
la educacin, la salud, el trabajo, los alimentos, el haber conyugal.
Con relacin a las personas el bien jurdico protegido es la vida,
la integridad, la dignidad, el honor, la intimidad, el nombre, la
edad, el sexo, la raza, la capacidad, el domicilio, la nacionalidad.
Con relacin a los bienes materiales el bien jurdico protegido, es
la propiedad, la posesin, la tenencia, el uso y el goce de las cosas,
las herencias. Con relacin a la voluntad, el bien jurdico protegido
son los actos lcitos de diferentes especies. Existe una infinidad
de bienes protegidos por el derecho, producto de las luchas y
conquistas alcanzadas por el hombre a travs de la historia.

78

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Art. 83. Son deberes y responsabilidades de las


ecuatorianas y los ecuatorianos, sin perjuicios de otros
previstos en la Constitucin y la ley: 7. Promover el
bien comn y anteponer el inters general al inters
particular conforme al buen vivir.

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Constitucin de la Repblica, dice:

BIBLIOGRAFA

pblicos, el establecimiento de condiciones sociales que ayuden


a la persona, a la familia y al gnero humano a desenvolverse
satisfactoriamente, para de esta manera dar al traste con la
pobreza, la exclusin y la marginalidad social.

NDICE

Captulo III. Los Fines y Valores de la tica y el Derecho

Pertenecen al derecho pblico las normas que garantizan el


inters general. Su objeto protegido es el bien pblico. Pertenecen
al derecho privado las normas jurdicas que garantizan el inters
personal. Su objeto protegido es el bien privado.
55

79

NARANJO MESA, Vladimiro.- Teora Constitucional e Instituciones Polticas.- Octava Edicin.- Editorial Temis.- Bogot-.Colombia.- 2000.- Pg. 12.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

Las Ramas o Disciplinas del Derecho


1 Las Ramas del Derecho
1.- Las Ramas del Derecho.- Por razones de carcter
cientfico, tcnico y de especialidad en las relaciones del trabajo, el
derecho se ha dividido en ramas o disciplinas de aprendizaje. Cada
rama se encuentra elaborada en torno a un objeto del derecho e
integrado por instituciones, categoras y figuras jurdicas afines,
alrededor del cual se organizan y articulan las disposiciones
hipotticas para aplicarlas en la solucin de los conflictos sociales.
Entre las principales ramas del derecho tenemos: el derecho pblico
y privado; el derecho objetivo y subjetivo; y el derecho sustantivo
y procesal.
2 El Derecho Pblico y Privado
2.- El Derecho Pblico y Privado.- Una dicotoma que se
ha dado en la sociedad por las contradicciones existentes en la
esencia de los intereses econmicos, polticos y sociales constituye
el derecho pblico y el derecho privado. Esta divisin viene desde
los romanos, quienes consideraban como derecho pblico a la
organizacin de la cosa pblica, y como derecho privado lo referente
a los intereses particulares. La divisin de las normas jurdicas en
dos grandes ramas del derecho pblico y derecho privado es obra de
los juristas romanos. La doctrina clsica se encuentra sintetizada
en la sentencia de Ulpiano: publicum jus est quod ad statum rei
romanae spectat. Jus privatum, quod ad singulorum utilitatem
spectar (derecho pblico es el que atae a la organizacin de la cosa
pblica; privado, el que concierne a la utilidad de los particulares).
De esta manera las normas de derecho pblico correspondern al
inters colectivo, en tanto que las del privado se refieren a intereses
particulares55 .

BIBLIOGRAFA

CAPTULO IV

CAPTULOS

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho Poltico.- El trmino poltico proviene de la


palabra griega polis que significa ciudad. Los clsicos entendieron
lo poltico como la prctica de lo justo y de lo bueno. Aristteles
defini al hombre como un animal poltico. El derecho poltico es
un conjunto de normas jurdicas fundamentales que reconoce a las
personas el derecho a elegir y ser elegidos; el derecho a presentar
proyectos en el Congreso Nacional; el derecho a revocar el mandato
conferido a los dignatarios de eleccin popular; el derecho a ser
consultados en los casos previstos por la Constitucin de la
Repblica, y el derecho a desempear funciones pblicas.

56

80

PINTO ROGER, Humberto.- Curso Bsico de Derecho Civil.- Tomo I.- Editorial Andrs Bello.- Chile.- 1972.- Pg. 31.-

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El derecho pblico goza de supremaca frente al derecho


privado. El derecho privado se encuentra subordinado. En la medida
que el Estado asume directamente la garanta y la proteccin de
los intereses colectivos, el derecho se convierte especficamente
en pblico. Actualmente el derecho pblico y privado forman dos
zonas jurdicas, conexas, pero diferenciadas. As, por ejemplo, el
eje principal derecho pblico es el inters de la cosa pblica, y el
eje principal derecho privado, es el inters de la cosa privada.
2.1
El Derecho Pblico
2.1.- El Derecho Pblico.- Es el conjunto de normas que
regula las actividades de los organismos del Estado, en relacin
con las personas naturales y jurdicas de derecho privado.
Humberto Pinto Rogers sostiene que el derecho pblico es el
conjunto de normas que regulan la organizacin y la actividad del
Estado y de los entes polticos menores a travs de los cuales ste
realiza sus fines o disciplina las relaciones entre los individuos
y dichas organizaciones polticas, actuando stas en calidad de
autoridad o poder pblico56 .Por medio de esta rama del derecho,
el Estado concede a la autoridad pblica potestad para ejercer sus
atribuciones y deberes, haciendo prevalecer los intereses generales
sobre los particulares. De acuerdo con la teora teleolgica, el fin
del derecho pblico es el Estado. Entre sus principales ramas
tenemos: el derecho poltico, el derecho constitucional, el derecho
administrativo, el derecho financiero, el derecho municipal, y el
derecho penal.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

A la ciencia poltica se la denomina politologa o politocologa,


y al cientfico de esta especializacin, politlogo. El poltico es
la persona que interviene en los asuntos relativos al Estado,
en procura de la solucin de los apremiantes problemas de la
poblacin. En tanto que el estadista es el filsofo de la poltica,
el apasionado de la justicia, de la equidad y de la solidaridad
humana; el abanderado de los principios y valores ticos y morales;
el erudito en el conocimiento del derecho, de la administracin,
de la economa y de la realidad social; el autntico conductor del
pueblo, el que exalta que su poder est en la Constitucin. James
Clarke, expres que Un poltico piensa en las prximas elecciones,
un estadista, en la prxima generacin57 .
No debe confundirse el derecho poltico con la ciencia poltica.
El derecho poltico pertenece a la ciencia jurdica, en tanto
que la poltica tiene juicios de valor. De igual manera no debe
distorsionarse lo que significa la poltica con las polticas. La
poltica es la potestad de decisin y de mando que goza el gobierno
57

81

CLARKE, James. Citado en Diccionario General de Citas de Gregorio Doval.


Ediciones del Prado. Espaa. 1994. Pg. 294.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Hoy la poltica es la ciencia y el arte de gobernar el Estado.


Desde el punto de vista de la ciencia, es el conjunto de doctrinas
y teoras debidamente fundamentadas que se sustentan y aplican
en la direccin y administracin de las instituciones del Estado; y
desde el punto de vista del arte, es un conjunto de actividades que
ejercen las autoridades y funcionarios en los diferentes organismos
del sector pblico para la consecucin de determinados fines, como
el bien comn.

BIBLIOGRAFA

Con el auge de la filosofa positivista que se afianz en los datos


de la experiencia y que objet la especulacin metafsica, lo poltico
fue considerado en Inglaterra luego en Francia, como una ciencia.
Posteriormente, a mediados del siglo XIX Paul Janet utiliz por
primera vez el trmino ciencia poltica. Esta ciencia tiene por
objeto investigar y explicar los problemas polticos que surgen en
la organizacin institucional del Estado y de la sociedad. El derecho
poltico estudia el concepto, el origen, los fines, la naturaleza, la
soberana, las formas de Estado y los sistemas de gobierno.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Para el positivismo, el derecho constitucional comprende dos


aspectos, uno material y otro formal. El material se divide en dos
partes: a) Lo relativo a los organismos y funciones y del Estado,
que se denomina estructura del Estado, y b) lo relativo a la
vinculacin de las personas con el Estado, que se lo llama, derechos,
deberes y garantas de los individuos. El aspecto formal se refiere al
espritu, a la ideologa, a la concepcin poltica de la Constitucin
de un Estado, que se denomina dogmtica constitucional. Para
el neo-constitucionalismo el derecho constitucional comprende una
parte orgnica, una material y otra procedimental, cargada de
principios y valores de alto contenido moral, con eficacia directa
ante la autoridad pblica, entrando en crisis la ley y el rgano que
la produce.
La estructura fundamental del Estado abarca la forma de
gobierno, las atribuciones y relaciones de poderes constituidos,
y los derechos fundamentales de las personas que es el aspecto
principal y la razn de ser de esta rama universal del saber jurdico.
Existen constituciones rgidas, flexibles y semirrgidas o
semiflexibles. Las constituciones rgidas son aquellos instrumentos
dictados por un organismo superior llamado poder constituyente,
las mismas que pueden ser reformadas exclusivamente por otro
poder constituyente, en ningn momento por el poder ordinario
constituido. Las constituciones flexibles son aquellas que pueden

82

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Derecho Constitucional.- Es el conjunto de normas, reglas


y principios jurdicos supremos de derecho pblico, que regula la
organizacin y el funcionamiento de los organismos del Estado; el
sistema de gobierno, las atribuciones y deberes de las autoridades
y funcionarios revestidos de poder de decisin; y los derechos,
deberes y garantas de las personas naturales como miembros de
la sociedad. La Constitucin de la Repblica es el objeto principal
de estudio del derecho constitucional. A esta rama del derecho,
que goza de supremaca, deben subordinarse las dems ramas del
derecho objetivo.

BIBLIOGRAFA

para dirigir el Estado; y las polticas son la ejecucin de los planes


de gobierno estratgicamente definidos para el desarrollo del pas.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

La ciencia poltica constituye una disciplina que auxilia


al derecho constitucional. Corresponde a esta rama orientar el
ejercicio legtimo del poder poltico.
El Derecho Administrativo.- Es el conjunto de normas,
reglas y principios jurdicos que regula la planeacin, organizacin,
direccin, el control y evaluacin de los servicios pblicos que
presta la Funcin Administrativa del Estado, como la jurisdiccin
contenciosa administrativa ( justicia administrativa). Tiene
como misin: analizar el sentido y alcance de la Funcin
Administrativa en el Estado Constitucional de derechos,
destacando la planificacin, la organizacin, la direccin, el control
y la evaluacin de los bienes y servicios pblicos; valorar a la
administracin pblica como un proceso sistemtico de carcter
cientfico, tcnico, poltico y jurdico; analizar la prestacin de
bienes y servicios pblicos dentro del marco de la modernizacin
del Estado; valorar la administracin de los recursos humanos,
fsicos, financieros y tecnolgicos de conformidad con la ley;

83

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los antecedentes ms remotos del derecho constitucional se


encuentran en Inglaterra, lugar donde el Rey Juan Sin Tierra el
15 de junio de 1215 dicta la famosa Carta Magna reconociendo
determinados privilegios a favor de la nobleza. Posteriormente en el
siglo XVI con la distincin que se les da a las leyes constitucionales
y ordinarias, y luego en Francia, especialmente en la monarqua de
Enrique IV, que se consider la existencia de leyes fundamentales,
relacionadas con el ejercicio y transmisibilidad de las prerrogativas
reales. Por ltimo, el derecho constitucional aparece con el barn
de Montesquieu, autor de L esprit des lois 1748-, que partiendo
del elemento histrico de la organizacin poltica inglesa del siglo
XVIII, cre un sistema de principios constitucionales que habra de
influir positivamente en la evolucin posterior, cuyo florecimiento
aparece a finales del XIX.

BIBLIOGRAFA

ser modificadas por el poder legislativo ordinario, como sucede con


las otras leyes. Las constituciones semirrguidas o semiflexibles
son aquellas que son dictadas por el poder legislativo, con una
predeterminada mayora de legisladores, superior a la necesaria
para la sancin y reforma de las leyes ordinarias.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Edgar Bodenheimer sostiene que Lo que importa


principalmente al Derecho son los derechos; a la Administracin
los resultados, el Derecho conduce a la libertad y seguridad, en
tanto que la Administracin fomenta la eficacia y la rapidez de la
decisin. Los peligros del Derecho son la rigidez y el estancamiento,
los de la Administracin, la burocracia y la autocracia58 .
Las actividades de los rganos del sector pblico se expresan
por medio de actos, hechos y contratos administrativos, sujetos a
controles tcnicos y jurdicos.
No todas las actividades del Estado estn regidas por normas
administrativas, debemos tener en cuenta que cuando acta como
persona de derecho privado se somete al derecho civil.
58

84

BODENHEIMER, Edgar. Teora del Derecho. Fondo de Cultura Econmica.


Mxico. 1986. Pg. 120.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En derecho administrativo hay dos elementos que se


complementan entre s: el jurdico y el tcnico. Por medio
del elemento jurdico se garantiza la eficiencia y eficacia de
administracin en la prestacin de los servicios; se protege los
derechos de los servidores y se evita los excesos de poder que los
funcionarios puedan cometer en el ejercicio de sus funciones. Por
medio del elemento tcnico se planifica, organiza, dirige, ejecuta,
controla y evala la prestacin de los servicios para mejor utilidad
en el desarrollo socio-econmico de pas.

BIBLIOGRAFA

determinar las fuentes principales, secundarias y racionales que


sirve a los administradores y administrados para la solucin de las
controversias administrativas; resaltar la eficiencia, la eficacia, la
calidad, la simplificacin, la economa, la legitimidad, la legalidad,
la transparencia y otras caractersticas como principios rectores
de la Funcin Administrativa del Estado; analizar los actos, los
simples actos, los hechos, los contratos y normas reguladoras
provenientes de la voluntad administrativa y sus efectos jurdicos;
valorar los requisitos de los actos administrativos; determinar
la responsabilidad del Estado y de los servidores pblicos y las
sanciones administrativas, civiles y penales por infracciones al
ordenamiento jurdico; y, analizar el sentido y alance de la justicia
administrativa de acuerdo con el debido proceso.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Actualmente el derecho financiero es una disciplina autnoma


del derecho pblico; regula la actividad financiera para hacer
posible el cumplimiento de los objetivos que persigue el Estado;
abarca esencialmente los ingresos y los egresos econmicos; y
cumple una funcin econmica, poltica y social. Los ingresos
los obtiene el Estado mediante la imposicin y recaudacin de
tributos, llamados impuestos, tasas y contribuciones especiales
o de los bienes patrimoniales o de crditos internacionales; y los
egresos, son las erogaciones presupuestadas por gastos pblicos.
En el mbito del derecho financiero, el presupuesto es un
documento que refleja la actividad econmica de la nacin, y
que prev los ingresos y los egresos pblicos durante un periodo
determinado, que generalmente es el de un ao. Representa por
lo tanto un instrumento jurdico legtimo puesto en manos de los
funcionarios de la administracin pblica para ejecutar los planes
de desarrollo mediante la utilizacin de los recursos financieros
para alcanzar los objetivos y metas trazadas.
El Derecho Municipal.- Es el conjunto de normas jurdicas
que regula la organizacin y el funcionamiento autnomo de
ciertas entidades seccionales llamados municipios. Se define a
59

85

PUGLIESE.- Instituciones del Derecho Financiero.-Citado por MOUCHET


Carlos y ZORRAQUN BEC, Ricardo en Introduccin al Derecho.- Editorial Perrot.- Argentina.- 1990.-Pg. 338.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El Derecho Financiero.- Es el conjunto de normas, reglas


y principios jurdicos de derecho pblico, que regula los ingresos
que el Estado y otras entidades de la administracin perciben de
los contribuyentes en forma de impuestos, tasas, contribuciones
especiales y rentas patrimoniales para invertir y ejecutar mediante
la elaboracin presupuestaria, servicios y programas de desarrollo
socio-econmico en beneficio del pas. Se define al derecho financiero
como la disciplina que tiene por objeto el estudio sistemtico del
conjunto de normas que reglamentan la recaudacin, la gestin y
la erogacin de los medios econmicos que necesita el Estado y los
otros organismos pblicos para el desarrollo de sus actividades, y
el estudio de las relaciones jurdicas entre los poderes y los rganos
del Estado, que derivan de la aplicacin de esas normas59.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Los antecedentes del municipio los encontramos en el cabildo


colonial de la Amrica espaola. En el proceso e independencia de
Amrica Latina, esta institucin sirvi para canalizar las polticas
insurreccin popular.
El Derecho Penal.- Es el conjunto de normas, reglas y
principios jurdicos coercitivos que impone el Estado a los infractores
de las leyes penales, como medida de sancin para garantizar
el orden, la seguridad y la paz de los ciudadanos en general. El
fin principal del derecho penal es el de asegurar la defensa de
la sociedad mediante la prevencin y sancin de los delitos. Las
disciplinas cientficas encargadas de analizar y de estudiar los
delitos, las penas y el delincuente son la sociologa criminal, la
antropologa criminal, la psiquiatra criminal, la medicina legal, el
derecho procesal y el derecho penal.
Son infracciones los actos imputables sancionados con una
pena. Las infracciones se dividen en delitos y contravenciones. En

86

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El municipio forma parte de la organizacin jurdica del Estado,


en consecuencia, est sujeto a la Constitucin de la Repblica.
Por medio de la autonoma los municipios se organizan dentro
de la jurisdiccin cantonal y dictan sus propias leyes llamadas
ordenanzas, con fuerza obligatoria. La autonoma -autarquales permite a los municipios desenvolverse con cierto grado de
independencia administrativa y econmica. Nuestro ordenamiento
jurdico sostiene que cada cantn constituir un municipio. Su
gobierno est cargo del Concejo Municipal. El gobierno cantonal,
gozar de plena autonoma, y en uso de su facultad legislativa
podrn dictar ordenanzas, crear, modificar y suprimir tasas y
contribuciones especiales de mejora.

BIBLIOGRAFA

la sociedad poltica, autnoma, subordinada al orden jurdico


constitucional, cuya finalidad es el bien comn local y, dentro de
este y en forma primordial, la atencin de las necesidades de la
ciudad, del rea metropolitana y de las parroquias rurales de la
respectiva jurisdiccin. El territorio de cada cantn comprende
parroquias urbanas cuyo conjunto constituye una ciudad, y
parroquias rurales.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho Civil.- Es el conjunto de preceptos jurdicos


que regula las relaciones de los individuos entre s, desde su
60

87

PREZ GUERRERO, Alfredo. Fundamentos del Derecho Civil Ecuatoriano


Tercera Edicin. Universidad Central.-Quito-Ecuador. 1982. Pg. 14.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los delitos se encuentran contemplados en el derecho penal


con connotaciones diferentes. Nadie pude ser reprimido por un
acto que no se halle expresamente declarado como infraccin por la
ley penal, ni sufrir una pena que no se encuentra establecida con
anterioridad al hecho. Para que una persona sea reprimida por la
ley tiene que haber cometido la infraccin con voluntad y conciencia.
Toda sentencia condenatoria lleva envuelta la obligacin solidaria
de pagar las costas procesales y los daos y perjuicios.
2.2
El Derecho Privado
2.2.- El Derecho Privado.- Es el conjunto de normas, reglas
y principios jurdicos que regula las relaciones de las personas
naturales entre s y para con el Estado. Alfredo Prez Guerrero,
expresa que es el conjunto de normas que regulan la libre y
espontnea actividad del individuo para su conservacin y para
la propagacin de la especie, dentro de un orden de principios
fundamentales predeterminados por el derecho pblico60. En
esta disciplina se hace presente el poder individual. El derecho
privado constituye el legado ms importante del genio romano
para el desarrollo del derecho dentro de la cultura occidental. Se
fundamenta principalmente en la autonoma de la voluntad, en la
propiedad privada, en la libertad de empresa, de contratacin y de
trabajo. Dentro del rea del derecho privado tenemos: el derecho
civil, el derecho comercial, del derecho industrial, el derecho
minero, y el derecho del trabajo.

BIBLIOGRAFA

las infracciones a la ley penal, concurren tres elementos: el delito,


el delincuente y la pena. El delito, es un acto ilcito, punible, que
produce una lesin jurdica a la sociedad. La contravencin, es un
acto punible, que produce una lesin jurdica menos grave que la
anterior. El delincuente es la persona que comete la infraccin en
forma culposa o dolosa; y la pena es la sancin que se le impone
al autor, cmplice o encubridor, previsto en la ley. Los hechos
antijurdicos que el Estado los ha tipificado como delitos, son
sancionados con una pena. La sancin aparece cuando el hecho
antijurdico, no solo afecta a los intereses de una persona, sino
cuando representa un peligro para la sociedad.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

En el derecho romano exista el ius civiles que equivala a


ciudadano romano, o significaba tambin el derecho de la ciudad;
y el ius gentium, que era el derecho comn de todos los pueblos y
regulaba las transacciones con los extranjeros. Comprenda tanto
al derecho pblico y privado y tena el carcter de poltico. En la
edad media, con el trmino derecho civil se designaba el derecho
romano, a excepcin del ius canonicum, que llega a tener gran
influencia en las instituciones del derecho civil. En el siglo XIX,
el derecho positivo de origen estatal desplaza en ciertos pases al
cannico, especialmente en lo relativo al matrimonio y se produce
la separacin del derecho comercial del civil; y el derecho civil
adquiere la categora de derecho privado. Posteriormente, el
derecho civil tradicional inspirado en los principios individualistas
de libertad e igualdad jurdica formal, resulta inaceptable, motivo
por el cual se ha disgregado, y la propiedad privada ha sufrido
61

88

HMNER GALLO, Jorge Ivn. Introduccin al Derecho. Coleccin Manuales Jurdicos.- Editorial Jurdica de Chile. 1976. Pg. 319.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

nacimiento hasta la muerte, en lo que concierne a la personalidad,


a la familia, al patrimonio, a la sucesin por causa de muerte y a
las obligaciones y contratos. Esta rama del derecho privado es por
excelencia la raz de las dems disciplinas del ordenamiento jurdico
positivo, y el tronco comn de donde se han desgajado las ramas del
derecho comercial, industrial, agrcola, laboral y minero. Su mbito
de aplicacin se ha ido reduciendo a medida que ha ido surgiendo
el desarrollo autnomo y creciente de otras ramas diferenciadas.
Sus normas llegan a suplir a los derechos especiales, mediata o
inmediatamente cuando carecen de preceptos adecuados. El
Derecho Civil, junto con ser la rama antigua del Derecho Privado,
es la ms importante, porque sus normas se centran en la persona
considerada en su ms ntima dimensin humana; porque
organiza y rigen las instituciones bsicas de la sociedad, como
son el matrimonio, la familia y la propiedad; y porque constituye
un derecho de carcter general y supletorio, cuyas disposiciones
se aplican en las dems ramas del sistema privado a falta de leyes
especiales sobre las materias respectivas. Estas caractersticas
determinan que el conocimiento del Derecho Civil sirva tambin
para forjarse una Teora General del Derecho Privado, o sea, una
visin amplia y completa de sus grandes lneas estructurales61.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Existe el criterio subjetivo, objetivo y mixto sobre el derecho


comercial. La direccin subjetiva sostiene que el derecho comercial
rige los actos realizados por los comerciantes, que hacen del
comercio una profesin habitual. La direccin objetiva considera
que el derecho comercial es el que rige las relaciones jurdicas de las
personas que realizan actos mercantiles. Para la direccin mixta el
derecho comercial no rige slo las relaciones surgidas entre las
personas por los actos de comercio, sino tambin las actividades
de los comerciantes. A la primera direccin le interesa los sujetos
de la actividad mercantil; a la segunda los actos de comercio; y la
tercera tanto los sujetos como los actos.
El acto de comercio, es el eje esencial del derecho mercantil.
Entre sus principales actos sobresalen la compra o permuta de
bienes muebles con nimo de revenderlas; la compra y venta
de establecimientos de comercio y de acciones de una sociedad
mercantil; la comisin o mandato comercial; las empresas de
almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs u otros establecimientos
semejantes; el seguro, las compaas; las operaciones de banco,
de corredura, de bolsa, de construccin y carena de naves, los
documentos mercantiles y otras categoras jurdicas. Las cosas
u objetos sobre los cuales versan los derechos y obligaciones
nacidos de los actos de comercio, se denominan mercancas y
estn constituidas tradicionalmente por bienes muebles. Las
personas naturales que ejercen actos mercantiles son los se llaman
comerciantes quienes hacen del comercio una profesin habitual.
El derecho comercial abarca las distintas formas de la
organizacin empresarial, llamadas sociedades en nombre

89

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Derecho Comercial.- Es el conjunto de normas,


reglas y principios jurdicos que regula los actos, los contratos
y las operaciones mercantiles entre los comerciantes y los no
comerciantes, entre productores y consumidores, con fines de
lucro. Al derecho comercial se lo denomina tambin como derecho
mercantil. Con fines de carcter econmico y social, se encuentra
actualmente intervenido por los organismos del Estado.

BIBLIOGRAFA

ciertas restricciones, adquiriendo un fin social, y todas las dems


instituciones se encuentran respondiendo a nuevas concepciones.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho Minero.- Es un conjunto de normas, reglas


y principios jurdicos que regula la exploracin, adquisicin y
explotacin de la riqueza minera. Esta rama del derecho pertenece
al derecho privado, sin embargo alberga normas de derecho
pblico. Tiene importancia econmica, poltica y militar. Existen
sustancias minerales, como el petrleo, el uranio, el hierro, el
carbn llamado crticos que se canalizan por medio de intereses
polticos internacionales y de estrategia militar.
El Estado es dueo de todas las minas que determinan las leyes
especiales, pero se reconoce a los particulares la facultad de catar
y cavar en tierras de cualquier dominio, la bsqueda de minas y
la de disponer de ellas como dueos bajo reglas que prescriben las
leyes de minera. En el primer caso, las minas forman parte del
dominio del Estado, y dispone de ellas en la forma que lo hara
un particular respecto a sus bienes. En el segundo caso, opera
el sistema de concesin y ocupacin y la explotacin pertenece a
quien descubre el yacimiento.
La importancia y existencia de esa rama del derecho, radica
en dos fundamentos especiales: el econmico y social, y el jurdico,
pues, el aprovechamiento de la riqueza mineral, no puede quedar
librado a la voluntad de los particulares, por las consecuencias
negativas que puede traer la explotacin guiada slo por el
inters privado, por lo que se impone el inters estatal, de aqu
nace la importancia de un rgimen jurdico sobre la materia. La
explotacin de la riqueza mineral ha originado la creacin de un
derecho especial, destinado en primer lugar, a regular relaciones
privadas y a proteger intereses pblicos.
El Derecho Agrario e Industrial.- Es un conjunto de normas,
reglas y principios jurdicos especiales que regula las actividades de
90

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los romanos no distinguieron el derecho civil y el derecho


comercial. Fue en la Edad Media cuando ciertas instituciones
civiles, como la contratacin, la que adquiere una importancia en
el mundo mercantil, llegando con el tiempo a constituir una nueva
rama del derecho.

BIBLIOGRAFA

colectivo, en comandita simple dividida por acciones, annima,


mixta y de responsabilidad limitada.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

La finalidad del derecho agrario e industrial es el de conseguir


una explotacin ordenada y provechosa de la riqueza rural, y
propugnar que las familias dedicadas a las faenas de la tierra,
consoliden satisfactoriamente las bases econmicas, sociales y
culturales.
El Derecho al Trabajo.- Es el conjunto de normas, reglas
y principios jurdicos que regula las relaciones laborales entre
empresarios y trabajadores en las diferentes modalidades de
trabajo. Actualmente goza de instituciones propias, como el contrato
individual, el contrato colectivo y la asociacin de sindicatos. El
derecho del trabajo comprende disposiciones de derecho privado
tendientes a regular las relaciones contractuales entre empresarios
y trabajadores, y preceptos de derecho pblico, por el cual el Estado
regula las relaciones contractuales en nombre del inters general.
62

91

MYGABURU, Ral.- Teora Autonmica del Derecho Rural.- Argentina.1938.- Pg. 139.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Tanto el rgimen agrario e industrial son fuente de riqueza


nacional. No slo porque suministran alimentos a favor de la
poblacin, sino que proveen a las industrias gran parte de la
materia prima. El derecho agrario se relaciona con la propiedad
y transferencia de las tierras de dominio privado, el rgimen
de arrendamientos, la colonizacin de las tierras baldas, la
produccin agropecuaria e industrial, el crdito agrario, la
asociacin de agricultores e industriales, los bosques , la ganadera,
el aprovechamiento de las aguas y con las cooperativas y seguros
agrcolas.

BIBLIOGRAFA

la produccin y explotacin en el proceso de aprovechamiento de la


tierra, ya sea mediante la agricultura, la ganadera o la industria
agropecuaria. En el derecho agrario e industrial se advierte una
creciente intervencin del Estado para regular las relaciones de
los particulares y su desarrollo depende de cuestiones tcnicas,
econmicas y sociales. Ral Mugaburu expresa que el derecho
agrario es el conjunto autnomo de preceptos jurdicos que recaen
sobre las relaciones emergentes de toda explotacin agropecuaria,
establecidos con el fin principal de garantizar los intereses de
los individuos o de la colectividad, derivados de aquella clase de
explotacin 62.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Algunos tratadistas consideran que el derecho al trabajo


pertenece al mbito del derecho pblico, otros al derecho privado
y por ltimo se estima que es una rama del derecho social. Si
consideramos que las actividades laborales se encuentran reguladas
por el Estado, y que en todo contrato se pone de manifiesto la
expresin de la voluntad, el derecho al trabajo pertenece al mbito
del derecho privado, con gran injerencia social.
3 El Derecho Objetivo y Subjetivo
3.- El Derecho Objetivo y Subjetivo.- Una realidad de estilo
clsico, que se ha reproducido en el ordenamiento jurdico desde la
poca romana hasta nuestros das, y que merece explicarlo, es lo
referente al derecho en sentido objetivo y subjetivo. Si manifestamos,
que el derecho es un sistema de normas jurdicas que regula la
conducta del gnero humano, estamos frente al derecho objetivo;
si por el contrario, desde nuestro fuero interno, expresamos que
tenemos derecho a obrar de tal o cual manera, estamos en la
esfera del derecho subjetivo. En el derecho objetivo, hay una norma
de conducta, de contenido disciplinario y de naturaleza obligatoria
de carcter exterior. En el derecho subjetivo, se hace presente la
autonoma de la voluntad, para poder actuar dentro del margen
de la libertad individual. El derecho objetivo, es un producto
social, es un esfuerzo y trabajo intelectual del hombre; en tanto que,
el derecho subjetivo, es facultad de seoro. El derecho objetivo,
penetra conscientemente en el espritu del pueblo, se engrandece
en el alma colectiva y se refleja en el comportamiento subjetivo.

92

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En la antigedad el trabajo era una faena innoble; el


esclavo desempea la funcin de una mquina y los romanos lo
consideraban como una mercanca. El concepto de que el trabajo
constitua una mercanca ha sido sustituido por un rgimen de
amparo y de respeto a la personalidad y dignidad humana; y tiene
una gran influencia econmica y poltica.

BIBLIOGRAFA

El Estado ejerce una misin tutelar y de defensa de los


intereses de los trabajadores y reconoce la irrenunciabilidad de sus
derechos; sin embargo, el empresario elige la mano de obra ms
barato, la reduce a niveles de salarios mnimos y los trabajadores
son explotados sin considerar la edad y sexo.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El derecho subjetivo aparece desde el momento que el


ordenamiento jurdico le otorga a la persona la facultad de obrar.
Esta facultad puede ejercerse como pretensin, es decir, exigir a
otra persona el cumplimiento de una obligacin; puede ejercerse en
base a la libertad individual, en consecuencia realizar toda clase
de actos que estn permitidos por la ley; y puede ejercerse con
poder jurdico, es decir ejecutar actos con capacidad legal.
En el derecho subjetivo encontramos dos elementos: interno
y externo. El elemento interno no es otra cosa que la posibilidad
de querer y obrar conforme a derecho, como contratar, donar,
adjudicar; y elemento externo, es la posibilidad de exigir a los
dems lo que le corresponde de acuerdo con el derecho, que se
lo ejerce mediante una accin, tomando en cuenta la pretensin.
El derecho subjetivo precisa y concreta al sujeto, cmo, dentro de
qu lmites y posibilidades puede obrar en la satisfaccin de sus
63

93

HIERING, Rudolf von. Espritu del Derecho Romano.Tomo IV. Espaa.1912.


Pg. 365.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El derecho objetivo lo encontramos en las leyes de la repblica.


Al referirnos a las diferentes disposiciones que contemplan las
normas y reglas jurdicas
estamos frente al derecho escrito,
positivo, por eso decimos debemos obrar conforme a la ley debemos
obrar conforme a la norma, debemos obrar conforme a derecho.
3.2
El Derecho Subjetivo
3.2.- El Derecho Subjetivo.- Es el conjunto de poderes o
facultades que el derecho objetivo reconoce al individuo de la especie
humana en relacin con los dems individuos o con el Estado para
obrar lcitamente dentro del marco impuesto y permitido por la ley.
Tomando en cuenta la finalidad Rudolf von Ihering sostiene que los
derechos subjetivos son intereses jurdicamente protegidos 63.

BIBLIOGRAFA

El Derecho Objetivo
3.1.- El Derecho Objetivo.- Es el conjunto de leyes,
normas, reglas y principios jurdicos dictados por los organismos
competentes del Estado, segn la Constitucin de la Repblica,
que rige las relaciones civiles, econmicas, sociales, culturales y
econmicas del gnero humano. El derecho objetivo se manifiesta
en una serie de reglas disciplinarias que obligatoriamente debe
observar el ciudadano en la vida social.

NDICE

3.1

94

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El derecho subjetivo puede ser de orden pblico o privado.


Cuando el Estado ejerce autoridad como titular de un derecho
o como sujeto pasivo de una obligacin, nos encontramos en
presencia del derecho subjetivo de naturaleza pblica; cuando por
el contrario, hay la concurrencia de personas particulares, estamos
frente al derecho subjetivo de naturaleza privada.
4 El Derecho Sustantivo y Procesal
4.- El Derecho Sustantivo y Procesal.- Otra de las
acepciones trascendentales que se estila en nuestro lenguaje
jurdico con membrete tradicional y que merece ser mencionado es
el derecho sustantivo y el derecho procesal.
4.1
El Derecho Sustantivo
4.1.- El Derecho Sustantivo.- Es el conjunto de normas
jurdicas que se vinculan inexorablemente con los individuos de
la especie humana. Es un derecho slidamente antropocntrico
cuyo ordenamiento jurdico gira en forma concreta y real alrededor
del ser individual y racional. El trmino sustantivo se refiere
potencialmente al gnero humano, centro de derechos, que se
distingue por su capacidad de discernimiento de las dems especies
animales. Desde el punto de vista metafsico a esta rama del
derecho se lo denomina derecho substancial. El derecho procesal
en vnculo con el derecho sustantivo es el encargado de establecer
los procedimientos tcnicos para ejercer los derechos, deberes,
obligaciones y garantas inherentes a las personas que intervienen
en calidad de sujetos activos o pasivos en una relacin jurdica.
4.2
El Derecho Procesal
4.2.- El Derecho Procesal.- Es el conjunto de reglas y
principios jurdicos de derecho pblico que regula las acciones
judiciales para la solucin de los conflictos surgidos entre el Estado
con las personas particulares o entre stos. Es un instrumento
jurdico que sirve para garantizar los derechos sustantivos de
las personas. En el derecho procesal concurren los siguientes
elementos: la jurisdiccin, la competencia, la accin, la pretensin
y la demanda. La jurisdiccin es el poder de administrar justicia;
la competencia, es la potestad que tienen los rganos de la Funcin
Judicial para juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en materia

BIBLIOGRAFA

necesidades y en qu medida los dems miembros de la colectividad


deben respetar el ejercicio de tales derechos.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho Internacional.- Es el conjunto de normas, reglas


y principios jurdicos que regula las relaciones existentes entre los
diversos Estados y otros organismos internacionales; as como las
relaciones de los ciudadanos de los diferentes Estados. Los sujetos
de derechos son los Estados y los organismos internacionales en
algunos casos, o las personas particulares, en otros. En apretada
sntesis, el derecho internacional regula las relaciones de los sujetos
de la comunidad internacional. Dichas relaciones se estatuyen
mediante la voluntad comn, expresada en acuerdos de carcter
vinculante llamados Tratados Internacionales. Esta rama del
derecho nace con Jeremas Bentham en 1780, y se ha desarrollado
como consecuencias de las relaciones imperantes y necesarias de
los pueblos y tiene como objeto orientar la poltica internacional por
medios pacficos mediante la celebracin de compromisos jurdicos
interestatales.
95

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Tradicionalmente el derecho procesal se subdividi en


civil y penal. El derecho procesal civil, esta destinado a seguir
determinados procedimientos para solucionar los conflictos que
surgan entre las personas civiles. El derecho procesal penal, est
destinado a conocer, tramitar y resolver los conflictos que surgen
como consecuencia de las infracciones que cometen las personas
contra las normas del derecho penal. Tomando en cuenta que uno
de los fines del Estado, es el de garantizar y proteger los derechos
individuales y colectivos de las personas, el derecho procesal
pertenece al derecho pblico.
5 Otras Ramas del Derecho
5.- Otras Ramas del Derecho:

BIBLIOGRAFA

determinada; la accin, es el derecho personalsimo, indelegable,


potestativo que tiene cada individuo para poner en movimiento a
los rganos de la Funcin Judicial frente a una solicitud o peticin;
la pretensin es la aspiracin justa que el demandante aspira
obtener de la Funcin Judicial, conforme a la voluntad soberana
y expresa de la ley; y la demanda, es el acto tcnico, constitutivo
de la relacin procesal, por medio del cual una persona agraviada
solicita a los rganos de la funcin jurisdiccional la proteccin de
un derecho. De conformidad con el Art. 169 de la Constitucin de
la Repblica El sistema procesal es un medio para la realizacin
de la justicia.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El derecho econmico se encuentra organizado por el Estado,


destacndose la planificacin. Tiene como objetivos, el desarrollo
de la economa socialmente equitativo, equilibrado, sustentable,
participativo, descentralizado, orientado a la oferta de bienes
y servicios de calidad que permitan satisfacer las necesidades
sociales del mercado interno y la participacin competitiva de la
produccin en el mercado internacional y la inversin extranjera.
Tiene como misin el asegurar una existencia digna y decorosa
de la comunidad; el mejoramiento de la calidad de vida de los
habitantes, una justa distribucin de la riqueza, la superacin de
la pobreza y la reduccin del desempleo y subempleo, mediante el
ordenamiento de instituciones jurdicas encargadas de promover,
fomentar y generar confianza; y debe responder a los principios
de la eficiencia, eficacia, sustentabilidad y calidad de bienes y
servicios.
96

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Derecho Econmico.- Es una rama del ordenamiento


jurdico que regula la intervencin del Estado en el desenvolvimiento
de las actividades econmicas; reglamenta la produccin, la
circulacin, la distribucin, y el consumo de bienes producidos,
para satisfacer necesidades sociales. La produccin y distribucin
de los bienes constituye un proceso tcnico y social, condicionado
por el grado de desarrollo histrico. Tiene como objetivo principal
la regulacin de la economa por parte del Estado; y asegurar el
equilibrio macro y micro-econmico dentro del sistema poltico. En
el derecho econmico prima el inters general sobre el particular,
y es un instrumento para promover el cambio social.

BIBLIOGRAFA

Existe el derecho internacional pblico y el privado. El


derecho internacional pblico regula las relaciones de los
diferentes Estados, y ms organismos considerados como personas
jurdicas independientes y soberanas dentro de la comunidad
jurdica internacional. Entre los principales organismos de
derecho internacional pblico tenemos a la Organizacin de las
Naciones Unidas y la Organizacin de Estados Americanos. El
derecho internacional privado regula las relaciones de las personas
particulares de diferentes nacionalidades
cuando entran en
conflicto las legislaciones de los diferentes Estados. Esto implica el
reconocimiento de la autoridad competente y una serie de normas
que debe aplicarse en caso de controversias.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho de Propiedad Intelectual.- Es un conjunto


de normas especiales de derecho pblico y privado que tiene por
objeto regular la proteccin de los derechos del autor sobre sus
obras, inventos o descubrimientos cientficos, fruto de la capacidad
creadora del hombre. El derecho de propiedad intelectual tiende a
reconocer y proteger la paternidad e integridad de las obras del autor
contra todo acto de piratera; amparar la obtencin de beneficios
econmicos por concepto de publicacin, reproduccin y disposicin
de las mismas; reconocer el derecho a publicar y reproducir las
obras originales; y tutelar las invencin y la exclusividad en la
aplicacin prctica industrial de la creacin intelectual.
La misin de esta rama del derecho es el de mantener un
equilibrio entre el inters pblico y el inters privado, basado en la
equidad, la competencia desleal, para dar lugar a un acceso justo al
disfrute del arte, de la cultura y el avance cientfico. La propiedad
intelectual, por su objeto es una propiedad especial de carcter
inmaterial. En Roma no hubo diferencia alguna entre el derecho a

97

Herman Jaramillo Ordez

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El derecho aeronutico ha dado lugar al aparecimiento y


desarrollo del derecho espacial, que regula la exploracin, el uso
y explotacin de las actividades humanas en el espacio csmico.
A esta disciplina se le ha llamado tambin Derecho del Espacio,
Derecho del Cosmos,
Derecho Interplanetario, Derecho
Extraterrestre y ha tomado gran impulso en el orden pblico
y privado, nacional e internacional, como consecuencia de la
conquista del espacio, de la colocacin en la rbita de los satlites
artificiales, y de los viajes a la luna y a otros planetas.

BIBLIOGRAFA

El Derecho Aeronutico y Espacial.- El derecho


aeronutico es una rama del sistema jurdico estatal, que regula
la navegacin y el trfico areo. Es una especializacin de la
rama del derecho comercial. Sus fuentes principales son las leyes
nacionales e internacionales. Se encuentra sujeto a acuerdos,
convenios y tratados internacionales, y se relaciona con el derecho
administrativo, financiero, tributario, penal y privado. A esta rama
del derecho se la denomina tambin como derecho de la aviacin,
derecho areo, transporte areo y se encuentra impulsado por
factores tcnicos, econmicos y polticos.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho a un Medio Ambiente Sano.- Es un subsistema


de normas de derecho pblico que tiene por objeto conservar,
proteger y mejorar el medio ambiente, para preservar el crecimiento
sustentable de la economa en beneficio de la calidad de vida
de la poblacin. El bien jurdico tutelado es el medio ambiente.
Este nuevo ordenamiento jurdico nace recientemente como
consecuencia de deterioro del medio ambiente, que ha dado lugar a
la contaminacin del aire, del agua, del suelo, de los alimentos, de
los vegetales, y del calentamiento del globo en detrimento de las
condiciones de vida de los habitantes.
Los objetivos que persigue el derecho a un ambiente sano,
ecolgicamente equilibrado y libre de contaminacin son: planificar
la ordenacin del territorio nacional relacionados a los procesos
de urbanizacin, industrializacin y descentralizacin econmica;
aprovechar en forma racional el suelo, el agua, la flora, la
fauna, las fuentes energticas, y dems recursos naturales; crear,
proteger, conservar y mejorar los parques nacionales, las reservas
forestales, y cuencas hidrogrficas; controlar, reducir o eliminar
las actividades que ocasionen perjuicios o tiendan a la destruccin
del medio ambiente; orientar los procesos educativos y culturales
para fomentar la conciencia individual y colectiva en defensa del

98

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

nicamente la persona natural en calidad de autor de una


obra, de un invento o de un descubrimiento, es sujeto de derechos.
Las personas jurdicas pueden ser titulares de los derechos del
autor.

BIBLIOGRAFA

la propiedad sobre un objeto material con la produccin intelectual.


La produccin intelectual no fue susceptible de proteccin legal.
El derecho a la propiedad intelectual comienza a delinearse con el
descubrimiento y aparicin de la imprenta, que da lugar a que las
obras encuentren una valoracin econmica y moral. El verdadero
reconocimiento de las obras producto de esfuerzo y del trabajo
del intelecto humano, se inicia en Inglaterra con el Estatuto de la
Reina Ana dictado en 1709, que tuvo como finalidad fomentar la
cultura y el avance cientfico. Actualmente existe una legislacin
especializada de orden nacional e internacional tendiente a
proteger los derechos intelectuales.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho de Defensa del Consumidor.- Es un subsistema


de normas de derecho pblico que regula las relaciones de los
proveedores y consumidores, por medio de mecanismos de control
de calidad y procedimientos de defensa de bienes y servicios de
consumo del destinatario final. El derecho de defensa del consumidor
nace como consecuencia del proceso de industrializacin capitalista
que ha experimentado la humanidad a lo largo de su historia que
ha contribuido a modificar profundamente la vida de los hombres,

99

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Muchos pases han introducido en el rgimen constitucional el


derecho a vivir en un ambiente sano, ecolgicamente equilibrado,
libre de contaminacin. La Resolucin de la Asamblea General de
las Naciones Unidas, preparatoria de la Conferencia de Estocolmo
reunida el 3 de diciembre de1968, fue la que dio impulso al tratamiento
orgnico a nivel internacional de los problemas de conservacin del
medio ambiente. La Conferencia de Estocolmo reunida el 16 de
junio de l972 fue el punto de partida de la conciencia mundial para
su proteccin y mejoramiento. A partir de esta conferencia se han
creado instituciones especializadas, legitimndose el Programa
de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (P. N. U. M.
A.) con sede en Nairobi. Este programa permite la coordinacin
de tcnicas de investigacin de los problemas del medio ambiente
y de los derechos. Pese a los intereses econmicos y polticos de
los pases poderosos de oposicin a los programas de defensa, la
conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y
Desarrollo, reunido en Ro de Janeiro en 3 al 14 de junio de 1992,
sus resultados sobre el desarrollo sostenible, fueron sumamente
positivos, a tal estado que se firm dos tratados: La Convencin
Marco sobre Cambio Climtico Globalizado y La Convencin
sobre Diversidad Biolgica negndose los Estados Unidos de
Norte Amrica a firmar, obtenindose, adems, la participacin
de sectores no ecologistas, de empresarios y de algunos pases
indiferentes a la problemtica.

BIBLIOGRAFA

medio ambiental; fomentar las iniciativas pblicas y privadas que


estimulen la participacin ciudadana en los problemas relacionados
con el medio ambiente; prohibir y sancionar las actividades
degradantes que afecte al medio ambiente; y adoptar convenios y
acuerdos internacionales en defensa del medio ambiente.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

El Derecho Cannico.- Es un sistema de normas, reglas y


principios jurdicos que regula la organizacin y el funcionamiento
del gobierno de la Iglesia catlica. Rige a la sociedad religiosa ms
organizada del mundo que ha perdurado por siglos. El derecho
cannico al igual que el derecho romano y sus doctrinas han
influenciado decisivamente sobre el desarrollo del ordenamiento
jurdico de las naciones de occidente.
El derecho cannico se divide en pblico y privado. El derecho
cannico pblico, es el sistema de leyes acerca de la constitucin
y derechos de la Iglesia, considerada como la sociedad perfecta
ordenada a un fin sobrenatural; y el derecho cannico privado es
el sistema de leyes que determina los derechos y obligaciones
de los miembros de la Iglesia para el rgimen y santificacin de
los mismos. El derecho cannico pblico se subdivide a su vez en
divino y humano, y en interno y externo.
El derecho divino, segn Moreno y Gutierrez, es el procedente
de Dios, del que depende el derecho fundamental, esencial, nativo y

100

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El derecho del consumidor se encuentra regulado constitucional


y legalmente. Sus objetivos son: la proteccin de la vida, de la salud y
seguridad en el consumo de bienes y servicios; la eleccin de bienes
y servicios de ptima calidad; la informacin adecuada, veraz, clara
, oportuna y completa sobre los bienes y servicios ofrecidos en el
mercado; como el aviso de los precios, calidad, condiciones de
contratacin, riesgos y dems aspectos relevantes de los mismos; la
proteccin contra la publicidad engaosa o abusiva que lleve al con
consumidor a cometer errores en la eleccin de bienes y servicios;
la educacin del consumidor orientada al consumo responsable; la
indemnizacin de daos y perjuicios ocasionados por deficiencias
o mala calidad de los bienes y servicios; la constitucin de
asociaciones de consumidores y usuarios para la defensa de sus
derechos; y la tutela administrativa y judicial de los derechos de
los consumidores.

BIBLIOGRAFA

provocado situaciones de dominacin y desequilibrio, por una serie


de abusos cometidos por las empresas en la sociedad de consumo,
y que debe ser regulado con equidad y seguridad jurdica.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

Dentro del derecho cannico pblico interno se hacen an otras


divisiones: administrativo, procesal, penal, etc.
Por su parte, el derecho cannico privado se refiere a la vida
particular de los fieles, y rige el culto, los sacramentos y las rdenes
religiosas. Entre los sacramentos, algunos han tenido y tienen una
gran importancia jurdica, como el matrimonio. Por ello tambin se
ocupa de cuestiones como el divorcio y la nulidad del matrimonio64
La Iglesia es una sociedad religiosa. Se caracteriza por ser
santa, catlica y apostlica. Los legisladores de la iglesia son :Dios,
Autor de la Ley Natural e inspirador del Antiguo Testamento;
Nuestro Seor Jesucristo, cuyas enseanzas encontramos en los
Evangelios, los Apstoles, en sus epstolas; el Papa, los Obispos y
los Concilios.
El Romano Pontfice es la autoridad mxima de la Iglesia.
Adems, es el Jefe de un pequeo Estado soberano, denominado
Ciudad del Vaticano, cuya independencia fue reconocida por el
Tratado de Letrn (1929). El Santo Padre es elegido por el Colegio
de Cardenales.
Los concilios son reuniones o asambleas, universales o locales,
de miembros de la jerarqua eclesistica, para tratar materias
relacionadas con el dogma, la moral o el rgimen interno de
64

101

MOUCHET, Carlos y ZORRAQUN BEC, Ricardo. Introduccin al Derecho. Duodcima Edicin Actualizada. Editorial Perrot. Buenos Aires-Argentina.1977.Pg. 492 y 493.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En cuanto al derecho cannico pblico interno, es el que se


refiere a la constitucin de la Iglesia en s misma como sociedad,
forma de gobierno, jerarqua, etctera, y a las relaciones con los
fieles; y el externo, el que comprende las relaciones jurdicas de la
Iglesia con otras sociedades (especialmente con el Estado).

BIBLIOGRAFA

constitutivo de la Iglesia, que es de institucin divina, y el humano


es el procedente de la misma Iglesia, en conformidad siempre con
el divino, pero que explica y completa la constitucin de la misma
iglesia y su tipo de organizacin territorial o personal.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

65

102

HBNER GALLO, Jorge Ivn. Introduccin al Derecho. Cuarta Edicin.


Editorial Jurdica de Chile. Chile. 1976. Pg. 329 y 330.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Uno de los puntos de mayor trascendencia poltica y social es el


de las relaciones entre el Estado y la Iglesia. Se admite que ambos
poderes son independientes, cada uno en su rbita de competencia:
el primero regula el orden temporal, el segundo impera en el orden
espiritual. Es una divisin que recuerda la palabra evanglica:
Dad al Csar lo que es el Csar y a Dios lo que es Dios. La iglesia
carece de poder directo en el orden temporal, salvo en la medida
en que el bien espiritual lo exija (potestad indirecta); el Estado,
por su parte, no tiene ningn poder en el plano espiritual. Pero esa
independencia de funciones no implica separacin ni divorcio, dado
que fuera de los asuntos puramente temporales o exclusivamente
espirituales, hay una serie de cuestiones llamadas mixtas, en
que las dos potestades se entrecruzan, v gr., el culto pblico, el
matrimonio, la orientacin de la enseanza, etc. 65.

BIBLIOGRAFA

la Iglesia. Los ms importantes son los concilios ecumnicos o


generales, convocados por el Romano Pontfice. Existen tambin
concilios plenarios, provinciales y diocesanos. El principal cuerpo
legislativo de la Iglesia es el Cdigo de Derecho Cannico, que
Carnelutti llam monumento de arte y de tcnica, promulgado
por S. S. Benedicto XV. Entro en vigencia el 19 de mayo de 1918.

NDICE

Captulo IV. Las Ramas o Disciplinas del Derecho

En el ordenamiento jurdico los juicios normativos se expresan


por medio de proposiciones categricas. Estas hiptesis cientficas se
encuentran formuladas como resultado de experiencias anteriores.
En consecuencia las normas tratan de dar una explicacin
cosmolgica y cientfica a las distintas manifestaciones de los seres
humanos. Reflejan articuladamente a los objetos, a los hechos, a
los fenmenos sociales dentro de un tiempo y espacio determinados.
Hay que resaltar que todas las ciencias se desenvuelven a travs
de la formulacin de categoras lgicas, de hiptesis. Hay que
considerar que no existen teoras cientficas sin la elaboracin de
supuestos normativos.
Si bien es cierto que el derecho es un sistema de normas
jurdicas que rige la conducta del gnero humano, no es propiedad
nica y exclusiva de la ciencia del derecho. Existe en la sociedad
66

103

VILLORRIO TORANZO, Miguel. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra. Mxico. 1966. Pg. 113.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

Las Normas, los Principios, y las Reglas


Jurdicas
1 Las Normas Jurdicas
1.- Las Normas Jurdicas.- Tradicionalmente se ha definido a
la norma jurdica como una regla de conducta heternoma, bilateral,
externa y coercible, convirtindose en una tautologa imperativa.
Para el positivismo la norma es el elemento constitutivo, distintivo
y esencial del derecho, exteriorizado por medio de un juicio lgico
de conceptos de mayor y menor extensin y comprensin, que se
caracteriza por ser legtimamente vlida, objetiva, indicativa,
impersonal, universal, conexa e hipottica, que se distingue por su
valoracin cultural, tica y legal, para la solucin de un problema
o problemas sociales. La funcin de la norma es regular la conducta
humana, por eso se denomina juicio normativo, el mismo que no
responde a lo que es sino a lo que debe ser. Tomando en cuenta estas
particularidades se define a la norma jurdica como la formulacin
tcnica de un esquema construido conforme a la valorizacin de la
justicia dada por el legislador a un problema histrico concreto66 .

BIBLIOGRAFA

CAPTULO V

CAPTULOS

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

Desde una ptica objetiva, existen normas generales


debidamente articuladas en la Constitucin y leyes de la repblica
y normas particulares como las sentencias. Las normas generales
son de carcter universal, emanan del Estado, y sirven de
fundamento para dar origen las normas particulares. Las normas
particulares son de carcter individual, emanan de los jueces, y
son de carcter concreto y especfico.
En la norma jurdica se encuentra enraizado el ideal mximo
de justicia. Esta categora le da un valor supra-positivo a la norma
y al derecho. El valor, es indudablemente un principio heurstico
de fecundas construcciones cientficas. En las normas se
encuentran engendrados los derechos, las obligaciones, los deberes,
las competencias, las capacidades, los negocios de las personas
naturales y jurdicas.
La caracterstica del valor es su bipolaridad; es decir, la
norma tiene un valor positivo y por contradiccin un valor negativo,
una tesis y una anttesis, cuyos resultados en la vida social son la
sntesis de una valoracin de conducta en continuo movimiento. La
bipolaridad se refiere a que frente al valor de la justicia est la
injusticia.
La estructura de las normas jurdicas.- Las normas jurdicas
son el resultado de un procedimiento legislativo y tiene como
misin prever y regular los diferentes hechos que se produzcan en

104

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En el escenario jurdico a las normas se las ha clasificado


de diferente manera. Hay normas fundamentales o supremas,
que sirven para producir otras normas secundarias; normas
sustantivas que regulan el comportamiento de los hombres en
la sociedad; normas que se aplican en diferentes procedimientos
para la solucin de los problemas humanos; normas que regulan
la organizacin y el funcionamiento de las entidades pblicas y
privadas; normas que se relacionan con las diferentes ramas del
derecho; y normas seccionales, nacionales y extranjeras.

BIBLIOGRAFA

normas morales, higinicas, estticas, religiosas que de una u otra


manera influyen en el comportamiento humano.

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

Taxativamente las proposiciones normativas


tratan de
conseguir que la realidad social se desenvuelva de acuerdo con las
hiptesis jurdicas establecidas.
De esto se deduce que todas las proposiciones jurdicas
enuncian hipotticamente lo que debe ser cuya frmula es:
Si es A, debe ser B o Dado A, debe ser B.
La norma jurdica como deber ser.- La norma jurdica no
pertenece a la categora de los juicios del ser, que expresan algo
que es, ha sido o ser de cierta manera, y que es propio de las leyes
de la naturaleza. La norma jurdica pertenece a la categora de los
juicios del deber ser67 . Los juicios del deber ser son aquellos que
expresan algo que debe ser de cierto modo (o que debi ser o que
deber ser), sin perjuicio de que ello no ocurra en la realidad de la

67

105

MONROY CABRA, Marco Gerardo. Introduccin al Derecho. Cuarta Edicin.


Editorial Temis. Bogot.1977. Pg. 62.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El supuesto de un hecho y la consecuencia existe naturalmente


una relacin de causa-efecto. La causa es el origen; el efecto, es
la consecuencia. A manera de ejemplo tenemos que el Art. 1032
del Cdigo Civil, dice: Son indignos de suceder al difunto como
herederos o legatarios, y no tendrn derecho a alimentos: ... 2. El
que cometi atentado grave contra la vida, la honra o los bienes
de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada. Esta norma nos
ilustra que la causa es el nexo de una consecuencia. Esta norma
hipottica, viene a constituir una presuposicin que partiendo de
ciertos hechos se infiere una consecuencia, con la particularidad de
que no es posible considerar la consecuencia si no es comprobado y
demostrado el hecho.

BIBLIOGRAFA

la sociedad. Se encuentran estructuradas a manera de hiptesis en


las leyes de la repblica. La norma jurdica elevada a la categora
de hiptesis se caracteriza por su consistencia cientfica y lgica y
deben ser especficas, susceptibles de verificacin.

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

El divorcio disuelve el vnculo matrimonial y deja a los


cnyuges en aptitud para contraer nuevo matrimonio...
El juez podr en todo tiempo, modificar las providencias
en lo referente al cuidado, educacin y alimento de los
hijos
Todas las proposiciones se encuentran expresadas en trminos
de poder o deber. Sus esquemas contienen dos partes: un
supuesto de un hecho y un efecto jurdico. El supuesto de hecho
se encuentra intelectualmente prefigurado y constituye una
anticipacin hipottica respecto de una posible y probable realidad
futura. El efecto o consecuencia es nada menos que la valoracin
jurdica que establece la norma tras la comprobacin de un hecho.
Su frmula es:
Supuesto de hecho
Efecto o consecuencia

=
=

S es A
Debe ser B

Cada proposicin jurdica determina un antecedente prctico y


describe una consecuencia, pero como se ha indicado, no como algo
que ocurri inevitablemente, sino como algo que debe ser.
La norma jurdica reducida a juicio lgico o a una proposicin
prev un hecho H a la cual se liga una consecuencia C. Su
frmula es:
Si es H, debe ser C.
68

106

TORRE, Abelardo. Introduccin al Derecho. Quinta Edicin. Argentina.


Editorial Abelardo Perrot. 1995. Pg. 142.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Cualquiera de los cnyuges, previo acuerdo tendrn la


administracin ordinaria de la sociedad conyugal...

BIBLIOGRAFA

vida68. En estos juicios, hay una hiptesis y una disposicin, que


parten de antecedentes y establecen consecuencias, pero no como
algo que ocurrir inevitablemente, sino como algo que debe ser.
Para mayor comprensin citaremos algunos ejemplos de nuestra
legislacin:

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

Para Kelsen la norma es una proposicin jurdica compuesta


de una norma primaria y otra secundaria. La primaria establece
cierta conducta y la secundaria estatuye el deber jurdico.
La ciencia que estudia la naturaleza describe a su objeto
mediante la causalidad; la ciencia del derecho describe a su
objeto mediante la normatividad. Las leyes de la naturaleza
son explicativas, indican lo que es; las normas jurdicas son
imperativas, ordenan lo que debe ser. Las leyes naturales obedecen
a la categora de la fatalidad; las normas jurdicas a la voluntad.
Las leyes fsicas son necesarias; las normas jurdicas contingentes.
La frmula de la ley fsica equivale a:
S es A, B es (o ser)
La frmula de la norma jurdica establece que:
Si es A, debe ser B.
La direccin neo-constitucionalista.- Sostiene que en
el sistema constitucional contemporneo existen principios y
reglas. Los principios son normas fundamentales, positivas,
imperativas, generales y polticas; y las reglas son tambin normas
que se diferencian de los principios por su contenido y forma.
69

107

PCIADO HERNNDEZ, Rafael. Lecciones de Filosofa del Derecho. Tercera


Edicin. Editorial Jus. Mxico. 1969. Pg. 76.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Hans Kelsen fue quien enriqueci con la teora del deber ser
a la ciencia del derecho. Sostuvo que la norma jurdica no es un
juicio categrico sino hipottico que no indica lo que es sino que
obligatoriamente impone lo que debe ser. Antes de Kelsen la
ciencia jurdica aplicaba la lgica del ser. El campo del ser abarca
todo lo que es y lo que acontece ... Los fenmenos de la naturaleza,
en cuanto son objeto del conocimiento cientfico, constituyen por
excelencia fenmenos de la esfera del ser. El conocimiento, en
esta esfera, tiene, por lo tanto, un carcter enunciativo. El deber
ser, en cambio, comprende exclusivamente la conducta humana,
y no se refiere a lo que es esta conducta, sino a como debe ser
un determinado comportamiento, en cuanto accin o abstencin.
Las normas jurdicas entran tpicamente en el mundo del deber
ser. Las proposiciones relativas a este campo no son por lo tanto,
enunciativas, sino imperativas 69.

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art. 11.- 6. Todos los principios y los derechos
son
inalienables,
irrenunciables,
indivisibles,
interdependientes y de igual Jerarqua.
Hernn Valencia Restrepo sostiene que Los principios se
originan en dos necesidades vivamente sentidas por el derecho:
la necesidad del ordenamiento de ser de un sistema y necesidad
del mismo de estar dotado de plenitud hermtica, y agrega
Los principios constituyen el mximo y supremo instrumento
70

71

108

CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual.


Editorial Heliasta. Tomo VI. Argentina. 1986. Pg. 417.
http : //edwinfigueroa, wordpress.com principios de interpretacin constitucional.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los principios jurdicos constituyen los cimientos slidos,


dominantes, e inamovibles sobre los cuales descansa el edificio
del ordenamiento jurdico para la valoracin de la justicia, que
se encuentran explcitos o implcitos en la Constitucin de la
Repblica, que pueden ser extrados en algunos casos a travs
del proceso de la induccin y en otros por medio de la deduccin
e investigacin cientfica; son normas lgicas,
axiolgicas,
supremas, fundamentales, de validez universal, que sirven para
fortalecer la defensa de los derechos humanos; son los pilares
bsicos del derecho objetivo en que se apoya la organizacin
poltica, econmica, social, cultural y administrativa del Estado
y de la sociedad; pero no son normas dotadas de una estructura
condicional hipottica con un supuesto de hecho y una sancin
determinados71.

BIBLIOGRAFA

2 Los Principios Jurdicos


2.- Los Principios Jurdicos.-Toda ciencia parte de ciertos
principios que no son otra cosa que presupuestos bsicos, ideolgicos,
irrenunciables y contingentes sin los cuales no es posible construir
el sistema de relaciones que cada ciencia se fundamenta para hacer
valer sus postulados. Los principios provienen esencialmente del
derecho romano que los consider dentro de la convivencia social
tres actividades bsicas: vivir honestamente, no hacer dao a otro,
dar a cada uno lo suyo70. Para los griegos los principios de donde
procede todo era el agua, el aire, el fuego y la tierra.

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

El principio de la supremaca constitucional;


El principio de igualdad derechos, deberes y oportunidades;
El principio que la ley posterior deroga a la anterior;
El principio que la ley especial prevalece sobre la general;
El principio de jurisdiccin y competencia;
El principio de sujecin a las fuentes del derecho;
El principio de publicidad de las leyes;
El principio de estabilidad de las normas;
El principio de generalidad de las normas;
El principio de independencia de la Funcin Judicial;
El principio de imparcialidad del juez;
El principio de tutela judicial efectiva;
El principio de impugnacin en sede judicial y administrativa;
El principio de acceso gratuito a la justicia;
El principio dispositivo, inmediacin, y concentracin;
El principio de la no discriminacin;
El principio de la directa e inmediata aplicacin de los derechos
y garantas constitucionales.

La direccin positivista, naturalista y neo-constitucionalista


sobre los principios.- Existe la direccin naturalista, positivista y
neo-constitucionalista que tratan de dar una respuesta convincente
sobre la concepcin ontolgica de los principios generales del
derecho.
72

109

VALENCIA RESTREPO, Hernn. Panorama de una Nomorquica General.


Revista Estudios de Derecho. Facultad de Derecho y Ciencias Polticas Universidad de Antioquia. Colombia. 1996. Pg. 17 y 25.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En el ordenamiento jurdico estatal sobresalen un sinnmero


de principios. A manera de ejemplo tenemos los siguientes
principios constitucionales y legales:

BIBLIOGRAFA

de humanizacin del ordenamiento jurdico. Los principios son


normas fundamentales. Ellos constituyen los cimientos sobre los
cuales descansa el entero edificio del derecho objetivo. Sin ellos,
no podra subsistir. Son las normas fundantes, cuya existencia
presuponen las normas fundadas. Se erigen en los imperativos
jurdicos elementales, contentivos de los valores ms altos o
fundantes, esenciales para la salvaguardia de una sociedad en su
conjunto. Miran a su fin comn, a lo fundante, y no al de cada
asociado en particular, valor fundado72 .

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

La direccin neo-constitucionalista.- Los principios son


disposiciones constitucionales generales que expresan un deber
ser; se manifiestan por medio de mandatos, prohibiciones,
permisos o derechos, enuncian contenidos y razones imperativas,
fijan criterios valorativos, condicionan a otras normas, pero no
establecen consecuencias jurdicas directas, sino que para su
aplicacin tiene que valerse de reglas concretas y eficaces, que
determinan una consecuencia jurdica, que regulan de esta manera
la vida humana, acorde con la realidad social.
Los principios son normas jurdicas y polticas supremas que
determinan el imperio de los derechos humanos y no el de las
leyes ordinarias, cuya fuente principal es el patrimonio comn de
73

110

DIEZ PICAZO, Luis. Experiencias Jurdicas y Teora del Derecho. Editorial


Ariel. Espaa. 1973.- Pg. 204 y 205.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La direccin positivista.- Para la direccin positivista


los principios nacen de la propia realidad jurdica y vienen
a constituirse en fortalezas cientficas obtenidas mediante un
proceso de generalizacin y de decantacin de las leyes. Segn la
doctrina italiana, los principios generales del derecho son extrados
del ordenamiento jurdico, del conjunto de las normas particulares
o por la va de sucesivas abstracciones. Dicho con otras palabras,
son los antecedentes del ordenamiento positivo, en los cuates el
legislador se ha inspirado, constituyendo formalmente los pilares
fundamentales de su estructura .Los principios se encuentran
sometidos a la ley.

BIBLIOGRAFA

La direccin naturalista.- Para la direccin naturalista los


principios emanan de la autoridad divina, expuestos por medio de
la razn natural de los individuos, que adquieren vigencia, validez
y obligatoriedad, una que vez que las normas forman parte de
un sistema jurdico. Dentro de esa direccin existen matices muy
diversos, pero principalmente puede ser considerado como reglas
y dogmas derivadas de la razn natural o de la naturaleza de las
cosas, de suerte que los principios apareceran, segn dice Legaz,
como formalizaciones intelectuales de criterios de solucin de
interferencias y de medidas unipersonales de justicia, ajustadas a
las exigencias dominantes de la naturaleza derivadas de la ley
divina73 .

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

Ramiro vila Santamara, expresa que Los principios


son normas que establecen un mandato de maximizacin,
normalmente constan en el plano constitucional y que tienen
una estructura carente de hiptesis y de obligacin concreta.
Las normas que establecen derechos suelen expresarse en forma
de principios. Por ejemplo Las personas tienen derecho a una
vivienda adecuada y digna. Esta es una norma que le impone
al Estado una finalidad ideal, que nadie carezca de vivienda; es
un mandato de maximizacin porque tiene carcter universal, en
cantidad y cualidad74.
En el neo-constitucionalismo los principios no se encuentran
sometidos a vnculos formales de carcter legal sino a directrices
jurdicos polticos de la Constitucin orientados al anlisis y
resolucin de los jueces.
3 Las Reglas Jurdicas
3.- Las Reglas Jurdicas.- En lenguaje de los juristas el
trmino norma y regla se emplean como sinnimos. Las reglas
son normas que exigen el cumplimiento pleno de una actividad,
o mandatos que debe hacerse lo que ella exige, pero carecen de
la capacidad extensiva que tiene los valores y los principios; sin
embargo, hay una gran diferencia entre la una y la otra prescripcin.
74

111

vila Santamara, Ramiro. El Neo-constitucionalismo transformador. Ecuador. 2008. Pg. 53.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Cuando exista colisin entre principios no se resuelve la


problemtica haciendo prevalecer el uso sobre el otro, sino
ponderando a cual debe drsele mayor peso especfico. La direccin
neo-constitucionalista se aparta del silogismo tradicional de la
premisa mayor, premisa menor y la conclusin que consideraba
que las normas se encuentran estructuradas hipotticamente por
un supuesto o antecedente y una consecuencia o efectos jurdicos.

BIBLIOGRAFA

la sabidura jurdica de la humanidad, donde el juez, con visin


de lo que constituye el Estado, es el eje central del escenario,
haciendo prevalecer los mandatos de optimizacin, que pueden ser
cumplidos en diferente grado, convirtiendo en derechos subjetivos
los principios y valores constitucionales. El juez no solo interpreta,
sino que construye y justifica los principios ostentado poderes
ilimitados garantizados por paradigmas globales

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

2.- La norma ordena una conducta como intrnsecamente valiosa; la regla prescribe un modo de obrar, como medio para obtener un objetivo prctico, sin encerrar apreciacin axiolgica
alguna;
3.- La norma mira al valor de los fines; la regla, a la eficacia de los
resultados;
4.- La norma impone una obligacin; la regla sugiere una conveniencia;
5.- La regla puede estar subordinada a la norma; pero jams sta
a aquella75 .
La norma confiere derechos e impone obligaciones; la regla
proporciona procedimientos. La norma pertenece al derecho
sustantivo; la regla al derecho procesal. El juez y el abogado,
aplica una norma sustantiva con el auxilio de una regla jurdica.
Citaremos el siguiente ejemplo:

75

112

HUBNER GALLO, Jorge Ivn. Introduccin al Derecho. Editorial Jurdica


de Chile. 1976. Pg. 195.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

1.- La norma presupone un juicio de valor; la regla un juicio


de realidad;

BIBLIOGRAFA

La direccin positivista.- Hans Kelsen en su obra Teora


General del Derecho y del Estado sostiene que las normas
formuladas por los rganos legislativos son prescriptivas; las
reglas de derecho que la ciencia jurdica establece son puramente
descriptivas. Rafael Preciado Fernndez, considera que las normas
se refieren al obrar, mientras que las reglas tcnicas al hacer.
Jorge Humber Gallo manifiesta que La norma es un precepto que
rige la conducta con la finalidad de realizar un valor, o sea, un
bien de inters para al individuo o para la comunidad. La regla, en
cambio, es una prescripcin destinada a ejecutar con eficacia una
determinada actividad y agrega que las diferencias entre ambos
tipos de prescripciones son:

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

Las reglas son disposiciones jurdicas que definen en forma


general un supuesto de hecho y determinan una consecuencia
jurdica Las reglas son normas que cuando se cumplen determinadas
condiciones establecidas en los principios constitucionales, se
concreta en el cumplimiento de un mandato definitivo, de hacer o
no hacer algo. La regla sirve para regular y ordenar las relaciones
y contradicciones sociales y legales. Si una regla es vlida hay que
hacer exactamente lo que ella exige.
As por ejemplo, la Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 40.- Se reconoce a las personas el derecho a
migrar. No se identificar ni se considerar a ningn
ser humano como ilegal por su condicin migratoria.
El principio es Se reconoce a las personas el derecho a
migrar; la regla es No se identificar ni se considerar
a ningn ser humano como ilegal por su condicin
migratoria.
113

Herman Jaramillo Ordez

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La direccin neo-constitucionalista.- Para el neo


constitucionalismo, la mxima Ley de la Repblica, contiene dos
tipos de normas los principios y reglas Los principios son normas
fundamentales indeterminadas, ticas y polticas, evidentemente
justas; y las reglas son normas susceptibles de aplicacin a casos
concretos. En consecuencia, los principios son normas que exige
la formulacin de otras normas que concedan una determinada
consecuencia jurdica.

BIBLIOGRAFA

El Cdigo de Procedimiento Civil, dice: Art. 71.- La


demanda debe ser clara y contendr: 1.La designacin
del juez ante quien se la propone; 2. Los nombres
completos, estado civil, edad y profesin de actor y los
nombres completos del demandado; 3. Los fundamentos
de hecho y de derecho, expuestos con claridad y
precisin; 4. La cosa, cantidad o hecho que exige; 5. La
determinacin de la cuanta; 6. La especificacin del
trmite que debe darse a la causa; 7. La designacin
del lugar en que debe citarse al demandado, y la del
lugar donde debe notificarse al actor; y, 8. Los dems
requisitos que la Ley exija para cada caso.

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

Existen en la mayora de los casos principios con estructura


abierta y abstracta; y normas con estructura de regla. La
hermenutica es la encargada de las reglas. El intrprete tiene que
saber el contenido del derecho, y aplicarlo a un caso concreto.
Ramiro vila Santamara, sostiene que
El enunciado
lingstico es lo que se conoce como regla, que debe tener una
hiptesis y una obligacin. La regla debe guardar conformidad
con los principios constitucionales y suele constar en el derecho
ordinario o en la jurisprudencia. Al aplicar el derecho, el resultado
debe ser la realizacin de la justicia. Una regla es parte del sistema
jurdico y el sistema no puede arrojar resultados injustos. Si se
presenta el caso en el que una regla no es coherente con el principio,
quien tiene autoridad para aplicar la regla debe buscar otra regla,
si no existe la regla, entonces debe crearla. Si la regla es conforme
con el principio, pero arroja un resultados injusto, debe buscar otra
regla y otro principio76 . Raymundo Gil Rendn, sostiene que La
diferencia entre reglas y principios est sobre todo en el diverso
tratamiento que el Derecho hace de ambas y agrega Segn
Zagrebelski, su distincin estriba en que las reglas nos proporcionan
el criterio de nuestras acciones, nos dicen cmo debemos, no
debemos, podemos actuar en determinadas situaciones especficas
76

114

VILA SANTAMARA, Ramiro.El Neoconstitucionalismo trasformador.


Ecuador. 2008. Pg. 53-58.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 66.- Se reconoce y garantiza a las personas: 23.


El derecho a dirigir quejas y peticiones individuales
y colectivas a las autoridades y a recibir atencin o
respuestas motivadas. No se podr dirigir peticiones
a nombre del pueblo. El principio es Se reconoce y
garantiza a las personas: El derecho a dirigir quejas
y peticiones individuales y colectivas a las autoridades
y a recibir atencin o respuestas motivadas; la regla
es No se podr dirigir peticiones a nombre del pueblo.

BIBLIOGRAFA

Art. 66.-1. Se reconoce el derecho a la inviolabilidad


de la vida. No habr pena de muerte. El principio es
Se reconoce el derecho a la inviolabilidad de la vida;
la regla es No habr pena de muerte.

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

BIBLIOGRAFA

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

previstas por las reglas mismas; los principios, directamente, no


nos dicen nada a ese respecto, pero nos proporcionan criterios para
tomar posicin a situaciones concretas pero que a priori aparecen
indeterminadas 77.

NDICE

Captulo V. Los Principios, la Normas y las Reglas Jurdicas

77

115

GIL RENDN, Raymundo.- El Neoconstitucionalismo y los derechos fundamentales, h//j/ Hechihuahua. Org.mx/ttachmenth/405.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

Las fuentes del derecho encuentran su ms slido punto de


apoyo en las fuerzas sociales (fuentes materiales); y en los
procedimientos o formas como el derecho se exterioriza a la vida real
(fuentes formales). Esta dualidad de aspectos nos hace considerar
que el aparecimiento de las fuentes materiales y formales es un
proceso histrico y social. Las fuentes materiales condicionan la
construccin de las fuentes formales; y a su vez las fuentes formales
requieren el concurso de las fuentes materiales para la produccin
del derecho. Por lo tanto inquirir sobre el origen de las fuentes del
derecho civil, penal, laboral, administrativo, mercantil, es buscar
en las profundidades de la vida social, en el espritu del pueblo,
en la conciencia jurdica popular, sus causas y nacimiento.
La nueva concepcin de fuente tiene una direccin
exclusivamente social. Julio Cueto Ra, dice: Las fuentes no solo
suministran orientacin para resolver casos litigiosos, sino que
78

79

80

117

SAVIGNY VON.- La Ciencia Del Derecho.-Buenos Aires-Argentina.- 1949.Pg. 29.DEL VECCHIO.- Filosofa del Derecho.- Editorial Bosh.- Barcelona-Espaa.1953.- Pg. 379.
CASTRO, Federico. Citado por Lino Rodrguez Arias en Anuario de la
Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes. Volumen I. Venezuela.
1971. Pg. 30.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

Las Fuentes del Derecho


1 Las Fuentes del Derecho.- Definicin
1.- Las Fuentes del Derecho.- Definicin.- El trmino
fuente ha dado lugar al uso de una metfora sencilla, expresiva
y tcnica, que equivale, de acuerdo con su origen, encontrar el
lugar del nacimiento del manantial de donde brotan las aguas a
la superficie de la tierra; y en sentido figurado, descubrir en las
profundidades de la vida social las causas del nacimiento del
derecho. Para Savigny, las fuentes del derecho se encuentran en
el espritu del pueblo 78. Para Del Vecchio el derecho tiene su
fuente primaria, esencial e inagotable en la naturaleza humana79
. Federico de Castro define tcnica y jurdicamente a las fuentes
como cada fuerza social con facultad normativa creadora80 .

BIBLIOGRAFA

CAPTULO VI

CAPTULOS

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Francisco Carnelutti sostiene que las fuentes materiales


radican en la sociedad que acta en la vida prctica imponiendo
derechos y deberes, disciplinando y consolidando las relaciones de
las personas dentro de los grupos humanos82 . Entre estas fuentes
tenemos el Estado, los Municipios, los Sindicatos, las Asociaciones,
las Corporaciones, los Partidos Polticos, la Comunidad
Internacional, en tanto y cuanto implican relaciones de autoridad,
de mando y subordinacin, que gozan de competencia para crear
normas y reglas jurdicas.

81

82

118

CUETO RA, Julio. Fuentes del Derecho. Editorial Abelardo Perrot. Buenos
Aires-Argentina. 1971. Pg. 30.
CARNELUTI, Francisco. Teora General del Derecho. Revista de Derecho
Privado. Espaa. 1955. Pg. 71.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

actan de una manera mucho ms general y silenciosa, canalizando


las manifestaciones vitales de los integrantes de los grupos sociales,
los pueblos, las naciones de modo tal que se coordine valiosamente
la libertad individual de los miembros del grupo81 . Las fuentes
nos dan respuestas democrticas y objetivas para la solucin de
los conflictos sociales y para armonizar los intereses individuales
y colectivos.
1.1
Las Fuentes Materiales
1.1.- Las Fuentes Materiales.- Son todas aquellas fuerzas
sociales que engendran el aparecimiento de las normas jurdicas;
o, aquellas formas de vida social que directa o indirectamente
contribuyen en la gnesis del derecho. Estas fuentes son
anteriores al aparecimiento del derecho -pre jurdicas- que sirven
para aclarar los diversos contenidos tempo-espaciales, y para
expresar las diversas peculiaridades de los distintos sistemas del
derecho dominantes en los procesos histricos. Entre las fuentes
materiales directas tenemos a las fuerzas sociales que dan lugar
a las costumbres jurdicas; los rganos legislativos que dan lugar
al nacimiento de las leyes; y los tribunales de justicia que generan
jurisprudencia. Las fuentes materiales indirectas nos ofrecen
un campo ilimitado de cultura general; y son todas aquellas
concepciones ideolgicas, filosficas, polticas, religiosas, morales y
cientficas, que en forma remota o mediata influyen en la gnesis,
evolucin y transformacin del derecho.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Seria un absurdo pretender especular cual de los dos sistemas es


el ms perfecto e indicar si el uno o el otro ha logrado fijar e imponer
un derecho ideal relacionado con la perfeccin de la justicia. A favor
de la tradicin romana se alega las ventajas de la certeza legal; y
en favor de la tradicin consuetudinaria se invoca la fidelidad a
los usos y costumbres. Los dos sistemas han sido fecundos para la
sociedad. Con el impulso de las dos direcciones se ha demostrado
que lo que prima en uno u otro sistema no son las razones nicas
y abstractas de orden lgico, sino que imperan exclusivamente los
motivos de naturaleza social e histrica de una manera dialctica.
Adems se ha evidenciado en la actualidad, que los dos sistemas
tienen influencias reciprocas; por un lado, las normas legales ganan
cada da mayor importancia en el rgimen de common law; y por

119

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Las Fuentes Formales


1.2.- Las Fuentes Formales.- Son los procedimientos tcnicojurdicos que utilizan los organismos del sector pblico para
exteriorizar el derecho en la sociedad. Estos procedimientos que
se dan en los diferentes poderes del Estado, para crear y dar
nacimiento a las normas jurdicas se distinguen por el organismo
en donde emana ese derecho. As por ejemplo, la ley proviene
del poder legislativo; la jurisprudencia del poder judicial; y la
costumbre jurdica del poder social. En cada canal en forma lenta y
precisa deviene la sabia jurdica.
1.3
Los Sistemas de Fuentes: Romano y Consuetudinario
1.3.- Los Sistemas de Fuentes: Romano y Consuetudinario.En la historia de la humanidad existen dos sistemas de fuentes
jurdicas. El de la tradicin romana que se caracteriza por la
prioridad que se le da al procedimiento legislativo, como el nico
medio para expresar la voluntad popular para el nacimiento del
derecho; y el de la tradicin consuetudinaria o common law,
que se caracteriza por el predominio de los usos y costumbres.
Dentro del sistema de la tradicin romana se encuentran las
naciones latinas y germnicas; y dentro del sistema de la tradicin
consuetudinaria se encuentran las naciones anglo-sajonas. Los
dos sistemas corresponden a dos experiencias culturales distintas
y son el resultado de mltiples factores histricos.

NDICE

1.2

Clasificacin de la ley segn sus caracteres.- El sistema


jurdico estatal por necesidad de orden pblico y privado se
encuentra jerrquica y escalonadamente clasificado en diferentes
leyes con fuerza obligatoria. Estas leyes de acuerdo con su orden
jerrquico son:

83

120

MONTESQUIEU. Citado por Guillermo Cabanellas en Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo V. Editorial Heliasta. Buenos Aires-Argentina. 1986. Pg. 148.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Sin embargo, se debe dejar claramente definido que la prioridad


del uno o del otro sistema, ha sido un problema de tensiones
polticas. La historia nos relata que durante la Edad Media, la
lucha entre la ley y la costumbre era una lucha entre el poder real
-el rey y la corte-, defensora de la ley, y el poder de los seores
feudales o de la ciudades, defensora de las costumbres. Del igual
manera la historia nos describe a partir la revolucin francesa,
la lucha entre la ley y la costumbre representa la lucha de la
burguesa liberal -defensora de la ley- y las fuerzas conservadoras y
contrarrevolucionarias -defensoras de las arraigadas costumbres-.
La interpretacin jurdica, implica, desde luego, tomar partido por
determinado sistema poltico.
2 Las Fuentes en el Sistema Jurdico Estatal
2.- Las Fuentes en el Sistema Jurdico Estatal.- Todos los
ecuatorianos estamos regidos por el sistema jurdico estatal. Para
el reconocimiento de un derecho o para la solucin de un conflicto de
intereses que surgen en las personas naturales y jurdicas tenemos
que concurrir a las fuentes del derecho. Entre las principales fuentes
tenemos la Constitucin de la Repblica, la ley, la costumbre, la
jurisprudencia y la doctrina cientfica. Las fuentes en el sistema
jurdico estatal es mixto. Impera el ordenamiento jurdico, fruto del
rgimen histrico romano y en menor proporcin la costumbre
como consecuencia de la injerencia del rgimen tradicionalista del
common law. Para el neo-constitucionalismo la fuente principal
es la Constitucin y los precedentes jurisprudenciales.

BIBLIOGRAFA

otro lado los usos y costumbres desempean un papel cada vez ms


relevarte en el Derecho y tradicin romana83.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

La Constitucin de la Repblica se encuentra estructurada por


una parte orgnica, material, y procedimental. La parte orgnica
se relaciona con la organizacin y funcionamiento de los principales
rganos del Estado llamados a garantizar los derechos de las
personas. En este casillero se describe y enumera las atribuciones
y deberes de los dignatarios y autoridades del sector pblico, que
no es otra cosa que la distribucin democrtica y especializada de
actividades, de trabajos o tareas, dentro del marco constitucional
de orden institucional, respeto mutuo y un lmite equilibrado de
mando entre los servidores y los ciudadanos. En la parte material,

121

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La Constitucin de la Repblica;
Los Tratados y Convenios Internacionales;
Las Leyes Orgnicas y Ordinarias;
Los Decretos Leyes;
Los Estatutos;
Los Reglamentos;
Las Ordenanzas;

Las Resoluciones; y

Los Actos Jurdicos.
2.1
La Constitucin de la Repblica
2.1.- La Constitucin de la Repblica.- La Constitucin de
la Repblica reconocida por la doctrina cientfica como la Suprema
Ley de la Repblica, la Ley de Leyes, la norma normarum
o la fuente de fuentes, es un conjunto de principios, valores y
reglas jurdicas, supremas, universales y fundamentales que rige
la organizacin y el funcionamiento del Estado y de la sociedad
ecuatoriana; es sin lugar a dudas la fuente jurdica ms relevante y
trascendental perteneciente al rea del derecho pblico que regula
la conducta y el comportamiento de los gobernantes y gobernados; es
un instrumento jurdico-poltico encargado de otorgar poderes a los
dignatarios y autoridades jerrquicas de la administracin pblica
central e institucional para que puedan obrar dentro del mbito
de sus competencias y de direccin de control de sus funciones y
actividades; es un documento histrico, poltico, ideolgico y tico
que recoge las glorias del pasado, las aptitudes del presente y las
aspiraciones del futuro; y es la regla mxima que propugna la
existencia de la paz, el orden y la seguridad individual y colectiva
de las personas.

BIBLIOGRAFA




Clasificacin
de las leyes

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

La Constitucin de la Repblica prevalece sobre las dems


leyes y es una agenda de estudio y de investigacin; y una gua
de trabajo para promover la cultura, la ciencia, la tcnica y el
desarrollo socioeconmico del pas. All encontramos una riqusima
manifestacin de educacin poltica y cvica, que debemos conocer
para la defensa de los derechos, el cumplimiento de los deberes y el
ejercicio de las garantas como el hbeas data, el habeas corpus,
la accin de proteccin constitucional por el abuso de la autoridad
pblica.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 424.- La Constitucin es la norma suprema
y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento
jurdico. Las normas y los actos del poder pblico
debern mantener conformidad con las disposiciones
constitucionales; en caso contrario carecern de
eficacia jurdica.

122

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

se encuentra enraizada, una definicin poltica, una concepcin


ideolgica, y una valoracin tica universalmente intangibles, que
en su conjunto constituye el espritu de la Suprema Ley de la
Repblica. En este apartado especial se reconoce los derechos
fundamentales de las personas que es la finalidad del Estado. En
este casillero se valoriza el derecho a la vida, a la igualdad jurdica,
a la libertad individual, a la libertad de opinin y expresin del
pensamiento, a la libertad de religin, a la libertad de trabajo, a la
libertad de contratacin, a la libertad de empresa, a la libertad de
asociacin y la libertad germina y germina. Hay destellos sobre la
proteccin de la familia, a la salud, a la educacin, a la alimentacin,
al vestuario, al trabajo. Se exalta a la justicia, al orden, a la paz, a la
seguridad personal y al debido proceso. Se condena el uso o amenaza
de la fuerza para la solucin de los conflictos internacionales y se
rechaza toda forma de colonialismo, neocolonialismo o segregacin
racial y se invoca el derecho de los pueblos a su autodeterminacin
y liberacin de los sistemas opresivos. Y la parte procedimental
establece los mecanismos para garantizar los derechos de los
individuos de la especie humana, como la participacin ciudadana.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art. 417.- Los tratados internacionales ratificados
por el Ecuador se sujetarn a lo establecido en
la Constitucin. En el caso de los tratados y otros
instrumentos internacionales de derechos humanos
se aplicarn los principios pro ser humano, de no
restriccin de derechos, de aplicabilidad directa y de
clusula abierta establecidos en la Constitucin.
Art. 424.- La Constitucin y los tratados
internacionales de derechos humanos ratificados por
84

85

123

SNCHEZ DE, Bustamante. Citado por Alberto Avelln Vite. Anotaciones de


Derecho Internacional Pblico. Universidad de Guayaquil. Ecuador. 1956.
Pg. 230.
AVELLN VITE, Alberto. Anotaciones de Derecho Internacional Pblico.
Universidad de Guayaquil. Ecuador. 1956. Pg. 231.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

La Constitucin de la Repblica del Ecuador es hbrida,


mantiene disposiciones positivistas y neo constitucionalistas.
2.2
Los Tratados y Convenios Internacionales
2.2.- Los Tratados y Convenios Internacionales.- Los
tratados son acuerdos de derecho internacional pblico, con fuerza
obligatoria, celebrado entre dos o ms miembros de la comunidad
internacional con el objeto de regular sus relaciones y establecer
los derechos y obligaciones
recprocos. El Dr. Snchez de
Bustamante sostiene que es El testimonio escrito de los acuerdos
entre dos o ms personas jurdicas internacionales con el objeto
de crear, modificar o extinguir derechos, deberes, relaciones,
instituciones, rganos, organismos o reglas de ndole internacional
individual o externa84. El Dr. Alberto Avelln Vite sostiene que
los arreglos internacionales se llaman por lo general: Tratados,
Convenciones, Convenios, Protocolos, Declaraciones, Resoluciones,
Recomendaciones, Pactos, Acuerdos... y agrega que los tratados
se clasifican: 1.- Con relacin al nmero de estados signatarios:
pueden ser bilaterales y colectivos o multilaterales: 2.- Con relacin
al tiempo de duracin: pueden ser temporales o transitorios ; 3.Con relacin a las materias o intereses a que se refieren, o sea
respecto de su objeto pueden ser polticos, econmicos, sociales,
jurisdiccionales, intelectuales, administrativos, etc85.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Los convenios son pactos con fuerza obligatoria que celebran


dos o ms personas jurdicas de derecho internacional y que tiene
por objeto regular de mutuo acuerdo actividades administrativas
de inters general como las correspondientes a socorro, trabajo y
telecomunicaciones.
2.3
Las Leyes
2.3.- Las Leyes.- De acuerdo con nuestro ordenamiento jurdico
las leyes son orgnicas, ordinarias, imperativas, prohibitivas y
permisivas.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 142.- Las leyes sern orgnicas y ordinarias.
Leyes orgnicas.- Son un conjunto de normas jurdicas
que tienen por objeto coadyuvar a regular la organizacin y el
funcionamiento de las instituciones rectoras del sector pblico,
para lograr integrar y perfeccionar la estructura material y formal
del Estado. De conformidad con el Art. 143 de la Constitucin
Las leyes orgnicas sern aprobadas, reformadas, derogadas o
interpretadas por la mayora absoluta de los integrantes del
Congreso Nacional. Las leyes orgnicas prevalecen sobre las
ordinarias.

124

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En la formacin de los tratados y convenios internacionales se


distinguen dos etapas: una internacional o externa y otra nacional
o interna. En la etapa externa, se produce el acuerdo de voluntades
entre dos o ms miembros de la comunidad internacional, y en la
etapa interna se concreta la aprobacin por parte del Congreso o
Parlamento de cada pas, y entra en vigencia una vez promulgado
en el registro oficial. Entre los tratados internacionales ms
importantes tenemos el de paz, amistad, lmites, comercio,
navegacin, integracin, militares o de alianza poltica.

BIBLIOGRAFA

el Estado que reconozcan derechos ms favorables a


los contenidos en la Constitucin, prevalecern sobre
cualquier otra norma jurdica o acto del poder poltico.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Leyes prohibitivas.- Son aquellas normas jurdicas que


impiden a las personas determinados actos jurdicos. Por ejemplo,
es prohibido cohechar, usurpar funciones pblicas. Estos actos no
tienen validez alguna. El Art. 9 del Cdigo Civil, dice: Los actos
que prohbe la Ley son nulos y de ningn valor...
Leyes permisivas.- Son aquellas normas jurdicas que no
ordenan ni prohben hacer algo, sino que facultan a las personas
para que respetando derechos ajenos ejecuten determinados
actos. Como ejemplo tenemos el derecho de asociarse, el derecho a
sindicalizarse.
86

125

CAPITANT, Henri. Introduccin a Petude de Droit. Pars-Francia. 1925.


Pg. 61.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Leyes imperativas.- Son aquellas normas jurdicas que


dispone obligatoriamente su cumplimiento. Las causas que
determinan al legislador dictar reglas de esta naturaleza son de
dos especies: 1ro.- Asegurar el mantenimiento del orden pblico,
es decir, del orden general necesario para el mantenimiento del
equilibrio social, la moral pblica y la armona econmica; 2do.Proteger a las personas que por su edad, sexo o condiciones fsicas
son incapaces de defender por s mismas sus derechos, y que a
no mediar esta proteccin, podran ser vctimas de su debilidad
e inexperiencia86 . Como ejemplo tenemos las leyes que ordenan
el pago de tributos; el servicio militar obligatorio. Estas leyes
imperan, por lo tanto, no puede dejarse de cumplir este mandato
por parte de las personas particulares.

BIBLIOGRAFA

Leyes ordinarias.- Son un conjunto de normas jurdicas de


derecho pblico o privado que rigen en forma universal, general y
por igual a las personas naturales, como el Cdigo Civil, el Cdigo
Penal o el Cdigo Tributario, sin excepcin de persona alguna.
Sin embargo, debemos hacer hincapi que frente a la generalidad
de estas normas se opone la particularidad, como acontece con
las personas que gozan de fuero especial. Estas leyes ordinarias
se las conoce tambin como leyes generales o comunes. Una ley
ordinaria no puede modificar una ley orgnica. De conformidad con
el Art. 152 de la Constitucin de la Repblica, las leyes ordinarias
son aprobadas en el Congreso con el voto de la mayora de los
asamblestas concurrentes.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Todo decreto tiene fuerza de ley. Tcnicamente cabe diferenciar


que el decreto est reservado para la Funcin Ejecutiva; la ley,
para la Funcin Legislativa, y la sentencia para la Funcin
Judicial.
Existen dos clases de decretos: los llamados decretos leyes y
los decretos con fuerza de ley.
El Art. 5 del Cdigo Civil, dice;
La promulgacin de las leyes y decretos deber hacerse
en el Registro Oficial y la hecha de promulgacin
ser, para los efectos legales de ella, la fecha de dicho
Registro...
Los decretos leyes.- Son instrumentos legales y ordinarios,
promulgados por la Funcin Ejecutiva y publicado en el registro
oficial, con la firma y rbrica del Presidente de la Repblica,
que regula el desenvolvimiento econmico, industrial, comercial,
agrcola, educacional, militar y social del pas, dentro del marco de
la Constitucin y leyes de la Repblica.

126

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El ejercicio de esta potestad normativa, encierra en s la


imperiosa necesidad de administrar el pas en forma eficiente y
eficaz, y la de regular los actos pblicos y privados de toda ndole,
mediante la vigencia de preceptos generales o particulares que la
legislacin ordinaria por su actuacin compleja y lenta no puede
suplirlas oportunamente.

BIBLIOGRAFA

Los Decretos
2.4.- Los Decretos.- Son instrumentos legales por medio
de los cuales el Presidente de la Repblica expresa la voluntad
del mandato soberano y ejerce las funciones establecidas en la
Constitucin de la Repblica. A travs de los decretos la Funcin
Ejecutiva cumple atribuciones y deberes y ejecuta las potestades
constitucionales de una manera pblica, responsable, democrtica
y concreta. Por medio de los decretos se pone en vigencia leyes,
normas, reglas y disposiciones relacionadas con la economa, la
educacin, la salud, la vivienda, el trabajo, la seguridad interna y
externa y se administra constitucional y legalmente al pas.

NDICE

2.4

A los estatutos se los define tambin como reglamentos


generales, especiales e impersonales que el Estado dicta para
que se gobierne una persona de derecho pblico o privado. Estos
instrumentos jurdicos se aplican en algunos casos valindose
de reglamentos complementarios. Entre estos documentos
tenemos el Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la

127

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los decretos con fuerza de ley.- Son instrumentos


extraordinarios promulgados por el Presidente de la Repblica y
publicado en el registro oficial, declarando el estado de emergencia
nacional, ante circunstancias anormales como inminente agresin
externa, guerra internacional, grave conmocin o catstrofe
interna, que afecta a! pas. Por medio de estos decretos el
Presidente de la Repblica ejercita potestades constitucionales en
situaciones graves para la repblica. Para que estos decretos gocen
de eficacia legal tiene que notificarse al Congreso Nacional o a la
Corte Constitucional. Estos decretos se los mantiene en vigencia
hasta que otro posterior lo derogue.
2.5
Los Estatutos
2.5.- Los Estatutos.- Los estatutos llamados el Derecho
Constitucional de las personas jurdicas vienen a ser la ley
fundamental que regula y rige la organizacin y el funcionamiento
de ciertas instituciones pblicas y privadas como las corporaciones
y fundaciones. Dentro de la estructura jurdica de los estatutos se
definen su nombre, los fines, el domicilio, los rganos y funciones
de gobierno, los derechos, deberes y atribuciones de sus miembros,
el rgimen disciplinario, la inversin del patrimonio, y sus modos
de extincin. Sus normas son imperativas, obligatorias, generales,
abstractas, con fuerza obligatoria.

BIBLIOGRAFA

Por excepcin, los decretos leyes constituyen tambin la


actividad legislativa de los gobiernos de facto y no dejan de formar
parte de una legislacin irregular. En el escenario poltico los
gobiernos de hecho ante la necesidad de mantener el ordenamiento
jurdico del Estado prescinden de la Constitucin y de las leyes
y legislan simplemente por medio de decretos-leyes. Dentro de
nuestra realidad estos procedimientos de la administracin central
tienen el mismo valor de una ley; y entran en vigencia desde el
momento que son dictados y publicados.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Estos instrumentos jurdicos son dictados por la Funcin


Ejecutiva. Contienen un conjunto de disposiciones encaminadas
a regular la organizacin de los diferentes rganos y funciones
que deben cumplir sus administradores; y a prever un eficiente,
efectivo y econmico funcionamiento de los servicios que prestan
las corporaciones y fundaciones del sector pblico y privado.

CAPTULOS

En estos documentos se encuentran tcnicamente estructurados


los rganos y funciones de las entidades del sector pblico, por
diferentes niveles, destacndose las siguientes:

PLAN DE
INVESTIGACIN

Funcin Ejecutiva; el Estatuto de la Asociacin Ecuatoriana de


Universidades y Escuelas Politcnicas.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

-
-
-
-

Nivel Directivo;
Nivel Ejecutivo;
Nivel Asesor;
Nivel Operativo.

BIBLIOGRAFA

El Cdigo Civil, dice:


Art. 591.- Los estatutos de una corporacin tienen
fuerza
obligatoria sobre toda ella: y sus miembros
estn obligados a obedecerlos, bajo las penas que los
mismos estatutos impongan.
2.6
Las Ordenanzas
2.6.- Las Ordenanzas.- Son instrumentos jurdicos con fuerza
de ley que promulgan los Municipios y Consejos Provinciales, con
facultades legislativas, y que rigen a los vecinos de una jurisdiccin
cantonal o provincial, sobre servicios bsicos de diferente orden y el
cobro de tributos. El Art. 228 de la Constitucin Poltica sostiene que
Los gobiernos provincial y cantonal gozarn de plena autonoma y,
en uso de su facultad legislativa podrn dictar ordenanzas, crear,
modificar y suprimir tasas y contribuciones especiales de mejoras.
La elaboracin de una ordenanza, al igual que una ley, atraviesa
por un proceso tcnico, legislativo, dividido en cuatro etapas que son:
iniciativa, discusin, sancin y promulgacin. A manera de ejemplo
tenemos la Ordenanza Municipal de Agua Potable; la Ordenanza

128

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

La facultad reglamentaria es inherente a la funcin


administrativa, la cual para cumplir con sus cometidos necesita
emitir normas generales para regular las actuaciones de sus
propios rganos. Los reglamentos son vlidos en tanto no vulneren
las leyes del Estado.
De conformidad con la Constitucin, la potestad reglamentaria
la tiene el Presidente de la Repblica; y por excepcin y mandato
de la ley, otros organismos del sector pblico.
Los reglamentos pueden ser: segn ley, sin ley y contra ley.
Los reglamentos segn ley son llamados ejecutivos y sirven para
facilitar la ejecucin de una ley. Los reglamentos sin ley son los que
no estn prohibidos pero estn permitidos. Los reglamentos contra
ley, son los dictados por los gobiernos de facto.
Los reglamentos son de carcter general y permanente. No
existen reglamentos para regir un caso concreto. Estos reglamentos
pueden ser derogados por una ley o por un reglamento posterior.
Los reglamentos se encuentran subordinados a la ley. Por
87

129

SAYAGUES, Laso. Citado por Emilio Fernndez Vsquez, en Diccionario de


Derecho Pblico.Editorial Astrea. Buenos Aires-Argentina. 1981. Pg. 645.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

de Construccin, Embellecimiento y Ornato, la Ordenanza para la


aplicacin y cobro de Contribuciones Especiales.
2.7
Los Reglamentos
2.7.- Los Reglamentos.- Los reglamentos son instrumentos
legales que contienen un conjunto de disposiciones destinadas
a ordenar y ejecutar el cumplimiento de una ley y sirven para
ejercer facultades consagradas en las leyes de la repblica. Los
reglamentos nacen y se perfeccionan por voluntad de los rganos
pblicos competentes. Contienen normas jurdicas generales e
impersonales, y producen efectos jurdicos individuales. Sayagues
Laso sostiene que El poder reglamentario es consecuencia de la
discrecionalidad de que gozan los rganos de la Administracin en
el ejercicio de sus facultades propias87 . Los reglamentos son la
fuente ms importante de la administracin pblica. Por medio de
estos instrumentos jurdicos se manifiesta la funcin legislativa de
la administracin.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Los reglamentos de ejecucin.- Son instrumentos jurdicos


esenciales que contienen un conjunto de disposiciones encaminadas
a proveer el cumplimiento de una ley formal. Estos reglamentos
llamados de ejecucin son los emitidos por la Funcin Ejecutiva
en ejercicio de sus atribuciones constitucionales. Estos documentos
estn dirigidos a los funcionarios de la administracin pblica para
que sepan a qu atenerse y cmo proceder a aplicar la ley sin que
se altere ni la letra ni su espritu. A manera de ejemplo tenernos
el Reglamento de Bienes del Sector Pblico, el Reglamento de
Cauciones; el Reglamento de Responsabilidades para la aplicacin
de la Ley de Administracin Financiera y Control.
Los reglamentos autnomos.- Son instrumentos dictados
por las autoridades de los rganos de la administracin pblica,
en ejercicio de potestades discrecionales reconocidas por la ley.
Estos reglamentos al decir del profesor uruguayo Sayagues Laso
son los que la administracin puede dictar en ejercicio de poderes
propios que la Constitucin le atribuye, con prescindencia de si
existe o no la ley a! respecto88 . As la competencia reglamentaria
en materia de polica para mantener el orden y la seguridad de
las personas, es considerada como una potestad discrecional de la
Funcin Ejecutiva, que puede dictarla, modificarla o revocarla para
mantener la paz, en cualquier momento.
Diferencias entre ley y reglamento.-Jos Roberto Dromi,
expresa que La ley es la expresin de la voluntad soberana
del pueblo, el reglamento es la expresin de la competencia
reglamentaria de la Administracin... que le es conferido por
el ordenamiento jurdico. La Ley expresa la voluntad general;
mientras el Reglamento manifiesta un conjunto de reglas tcnicas
88

130

SAYAGUES, Laso. Citado por Emilio Fernndez Vsquez en Diccionario de


Derecho Pblico. Editorial Astrea. 1981. Pg. 646.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La actividad reglamentaria es de diferente ndole y muy


compleja. Si bien es cierto que el reglamento en stricto sensu
proviene del poder ejecutivo, se admite tambin que sean
promulgados por otros rganos. Analizaremos los ms importantes.

BIBLIOGRAFA

analoga cuando un reglamento contenga disposiciones generales


y especiales, prevalecern las especiales.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Solo las autoridades de los rganos del sector pblico tienen la


facultad de decisin para dictar resoluciones relativos a los derechos,
deberes y obligaciones de los ciudadanos dentro del mbito de sus
competencias. Este imperio es una clara manifestacin del poder
poltico y jurdico del Estado. Al efecto, el Art. 126 del Estatuto
del Rgimen Jurdico de la Funcin Ejecutiva sostiene que La
administracin est obligada a resolver en forma expresa sobre
cuantas solicitudes se formulen por los interesados, as como en los
procedimientos iniciados y cuya apertura y resolucin afecte a los
ciudadanos.
Las resoluciones no se amparan en la autonoma de la voluntad
que rige el derecho privado, como dogma sacrosanto de la escuela
individualista del siglo pasado, sino que parten del principio
soberano, democrtico y republicano que se sustenta en el derecho
pblico. El objeto de las resoluciones es el mantenimiento del
orden pblico.
89

131

DROMI, Jos Roberto. Manual de Derecho Administrativo. Tomo I. Editorial


Astrea. Buenos Aires-Argentina. 1987. Pg. 214.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

que indica cmo ha de organizarse y funcionar el apartado estatal.


La ley es de carcter superior y soberano; el reglamento es una
norma de carcter subalterno, inferior y complementario de la Ley...
La ley emana institucionalmente de uno de los poderes del Estado,
el Legislativo; el reglamento dictado por la Administracin... es
el apartado instrumental servicial para la ejecucin de los fines
estatales89 .
2.8
Los Acuerdos
2.8.- Los Acuerdos.- Son decisiones que adoptan las personas
naturales o jurdicas para resolver situaciones de orden general
sobre derechos, obligaciones o intereses de las personas cuyo objeto
es el mantenimiento del orden jurdico. No dejan de ser actos
legales de carcter general que se diferencian de las resoluciones
que solucionan situaciones concretas.
2.9
Las Resoluciones
2.9.- Las Resoluciones.- Las resoluciones son actos jurdicos
y uno de los instrumentos legales que utilizan los rganos del
sector pblico para decidir y solucionar situaciones concretas de
tipo general o particular de las personas, sin apartarse del marco
de la Constitucin y de la ley.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Abelardo Torre sostiene que la costumbre es el conjunto de


normas jurdicas derivadas de la repeticin ms o menos constante
de actos uniformes 92. Arturo Alessandri Rodrguez expresa que De
acuerdo con la concepcin dominante de origen romano cannico la
costumbre es la repeticin de una determinada conducta realizada
por la generalidad de los miembros de un grupo social, de manera
constante y uniforme y con la conviccin de cumplir un imperativo
90

91

92

132

RODRGUEZ, Alessandri y SOMARRIBA, Undurraga. Curso de Derecho Civil. Editorial Nascimento. Colombia. Ao 1997. Pg. 362.
MONROY CABRA, Marco. Introduccin al Derecho. Cuarta Edicin. Editorial Temis. Bogot-Colombia. Ao 1997. Pg. 362.
TORRE, Abelardo. Introduccin al Derecho. Dcima edicin actualizada.
Buenos Aires-Argentina. 2001.- Pg.382.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

2.10 El Acto Jurdico


2.10.- El Acto Jurdico.- Es la manifestacin de la voluntad
consciente y lcita que produce efectos jurdicos como las de
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Alessandri
Rodrguez sostiene que Clsicamente el acto jurdico se define
como la manifestacin de la voluntad que se hace con la intencin
de crear, modificar o extinguir un derecho90. Marco Monroy Cabra
manifiesta que El acto jurdico es el instrumento que tienen las
personas para regular sus diversos intereses91 . Todo acto es un
hecho jurdico, pero no todo hecho es un acto jurdico. Por el
mbito de aplicacin el acto jurdico puede ser pblico o privado,
unilateral o bilateral, puro o simple, nominado o innominado,
constitutivo o declarativo, verdadero o simulado, directo o indirecto,
a ttulo gratuito u oneroso, solemne o no solemne, principal y
accesorio. Por la rama de la especialidad puede ser constitucional,
administrativo, procesal, penal, civil, mercantil, laboral, entre
otros.
3 La Costumbre
3.- La Costumbre.- Es la primera fuente histrica del derecho
reconocida por los pases anglo-sajones. Aparece en el escenario
de la vida social en forma espontnea, lenta, annima, imprecisa
y particular. La costumbre ejerci una funcin primordial en la
sociedad primitiva a travs del predominio del ms fuerte y de
manera especial por la influencia mgica y religiosa. El sacerdote,
el mago, fueron los personajes sobresalientes que se anticiparon
en el control del desenvolvimiento de la conducta social antes del
advenimiento de fa ley.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

La costumbre conocida en nuestro lenguaje como el derecho


consuetudinario es una fuente secundaria y se encuentra
regulada y amparada por la ley. La costumbre asumi el papel de
fuente de derecho, hasta el punto que la mayor parte de los textos
legales se crearon basndose en ella.
El Art. 2 del Cdigo Civil, dice:
La costumbre no constituye derecho sino en los casos
en que la ley se remita a ella.
Para que la costumbre sea amparada por la ley tiene que
reunir los siguientes elementos:
La costumbre tiene que ser uniforme.- Esto significa que
la prctica de una conducta que se ejercita constantemente en
una sociedad, y que nuestra legislacin la reconoce como fuente de
derecho, tiene que ser igual y semejante.
93

94

133

ASLESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Curso de Derecho Civil. Tomo I.- Volumen I. Editorial Nascimento.- Santiago de Chile. 1971. Pg. 98.
FERNNDEZ VSQUEZ, Emilio. Diccionario de Derecho Usual.- Editorial
Astrea. Buenos Aires-Argentina. 1981.- Pg. 171.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

De acuerdo con la doctrina tradicional en la costumbre jurdica


se distinguen dos elementos: el material y el psicolgico. El
elemento material, viene a ser la repeticin constante y uniforme
de una conducta; y el elemento psicolgico es la plena conviccin
que lo que se hace es jurdicamente obligatorio La costumbre es
aplicada con mayor frecuencia en el Derecho Internacional Pblico,
Mercantil y Laboral.

BIBLIOGRAFA

jurdico93 . Emilio Fernndez Vsquez aprecia que La costumbre


constituye una norma secundaria en la medida que se refiere a
una materia que haya sido regulada ya por una ley escrita... Para
que tenga relevancia jurdica es necesario que una ley la autorice
y reconozca como tal94 . La costumbre ha sido tradicionalmente
admitida en el ordenamiento jurdico. La costumbre suple a la ley.
La costumbre llena los vacos de la ley. Quien invoca la costumbre
tiene la obligacin de probarlo y demostrar su existencia ante el
juez o tribunales de justicia.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

La costumbre tiene que ser temporal.- La prctica de la


costumbre tiene que ser ejecutada dentro de un tiempo determinado
que fija la ley.
La costumbre tiene que ser local.- La costumbre tiene que
llevarse a efecto dentro de una parte del territorio nacional.
Las Clases de Costumbres.- De acuerdo con su eficacia la
costumbre puede ser: segn ley, contra ley y fuera de ley.
La costumbre segn ley.- La costumbre segn ley se
encuentra amparada por el derecho. El ordenamiento jurdico como
el Cdigo de Comercio y del Trabajo reconoce a la costumbre como
fuente de derechos cuando cumple ciertos requisitos en un tiempo
y territorio determinados.
La costumbre contra ley.- Es la que se practica al margen de
la ley, lesionando las normas del al ordenamiento jurdico. Puede
constituir un acto ilcito si los actos se encuentran en abierta
oposicin a las disposiciones legales.
La costumbre fuera de ley.- Son los actos de conducta de
un grupo social que no cumplen los requisitos que determinan las
leyes para que sea considerada como fuente de derechos.
Las diferencias entre el derecho legislado y
consuetudinario.- Abelardo Torre en relacin al Derecho
Legislado y Consuetudinario hace las siguientes diferencias:

134

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La costumbre tiene que ser pblica.- La costumbre tiene


que ser notoriamente conocida por la totalidad o la mayora de un
grupo de personas.

BIBLIOGRAFA

La costumbre tiene que ser general.- La prctica de la


costumbre tiene que ser ejecutada por la totalidad o la mayora de
un grupo de personas e independiente de las conductas o hbitos de
otro grupo de individuos.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

c.

La costumbre no tiene autor conocido; mientras que el


derecho legislado si lo tiene; y,

d. La costumbre es incierta, en tanto que la ley es


precisa y permite una mayor certeza en las relaciones
jurdicas95.
4. La Jurisprudencia
4. La Jurisprudencia.- Es un conjunto de sentencias
uniformes, explicativas, supletorias y renovadoras, dictadas por los
rganos de la administracin de justicia, para solucionar conflictos
de intereses sociales, generales e individuales, pblicos o privados
y que sirven para aplicarlos en casos anlogos. La jurisprudencia
es uniforme cuando existen resoluciones idnticas; es explicativa,
cuando aclara el sentido y el alcance de la ley por ser obscura; es
supletoria, cuando da solucin a los problemas no previstos en el
ordenamiento jurdico; y es renovadora, porque a travs de juicios
de valor se construye la ciencia del derecho. Eduardo Garca Maynez
sostiene que la jurisprudencia es un conjunto de principios y
doctrinas contenidos en las decisiones de los Tribunales96 . Emilio
Fernndez Vsquez sostiene que es la interpretacin y aplicacin
del Derecho por los rganos judiciales97 .
A la jurisprudencia se la ha catalogado como un perfecto
juicio de valor; como la ms sobresaliente doctrina cientfica; y
como el camino viable para lograr alcanzar la justicia legal. La
jurisprudencia tiene mayor importancia en los pases sujetos al
95

96

97

135

TORR, Abelardo.- Introduccin al Derecho.- Quinta Edicin.- Buenos


Aires-Argentina.- 1965.- Pg. 315.
GARCA MAYNES, Eduardo.- Introduccin al Estudio del Derecho.Editorial Porra.- Mxico.- 1967.- Pg. 68.
FERNNDEZ VSQUEZ, Emilio.- Diccionario de Derecho Pblico.Editorial Astrea.- Buenos Aires-Argentina. 1981.- Pg. 453.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

b. La costumbre es lenta y, por el contrario la ley es


rpida en cuanto a su formacin;

PLAN DE
INVESTIGACIN

El Derecho Consuetudinario es producto inmediato,


espontneo y ms bien intuitivo de la vida social; en
cambio, el derecho legislado, es un producto reflexivo,
tcnico y mediato;

BIBLIOGRAFA

a.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

El juez en calidad de administrador de justicia no puede


limitarse nica y exclusivamente a aplicar mecnica y ciegamente
la ley, por el contrario, por la misma razn de ser una persona
erudita y tcnica en la interpretacin, integracin y aplicacin de
derecho, tiene el deber de investigar y descubrir la verdad y tomar
decisiones judiciales anlogas y coherentes, cuando exista falta u
oscuridad de la ley.
El trmino jurisprudencia se emplea en nuestro lenguaje en
dos sentidos:
a.- Como sinnimo de ciencia del derecho; y,
b.- Como conjunto de sentencias dictadas por los rganos de la
administracin de justicia para aplicarlos en casos anlogos.
Los Precedentes Jurisprudenciales.- Es un conjunto
de decisiones cualitativas con fuerza vinculante, dictadas por
los jueces de la repblica sobre una problema socio-jurdico, que
servir de gua a los administradores de justicia para su aplicacin
en casos anlogos. Al efecto, el Art. 185 de la Constitucin de
la Repblica, dice: Las sentencias emitidas por las salas
especializadas de la Corte Nacional de Justicia que se reinteren
por tres ocasiones la misma opinin sobre un mismo punto,
obligarn a remitir el fallo al pleno de la Corte a fin de que sta
delibere y decida en el plazo de sesenta das sobre su conformidad.
Si en dicho plazo no se pronuncia, o si ratifica el criterio, esta
opinin constituir jurisprudencia obligatoria. El Art. 3 de la Ley

136

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para los juristas la jurisprudencia es de trascendental valor


como la ley, sin ella no se puede conocer la autntica fisonoma
del derecho. No tiene que ser contradictoria, sino uniforme. La
aplicacin de la jurisprudencia en casos concretos ha contribuido al
mantenimiento de la paz y del orden social.

BIBLIOGRAFA

rgimen jurdico anglosajn que en las naciones de derecho escrito


donde prevalece la ley. En Roma la iurisprudentia era la ciencia
del derecho, y tenia por finalidad el estudio del derecho para la
realizacin de la justicia.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

Por medio de la doctrina los juristas contribuyen a interpretar


correctamente las normas, las reglas y los principios jurdicos que
rigen la conducta de los hombres. Su influencia es persuasiva y
sirve de gua a jueces, a tribunales y autoridades en la toma de
decisiones jurdicas para la perfeccin del derecho y de la justicia.
98

137

MOUCHET, Carlos y ZORRAQUN BECU, Ricardo. Introduccin al Derecho.


Editorial Perrot. Buenos Aires-Argentina. 1997. Pg. 241.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Orgnica de garantas jurisdiccionales y de control constitucional,


expresa: 3.- Obligatoriedad del precedentes constitucional.-Los
parmetros interpretativos de la Constitucin fijados por la Corte
Constitucional en los casos sometidos a su conocimiento tienen
fuerza vinculante. La corte podr alejarse de sus precedentes de
forma explcita y argumentada garantizando la progresividad de
los derechos y la vigencia del estado constitucional de derechos y
justicia.
5 La Doctrina Cientfica
5.- La Doctrina Cientfica.- La doctrina cientfica son todas
las teoras y estudios cientficos, metdicamente fundados, que
se han expresado en libros, tratados, revistas y peridicos, que
contribuyen a interpretar, aplicar y construir la ciencia del derecho.
En opinin de los juristas, histricamente la doctrina fue la fuente
ms importante del derecho romano en la poca de esplendor y de
la glora. Actualmente cumple una funcin crtica, renovadora y
creativa de la ciencia del derecho. En Roma las opiniones vertidas
por los jurisconsultos tena un gran valor. Carlos Mouchet sostiene
que Excepcionalmente ... las opiniones de los juristas han tenido
fuerza obligatoria... Augusto concedi a algunos iurisprudentes la
facultad de evacuar consultas en problemas de derechos. Los que
as tenan el iuspublice respondendi gozaban de gran autoridad
ante los magistrados. Adriano resolvi que los dictmenes de estos
juristas tendran fuerza de ley cuando estuvieran de acuerdo.
Las opiniones vertidas en sus obras por estos peritos de derecho
adquirieron el mismo valor que sus dictmenes. Posteriormente,
una constitucin del ao 426, llamada ley de las citas, dio fuerza
obligatoria a los escritos de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestino
y Gayo, y de los autores citados por estos ... De tal manera, las
responsa prudentum llegaron a ser una de las fuentes formales de
mayor importancia en la ltima poca del derecho romano98.

NDICE

Captulo VI. Las Fuentes del Derecho

99

100

101

102

139

MONTESQUIEU. Citado por Guillermo Cabanellas Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo V. Editorial Heliasta. Buenos Aires-Argentina.
1986. Pg. 147.
ORGAZ, Arturo. Diccionario Elemental de Derecho y Ciencias Sociales. Crdova-Argentina. 1941.- Pg. 325.
PLANIOL. Citado por Marco Gerardo Monroy Cabra. Introduccin al Derecho. Editorial Temis. Bogot.1977. Pg. 141.
SACHICA, Luis Carlos. Citado por Jos Roberto Dromi Procedimiento Administrativo. Editorial Astrea. Madrid-Espaa. 1996. Pg. 19.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

El Procedimiento Formativo de las Leyes


1 La Ley.- Etimologia
1.- La Ley.- Etimologia.- El trmino ley significa norma,
regla, principio, dictado por autoridad pblica competente que
manda, prohbe y permite. La palabra ley se la ha tomado del
verbo latino legere que significa escoger el legislador las reglas de
conducta que considere mejor para bienestar de la sociedad; para
otros significa leer, porque de esta manera el pueblo romano tena
conocimientos de los preceptos legales mediante la exposicin de
tablillas, y por ltimo otros opinan que viene del verbo latino
ligare porque las leyes ligan u obligan a hacer o no hacer una
cosa. Montesquieu autor del Espritu de las Leyes expres que
las leyes constituyen las relaciones necesarias que se derivan de
la naturaleza de las cosas, o la razn humana en cuanto gobierna a
los pueblos de la tierra 99. Para Arturo Orgaz la Ley es la norma
escrita, de precepto general, que emana de los rganos polticos del
Estado y se presume fundada en la necesidad comn, relativa a la
convivencia100. Para el civilista francs Planiol la Ley positiva es
una regla social obligatoria, establecida con carcter permanente
por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza101. En este
espacio Luis Carlos Sachica sostiene que la Ley es apenas un
derecho institucionalizado, detenido en la forma, pero no todo el
derecho102 . La ley no es el derecho estrictamente hablando, es un
objeto de estudio, es cierta razn del derecho. Su razn ontolgica
radica que el derecho ampara los derechos. Entre las acepciones ms
conocidas relacionadas con el trmino ley, tenemos las siguientes:

BIBLIOGRAFA

CAPTULO VII

CAPTULOS

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

Hay leyes fsicas y leyes sociales. Las primeras obedecen


a fenmenos de la naturaleza y son casuales; las segundas se
identifican con hechos sociales y son necesarias. Las primeras son
ciegas; y las segundas racionales.
El Cdigo Civil, dice:
Art. 1.- La Ley es una declaracin de la voluntad
soberana que, manifestada en la forma prescrita
por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
La voluntad soberana reside en el pueblo, el cual delega su
capacidad de ejercicio al legislador para que lo represente en la
Asamblea Nacional y proceda a expedir, reformar, derogar e
interpretar las leyes y fiscalizar.
La Constitucin de la Repblica, expresa:
Art. 1.- La soberana radica en el pueblo, cuya
voluntad es el fundamento de la autoridad, y se ejerce
a travs de los rganos del poder pblico y de las formas
de participacin directa prevista en la Constitucin....
2 Las Condiciones Necesarias para la Existencia de la Ley
2.- Las Condiciones Necesarias para la Existencia de
la Ley.- Para que exista la ley, debe reunir ciertos requisitos, a
saber:
103

CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual.


Editorial Heliasta. Tomo V. Buenos Aires-Argentina. 1996. Pg. 149.

140

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Hecha la ley, hecha la trampa. Maliciosa sentencia que pretende


encontrar siempre una excusa para no cumplir lo mandado, para
eludir lo prohibido, para lograr la impunidad103.

BIBLIOGRAFA

A toda ley. Con estricta sujecin a lo debido.


Con todas las de ley. Sin omisin de ningn requisito.
Dar la ley. Servir de ejemplo o modelo.
De buena ley. Noble, de confianza: segn es debido.
Echar la ley. Condenar con el rigor mximo.
A la ley. Con propiedad, esmeradamente.

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

La ley es general.- La ley rige para todos los habitantes de la


repblica, sin excepcin de persona alguna.
La ley es permanente.- La ley rige la conducta de los hombres
en la sociedad en forma estable, firme, fija. No es fugaz. La ley deja
de tener vigencia cuando se la derogue.
La ley es impersonal.- La ley no est dedicada a persona
alguna, sino a todos los habitantes del territorio nacional, de all
que se la haya calificado de abstracta o impersonal.
La ley es garantizada por la fuerza pblica.- La Ley se la
hace cumplir en caso de inobservancia o de trasgresin por medio de
la fuerza pblica. De acuerdo con el 183 de la Constitucin Poltica
La Fuerza Pblica estar constituida por las Fuerzas Armadas y
la Polica Nacional. Las Fuerzas Armadas tendrn como misin
fundamental la ... garanta de su ordenamiento jurdico.
La ley se la reputa conocida.- El Art. 13 del Cdigo Civil
sostiene que La Ley obliga a todos los habitantes de la Repblica,
con inclusin de los extranjeros; y su ignorancia no excusa a
persona alguna. Esta regla jurdica viene a constituir una ficcin
imposible de conocerla y cumplirla; sin embargo, es una necesidad
social, ya que lo que se pretende es mantener el orden, la paz y la
seguridad de las personas. De no existir esta norma dara lugar
al caos e incertidumbre. Hay ciertos casos que se puede invocar la
ignorancia de la ley y sirve para disminuir la gravedad de la pena,
como dispone el Art. 29 Nral. 8 del Cdigo Penal que dice Son
141

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La ley proviene del Estado.- La ley es el producto de la


voluntad soberana radicada en el pueblo. Por su parte el Estado es
la mxima organizacin de la sociedad, con potestad soberana para
expedir leyes.

BIBLIOGRAFA

La ley es obligatoria.- La ley tiene el carcter de imperativoatributivo, es decir, hay por delante una voluntad superior que
manda e impone y otra que obedece; una voluntad que tiene el
poder de exigir el debido cumplimiento de las normas jurdicas y
otra que tiene el deber de cumplirlas.

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

PLAN DE
INVESTIGACIN

La iniciativa;
El debate;
La aprobacin;
La sancin;
La promulgacin, y;
La publicacin.

a.- La iniciativa.- Es la facultad constitucional que confiere


al Presidente de la Repblica, al asamblesta de la Funcin
Legislativa con el apoyo de una bancada; a las otras Funciones
del Estado en el mbito de sus competencias; a los ciudadanos
que estn en goce de los derechos polticos y las organizaciones
sociales con el respaldo de por lo menos del cero punto veinticinco
por ciento de los ciudadanos y ciudadanas escritos en el padrn
electoral nacional presentar proyectos de ley.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 136.- Los proyectos de ley debern referirse a una
sola materia y sern presentados a la Presidenta o
Presidente de la Asamblea Nacional con la suficiente
exposicin de motivos, el articulado que se proponga y
la expresin clara de los artculos que con la nueva ley
se derogaran o se reformara. Si el proyecto no rene
estos requisitos no se tramitar.
b.- El debate.- Es un procedimiento legislativo por medio del
cual la Asamblea Nacional delibera reglamentariamente acerca
del contenido o materia de los proyectos presentados para su
aprobacin, modificacin o negacin.

142

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

BIBLIOGRAFA

a.
b.
c.
d.
e.
f.

CAPTULOS

circunstancias atenuantes... la rusticidad del delincuente, de tal


naturaleza que revele claramente que cometi el acto punible por
ignorancia.
3 El Procedimiento Formativo de las Leyes
3.- El Procedimiento Formativo de las Leyes.- De
conformidad con la Constitucin de la Repblica del Ecuador,
el procedimiento para la aprobacin y expedicin de las leyes,
comprende las siguientes etapas:

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

Las ciudadanas y ciudadanos que tengan inters en la


aprobacin del proyecto de ley, o que consideren que sus derechos
puedan ser afectados por su expedicin, podrn acudir ante la
comisin y exponer sus argumentos.
c.- La aprobacin.- Es un acto jurdico legislativo por
medio del cual la Asambleas Nacional aprueba un proyecto
de ley ordinario con simple mayora de votos de los miembros
concurrentes a la asamblea.
Constitucin de la Repblica, manifiesta:
Art.137.-Aprobado el proyecto de ley, la Asamblea
lo enviar a la Presidenta o Presidente de la Repblica
para que lo sancione u objete de forma fundamentada.
Sancionado el proyecto de ley o de no haber objeciones dentro
del plazo de treinta das posteriores a su recepcin por parte de la
Presidenta o Presidente de la Repblica, se promulgar la ley, y se
publicar en el Registro Oficial.
Las leyes orgnicas sern aprobadas, reformadas, derogadas o
interpretadas con la mayora absoluta de los miembros integrantes
de la Asamblea Nacional.
d.- La sancin.- Es un acto poltico y jurdico por medio
del cual la Presidenta o Presidente de la Repblica con pleno
conocimiento de causa lo aprueba u objeta total o parcialmente un
proyecto de ley enviado por la Asamblea Nacional.

143

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 137.- El proyecto de ley ser sometido a dos


debates. La Presidenta o Presidente de la Asamblea
Nacional, dentro de los plazos que establezca la ley,
ordenar que se distribuya el proyecto a los miembros
de la Asamblea, y se difunda pblicamente su extracto,
y enviar el proyecto a la comisin que corresponda,
que iniciar su respectivo conocimiento y trmite.

BIBLIOGRAFA

La Constitucin de la Repblica, expresa:

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

Los proyectos de leyes enviados por la Presidenta o Presidente


de la Repblica y calificados de urgencia en materia econmica,
tienen que ser aprobados, modificados o negados por la Asamblea
Nacional, dentro del plazo de treinta das contados a partir de su
recepcin, caso contrario sern promulgados como decreto-ley en
el Registro oficial, es decir, entran en vigencia por el ministerio de
la ley.
f.- La publicacin.- Es un acto jurdico por medio del cual el
decreto promulgado por la Presidenta o Presidente de la Repblica
se publica en el Registro Oficial para que el pueblo ecuatoriano
conozca la existencia de una nueva ley. Desde su publicacin hay
que tomar en cuenta el tiempo determinado por la ley, para que
adquiera fuerza obligatoria.
El Cdigo Civil, manifiesta:
Art. 5.- La ley no obliga sino en virtud de su
promulgacin por el Presidente de la Repblica y
despus de transcurrido el tiempo necesario para que
se tenga noticia de ella.
La promulgacin de las leyes y decretos deber hacerse
en el Registro Oficial, y la fecha de promulgacin ser,
para efectos legales de ella, la fecha de Registro.

144

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

e.- La promulgacin.- Es un procedimiento poltico y jurdico


por medio de! cual el Presidente de la Repblica con su firma y
rbrica mediante decreto autoriza la ejecucin y publicacin de
una ley en el Registro Oficial. La promulgacin puede ser expresa
o tcita. Es expresa, cuando firma el Presidente de la Repblica el
proyecto. Y es tcita cuando se produce de pleno derecho.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 137.-Sancionado el proyecto de ley o de no haber


objeciones dentro del plazo de treinta das posteriores
a su recepcin por parte de la Presidenta o Presidente
de la Repblica, se promulgar la ley, y se publicar en
el Registro Oficial.

BIBLIOGRAFA

La Constitucin de la Repblica, dice:

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

CAPTULOS

4 Los plazos para la Obligatoriedad de la Ley


4.- Los plazos para la Obligatoriedad de la Ley.- Para
que una ley sea conocida y adquiera fuerza obligatoria para todos
los habitantes de la Repblica tienen que cumplirse ciertos plazos:
instantneos o progresivos. El plazo es instantneo cuando la ley
comienza a regir simultneamente; y el plazo es progresivo cuando
la ley comienza a regir tomando en cuenta la distancia que existe
de un lugar a otro.

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

Podr sin embargo, en la misma ley, designarse un


especial para su vigencia a partir de su promulgacin.
5 La Derogacin de las Leyes
5.- La Derogacin de las Leyes.- Por medio de la derogacin
se deja sin efecto una ley. El organismo competente para dejar
sin efecto una ley es la Asamblea Nacional. El fundamento para
derogar una ley lo encontramos en las exigencias y necesidades
sociales, econmicas y polticas de los pueblos. En general las leyes
no pueden derogarse total o parcialmente sino por medio de otras
leyes.
El Cdigo Civil, dice:
Art. 37.- La derogacin de las leyes podr ser
expresa o tcita. Es expresa cuando la nueva ley dice
expresamente que la deroga la antigua. Es tcita
cuando la nueva ley contiene disposiciones que no
pueden conciliarse con las de la ley anterior. La
derogacin de una ley puede ser total o parcial.
Art. 38.- La derogacin tcita deja vigente en las leyes
anteriores, aunque versen sobre la misma materia
todo aquello que no pugna con las disposiciones de la
nueva ley.

145

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

BIBLIOGRAFA

Art. 6.- La ley entrar en vigencia partir de su


promulgacin en el Registro Oficial y por ende ser
obligatoria y se entender conocida de todos desde
entonces.

PLAN DE
INVESTIGACIN

El Cdigo Civil, dice:

Nuestro ordenamiento jurdico establece medidas tendientes a


la no aplicacin de leyes y normas inconstitucionales. Al efecto, el
Art.436 de la Constitucin, dice: 1. La Corte Constitucional ejercer,
adems de las que confiera la ley, las siguientes atribuciones: 1.
Ser la mxima instancia de interpretacin de la Constitucin, de
los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el
Estado ecuatoriano, a travs de sus dictmenes y sentencias. Sus
decisiones tendrn carcter vinculante. 2. Conocer y resolver las
acciones pblicas de inconstitucionalidad, por el fondo o por la forma,
contra actos normativos de carcter general emitidos por rganos
y autoridades del Estado. La declaratoria de inconstitucionalidad
tendr como efecto la invalidez del actos normativo impugnado.
3. Declarar de oficio la inconstitucionalidad de normas conexas,
cuando en los casos sometidos a su conocimiento concluya que una
o varias de ellas son contrarias a la Constitucin. 4. Conocer y

146

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

La doctrina admite la subrogacin, que consiste en la


sustitucin de un cuerpo de leyes por otro; y la modificacin o
reforma, que consiste en dejar sin efecto una parte de la ley.
6 El Desuso de la Ley
6.- El Desuso de la Ley.- El desuso es el no uso de la ley.
Este fenmeno ocurre cuando no se aplica la ley por ser caduca,
inaplicable en el medio social donde fue dictada. Las causas por
las cuales caen en desuso las leyes son: por ser inadecuadas e
inapropiadas. Cabe advenir que el desuso carece de fuerza legal
para destruir una ley. El desuso no significa derogacin. Las leyes
en desuso se derogan por la promulgacin de otras leyes posteriores.
7 La Inconstitucionalidad de la Ley
7.- La Inconstitucionalidad de la Ley.- La Constitucin de
la Repblica regula el procedimiento a seguirse para la expedicin
y promulgacin de las leyes. Para que una ley sea considerada
como constitucional tiene que sujetarse a aspectos de fondo y de
forma. El aspecto de fondo nos indica que toda ley secundaria no
debe atentar contra las normas supremas de la Constitucin;
y el aspecto de forma nos hace ver que toda ley tiene que ser
dictada por organismos competentes y sujetarse a determinados
procedimientos reglados para su aprobacin y promulgacin. Si no
se toma en cuenta estos dos aspectos, la ley es inconstitucional, por
vicios de fondo o de forma.

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

BIBLIOGRAFA

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

resolver a peticin de parte la inconstitucionalidad contra los actos


administrativos con efectos generales emitidos por toda autoridad
pblica. La declaratoria de inconstitucionalidad tendr como efecto
la invalidez del acto administrativo.

NDICE

Captulo VII. El Procedimiento Formativo de las Leyes

147

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

El sistema se caracteriza por constituir una unidad jurdica


compleja, artificial y reformable; se relaciona con factores filosficos,
polticos, econmicos, sociolgicos, histricos, geogrficos,
psicolgicos, ticos, religiosos e ideolgicos, e integrado por
subsistemas como el civil, penal, laboral, mercantil, administrativo,
entre otros.
El poder del sistema jurdico.- El poder es la potestad
soberana que tiene el Estado para expedir, promulgar y aplicar las
leyes de la repblica. El poder que tiene cada una de las Funciones
del Estado es limitado, por mandato constitucional.
Los lmites son materiales y formales. Los lmites materiales
tienen que ver con el contenido de las normas Los lmites formales
se refiere a los procedimientos que debe tomarse en cuenta para
aplicar las reglas jurdicas.
Para garantizar la vigencia del ordenamiento jurdico, el
sistema ha previsto que los dignatarios, autoridades, funcionarios
y servidores de las Funcin Judicial al asumir sus atribuciones y
deberes, gocen de poder suficiente para respetar y hacer respetar lo
149

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal


1 El Sistema Jurdico
1.- El Sistema Jurdico.- Para B. H. Banathy el sistema
es una entidad compuesta de partes que ha sido diseada y
concebida como un todo organizado con el fin de alcanzar un
propsito determinado. Desde el punto de vista del derecho el
sistema constituye el ordenamiento jurdico unificado, estable
y aplicable a los individuos de la especie humana, integrado de
causa a afecto por la Constitucin, las leyes orgnicas, ordinarias,
imperativas, prohibitivas y permisivas, debidamente estructurado
y concatenado por normas, reglas y principios jurdicos que regulan
los derechos, los deberes, las obligaciones y las garantas de las
personas naturales y jurdicas, cuya finalidad es administrar
justicia.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO VIII

CAPTULOS

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

El ordenamiento jurdico no es la simple suma de normas, sino


que es un sistema de instituciones, categoras, figuras, reglas y

150

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El deber del sistema jurdico.- El ordenamiento del


sistema jurdico no solamente posee poderes sino tambin deberes,
constituyndose en una interaccin recproca. El deber es la
obligacin limitada, gradual y jerrquica que tienen los servidores
de la Funcin Judicial para ejecutar y hacer cumplir las leyes de
la repblica. No hay en consecuencia deberes sin poderes jurdicos
reconocidos por el sistema.
2 El Ordenamiento del Sistema Jurdico
2.- El Ordenamiento del Sistema Jurdico.- Es una
compleja y variada organizacin jurdica del Estado y de la
sociedad; y un producto racional, cultural e histrico del espritu
de un pueblo. Es una perenne construccin y reconstruccin
lgica, gradual y jerrquica de las leyes de la repblica, diseados
racionalmente para organizar las
instituciones del Estado,
regular la conducta de los hombres en la sociedad, y garantizar los
derechos de las personas. El ordenamiento jurdico es una realidad
objetiva, en constante transformacin, cuyas normas recogen los
ideales polticos, econmicos y sociales, como los valores ticos,
promovidos y alcanzados por las luchas y conquistas de los pueblos.
El ordenamiento jurdico no est compuesto por un sistema de
normas absurdas, inorgnicas y sin sentido, sino por disposiciones
conexas, articuladas y escalonadas jerrquicamente de modo que
cada unidad representa el resumen histrico de la razn de ser de
las instituciones, capaz de haber dado lugar a la construccin de
una pirmide jurdica, racional y tcnicamente edificada, en cuya
cspide se encuentra la Constitucin de la Repblica, llamada
ley de leyes o norma de normas. El ordenamiento jurdico
no solamente es un conjunto de principios, normas y reglas de
distinto rango jerrquico que tienen validez dentro de un contexto
histrico, posee tambin una dimensin epistemolgica, ontolgica
y axiolgica.

BIBLIOGRAFA

que manda la Constitucin, los tratados y convenios internacionales


y las leyes de la repblica. De esta manera el poder est repartido
jerrquica y gradualmente de superior a inferior, con poderes de
decisin.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

La coherencia del ordenamiento jurdico.- Las normas


primarias y secundarias que integran el ordenamiento jurdico
del sistema tienen que guardar una relacin coherente, no tiene
que ser incompatibles o incongruentes entre s. Sin embargo, en la
realidad no sucede as, siempre nos encontramos con situaciones
en que dos o ms normas poseen un mismo objeto o materia de
conocimiento que prescriben soluciones incompatibles, dando
como consecuencia que la aplicacin de una de ellas implica la
violacin de la otra. A esta incongruencia de normas que gozan de
una misma validez, y de acuerdo a su etimologa griega la doctrina
le ha denominado antinomias o conflicto normativo del sistema.
Plenitud del ordenamiento jurdico.- El ordenamiento
jurdico no solamente debe mantener la unidad y la coherencia
sino que debe ser ntegro, nico, total, completo, perfecto, justo
y permanente sin que falte ningn elemento, sin que los jueces

151

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La unidad del ordenamiento jurdico.- El ordenamiento


jurdico constituye una unidad sistmica de normas fundamentales
o primarias y fundadas o secundarias. Las normas fundamentales
otorgan a las normas fundadas o secundarias una verdadera unidad
jurdica. Las normas primarias facultan a los poderes del Estado
dictar normas secundarias para regular la conducta del gnero
humano en la sociedad y para regular los organismos y entidades del
Estado, integrando el sistema jurdico. El ordenamiento jurdico de
normas superiores e inferiores constituye una unidad jerrquica,
gradual que converge alrededor de la norma fundamental.

BIBLIOGRAFA

principios jurdicos, interrelacionados, constituyendo una unidad


legtimamente vlida, coherente y eficaz. Es vlido porque emana
del poder legtimamente constituido del Estado; es coherente
porque los preceptos se encuentran vinculados verticalmente unos
con otros, guardando sindresis y evitando incompatibilidades antimonias - ; y es eficaz porque se las aplica imperativamente
en un espacio y tiempos determinados en diferentes problemas
sociales. De esto se desprende que el derecho es un sistema de
normas ordenadas y coordinadas jerrquicamente, fruto de una
gran experiencia milenaria, y el resultado de un proceso cultural,
racional y tcnico.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

De acuerdo con el diseo de la jerarqua de las normas, en


la cspide de la pirmide se halla las normas fundamentales
(primarias), y en el gradero inferior las derivadas ( secundarias
). Las normas primarias sirven de gua y de inspiracin a las
normas secundarias y se encuentran ordenadas jerrquica y
coherentemente, de manera que el sistema constituye una
estructura lgica de preceptos jurdicos, que van descendiendo de
un grado superior a grado inferior, ajustndose a la ley fundamental
llamada Constitucin de la Repblica o Ley de Leyes. Hans kelsen,
que mira al derecho como un fenmeno autnomo, con todo acierto
pedaggico lleg a establecer que en la cumbre de la estructura
jurdica piramidal se encuentra la ley fundamental, constitucional,

152

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El neo-constitucionalismo.- Para el positivismo, el


ordenamiento jurdico es coherente. Las antinomias se resuelven
por medio de la subsuncin; y las anomias, no existen, porque
en el mbito privado lo que la ley no prohbe permite; y en lo
pblico las personas que actan en virtud de una potestad estatal
ejercern las competencias y facultades que les sean atribuidas en
la Constitucin y la ley. En cabio para el neo-constitucionalismo,
el sistema jurdico es incoherente e incompleto, ya que no hay
frmula alguna para prever y regular todas las violaciones y vacos
que emanen de los actos y hechos humanos.
3 La Estructura Jerrquica del Ordenamiento Jurdico
3.- La Estructura Jerrquica del Ordenamiento
Jurdico.- El ordenamiento jurdico se encuentra edificado
y estructurado racional y tcnicamente por normas jurdicas
jerrquicas, concatenadas y subordinadas unas a otras, en cuya
cspide se encuentra la Constitucin de la Repblica, llamada ley
de leyes o norma de normas.

BIBLIOGRAFA

puedan suspender ni denegar la administracin de justicia por


oscuridad o por falta de ley, y sin que se atente al derecho a la
defensa. Al efecto el Art. 75 de la Constitucin de la Repblica,
dice: Toda persona tiene derecho al acceso gratuito a la justicia y
la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses,
con sujecin a los principios de inmediacin y celeridad; en
ningn caso quedar en la indefensin. El incumplimiento de las
resoluciones judiciales ser sancionado por la ley.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

Reglamentos
Acuerdos
Resoluciones
Actos Jurdicos

ESTRUCTURA ECONMICA
El ordenamiento jurdico se encuentra estructurado en forma
horizontal, vertical, externa e internamente.
La estructura horizontal.- El ordenamiento jurdico tiene
vigencia en todo el territorio nacional en forma horizontal, es
decir, es aplicable a todos los habitantes del pas, sin excepcin
de persona alguna. Si la Constitucin de la Repblica garantiza
104

153

TORR, Abelardo.- Introduccin al Derecho.- Dcima Edicin actualizada.Editorial Perrot.- Buenos Aires-Argentina.-2001.- Pg. 266 y 267.-

Herman Jaramillo Ordez

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

IC

Decretos

La Ciencia y Tcnica del Derecho

BIBLIOGRAFA

Ordenanzas

BL

TI

Leyes Ordinarias

NS

Leyes Orgnicas

RE

CO

Tratados
y
Convenios
Internacionales

LA

TU
CI
N

DE

rigiendo a las dems leyes. Abelardo Torr expresa que las


normas se escalonan desde la vrtice hasta la base, disminuyendo
en el mismo sentido su generalidad: es por ello que mientras en
el plano ms alto se encuentran las normas constitucionales -en
sentido positivo- en la base de la pirmide se hallan las normas
individuales. Debajo de las normas individuales, encontramos a los
actos de ejecucin material de las mismas 104.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

La estructura externa.- En lodos los textos del ordenamiento


jurdico nacional es muy frecuente leer Constitucin de la
Repblica, Cdigo Civil, Cdigo Penal, Ley de Cheques,
Ley de Compaas, Reglamento de Bienes del Sector Pblico,
Reglamento Orgnico Funcional de la Direccin General de Rentas,
Ordenanza de Agua Potable, Ordenanza de Construccin,
Embellecimiento y Ornato. Estos ncleos semnticos forman parte
de la estructura externa del ordenamiento jurdico, y nos permite
identificar y entender su contenido, su objeto y finalidad. A manera
de ejemplo tenemos a las siguientes leyes de la repblica:
LEYES:
Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional;

154

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La estructura vertical.- El ordenamiento jurdico tambin


tiene vigencia en el territorio nacional en forma vertical; es decir,
que a ms de ser aplicables las normas a todos los habitantes de
la repblica en forma horizontal, tambin lo es verticalmente de
acuerdo a la jerarqua normativa vigente. En consecuencia todos
los habitantes tenemos el deber de observar el orden jerrquico
de las normas y leyes, su inobservancia es un desacato a la ley.
Todos tenemos la obligacin de respetar la Constitucin, las leyes,
los reglamentos, los estatutos, las ordenanzas y ms disposiciones
legales.

BIBLIOGRAFA

a todas las personas el derecho de la igualdad ante la ley, todos


estamos sujetos a que se respete este derecho ante los organismos
y autoridades pblicas con un similar tratamiento. Si la Ley de
leyes reconoce el derecho a la libertad de opinin y expresin
del pensamiento por cualquier medio de comunicacin colectiva,
esta norma constitucional, de carcter horizontal, permite hacer
uso de esta libertad, con igual o similar tratamiento jurdico.
Si la Constitucin garantiza la integridad personal de todos los
habitantes, esta norma nos indica que ninguna persona puede ser
sujeto de procedimientos inhumanos o degradantes. En esta forma
el ordenamiento jurdico descuella horizontalmente en beneficio de
todos los individuos de la especie humana, sin distincin de sexo,
edad, raza o condicin.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

155

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Ley Orgnica de la Funcin Legislativa;


Ley Orgnica de la Procuradura General del Estado;
Ley de Seguridad Pblica y del Estado;
Ley Orgnica de Empresas Pblicas;
Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo;
Ley Orgnica de Defensa del Consumidor;
Ley Orgnica de Administracin Financiera y Control;
Ley Orgnica de Elecciones;
Ley Orgnica de Educacin Superior;
Ley Orgnica de Participacin Ciudadana;
La Ley orgnica del Servidor Pblico;
Ley Orgnica de Aduanas;
Ley Orgnica de Control del Gasto Electoral;
Ley Orgnica de las Juntas Parroquiales Rurales;
Ley del Rgimen para el Distrito Metropolitano de Quito;
Ley de Partidos Polticos;
Ley de Rgimen Especial para la Conservacin y Desarrollo
Sustentable de la Provincia de Galpagos;
Ley Orgnica del Sistema Nacional de Contratacin Pblica;
Ley de Modernizacin del Estado, Privatizaciones y
Prestacin de Servicios Pblicos por parte de la Iniciativa
Privada;
Ley de Mercado de Valores;
Ley de Rgimen Tributario Interno;
Ley de Desarrollo Agrario:,
Ley de Organizacin del Rgimen de Comunas;
Ley de Fomento Industrial;
Ley da Fomento de la Pequea Industria;
Ley de Fomento de Parques Industriales; y,
Ley Forestal y de Conservacin de reas Naturales y Vida
Silvestre;
Ley de Aguas;
Ley de Caminos;
Ley de Compaas;
Ley de Inquilinato;
Ley de Trnsito y Transporte Terrestre;

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

La Funcin Ejecutiva;
La Funcin Legislativa;
La Funcin Judicial;
La Funcin Electoral;
La Funcin de Transparencia y Control Social;
La Corte Constitucional;
La Contralora General del Estado;
La Procuradura General del Estado;
Las Superintendencias;
La Universidad;
Las Fuerzas Armadas;
El Banco del Estado;
El Banco de Fomento, etc.
Instituciones Privadas
La Familia
La Educacin:
La Propiedad;
El Trabajo
La Herencia por causa de muerte, etc.
Las instituciones jurdicas de derecho pblico y de derecho
privado, se encuentran estructurados por ttulos. Los ttulos
por captulos; los captulos por secciones, y las secciones por
pargrafos.
El ordenamiento jurdico se encuentra estructurado, adems,
por artculos. Los artculos se integran por numerales, literales,
incisos, acpites o prrafos. El artculo es el elemento bsico
del sistema jurdico. Es la clula del organismo jurdico. Por

156

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Instituciones Pblicas

PLAN DE
INVESTIGACIN

CONSTITUCIN DE LA REPBLICA:

BIBLIOGRAFA

La estructura interna.- El ordenamiento jurdico


se
encuentra estructurado internamente por instituciones de derecho
pblico y privado. Entre las principales instituciones tenemos:

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

Las instituciones se encuentran estrechamente vinculadas a la


propia organizacin del Estado. Han surgido, se han desarrollado
y extinguido -como la esclavitud y la servidumbre- por demandas
sociales y por las actitudes e ideas creadoras de los hombres. Se
han caracterizado por sus tradiciones, sus smbolos, sus valores
culturales, sus funciones, sus objetivos claramente definidos y por
los servicios prestados de generacin en generacin. Histricamente
existen instituciones sociales como la familia, econmicas como las
cooperativas y los bancos, polticas como el Estado y los Municipios,
157

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

medio de este procedimiento se logra articular gradualmente la


Constitucin, los tratados y convenios internacionales, las leyes
orgnicas y ordinarias, los reglamentos, estatutos, ordenanzas,
acuerdos, manuales, y los instructivos.
4 Las Instituciones Jurdicas
4.- Las Instituciones Jurdicas.- Son un conjunto de
normas jurdicas que regula el funcionamiento permanente de
los rganos y entidades especializados de derecho pblico y de
derecho privado, que se caracterizan por perseguir finalidades
especficas y de servicio a la colectividad. Las instituciones de
derecho pblico son en algunos casos independientes y autnomos,
y en otros solamente autnomos que gozan de personera jurdica
y de patrimonio propio, constituidas para un fin determinado.
Entre las principales instituciones de derecho pblico tenemos la
Contralora, la Procuradura, la Superintendencia de Compaas,
el Banco Central, la Universidad, el Municipio, el Registro Civil.
Estas instituciones son entidades de carcter colectivo, responden
a exigencias de la sociedad; orientan y dirigen el modo de obrar de
las personas y solucionan problemas de la comunidad. Entre las
instituciones de derecho privado tenemos a la familia, la propiedad,
la educacin, el trabajo, la sucesin por causa de muerte, que se
han organizado en torno a propsitos comunes, diferenciados por
categoras y figuras jurdicas afines. El Estado es la principal
institucin que rige a las dems instituciones. El Art. 226 de
la Constitucin sostiene que: Las instituciones del Estado, sus
organismos y dependencias, las servidoras y servidores pblicos y
las personas que acten en virtud de una potestad estatal ejercern
solamente las competencias y facultades que les sean atribuidas en
la Constitucin y la ley. Tendrn el deber de coordinar acciones
para el cumplimiento de sus fines y hacer efectivo el goce y ejercicio
de los derechos reconocidos en la Constitucin.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

Los conceptos representan a objetos individualizados de


la realidad como acontece con la prenda, la hipoteca o la
fianza, en tanto que las categoras, por su mxima y compleja
comprensin y extensin del conocimiento est representada por
objetos fundamentales, generales y universales, como sucede con
los conceptos justicia, libertad, igualdad, equidad, paz,
orden, seguridad. Estas categoras se relacionan con categoras
de otras disciplinas del saber hasta quedar insertas por completo
en el rea del conocimiento cientfico y filosfico.
Las categoras jurdicas representan las propiedades ms
esenciales y generales de los objetos. Gracias a la capacidad y
discernimiento que posee el ser humano, es posible analizar y conocer
a profundidad las propiedades y nexos de las categoras jurdicas,
que reflejan el mundo exterior. Las categoras que encontramos
en el sistema jurdico son el resultado de la experiencia, de la
investigacin y de las formas de pensar y razonar de los hombres.
Todas las ciencias tienen sus propias categoras. Si la economa
utiliza las categoras de capital, dinero, mercanca, el derecho
utiliza las categoras de familia, dominio, trabajo. Si la fsica
posee las categoras de cosmos, tomo, energa; el derecho
posee las categoras de persona, delito, sancin. Sin categoras
es imposible conocer las propiedades valorativas de las personas

158

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

educacionales como las escuelas, colegios y universidades que han


prestado servicios relevantes a la sociedad. Muchas instituciones
han pasado de funciones simples a complejas, de funciones
homogneas a heterogneas y otras han desaparecido.
5 Las Categoras Jurdicas
5.- Las Categoras Jurdicas.- El ordenamiento jurdico se
encuentra estructurado por una serie de conceptos de mxima y
de mnima extensin y comprensin, y es uno de los rasgos ms
esenciales del pensamiento abstracto, que permite al hombre
conocer cmo la realidad se refleja en el sistema jurdico. Las
categoras jurdicas son los conceptos ms generales y relevantes,
que sirven de fundamento cientfico al derecho, que debido a su
universalidad subordina a muchos conceptos que integran en
forma concatenada y ordenada al sistema jurdico.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

La sociedad es civil o mercantil;


Los bienes son muebles o inmuebles;
La posesin es de buena o de mala fe;
El consentimiento es expreso o tcito;
El mandato es gratuito o remunerado;
La reconvencin es conexa o inconexa; y
La nulidad es absoluta o relativa.
En estos ejemplos observamos que las categoras jurdicas
sociedad, bienes, posesin, consentimiento, mandato,
reconvencin, y nulidad se les atribuye diferentes modalidades
o singularidades. Estas singularidades es lo que modifica a las
categoras jurdicas, adquiriendo en el ordenamiento jurdico
sentidos diversos, para su interpretacin y aplicacin. A estas
modalidades se los conoce con el nombre de figuras jurdicas.
7 El Cdigo
7.- El Cdigo.- El cdigo representa la etapa ms avanzada
de una rama o institucin del ordenamiento jurdico que sirve para
facilitar la interpretacin y aplicacin del derecho. En lenguaje
jurdico el cdigo es un cuerpo orgnico y sistemtico de leyes
105

159

KURSANOV G.- Materialismo Dialctico. Ediciones de Cultura Popular.


Mxico. 1977. Pg. 205.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

y cosas que nos rodean. Sin categoras no se puede organizar el


sistema jurdico nacional. Cada categora refleja algunos nexos
regulares y generales del mundo objetivo, todas ellas, en su
conjunto abarcan condicionalmente, apropiadamente, el carcter
universal, regido por leyes de la naturaleza en eterno desarrollo y
movimiento105 .
6 Las Figuras Jurdicas
6.- Las Figuras Jurdicas.- El trmino figura nos indica
las diferentes modalidades que puede adquirir una categora
jurdica en el escenario de la vida social. El nacimiento de las
figuras jurdicas se debe a la ley universal de la contradiccin
que existe en la esencia misma de la naturaleza, de la sociedad y el
pensamiento humano; y al surgimiento de los problemas jurdicosociales que se originan de causa a efecto. Una figura jurdica
puede ser afirmativa o negativa; singular o universal. A manera de
ejemplo tenemos las siguientes figuras:

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

En Roma y en la Edad Media al cdigo se lo llamaba codex,


y eran cuerpos sistemticos de disposiciones legales. Hoy el cdigo
encara la potencia intelectual y creadora del hombre, mediante la
elaboracin de sistemas jurdicos especializados y unificados. Para
elaborar un cdigo es necesario la codificacin, que tiene la ventaja
de ordenar y clasificar las leyes por instituciones y categoras
jurdicas afines, para de esta manera determinar con exactitud el
objeto de una disciplina del derecho.
Entre los principales cdigos que forman parte del ordenamiento
jurdico, tenemos:

106

107

108

160

MONROY CABRA, Marco Gerardo. Introduccin ala Derecho. Cuarta Edicin. Editorial Temis, Bogot. 1977. Pg. 123.
PINTO ROGERS, Humberto. Curso Bsico de Derecho Civil. Tomo I. Editorial Andrs Bello.- Chile. 1972. Pg.48.
DIAZ PICASO, Luis. Experiencias Jurdicas y Teora del Derecho. Editorial
Ariel. Espaa. 1973.Pg. 150.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

relativas a una de las ramas del derecho106. El Cdigo, es el


ordenamiento sistemtico y unitario de principios, instituciones y
normas relativas a una materia determinada. Con la codificacin se
logra, en el orden tcnico, la unidad jurdica mediante la coordinacin
y subordinacin de determinadas materias en torno a principios
fundamentales comunes a ellas. El Cdigo desde el punto de vista
formal no es sino una ley, modificable o derogable como cualquier
otra ley ordinaria, cada uno de sus artculos es una ley. Pero,
desde el punto de vista tcnico, es la mxima expresin del orden
jurdico, porque en l se contienen, sistematizados unitariamente,
los principios bsicos en que descansa la organizacin poltica,
social y econmica de un pas en un perodo de su evolucin
histrica107 . Un cdigo es hoy, un sistema convencional de seales
o de smbolos, que permite la transmisin de un mensaje o de una
informacin108 . En forma metdica y organizada los cdigos se
encuentran estructurados por libros, ttulos, captulos, secciones,
pargrafos, artculos, numerales, literales e incisos. En los cdigos
se encuentran las normas jurdicas ordenadamente articuladas. El
cdigo es el significante y la norma el significado. Significante y
significado forman un solo texto legal.

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

Las leyes pueden recopilarse o codificarse. La recopilacin es


la coleccin de leyes conexas, manteniendo el orden, el nmero, la
materia y su propia individualidad. La recopilacin existe desde
la poca del derecho romano, sobresaliendo el Digesto y el Cdigo
de Justiniano que formaron el Corpus Iuris. Posteriormente
el movimiento codificador toma cuerpo en el siglo XVIII bajo la
inspiracin de la filosofa racionalista. Luego Francia en la segunda
mitad del siglo XVIII con las Ordenanzas del procedimiento civil y
criminal, el comercio, las aguas y los bosque, hasta que en 1804 se
dicta el Cdigo de Napolen.

161

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Cdigo Civil;
Cdigo Penal;
Cdigo de Comercio;
Cdigo del Trabajo;
Cdigo de Salud;
Cdigo Tributario;
Cdigo de la Niez y Adolescencia;
Cdigo de Ejecucin de Penas y Rehabilitacin
Especial;
Cdigo de Procedimiento Civil;
Cdigo de Procedimiento Penal.

BIBLIOGRAFA

CDIGOS:

NDICE

Captulo VIII. El Ordenamiento del Sistema Jurdico Estatal

109

163

MOUCHET, Carlos y ZORRAQUN BEC, Ricardo. Introduccin al Derecho. Editorial Perrot. Buen os Aires-Argentina. 198l. Pg. 122.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Relacin y el Vnculo Jurdico


1 La Relacin
1.- La Relacin.- El trmino relacin significa enlace,
conexin, correspondencia. No hay ideas que no tengan relacin
con otras ideas. No hay cosas que no tengan enlace con otras cosas
de la naturaleza. No hay persona natural exenta de conexiones
econmicas, sociales y polticas. No hay ciencia que no tenga
nexo con otras ciencias. No hay objetos culturales, ideales y fsicos
separados, aislados, sino conexos. La conexin entre dos o ms
conceptos, juicios y razonamientos, se llama relacin lgica; la
conexin entre dos o ms cosas, se denomina relacin ontolgica;
la conexin entre dos o ms valores filosficos, se identifica como
relacin axiolgica. La relacin es una categora valorativa aceptada
universalmente. Las relaciones son diversas como diversas son las
personas, las cosas, las ideas, sus propiedades y particularidades.
2 La Relacin Jurdica
2.- La Relacin Jurdica.- El gnero humano no solamente
se desenvuelve por medio de una serie de relaciones sociales,
econmicas y polticos sino tambin por medio de nexos jurdicos.
Las relaciones jurdicas son diversas, como diferentes son las
personas, los bienes, los actos, los hechos, sus contenidos y
particularidades. Estos nexos se encuentran regulados por el
derecho, que dan origen a determinadas situaciones jurdicas
como consecuencia de un sinnmero de actos y hechos litos o
ilcitos, voluntarios o involuntarios. Carlos Mouchet sostiene que
No siempre ha sido as. En la etapa primitiva del derecho romano,
esta relacin apareca como un poder de una persona sobre otra
o sobre las cosas. As el que tenan las autoridades sobre los
gobernados (imperium), el padre de familia sobre su mujer y sus
hijos (patria potestas), el amo sobre el esclavo (dominica potestas),
el acreedor sobre el deudor (nexum), y el propietario sobre sus
bienes (dominium). En todos estos casos se trataba de un poder
absoluto, que se ejerca aun disponiendo de la persona sometida
al vnculo109 . Pero esta carga absolutista, opresiva ha cambiado

BIBLIOGRAFA

CAPTULO IX

CAPTULOS

NDICE

Captulo IX. La Relacin y el Vnculo Jurdico

Existen relaciones de derecho pblico y de derecho privado. En


las relaciones de derecho pblico existe un poder y un deber. En las
relaciones de derecho privado existe un derecho y una obligacin.
Los elementos constitutivos de la relacin jurdica son:
Los sujetos de la relacin;
El objeto de la relacin; y
La norma jurdica.
2.1
Los Sujetos de la Relacin Jurdica
2.1.- Los Sujetos de la Relacin Jurdica.- Tanto las
personas naturales o jurdicas se encuentran regulados por el
derecho. Toda persona capaz de querer y obrar, es sujeto de derechos
110

164

DE CASTRO. Citado Por Guillermo Cabanellas en Diccionario Jurdico de


Derecho Usual. Editorial Heliasta. Tomo Vii.1981. Pg. 117.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Se ha sostenido que el derecho adquiri madurez cientfica


desde el momento que Federico Carlos von Savigny, filsofo
y poltico alemn sostuvo en el siglo pasado que la relacin
jurdica es la ciencia del derecho. La relacin jurdica es el nexo
que existe entre un sujeto determinado con otro sujeto tambin
determinado, que de acuerdo con el imperio de una norma obliga
a dar, hacer o no hacer una cosa. La relacin es el nexo jurdico
entre dos o ms sujetos a propsito de un hecho-condicin al cual
una determina norma le atribuye ciertas consecuencias, llamados
poderes y deberes jurdicos. De Castro sostiene que la relacin
jurdica es la Situacin jurdica en que se encuentran las personas,
organizadas unitariamente dentro del orden jurdico total por
un especial principio jurdico110 . La relacin jurdica no surge
por generacin espontnea, sino que nacen, coexisten en orden
sucesivo o alternativo, por las necesidades individuales y colectivas
de los hombres en la comunidad, llamadas vicisitudes jurdicas.

BIBLIOGRAFA

gracias a las distintas corrientes filosficas que llegaron a asignarle


al individuo el derecho a la dignidad e igualdad que antes careca.
En base a estos principio universales la norma jurdica regula
las relaciones de las personas para con el Estado y la sociedad,
sin discriminacin del nacimiento, edad, sexo, etnia, color, origen
social, idioma, religin, filiacin poltica, posicin econmica, o
diferencia de cualquier otra ndole.

NDICE

Captulo IX. La Relacin y el Vnculo Jurdico

En la relacin jurdica, el sujeto activo tiene el poder, la


potestad, la facultad, la proteccin y la garanta de la norma
jurdica para exigir el cumplimiento de un derecho, como sucede
entre el acreedor con el deudor, entre el vendedor con el comprador
o entre el cnyuge con la cnyuge.
Solamente pueden ser considerados como sujetos de derechos
las personas fsicas y jurdicas. En Roma, se les neg la calidad
de sujetos de derecho civil, a los esclavos y a los extranjeros. De
igual manera no pueden ser sujetos de de derechos los animales,
las cosas, los santos y los muertos.
2.2
El Objeto de la Relacin Jurdica
2.2.- El Objeto de la Relacin Jurdica.- El objeto de la
relacin es el motivo o el asunto que determina que los sujetos
mantengan un nexo jurdico de derecho pblico o de derecho
111

165

TORR, Abelardo. Introduccin al Derecho. Dcima Edicin Actualizada.


Editorial Perrot. Buenos Aires-Argentina. 2001. Pg. 201.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

y obligaciones. A estas personas protagonistas del nexo jurdico se


las conoce como sujetos activos o pasivos de la relacin jurdica.
Generalmente, el sujeto activo es el titular de un derecho; y el
sujeto pasivo, de una obligacin jurdica. Al titular de un derecho,
conocido como sujeto activo, el ordenamiento jurdico le permite
obrar de acuerdo con lo prescrito en las normas en relacin con un
sujeto pasivo de una obligacin. Al sujeto activo le asiste un poder,
al sujeto pasivo, una sujecin. En general, los trminos persona,
sujeto del derecho o titular del derecho, se consideran sinnimos.
Pero en la prctica, se emplean de la siguiente manera: persona
para referirse al ente sustantivo del orden jurdico considerado en
s mismo, aisladamente; en cambio, se habla de sujeto del derecho,
al referirse a la persona, actuando en una relacin jurdica. As
se dice persona por nacer y no sujeto por nacer; sujeto activo y
no persona activa, sujeto pasivo y no persona pasiva. La relacin
jurdica slo puede establecerse entre dos personas y, por eso,
corresponde distinguir el sujeto activo y el pasivo: sujeto activo o
pretensor, o derecho habiente, es el titular de la facultad jurdica
y, sujeto pasivo u obligado, es el titular del deber, es decir, al que
incumbe la obligacin de cumplir o respetar el derecho del sujeto
activo111 .

NDICE

Captulo IX. La Relacin y el Vnculo Jurdico

El derecho regula las relaciones de las personas naturales y


jurdicas. La norma elemento principal del derecho, gobierna el
vnculo jurdico. De la norma se deriva el derecho como poder,
potestad o facultad, o el deber, como sujecin u obligacin. La
norma ampara los derechos y obliga al cumplimiento de los deberes
jurdicos.
112

166

LEN HURTADO, Avelino. El Objeto en los Actos Jurdicos. Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 1958. Pg. 13 y 18.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El objeto de la relacin jurdica puede recaer sobre toda


clase de bienes materiales e inmateriales. Los bienes materiales
son susceptibles de ser valorados econmicamente, los bienes
inmateriales son invalorables. A los bienes materiales se los
llama cosas y se subdividen inmuebles, muebles y semovientes.
Los bienes inmuebles no se los puede movilizar, los muebles son
susceptibles de transportarse de un lugar a otro, y los semovientes
pueden cambiarse espontneamente de ubicacin. Los inmateriales
como la vida, la libertad, la igualdad, el honor por encontrarse
vinculados a la condicin humana, son invaluables.
2.3
La Norma Jurdica
2.3.- La Norma Jurdica.- La norma es uno de los elemento
integrante del ordenamiento jurdico estatal que regula los
derechos y las obligaciones de las personas naturales y jurdicas,
pero al mismo tiempo es el factor principal, desencadenante y
decisivo de la relacin jurdica. En algunos casos reconoce un
derecho, en otros determina el cumplimiento de una obligacin o
no falta la imposicin de una sancin por infraccin a la ley. La
norma, fiel expresin del derecho, prev el rol que desempea cada
persona en la relacin jurdica, ubicndolo a cada sujeto dentro del
mbito de una situacin jurdica. No hay norma que no formalice
las relaciones jurdicas de las personas naturales o jurdicas en el
convivir social.

BIBLIOGRAFA

privado. Bien puede ser, un derecho, una obligacin, originados


por un hecho jurdico. Esta materia es siempre una prestacin,
o sea, es una obligacin, consistente en un hecho o una abstencin
debidos por el sujeto pasivo a favor del sujeto activo de la relacin
jurdica, al que competen el derecho correspondiente112 . El hecho
humano origina la relacin jurdica, entre un sujeto con otro sujeto.

NDICE

Captulo IX. La Relacin y el Vnculo Jurdico

El vnculo jurdico es un trmino jurdicos ms usual,


inmaterial, que une a una persona en relacin con otra. As por
ejemplo, el matrimonio genera un vnculo entre el marido y la
mujer, que produce efectos jurdicos de derechos y obligaciones
recprocos, como el de auxiliarse mutuamente por toda la vida; la
filiacin de padres a hijos ata indestructiblemente a generaciones
familiares; la consanguinidad, liga a los hermanos del uno para
con el otro y para los futuros hijos de stos; la nacionalidad ata una
persona nacida en el Estado para con los nacidos en el territorio
nacional; la obligacin tributaria, liga en base a la ley, al Estado
(acreedor tributario) y el contribuyente (deudor tributario) que se
manifiesta en pagar tributo; la sucesin testada e intestada ata a
los herederos con los bienes del difunto dejados en vida.
El acto o hecho jurdico es el factor condicionante o
desencadenante del vnculo jurdico. Sin acto o sin hecho, sin
norma, sin relacin no existe vnculo jurdico.
113

114

167

HBNER Gallo, Jorge Ivn. Introduccin al Derecho. Cuarta Edicin. Editorial Jurdica de Chile. 1976. Pg. 178.
PASQUIER, Claude. Citado por Marco Gerardo Monroy Cabra en Introduccin al Derecho, Editorial Temis. Bogot-Colombia. 1977. Pg. 78.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Existen normas sustantivas y procesales que sirven de


proteccin y de garanta republicana. Las normas sustantivas
protegen los derechos de las personas naturales y jurdicas; y las
normas procesales fijan las reglas a aplicarse para hacer prevalecer
los derechos sustantivos en forma efectiva. La relacin jurdica se
encuentra gobernada, sometida a la norma.
3 El Vnculo Jurdico
3.- El Vnculo Jurdico.- El trmino vnculo viene del
latn vinculum vincere, que significa unir, ligar, atar, obligar,
sujetarse una persona a otra jurdicamente. En Roma el vnculus
juris era una expresin material o fsica. Actualmente El vnculo
se establece siempre entre dos o ms sujetos de derecho, nicos
entes capaces de entrelazar acciones conscientes y voluntarias, y
jams entre un sujeto y una cosa113 .Claude du Pasquier sostiene
que la relacin jurdica es un vnculo entre personas, una de las
cuales est en el derecho de exigir de la otra el cumplimiento de
un deber jurdico114 . El elemento central de la relacin jurdica
es el vnculo, encargado de colocar a los sujetos en situaciones o
posiciones jurdicas atadas de diferentes situaciones jurdicas.

NDICE

Captulo IX. La Relacin y el Vnculo Jurdico

La situacin jurdica es un hecho complejo, sujeto a una serie


de modificaciones, y al mismo constituye fuente de derechos y
obligaciones.
115

168

FABRES, Jos Clemente y SOLAR, Claro, citados por Enrique Coello Garca
en Derecho Civil-Sujeto del Derecho. Fondo de Cultura Ecuatoriana. Tomo
4. Volumen 2.Cuenca-Ecuador. 1980.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

En el vnculo jurdico de derecho pblico una autoridad tiene


poder o una atribucin, y otra un deber. En el vnculo jurdico
de derecho privado una persona tiene el derecho, y otra una
obligacin El deber o la obligacin es un vnculo jurdico que
coloca a una persona determinada en la necesidad de dar, hacer
o no hacer alguna cosa, respecto de otra persona fsica o natural
tambin determinada.
4 La Situacin Jurdica
4.- La Situacin Jurdica.- La situacin jurdica es la posicin
civil que ocupa un sujeto en relacin con otro sujeto, la familia,
la sociedad y el Estado, en conexin a un conjunto de derechos
y obligaciones que asuma en un momento determinado. En todo
vnculo jurdico, ya sea de carcter civil, mercantil, laboral, penal
o legal, el sujeto de la relacin adquiere una situacin jurdica
diferente a la situacin del otro. El que tiene el poder o el derecho,
asume la posicin de sujeto activo de la relacin, como sucede con
el actor o el agraviado en una accin civil o penal; y el que tiene la
obligacin, adopta la calidad de sujeto pasivo de la relacin, como
acontece con el demandado o imputado en la materializacin de
una infraccin. Jos Clemente Fabres sostiene que el El estado
civil es el conjunto ce derechos y obligaciones sealados por la ley
a una situacin jurdica de un individuo en sociedad, lo que le
confiere una calidad que toma el nombre correspondiente a esa
situacin. Claro Solar manifiesta que El estado civil es la posicin
o calidad permanente del individuo, en razn de la cual goza de
ciertos derechos o se halla sometido a ciertas obligaciones115 .
Toda persona es titular de un estado civil y la ley es la llamada
a fijarla a travs de la constitucin o extincin de situaciones
jurdicas. Por ejemplo, con relacin al estado civil, una persona
puede ser soltera, casada, viuda o divorciada; con relacin a la
edad, una persona puede ser menor o mayor edad; con relacin a
una infraccin sancionada por el cdigo penal, una persona puede
ser autor, cmplice o encubridor.

NDICE

Captulo IX. La Relacin y el Vnculo Jurdico

Existe una diferencia entre sancin y coaccin. La sancin


forma parte de la norma, y la coaccin es un hecho que se aplica
a un sujeto. La sancin es una consecuencia tpicamente jurdica
impuesta por el legislador, la coaccin es la ejecucin forzada de
la sancin117. La sancin forzosamente proviene de la ley para el
incumplimiento de un deber jurdico, la coaccin es la aplicacin
legtima, efectiva, que hace un rgano jurisdiccional del Estado a
una persona determinada, para la eficacia del derecho.

116

117

169

GARCA MAYNEZ, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. Tercera


Edicin. Editorial Porra. Mxico. 1967. Pg. 297.
GARCA MAYNEZ, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. Tercera
Edicin. Editorial Porra. Mxico.- 1967. Pg. 194.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La sancin es un medio compulsivo que el ordenamiento


jurdico le imputa al infractor por inobservancia a la ley. De
acuerdo con las ramas del sistema jurdico, la sancin reviste
diversas modalidades, puede ser administrativa, civil o penal, tal
es el caso que puede dar lugar a la multa en derecho administrativo,
a la nulidad en derecho civil, y la privacin de la libertad en
derecho penal. El incumplimiento del deber jurdico acarrea
estas consecuencias. Estas medidas de compulsin determina el
cumplimiento forzoso del derecho. As por ejemplo, si el sentenciado
no se aviene voluntariamente a cumplir con la pena impuesta por el
juez en la sentencia ejecutoriada, se hace presente la fuerza pblica
como un medio indispensable para hacer efectiva la ejecucin de la
resolucin y para restablecer de esta manera el orden jurdico
lesionado. De esto se desprende que lo que caracteriza al derecho
es el establecimiento de procedimientos para perseguir y reprimir
sus violaciones.

BIBLIOGRAFA

5 La Sancin Jurdica
5.- La Sancin Jurdica.- La sancin es una consecuencia
jurdica, que por disposicin de la ley, un rgano jurisdiccional del
Estado, impone a una persona por incumplimiento de un deber
jurdico. Eduardo Garca Maynez sostiene que es la consecuencia
jurdica que el incumplimiento de un deber produce en relacin con
el obligado116 .

NDICE

Captulo IX. La Relacin y el Vnculo Jurdico

Todo acto jurdico produce efectos jurdicos. Los efectos son


las consecuencias que se derivan de las decisiones o resoluciones
que adoptan las personas naturales o jurdicas de derecho pblico
o privado, que pueden dar lugar al nacimiento, modificacin,
reconocimiento o extincin de derechos u obligaciones, como a
diferentes situaciones jurdicas. No hay efectos jurdicos si no
existe un objeto, una causa, un vnculo de un sujeto con otro sujeto,
y una norma que lo regule.
El acto jurdico de acuerdo con las ramas del derecho puede
ser privado y pblico. El acto jurdico pertenece al derecho privado,
cuando existe la expresin de la voluntad individual y autnoma y,
puede ser civil, mercantil, minero, industrial, laboral, entre otros;
y es pblico cuando existe la expresin de la voluntad soberana,
y puede ser constitucional, administrativo, financiero, penal,
municipal y procesal. Constitucionalmente puede ser ejecutivo,
legislativo y judicial.

118

119

171

RODRGUEZ, Alessandri y SOMARRIVA, Undurraga. Curso de Derecho Civil. Editorial Nascimento. Santiago de Chile.1992. Pg. 2892.
MONROY CAABRA, Marco Gerardo. Introduccin al Derecho. Cuarta Edicin. Editorial Temis. Bogot-Colombia. 1997. Pg. 362.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

El Acto Jurdico
1 El Acto Jurdico
1.- El Acto Jurdico.- El acto jurdico es uno de los elementos
esenciales de la voluntad individual, el mismo que para que goce
de validez y existencia legal, y produzca efectos jurdicos tiene que
ser lcitamente expresado con intencin, discernimiento y libertad.
Alessandri Rodrguez sostiene que clsicamente el acto jurdico
se define como la manifestacin de la voluntad que se hace con la
intencin de crear, modificar o extinguir un derecho118 . Marco
Monroy Cabra manifiesta que El acto jurdico es el instrumento
que tienen las personas para regular sus diversos intereses119 .
Cuando un hecho jurdico procede de la voluntad humana, se llama
acto jurdico.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO X

CAPTULOS

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

Actos jurdicos onerosos.- Son aquellos que se distinguen por


que existe la obligacin recproca de las partes, como la compraventa.
Actos jurdicos a ttulo gratuito.- Llamados simplemente
gratuitos son aquellos en que la obligacin est cargo de una sola
de las partes y responde a un propsito de liberalidad, como la
donacin.
Actos jurdicos solemnes.- Son aquellos que para su
celebracin deben cumplirse con determinadas formalidades
legales, como sucede con la escritura pblica para la celebracin
de la compraventa.
Actos jurdicos no solemnes.- Son aquellos actos de voluntad
que no requiere la concurrencia de formalidad alguna.
Actos jurdicos patrimoniales.- Son aquellos cuya voluntad
recaen en un contenido econmico, como el contrato de compraventa
civil.
Actos personales y familiares.- Son aquellos que se refieren
a derechos y obligaciones extra-patrimoniales, como el matrimonio,
la adopcin.
Actos jurdicos entre vivos.- Son aquellos que tienen eficacia
jurdica en vida de las partes.

172

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Actos jurdicos bilaterales.- Son aquellos que dependen del


consentimiento de las partes, como el contrato.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Actos jurdicos unilaterales.- Son aquellos cuya voluntad


depende de una de las partes, como el testamento.

BIBLIOGRAFA

2 La Clasificacin de los Actos Jurdicos


2.- La Clasificacin de los Actos Jurdicos.- El acto jurdico
puro se clasifica:

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

Acto jurdico principal.- Es aquel que subsiste por s mismo,


sin necesidad de otra convencin.
Acto jurdico accesorio.- Es que el tiene por objeto asegurar
el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no
puede subsistir sin ella.
Acto jurdico vlido.- Son aquellos actos jurdicos normales,
que se ajustan a aquellas exigencias establecidas por las normas
legales que la regulan y que en consecuencia producen efectos
jurdicos previstos.
Acto jurdico nulo.- Es una de las consecuencias que a
manera de sancin sufre el acto jurdico, por falta de un requisito
de fondo o de forma. La nulidad del acto puede ser absoluta o
relativa. La nulidad absoluta es de orden pblico y est establecida
por inters de la moral y de la ley, por lo que no se puede renunciar,
ni sanearse por las partes, debe ser declarada por el juez, cuando
aparece de manifiesto en el acto jurdico. La nulidad relativa,
llamado anubilidad del acto, es la sancin establecida por la ley a
aquellos actos jurdicos que se celebran con omisin de alguno de
los requisitos establecidos en consideracin a la calidad o estado de
las partes que en ellos intervienen, y que debido al vicio solo puede
ser alegada o sanearse por las partes.
Acto jurdico inexistente.- El acto jurdico es inexistente
cuando no se ha celebrado con la concurrencia de los requisitos
de fondo y de forma que las leyes establecen para su validez. Esos

173

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Actos jurdicos sujetos a modalidad.- Son aquellos cuyos


efectos se encuentran modificados, desde el punto de vista de su
existencia, de su ejercicio o de su extincin.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Actos jurdicos puros y simples.- Son aquellos que no estn


sujetos a modalidad, condicin o plazo alguno.

BIBLIOGRAFA

Actos jurdicos por causa de muerte.- Son aquellos que


tienen por objeto disponer del patrimonio del causante despus de
su muerte, como el testamento, el legado.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

El negocio jurdico en el ordenamiento jurdico estatal ha


adquirido la categora de contrato. Al efecto el Art. 1481 del Cdigo
Civil, dice: Contrato o convencin es un acto por el cual una
parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas. No es lo mismo
convencin y contrato. La convencin, es el consentimiento de dos
o ms personas sobre un objeto o inters jurdico; el contrato, es
el acto por el cual una parte se obliga para con otra dar, hacer o no
hacer una cosa. La convencin es el gnero, y el contrato la especie.
De acuerdo con el derecho civil, el contrato es ley para las partes
contratantes.
Clasificacin de los contratos: De acuerdo con el derecho
civil los contratos se clasifican de la siguiente manera:
Contrato unilateral.- Es unilateral cuando una de las partes
se obliga para con otra, que no contrae obligacin alguna.
Contrato bilateral.- Es bilateral
contratantes se obligan recprocamente.

174

Herman Jaramillo Ordez

cuando

las

partes

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

actos no producen efecto jurdico alguno. Nuestra legislacin no


reconoce la inexistencia del este acto jurdico.
3 El Negocio Jurdico como Acto de Voluntad
3.- El Negocio Jurdico como Acto de Voluntad.- Para la
doctrina tradicional el negocio jurdico es una manifestacin de la
voluntad individual. La doctrina moderna aprecia que es un medio
que persigue intereses personales para satisfacer necesidades
sociales. En el negocio jurdico concurren dos elementos, uno
interno, que es la voluntad, y el otro externo, que es la manifestacin
propiamente dicha, que tiende a producir efectos jurdicos, como la
creacin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones. El
negocio jurdico se encuentra tutelado por el derecho. Para que el
negocio sea vlido deben concurrir elementos esenciales y formales.
Los elementos esenciales son la voluntad, capacidad, objeto y causa
lcita. La falta de alguno de estos requisitos produce la nulidad. El
negocio jurdico puede estar sujeto a elementos accidentales como
la condicin, el trmino o plazo y al modo o cargo acordado por las
partes.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

Contrato conmutativo.- Es conmutativo cuando cada una


de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a la vez.
Contrato aleatorio.- Es aquel que siendo conmutativo el
equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida.
Contrato principal.- Es aquel que subsiste por s mismo sin
necesidad de otra convencin.
Contrato accesorio.- Es el que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella.
El contrato real.- Es aquel que para que sea perfecto, es
necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere.
Contrato solemne.- Es solemne cuando est sujeto a observar
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no surte
ningn efecto civil.
Contrato consensual.- Es aquel que se perfecciona por el
slo consentimiento de las partes.
4 Requisitos de Fondo y Forma del Acto Jurdico Privado
4.- Requisitos de Fondo y Forma del Acto Jurdico
Privado.- Para que un acto jurdico goce de existencia y validez
debe cumplir con requisitos de fondo y de forma. Los requisitos de
fondo se los llama internos o intrnsicos; y los de forma, externos o
extrnsecos. Los requisitos de fondo son: la voluntad, la capacidad,

175

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Contrato oneroso.- Es aquel que tiene por objeto la utilidad


de ambos contratantes, gravndose cada uno de ellos en beneficio
del otro.

BIBLIOGRAFA

Contrato gratuito.- Llamado de beneficencia es aqul que


tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra
el gravamen.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

el objeto lcito, y la causa lcita. Con fines pedaggicos analizaremos


cada uno de estos elementos esenciales de derecho privado..

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

En los actos jurdicos unilaterales se habla de voluntad, y


en los actos jurdicos bilaterales, de consentimiento. Se define al
consentimiento como el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un
mismo objeto. La manifestacin de la voluntad se la expresa por
medio de signos internos. Si la voluntad permanece en el fuero
interno no produce ningn efecto jurdico.
Los vicios que puede adolecer la voluntad son el error, la fuerza
y el dolo.
El error.- En lgica se acepta el error como una falsa
interpretacin intelectual de la realidad. Arturo Alessandri
Rodrguez sostiene que en lo jurdico puede definirse como el
concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona o de una
120

PINTO ROGERS, Humberto. Curso Bsico de Derecho Civil. Tomo II.


Editorial Andrs Bello. Santiago de Chile. 1972. Pg. 148.

176

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

a.- La voluntad;
b.- La capacidad;
c.- El objeto licito;
d.- La causa lcita; y,
e.- Requisitos de forma.
4.1
La Voluntad
4.1.- La Voluntad.- Es uno de los requisitos esenciales para
la existencia de todo acto jurdico. Humberto Pinto Rogers sostiene
que la voluntad es la aptitud o facultad humana manifestada
con discernimiento, intencin y libertad para hacer algo u obrar
en sentido determinado. Mediante el discernimiento el individuo
puede apreciar, juzgar y distinguir el valor de sus propias acciones
y las ajenas; por medio de la intencin lo mueve a obrar en sentido
determinado; y a travs de la libertad adopta esa determinacin sin
coaccin alguna A estos tres elementos psicolgicos ha de unrsete
otro de carcter externo, representado por la manifestacin de la
voluntad...120 . Para que el acto jurdico sea vlido es necesario
que se la exteriorice en forma expresa o tcita.

CAPTULOS

Requisitos de fondo y de forma:

El error de derecho, es un concepto equivocado que se presenta


en la interpretacin y aplicacin de la ley. De conformidad con el
Art. 1468 del Cdigo Civil, el error sobre un punto de derecho no
vicia el consentimiento, no anula el acto jurdico.
La fuerza.- Es la coaccin fsica o moral que se ejerce sobre
la voluntad de una persona para obligarla a consentir en un acto
jurdico. La fuerza puede ser de dos clases, fsica o moral. La fuerza
fsica consiste en el empleo de procedimientos violentos, para anular
la voluntad de decisin de una persona y reducirla a la victima a un
estado puramente pasivo; la fuerza moral obliga a la victima por
medio de la amenaza o el temor a consentir un acto jurdico.
Para que la voluntad se encuentre viciada, la fuerza debe ser
grave, injusta y determinante. La fuerza es grave cuando reviste
intimidacin capaz de producir en una persona fuerte impresin.
El Art. 1472 del Cdigo Civil expresa que La fuerza no vicia el
consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin
fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su edad,
sexo y condicin. Es grave cuando una persona es sometida
psicolgicamente inhibindola reaccionar. Es injusta o ilegtima,
121

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Derecho Civil de los Contratos.


Editorial Zamorano y Capern. Chile. 19976. 1976. Pg. 28.

177

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El error puede ser de dos clases: de hecho y de derecho. El error


de hecho, es el concepto equivocado que se tiene sobre una persona
o cosa, como si en un contrato el vendedor entendiese vender una
cosa y el comprador entendiese comprar otra. En este caso, de
acuerdo con el Art. 1469 del Cdigo Civil, el error de hecho vicia
el consentimiento cuando la sustancia o calidad del objeto sobre lo
que versa el acto o contrato es diverso del acuerdo de voluntades.
En lo relacionado a las personas, el Art. 1471, dice: El error acerca
de las personas con quien se tiene intencin de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la
causa principal del contrato. Pero en este caso, la persona con quien
erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada
de los perjuicios que, de buena fe haya padecido por la nulidad del
contrato.

BIBLIOGRAFA

cosa121 . Si el error influye sustancialmente en el acto jurdico, lo


vicia, lo nulita, lo invalida.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

122

123

178

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Derecho Civil de los Contratos. Editorial Zamorano y Capern. Chile. 1976. Pg. 28.
ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Derecho Civil. De los Conratos. Editorial Zamorano y Caperan. Santiago de Chile. 1976. Pg. 28

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El dolo.- El dolo es la intencin positiva de irrogar injuria a


la persona o propiedad de otro. El Art. 1475 del Cdigo Civil, dice:
El dolo no se presume sino en los casos previstos por la ley. En
los dems debe probarse. Para Arturo Alessandri Rodrguez en el
dolo hay maniobra, artificio, maquinacin fraudulenta para causar
dao a una persona y agrega que Hay dos clases de dolo: positivo
y negativo. El dolo positivo, es una serie de maquinaciones o
procedimientos de que se vale una de las partes para engaar a
otra; y, el dolo negativo, es la abstencin de un acto para engaar o
causar dao a la otra parte122 .
4.2
La Capacidad
4.2.- La Capacidad.- La capacidad es una nocin jurdica
creada por la tcnica legislativa para que las personas naturales
puedan ejercer derechos y contraer obligaciones. El Art. 1461 del
Cdigo Civil, manifiesta que La capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o
la autorizacin de otra. La capacidad es de dos clases, de goce
(adquisitiva) y de ejercicio (actuacin). La capacidad de goce es la
aptitud legal de una persona para adquirir derechos. La capacidad
de ejercicio es la aptitud de una persona para ejercer por s mismo
derechos y obligaciones que le compete, y sin el ministerio o
autorizacin de otra. Gozar de un derecho es estar investido de l,
ser su titular; ejercer un derecho es ponerlo en prctica, realizar los
actos jurdicos a que da opcin. Las personas que no pueden gozar
de un derecho, son llamados incapaces de goce; las que no pueden
ejercerlo, incapaces de ejercicio123. De conformidad con el Art. 1462
del Cdigo Civil Toda persona es legalmente capaz excepto las que
la ley declara incapaces. El Art. 1463, agrega: son absolutamente
incapaces, los dementes, los impberes y los sordomudos, que
no puedan darse a entender por escrito, e incapaces relativos los
menores adultos, los que se hallan en interdiccin de administrar
sus bienes y las personas jurdicas.

BIBLIOGRAFA

cuando es contraria a la ley, a lo justo, a las buenas costumbres. Y


es determinante, cuando la fuerte impresin que se produce en el
nimo del coaccionado es la causa para obtenerla declaracin de la
voluntad.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

Captulo X. El Acto Jurdico

179

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El Objeto Lcito
4.3.- El Objeto Lcito.- Para que un acto jurdico sea vlido
debe recaer sobre un objet lcito. El objeto es la materia, o sea, el
conjunto de derechos y obligaciones sobre el cual recae el inters
contrado. En otros trminos es el contenido del acto sobre el
cual se trata de crear, modificar, reconocer o extinguir derechos
u obligaciones. El contenido del acto debe ser fsicamente posible
de realizarlo, cierto, determinado, comerciable y lcito. Hay objeto
ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio; en
las deudas contradas en los juegos de azar; el ejercer actividades
mercantiles sin la matricula de comercio; y en todos los actos que
contravienen al derecho pblico. El Art. 1476 del Cdigo Civil, dice:
Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa
o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
4.4
La Causa Lcita
4.4.- La Causa Lcita.- Para la validez de los actos jurdicos
es necesaria la existencia de una causa lcita. La causa es la
razn debidamente fundamentada que motiva a las personas a
exteriorizar libremente un acto jurdico. La causa tiene que estar
en completa relacin y armona con la ley, la moral, las buenas
costumbres y el orden pblico. El Art. 1483 del Cdigo Civil, dice:
...Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato, y
por causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas
costumbres o al orden pblico. El fin lcito se Identifica con el bien
jurdico.
4.5
Requisitos de Forma
4.5.- Requisitos de Forma.- Para que un acto jurdico sea
vlido no solamente se requiere de requisitos de fondo sino tambin
de forma, que se identifica como un modo de proceder de conformidad
con la ley para la exteriorizacin del acto. En consecuencia, los
requisitos de forma son un conjunto de condiciones esenciales,
sustanciales e integrales que la ley exige cumplirse para la validez
y eficacia de los actos jurdicos.
5 Requisitos de Fondo y de Forma del Acto Jurdico
Pblico
5.- Requisitos de Fondo y de Forma del Acto Jurdico
Pblico.- A diferencia de los actos jurdicos privados, en los pblicos
sobresale la voluntad soberana, la competencia, la motivacin, el
objeto y la causa lcita.

NDICE

4.3

Requisitos de fondo y de forma:

180

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULOS

BIBLIOGRAFA

a.-
La voluntad soberana;

b.-
La competencia;

c.-
La motivacin

d.- El objeto licito;

e.-
La causa lcita;

f.- Requisitos de forma; y,
g. Formalidades.
5.1
La Voluntad Soberana
5.1.- La Voluntad Soberana.- Es el poder de decisin que
posee y adopta la autoridad o el servidor pblico de acuerdo
con la Constitucin, los tratados y convenios internacionales y
las leyes de la repblica, a nombre de un rgano del Estado y
en representacin del pueblo ecuatoriano. No es una decisin
individualista consagrado en el derecho privado sino soberana
establecida en el derecho pblico.
5.2
La Competencia
5.2.- La Competencia.- Es la facultad que la ley concede a
un rgano del sector pblico para que la autoridad obre dentro
de la esfera de sus atribuciones y deberes. La competencia se
clasifica en razn de la materia, del grado, del territorio y del
tiempo. En razn de la materia, la competencia es la actividad que
legtimamente ejerce un rgano del Estado; en razn del grado, es
la posicin que ocupa el rgano dentro de la escala jerrquica; en
razn del territorio, es el espacio fsico en que se ejerce la funcin;
y en razn del tiempo, es el mbito temporal dentro del cual se
puede ejercer las atribuciones. El Art. 150 del Cdigo Orgnico de
la Funcin Judicial, dice: Jurisdiccin.-: La jurisdiccin, esto es,
el poder de administrar justicia, consiste en la potestad pblica
de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, potestad que corresponde
a las juezas y jueces establecidos por la Constitucin y las leyes,
y que se ejerce segn las reglas de la competencia, y el Art 156
agrega Competencia.- Competencia es la medida dentro de la cual
la potestad jurisdiccional est distribuida entre las diversas cortes,
tribunales y juzgados, en razn de las personas, del territorio, de la
materia, y de los grados..

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

124

181

MARIENHOFF, Miguel.Tratado de Derecho Administrativo. Editorial Astrea. Buenos Aires-Argentina. 1964. Pg. 572.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Entre la competencia y la capacidad jurdica hay una gran


diferencia. La competencia es un elemento esencial del derecho
pblico; y la capacidad del derecho privado. Miguel Marienhoff
sostiene La competencia es obligatoria; la capacidad facultativa.
Por medio de la competencia se habilita generalmente al rgano
de la Administracin Pblica para hacer lo que la ley le autoriza;
por medio de la capacidad se habilita legalmente a una persona
particular para hacer todo lo que no est prohibido por la ley. En
Derecho Pblico la competencia es la excepcin, y !a incompetencia
la regla; en Derecho Privado la capacidad es la regla, y la incapacidad
la excepcin124. En derecho privado las personas pueden hacer
todo lo que no est prohibido por la ley (Art. 8 del Cdigo Civil); en
derecho pblico las personas no podrn ejercer otras atribuciones
que las consignadas en la Constitucin (Art. 226 de la Constitucin).
5.3
La Motivacin
5.3.- La Motivacin.- Es deber de los rganos y autoridades
del sector pblico fundamentar sus decisiones relacionadas con
decretos, autos, sentencias, adjudicaciones, sanciones, recursos,
etc. La motivacin tiene que basarse en fundamentos de hecho y de
derecho. La motivacin de hecho son las causas, los antecedentes y
circunstancias histricas, verdaderas y existentes, que se indican
en un caso concreto. La motivacin de derecho, son las normas
jurdicas de derecho pblico que se invocan y se aplican para crear,
modificar, reconocer o extinguir un derecho o una obligacin.
La motivacin se equipara a la explicacin y a la justificacin
que hay que considerar para la toma de una decisin judicial o
administrativa.

BIBLIOGRAFA

Los principios bsicos que rigen la competencia son: a) La


competencia no puede existir sin una norma jurdica que la regule;
b) La competencia es indelegable, es decir, no se la puede extender a
otras personas; y, c) La competencia le corresponde especficamente
a los rganos de la administracin pblica central, institucional o
seccional y no a las personas naturales particulares La falta de
competencia acarrea la nulidad del acto jurdico.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art.76.- En todo proceso en el que se determine
derechos y obligaciones de cualquier orden, se
asegurar el derecho al debido proceso que incluir las
siguientes garantas bsicas:
l) Las resoluciones de los poderes pblicos debern ser
motivadas. No habr motivacin si en la resolucin no
se enuncian las normas o principios jurdicos en que se
funda y no se explica la pertinencia de su aplicacin a
los antecedentes de hecho. Los actos administrativos,
resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente
motivados se considerarn nulos. Las servidoras y
servidores responsables sern sancionados.
La Ley de Modernizacin del Estado... expresa:
Art. 31.- Todos los actos emanados de los rganos
del Estado, debern ser motivados. La motivacin
debe indicar los presupuestos de hecho y las razones
jurdicas que han determinado la decisin del rgano,
en relacin con los resultados del procedimiento previo.
La indicacin de los presupuestos de hecho no ser
necesaria para la expedicin de actos reglamentarios.
5.4
El objeto lcito
5.4.- El objeto lcito.- Es la materia sobre el cual recae
los actos y hechos de voluntad y decisin adoptados por las

182

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La falta de motivacin constituye un vicio de procedimiento


que origina la nulidad del acto.

BIBLIOGRAFA

La motivacin de hecho y de derecho sirve al ciudadano para


conocer de cerca de una manera objetiva y expresa los antecedentes
que dieron origen la decisin judicial o administrativa, como para
darse cuenta si se observ el principio de legalidad, y como medio
de prueba para la proteccin de los derechos subjetivos que se
hayan conculcado. Sirve tambin para conocer si hubo una justa
y legal decisin adoptadas por las autoridades del sector pblico.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

En derecho administrativo existen las formalidades esenciales,


sustanciales e integrales.
5.8 Las Formalidades Esenciales
5.8 Las Formalidades Esenciales.- Son aquellos requisitos
necesarios que se requieren para que el acto exista. Si faltan, no

183

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

autoridades y funcionarios del Estado, fsicamente posibles, hasta


los lmites que les concede el ordenamiento jurdico, de dar, hacer
o no hacer una cosa, como aprobar un reglamento, llamar a un
concurso de merecimientos y oposicin o a una licitacin pblica
para la construccin de una obra.
5.5
La causa lcita
5.5.- La causa lcita.- Para la validez de los procedimientos
de derecho pblico es necesario que las decisiones de las
autoridades y funcionarios del Estado, sobre un acto o un hecho
se fundamentan en la competencia, atribuciones y potestades que
les concede la ley.; y en las necesidades lcitas procedentes que
demande la poblacin.
5.6
Requisitos de Forma
5.6.- Requisitos de Forma.- La forma es la manera de
exteriorizar la decisin de un rgano de la administracin pblica
para hacer conocer el contenido u objeto del acto jurdico. La forma
desempea una funcin de garanta para el inters pblico y
privado, y puede ser verbal o escrita. Por regla general los actos
de la administracin pblica que producen efectos jurdicos son
por su naturaleza escritos. No es lo mismo forma y formalidades.
La forma es la exteriorizacin de la voluntad administrativa y las
formalidades son los requisitos que deben observarse y cumplirse
para perfeccionar el acto y pueden ser anteriores, concomitantes o
posteriores.
5.7
Las Formalidades
5.7.- Las Formalidades.- A diferencia de lo que ocurre
en derecho privado donde los actos jurdicos son por lo general
consensuales, vale decir, se perfeccionan con manifestacin
de voluntad, sin que esta se deba sujetar a formas o requisitos
especiales, en derecho pblico por regla general los actos
administrativos son formales y solemnes. Todo acto est sujeto a
determinadas formalidades, destinadas a proteger el inters y el
derecho de los administrados.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

125

184

MARTINEZ SOLN, Wilches. Manual de Derecho Administrativo General.


Tercera Edicin. Bogot-Colombia. Ao 1974. Pg. 126 y 127.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

puede jurdicamente decirse que el acto exista; es, por el contrario,


inexistente. As, tratndose de un acuerdo municipal, es preciso
que se haya producido en sesin o sesiones legales del Concejo.
Tratndose de un decreto, es preciso que se otorgue por escrito. Si
no hay sesin del Concejo, o no hay documento escrito, no puede
hablarse del acuerdo ni de decreto; estos son jurdicamente
inexistentes.
5.9
Las Formalidades Sustanciales
5.9.- Las Formalidades Sustanciales.- Son requisitos
necesarios que deben concurrir para la validez del acto. Sin ellos,
el acto existe pero es nulo. As, para que el acuerdo municipal
tenga valor es preciso que la sesin en que se aprob haya contado
con el qurum legal para ese acto; para que el decreto sea vlido
debe ser firmado, por el Presidente y el Ministro del ramo... S falta
el qurum o las firmas en su caso, el acuerdo o el decreto
existen, pero son nulos.
5.10 Las Formalidades Integrales
5.10.- Las Formalidades Integrales.- Son aquellos
requisitos complementarios que se requieren para que se produzca
la eficacia del acto. Estas son posteriores al otorgamiento mismo
del acto y no afectan a su existencia ni a su validez, pero mientras
no se cumplen obstan a que el acto produzca sus efectos. Se les
llama, por ello, complementarias. Si faltan estas formalidades
el acto existe y es vlido; pero no produce sus efectos; para que
los produzca, es preciso cumplirlas previamente. Tal ocurre con
las aprobaciones posteriores del superior exigidas a menudo como
garantas de juridicidad o conveniencia del acto. Igual cosa ocurre
con las medidas de notificacin o publicidad del acto, destinadas
a ponerlo en conocimiento de los interesados, sin lo cual no es
posible obligarlos125.

NDICE

Captulo X. El Acto Jurdico

La hermenutica jurdica, es la disciplina cientfica que


tiene por objeto el estudio y la sistematizacin de los principios
y mtodos interpretativos...La interpretacin es aplicacin de la
hermenutica. Esta descubre y fija los principios que rigen a aquella.
La hermenutica es la teora cientfica del arte de interpretar126 .
Para descubrir el sentido y el alcance exacto de la ley el
investigador tiene que someterse a principios y reglas jurdicas
que nos proporciona el ordenamiento jurdico. Cuando stas se
hallan determinadas por el legislador tenemos un sistema de
interpretacin reglado, de lo contrario, uno no reglado. Ambos
126

185

LINARES QUINTANA, Segundo. Citado por Francisco Ziga Urbina en


Tendencias Contemporneas en la Interpretacin Constitucional, publicado
en Interpretacin, Integracin y Razonamientos Jurdicos. Editorial Jurdica de Chile. Universidad de Chile. 1991. Pg. 285.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho


en el Tiempo y en el Espacio
1 La Interpretacin del Derecho
1.- La Interpretacin del Derecho.- Es un proceso de
investigacin que consiste en descubrir el sentidoy el alcance de
la letra y espritu de la Constitucin y de la ley para seleccionar y
aplicar con certeza y seguridad los principios y las reglas jurdicas
que servirn para solucionar casos litigiosos en la sociedad. La
interpretacin forma parte de la tcnica jurdica y es una va, un
camino, para aplicar la norma jurdica general y abstracta a casos
concretos y particulares. No solamente se interpreta las normas
obscuras sino tambin las claras. El juez al interpretar y aplicar
la ley tiene que resolver si el acto o el hecho que se investiga
est o no comprendido dentro del mbito del ordenamiento jurdico;
y s la materia que se investiga es de derecho civil, mercantil,
laboral, administrativo, penal, lega o constitucional. Para aplicar
la ley tiene que interpretarse dos pticas diferentes: el significado
de la Constitucin, de la ley y la voluntad del legislador al
dictar la norma. Esta bsqueda teleolgica es una tarea difcil y
compleja. La tcnica de la interpretacin de la ley se la ha llamado
hermenutica jurdica.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO XI

CAPTULOS

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

El ordenamiento jurdico se ha limitado a dar reglas generales


sobre la interpretacin de la ley, y reglas especiales, sobre la
interpretacin del contrato y del testamento.
2 Los Mtodos de Interpretacin Jurdica
2.- Los Mtodos de Interpretacin Jurdica.Tradicionalmente se conocen tres clases de interpretacin:
la judicial, la autntica y la doctrinal y modernamente la
constitucional. Tomando en cuenta
el avance de la ciencia y
la tcnica del derecho, los mtodos de interpretacin podemos
clasificarlo de la siguiente manera:


De acuerdo a la fuente




De acuerdo con los

elementos

186

Herman Jaramillo Ordez

a.- Interpretacin autntica;


b.- Interpretacin judicial;
c.- Interpretacin doctrinaria.
a.b. c.d.-

Interpretacin literal;
Interpretacin lgica;
Interpretacin histrica; y
Interpretacin sistemtica.

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La interpretacin no slo se reduce al mtodo, es ms rica,


forma parte de la integracin y aplicacin del derecho.

BIBLIOGRAFA

sistemas tienen sus ventajas e inconvenientes. El sistema reglado


evita la arbitrariedad, pero amarra al juez en cuanto a los medios
para investigar el sentido y alcance del ordenamiento jurdico.
El sistema no reglado proporciona al juez un campo ms amplio
para ejercer su apreciacin; y le permite amoldar la norma con
mayor facilidad al momento que se vive, pero puede prestarse
a la arbitrariedad. El positivismo reduce la interpretacin de la
constitucin a aspectos lgicos formales; y el neo-constitucionalismo
se centra en valores ticos, materiales, constantes en la mxima
Ley de la Repblica, que goza de supremaca sobre las normas
jurdicas ordinarias.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

De acuerdo con
el control
Constitucional

a.- De proporcionalidad;
b.- De ponderacin;
c.- La evolutiva o dinmica;
d.- La teleolgica;
e.- De unidad;
f.- De concordancia prctica;
g.- De eficacia integradora; y
h.- De Fuerza normativa.

2.1

La Interpretacin de Acuerdo con la Fuente


2.1.- La Interpretacin de Acuerdo con la Fuente.Atendiendo a la fuente, la interpretacin se la clasifica en autntica,
judicial y doctrinal.
a.- La interpretacin autntica.- Es la que ejecuta el
legislador sobre el sentido y alcance de la ley, mediante una nueva
ley interpretativa. Francisco Ziga dice que es la que realiza el
mismo rgano que dio existencia a la norma jurdica por medio
de un nuevo acto, que aclara con efecto retroactivo el sentido
del acto originario interpretando127 . Al efecto, el Art. 120 de la
Constitucin, expresa: La Asamblea Nacional tendr las siguientes
atribuciones y deberes, a ms de las que determina la ley 6.
Expedir, codificar, reformar y derogar las leyes e interpretarlas
con carcter generalmente obligatorio. El Art. 3.del Cdigo Civil,
manifiesta que, Slo al legislador toca explicar o interpretar la ley
da un modo generalmente obligatorio.
La interpretacin legislativa se diferencia totalmente de
la judicial. La legislativa se la hace en trminos generales, y la
judicial en trminos limitados. La legislativa interpreta la ley
modificndola por medio de otra nueva; y la judicial, el juez,
observndola y acatndola.

127

187

ZIGA URBINA, Francisco.- Tendencias Contemporneas en la Interpretacin Constitucional.- Publicado en Interpretacin, Integracin y Razonamientos Jurdicos.- Editorial Jurdica de Chile.- 199l.- Pg. 287.-

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

a.- Interpretacin restrictiva; y


b.- Interpretacin extensiva.

PLAN DE
INVESTIGACIN

De acuerdo con
su amplitud

BIBLIOGRAFA

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Esta forma usual, no tiene un carcter absoluto, ya que todo


rgano que tenga funciones jurisdiccionales, interpreta tambin
normas jurdicas.
c.- La interpretacin doctrinaria.- Es la interpretacin
cientfica, crtica y liberal que realizan los jurisconsultos, por
medio de los rganos de comunicacin social, verbal o escrita,
para persuadir cientficamente a los jueces y tribunales de la
administracin de justicia, como las autoridades del sector pblico
para la toma de decisiones jurdicas.
2.2
La Interpretacin de Acuerdo con los Elementos
2.2.- La Interpretacin de Acuerdo con los Elementos.- De
acuerdo con el Art.18 del Cdigo Civil, la interpretacin se clasifica
en literal, lgica, histrica y sistemtica.
a.- La interpretacin literal.- Es la que realizan los rganos
de la Funcin Judicial por intermedio de los jueces, sobre el sentido
y alcance de la ley para ser aplicada al momento de dictar un
decreto, auto o sentencia, siguiendo fielmente el significado exacto,
textual, al al pi de la letra, sin buscar interpretaciones o sentidos
figurados.

128

188

MARTNES RODAL, Luis, y FERNNDEZ SAREZ, Jess.- Curso de Teora del Derecho y Meto9dologa Jurdica.- Editorial Ariel . Espaa, 1994. Pg.
285.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

b.- Interpretacin judicial.- Es la que realiza el juez de la


Funcin Judicial, mediante providencias, autos y sentencias, de
acuerdo con el mbito de sus competencias. Para Luis Martnez
Roldn y Jess Fernndez Surez, la interpretacin judicial,
llamada jurisprudencial es la hecha por los tribunales, y en
concreto por los jueces, que son quienes...renen las condiciones
ptimas para adaptar la generalidad de la norma al caso concreto,
en orden a alcanzar una decisin equitativa y justa: 1) porque son
quienes estn obligados a decidir; 2) porque son quienes mejor
conocen la singularidad del conflicto, y 3) porque se sitan en un
plano externo al del propio legislador y, en consecuencia, al margen
de los posibles intereses ideolgicos o de otro tipo que este pudiera
tener128 .

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

La exacta significacin de los signos y palabras que se


encuentran en los cdigos y leyes de la Repblica depende del
modo y giro como se las ha valorado en la Asamblea Nacional.
A los vocablos vulgares se les debe otorgar el significado que
corrientemente se tiene en la comunidad; a los tcnicos, el que
utiliza las personas en una rama del conocimiento especializado.

129

189

MARTNEZ ROLDN, Luis y FERNNDEZ SAREZ, Jess. Curso de


Teora del Derecho y Metodologa Jurdica. Editorial Ariel. Espaa. 1994.Pg. 283.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Sobre la interpretacin literal hay que advertir que las


normas se encuentran redactadas mediante oraciones lingsticas
e integradas por signos, smbolos, cifras y palabras. Cada signo,
cada palabra tiene una significacin semntica y representan a
las cosas del mundo exterior. Para conocer el sentido natural y
obvio conforme al uso general de cada palabra se requiere una
interpretacin literal debidamente razonada e inteligente. El
investigador no puede apartarse del texto de la ley a pretexto
de consultar su espritu. Apartarse del sentido literal y claro es
caer en la incapacidad de revelar el sentido difano de la ley.
La Constitucin de la Repblica, dice: Art. 427.- Las normas
constitucionales se interpretarn por el tenor literal que ms se
ajuste a la Constitucin en su integridad. La Ley Orgnica de
Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, expresa:
Art. 3.- Las normas constitucionales se interpretarn en el sentido
que ms se ajuste a la Constitucin en su integridad, en caso de
duda, se interpretar en el sentido que ms favorezca a la plena
vigencia de los derechos reconocidos en la Constitucin y que mejor
respete la voluntad del constituyente. 7.- Interpretacin literal.Cuando el sentido de la norma es claro, se atender su tenor literal,
sin perjuicio de que, para lograr un resultado justo en el caso, se
puedan utilizar otros mtodos de interpretacin. El Art. 18 del
Cdigo Civil, dice: 1. Cuando el sentido de la ley es claro, no se
desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu.
Los partidarios de esta teora entienden que el objetivo principal
de la actividad interpretativa no es ya la voluntad del legislador
sino la voluntad de la ley (volutas legis)129 .

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Palabras de uso comn:

Palabras de uso jurdico

Competencia:
Competencia:

Disputa o contienda
Capacidad de un Juez para

entre varias personas
conocer un asunto Judicial.

sobre una cosa.
Juicio:
Juicio:

Persona que obra
Contienda legal sometida a

con reflexin
resolucin de los jueces.
Autos:
130

190

Autos:

GREUS Carlos. Derecho Penal. Parte General. Editorial Astrea. Argentina.


1988.- Pg. 68.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Hay signos y palabras con significado ambivalente: una


vulgar y otra tcnica. El vulgar es empleado por la generalidad
de las personas; y el tcnico, por especialistas en una rama del
conocimiento cientfico. En la interpretacin jurdica de estos
vocablos, unos aprecian que prima el significado vulgar y otros
el tcnico. Los mltiples casos que se presentan a diario sobre la
interpretacin de estas palabras demuestra que el legislador no
le dio un significado uniforme, sino especializado. Descubrir cul
es el autntico significado que el legislador dio a algunas palabras
depender de los argumentos y razonamientos que se logre
esgrimir a travs de los procedimientos interpretativos. A manera
de ejemplo, citaremos a algunas palabras con significacin opuesta
que puede dar lugar a una equivocada interpretacin jurdica:

BIBLIOGRAFA

Para hallar el sentido literal de la ley es procedente concurrir a


un diccionario jurdico general o tcnico. Muchas veces el legislador
puede asignar unos y otros significados impropios, empleando
los vulgares incorrectamente (atendiendo a modismos locales) u
otorgando a los tcnicos significados que no poseen en el resto del
ordenamiento jurdico. Si del juego de los otros procedimientos
interpretativos se infiere que los vocablos han sido impropiamente
empleados, se deber respetar su uso impropio (no es el Diccionario
de la Real Academia ni los jurdicos los que interpretan, sino el
Juez)130 .

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Luis Diez Picazo, expresa, La letra mata y el espritu vivifica


y agrega Hay que encontrar, a travs de la letra e incluso ms
all de la letra de la ley, el espritu que anima a la ley. La idea de
la existencia de una mens legis o de un espritu de la ley y otras
ideas anlogas, han sido continuamente utilizadas precisamente
para indicar como el intrprete -que debe fidelidad a la ley- no
puede nunca detenerse -precisamente en razn a esta fidelidaden la letra, sino que debe buscar su verdadero sentido detrs de ella.
La letra, las palabras, los textos -cabe decir-, no son adems otra
cosa que frmulas lingsticas utilizadas en el seno de un proceso
complejo de comunicacin social131 . El Art. 18, Nral. 1 del Cdigo
Civil, referente a esta interpretacin, dice: Cuando el sentido
de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto
de consultar su espritu. Pero bien se puede para interpretar una
expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu
claramente manifestados en ella misma....
La investigacin lgica nos permite averiguar el pensamiento
del legislador para lo cual nos ser til los trabajos preparatorios,
las discusiones parlamentarias, la exposicin de motivos, el derecho
comparado y todo dato que determin inspirarse.
131

191

DIEZ PICAZO, Luis. Experiencias Jurdicas y Teora del Derecho. Editorial


Ariel. Espaa. 1973. Pg. 244.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

b.- La interpretacin lgica.- Es otra forma de interpretacin


jurdica, que tiende a descubrir la intencin del legislador al
momento de dictar la ley. No se trata solamente de indagar los
propsitos que tuvo el legislador en el contexto histrico en que
la ley naci, sino tambin en determinar los alcances que la ley
va asumiendo de acuerdo con la evolucin de las contingencias
sociales y jurdicas.

BIBLIOGRAFA


Vehculos que se desplazan
Decisin del juez

por el suelo mediante la
sobre algn
fuerza de motor a combustible. incidente del juicio.

Capaz:
Capaz:

Persona de buen juicio,
Apto legalmente para

bien instruido.
una cosa litigiosa.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

d.- La interpretacin sistemtica.- Este mtodo de


investigacin hace hincapi que cuando una norma jurdica
es obscura, ambigua o contradictoria hay que buscar en forma
armnica y coherente la solucin del conflicto social en el sistema
legal existente entre el vnculo de una ley con otra ley, entre la
relacin de una institucin jurdica con otra institucin jurdica o
el nexo de una norma con otra norma, que versen sobre el mismo
problema, que vienen a constituir los puntos de partida que nos
servir para interpretar y aplicar la ley en casos controvertidos.
Al efecto, el Art. 18, Nral. 4 del Cdigo Civil, dice: El contexto de
la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes
de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia
y armona. Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados
por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo
asunto.
132

192

MARTNEZ ROLDN, Luis y FERNNDEZ SUREZ, Jess. Curso de Teora del Derecho y Metodologa Jurdica. Editorial Ariel. Espaa. 1994. Pg.
282.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

c.- La Interpretacin histrica.- Este procedimiento trata


de indagar los antecedentes histricos para descubrir la verdad
del legislador al momento de dictar la ley, para de esta manera
determinar su sentido y alcance, cuyas races se encuentran en la
concepcin divina de los reyes, en calidad de primeros legisladores,
luego en los idelogos de la revolucin francesa. Luis Martnez
Roldn y Jess Fernndez Surez, a la interpretacin histrica la
denominan Teora Subjetiva de la Interpretacin y sostienen que
En este caso, la interpretacin, ms que buscar y descubrir el sentido
expresado en un texto jurdico, lo que persigue indagar lo realmente
querido por el autor del texto ... es la voluntad del legislador132 .
Para el logro de esta tarea de investigacin, es necesario encontrar
los motivos y las circunstancias econmicas, culturales, polticas,
sociales y ticas que rodeo al legislador al consagrar las normas
de diferentes materias; o hallar los precedentes inmediatos como
anteproyectos, proyectos, informes de comisiones, actas de los
debates que sirvieron para la elaboracin de las normas. Al efecto,
el Art. 18 Nral 1. del Cdigo Civil, sostiene que para interpretar
una expresin oscura de la ley, no solamente se puede recurrir a
su intencin o espritu, sino tambin a la historia fidedigna de
su establecimiento.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

b.- La interpretacin extensiva.- Este procedimiento de


espritu doctrinario, consiste en descubrir el sentido de la ley, en
forma extensiva, otorgndole al marco jurdico, un alcance ms
amplio, ms significativo. En el mbito del derecho penal no existe
interpretacin extensiva. Al efecto el Art. 4 del Cdigo Penal, dice:
Prohbese en materia penal la interpretacin extensiva. El juez
debe atenerse estrictamente, a la letra de la ley. En los casos de
duda se la interpretar en el sentido ms favorable al reo.
2.4
La Interpretacin de Acuerdo con el control
Constitucional
2.4.- La Interpretacin de Acuerdo con el control
Constitucional.- El Art. 3 de la Ley Orgnica de Garantas
Jurisdiccionales y Control Constitucional, dice: Las normas
constitucionales se interpretarn en el sentido que ms se ajuste a
la Constitucin en su integridad, en caso de duda, se interpretar
en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos
reconocidos en la Constitucin y que mejor respete la voluntad del
constituyente. Estos procedimientos son:
a.- De proporcionalidad.- La proporcionalidad es un
procedimiento metodolgico y lgico que tiende a obtener
resultados racionales y aceptables en la medida que busca un
equilibrio armonioso y equitativo aplicable
entre lo mnimo y
mximo de los bienes y valores jurdicos protegidos en conflicto, o
que responda a la idea de evitar una utilizacin desmedida de las
sanciones que conllevan a una privacin o a una restriccin de la
libertad de las personas acogindose al principio constitucional y
supremo de la libertad, la dignidad de la persona y al desarrollo de
la personalidad.

193

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

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PLAN DE
INVESTIGACIN

a.- La interpretacin restrictiva.- Este procedimiento es de


carcter doctrinario y consiste en descubrir el sentido y el alcance
de la ley, en forma limitada, reducida, sujetndose la interpretacin
a la letra y espritu del marco jurdico.

BIBLIOGRAFA

La Interpretacin de Acuerdo con la Amplitud


2.3.- La Interpretacin de Acuerdo con la Amplitud.- La
interpretacin de acuerdo con su amplitud puede ser restrictiva y
extensiva.

NDICE

2.3

Art. 3. 2.- Cuando existen contradicciones entre


principios o normas, y no sea posible resolverlas a travs
de las reglas de solucin de antinomias, se aplicar
el principio de proporcionalidad. Para tal efecto, se
verificar que la medida en cuestin proteja un fin
constitucionalmente vlido, que sea idnea, necesaria
para garantizarlo, y que exista un debido equilibrio
entre la proteccin y la restriccin constitucional.
b.- De ponderacin.- El trmino ponderacin se deriva de
la voz latina pondus que significa pesar o sopesar la manera
de aplicar los principios jurdicos y resolver los conflictos que
pueden presentarse entre ellos. Es un mtodo de resolucin de
contradicciones jurdicas, que paulatinamente ha ido adquiriendo
una presencia destacada en el pensamiento doctrinal y en la
prctica del derecho. El juez se limita a valorar la justicia
mediante la aplicacin de un principio de entre dos valores en
colisin. El Art. 3 de la Ley de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional, dice: 3. Ponderacin.- Se deber establecer una
relacin de preferencia entre los principios y normas, condicionada
a las circunstancias del caso concreto, para determinar la decisin
adecuada. Cuanto mayor sea el grado de la no satisfaccin o de
afectacin de un derecho o principio, tanto mayor tiene que ser la
importancia de la satisfaccin del otro.
Carlos Bernal Pullido, sostiene que ha sido Robert Alexy
quien, expresa que para aplicar este mtodo es necesario tomar en
cuenta: tres elementos: la ley de la ponderacin, frmula de peso y
las cargas de argumentacin.

194

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CAPTULOS

La Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales


Control Constitucional, expresa:

PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 75 6.- La ley establecer la debida proporcionalidad


entre las infracciones y las sanciones penales,
administrativas o de otra naturaleza

BIBLIOGRAFA

La Constitucin de la Repblica, dice:

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Con los elementos sealados resulta una frmula estructural,


que podemos representar de la siguiente forma:
Principio 1.APB. PA. SPF=PD
Principio 2 APB. PA. SPF
Al reemplazar. a cada uno de los elementos de la frmula
propuesta por nmeros, deber multiplicarse los valores asignados
para posteriormente dividirlos entre s, siendo el resultado el
valor del principio sobrepuesto (debe entenderse que el ejercicio
debe realizare dos veces, sobreponiendo un principio sobe el otro y
viceversa), el resultado es la ponderacin (PD)133.
El tercer elemento, la cargas de la argumentacin, opera
cuando existe un empate entre los principios de la frmula de peso.
De acuerdo con Alexy, en caso de empate deber prevalecer a favor
el principio de la libertad e igualdad; si esto fuera desproporcional,
y se refiera a una ley, debera ser declarado inconstitucional.
133

195

CASTILLO GONZALEZ, Leonel. Cuarto Tribunal Colegiado en Materia


Civil. Antinomias o conflictos de leyes criterios de solucin y Antinomias o
Conflictos de leyes. Interpretacin de los enunciados normativos cono mtodo
de prevencin. Amparos directos 293/2009 y 621/2009.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El segundo elemento, la frmula del peso, seala que a las


variables de la afectacin de los principios, al peso abstracto que
tiene cada principio y a la seguridad de la premisa de ponderacin,
se les puede atribuir u valor numrico, de acuerdo con los tres grados
de la escala tridica que propone a) Para materializar el grado de
afectacin de los principios en balance (APB) y para determinar el
peso abstracto de los mismos(PA), se puede utilizar la siguiente
escala: Leve: 1, Medio: 2 y Grave:4, y; b) Para determina el grado
de seguridad de las premisas fcticas (SPF), -resultado abstracto
del balance ente principios-, se puede utilizar la siguiente escala:
Seguro 1, Plausible: y No evidentemente falso1/4.

BIBLIOGRAFA

El primer elemento, la ley de ponderacin propone que cuanto


mayor sea la medida de afectacin de un principio, mayor debe ser
la medida de la satisfaccin del otro. El grado de afectacin puede
ser intenso, medible y leve.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Art. 3 Nral. 4.- La interpretacin evolutiva o


dinmica.- Las normas se entendern a partir de las
cambiantes situaciones que ellas regulan, con el objeto
de no hacerlas inoperantes o ineficientes o de tomarlas
contrarias a otras reglas o principios constitucionales.
d.- La teleolgica.- Los principales exponentes de esa teora
son Pablo Vander-Eycken y Rodolf von Ihering, quien en su obra
El fin del derecho sostiene que no hay normas jurdicas que no
deba su origen a un fin, a un propsito, esto es, a un motivo prctico
y agrega el derecho autntico no es que aparece formulado en
trminos abstractos por las normas generales, sino el que se vive
de modo real por la gente, y el que se aplica en las sentencias y en
las resoluciones134 . Arturo Alessandri refirindose a este mtodo
sostiene que las normas jurdicas tiene un fin prctico, y ste es
que debe indagar el intrprete, y no la voluntad o intencin del
legislador, que es subjetiva y puede no coincidir con aquel fin. Si
el caso o la relacin jurdica no estn regulados por la ley, deben
solucionarse con la norma que se encuentre ms adecuada. Esta se
deducir de las necesidades mismas, de la observancia objetiva
y positiva de los hechos, de la ponderacin de las exigencias reales
y de las utilidades prcticas y critica argumentando que los fines
134

196

IHERING.- Citado por Luis Recasns Siches en Tratado General de Filosofa


del Derecho. Edicin Porra. Mxico. 1965. Pg. 47

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PLAN DE
INVESTIGACIN

La Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales


Control Constitucional, expresa:

BIBLIOGRAFA

c.- La evolutiva o dinmica.- Frente al avance vertiginoso


y espectacular de la ciencia y de la tcnica y a los cambios que
operan en la sociedad, el juez no puede jugar a un rol de espectador
pasivo, no puede estar sujeto a los bices formales, a vacos legales
o contradictorios, detenidos por el tiempo, sino que por el contrario
la aplicacin de los derechos y principios constitucionales tiene
que ser creativa, dinmica, evolutiva e inteligente, con respuestas
tiles y sensatas, tomando en cuenta el nuevo sentido de la vida,
que asegure un equilibrio de coexistencia pacfica evitando atentar
contra los derechos constitucionales a hiptesis no previstos
originalmente por el constituyente.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

La Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales


Control Constitucional, expresa:

Art.3 Nral 6.- Interpretacin teleolgica.- Las normas


jurdicas se entendern a partir de los fines que
persigue el texto normativo.
e.- De unidad.- Las normas de Constitucin de la Repblica
no deben ser interpretadas en forma aislada sino como un sistema
jurdico orgnico y coherente, como una unidad integrada por
principios, reglas y garantas de defensa de los derechos de las
personas, en concordancia con los instrumentos internacionales
debidamente aprobados, que no se agote en la labor hermenutica
clsica.
f.- De concordancia prctica.- La Constitucin de
la Repblica debe ser interpretada, en forma coherente, sin
contradicciones, sin sacrificar sus valores, optimizando sus
disposiciones, que se encuentran reconducidos a la proteccin de
los derechos de la dignidad humana, cuya defensa y respeto es el
fin supremo de la sociedad y del Estado.
135

ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio.


Curso de Derecho Civil. Parte General. Tomo I. Editorial Nascimento. Santiago de Chile. 1971. Pg.128.

197

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Si partimos de la tesis de que el fin del derecho es la justicia,


para esta concepcin, el derecho es un medio al servicio de un
fin, motivo por el cual cada norma jurdica tiene como propsito
proteger y armonizar los derechos
individuales y colectivos.
Para descubrir el fin que persigue la norma hay que indagar los
antecedentes histricos para desentraar su espritu. El intrprete
no debe atenerse a aplicar estrictamente lo que dice la norma, sino
que tiene que investigar lo que quiso decir el legislador al momento
de su creacin, cuestin que no es posible conocer la verdadera
intencin dentro del contexto histrico. A travs de este mtodo, el
intrprete trata de hacer respetar el fin que persigue el derecho..

BIBLIOGRAFA

pueden entenderse de manera contradictoria, y su apreciacin


llevar a la arbitrariedad135.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

El Art. 3 de Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccional


y de Control Constitucional, dice:
1.- Reglas de solucin de antinomias.- Cuando existan
contradicciones entre normas jurdicas, se aplicar la
136

198

GUASTINI, Riccardo.- Palestra del tribunal constitucional, Revista Mensual de jurispruencia. Ao 2, No. 08, Agosto 2007. Lima-Per.

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h.- De fuerza normativa.- El principio de la fuerza normativa


debe estar orientada a relevar y respetar la Constitucin como
norma jurdica imperativa y vinculante en todo lo que rija al
poder pblico y a la sociedad en su conjunto, sin que se quebrante
disposicin alguna.
3 Las Reglas para la Solucin de Antinomias
3- Las Reglas para la Solucin de Antinomias.- El
ordenamiento jurdico es un sistema coherente de normas, reglas
y principios aplicables a las personas en el tiempo y en el espacio.
Sin embargo hay que admitir que este principio es ms ideal que
real, pues siempre existen principios y normas contradictoras,
incompatibles, conocido con el nombre de antinomias o conflicto de
leyes. Una antinomia, es la situacin en la que dos normas ofrecen
dos soluciones diversas e incompatibles a la misma controversia
concreta o a la misma clase de controversias. La antinomia puede
ser total o parcial. Es total, cuando las dos normas conceden
consecuencias jurdicas incompatibles a la misma clase de supuesto
de hecho. Por ejemplo, una norma prohbe y otra permite el
divorcio. Es parcial cuando las dos normas conceden consecuencias
jurdicas incompatibles a dos clases de supuestos que se sobreponen
parcialmente a dos clases. Por ejemplo, una norma prohbe el
aborto, la otra norma permite el aborto teraputico136 .

BIBLIOGRAFA

g.- De eficacia integradora.- El principio de interpretacin


de eficacia integradora tiene por objeto que los procedimientos
administrativos y los procesos jurisdiccionales en las relaciones
de los poderes pblicos entre si y las de stos con la sociedad, debe
operar como instrumento para la estabilidad y supervivencia del
sistema poltico, y como un medio de paz y armona social y de un
desarrollo sostenido, equitativo y justo.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

137

199

http://asadip.files.worpress.com 2010/08/solucin-deconflictos-de-leyes.pdf.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para dar solucin a los conflictos de principios y normas


jurdicas, hay que tomar en cuenta la competente, la jerrquica,
la especial y la posterior. El principio de competencia acontece
cuando concurren las siguientes circunstancias: a) que se
produzca un conflicto entre normas provenientes de fuentes de
tipo diverso; b) que entre las dos fuentes en cuestin no exista una
relacin jerrquica (por estar dispuestas sobre el mismo plano
en la jerarqua de las fuentes) y, c) que las relaciones entre las
dos fuentes estn reguladas por otras normas jerrquicamente
superiores, atribuyendo -y de esta forma, reservando- a cada una
de ellas una diversa esfera material de competencia, de modo que
cada una de las dos fuentes tenga la competencia exclusiva para
regular una cierta materia Este criterio guarda alguna semejanza
con el criterio jerrquico, pero la relacin de jerarqua no se
establece entre las normas en conflicto, sino de ambas subordinadas
de una tercera137. El principio jerrquico lex superior derogar
inferiori, afirma que la norma jerrquica superior prevalece sobre
la inferior; al efecto el Art. 424 de la Constitucin, sostiene que
La Constitucin es la norma suprema y prevalece sobre cualquier
otra del ordenamiento jurdico. El criterio de especialidad, lex
specialis derogat generalli, determina que la norma especial
prevalece sobre la general; sobre este particular el Art. 12 del
Cdigo Civil, dice Cuando una ley contenga disposiciones generales
y especiales que estn en oposicin, prevalecern las disposiciones
especiales. Y el criterio de temporalidad o cronolgico lex
posterior derogat priori, dispone que la ley posterior deroga a la
anterior, cuya directriz se encuentra consagrado en el Art. 37 del
Cdigo Civil, que sostiene que La derogacin de las leyes podr ser
expresa o tcita. Es expresa cuando la nueva ley dice expresamente
que la deroga la antigua. Es tcita cuando la nueva ley contiene
disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.
Al aplicar estos criterios una norma prevalece sobre la otra.
4 Los Metodos de Interpretacin Moderna
4.- Los Metodos de Interpretacin Moderna.- Entre las
principales escuelas que aparecen en los ltimos aos del siglo XIX,

BIBLIOGRAFA

competente, la jerrquicamente superior, la especial o


la posterior.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

La tarea del investigador consiste, en primer lugar, recurrir al


mtodo de la interpretacin gramatical, luego al lgico, histrico y
sistemtico, y posteriormente, frente a las lagunas de la legislacin,
a la costumbre; y en ltima instancia a la naturaleza positiva de
las cosas, que es la fuente material del intrprete, revelada por el
procedimiento de la libre investigacin cientfica. Para esta escuela,
el intrprete es quien debe crear la norma aplicable, basndose en
un margen de libertad, y en criterios objetivos que solo la ciencia le
puede dar. De esta manera Gny otorg una solucin orgnica en
lo referente a las fuentes de interpretacin de la ley, constituyendo
un aporte a la filosofa y ciencia jurdica.
El mtodo de la escuela del derecho libre.- El mximo
idelogo de la escuela del derecho libre Hermann Kantorowicz,
en su obra Lucha por la ciencia del Derecho sostiene que No
se trata en realidad de un nuevo mtodo destinado a dar reglas a
los jueces para interpretar el derecho, sino de una afirmacin de

200

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El mtodo de la libre investigacin cientfica.- El principal


exponente de esta escuela de la libre investigacin cientfica es
el jurista francs Francois Gny, autor de la obra Mtodo de
interpretacin y fuentes en derecho privado positivo, quin plantea
sus criterios sobre las fuentes del derecho y de la interpretacin.
Esta escuela tiende a superar al formalismo y legalismo tradicional
de los jueces que deciden y obran apegados a la letra de la ley, y
toma en cuenta la libre investigacin cientfica, en consideracin
a que es el camino correcto para el descubrimiento de la verdad.
Esta escuela argumenta que el legalismo ha dejado una secuela de
injusticias en la vida social y que a travs de la libre investigacin
cientfica hay que encontrar el querer actual de la ley que no es lo
mismo que el querer actual del intrprete.

BIBLIOGRAFA

como reaccin a los procedimientos de interpretacin tradicional


encasillados en la exgesis de los textos legales, tenemos al mtodo
de la libre investigacin cientfica, al mtodo de la escuela del
derecho libre, al mtodo de la evolucin histrica, el mtodo de la
escuela de la jurisprudencia de intereses, el mtodo ecolgico del
derecho, y el mtodo del pluralismo metodolgico.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Esta interpretacin amorfa ha llevado al extremo de desconocer


la ley, cuando lo que impera conscientemente en la humanidad es
el respeto y la observancia al ordenamiento jurdico.
El mtodo de la evolucin histrica.- Este mtodo creado
por Raymond Saleilles, lleg a considerar que hay que adecuar la
interpretacin y aplicacin de la ley de acuerdo a las necesidades
cambiantes de los tiempos, otorgando a los jueces potestades amplias
para la solucin de los conflictos, de manera que la ley responda
a las necesidades histrico-sociales que motivaron su sancin. Su
propulsor sostiene que Ya no se trata de investigar la intencin
del legislador, sino la voluntad objetiva de la ley, la cual est
llamada a cumplir determinados propsitos o a llenar necesidades
sociales que es preciso continuar satisfaciendo mediante cambios
progresivos en la interpretacin de las normas139 . De acuerdo a
esta escuela, la ley es la expresin de las necesidades de una poca
138

139

201

KANTOROWICZ, Hermann. Citado por Carlos Mouchet y Ricardo Zorraqun


Bec, Introduccin al Derecho. Editorial Perrot. Argentina. 19997.- Pg. 26.
SALEILLES, Raqymond. Introduction l, etude du droit civil allemand. Pars. 1904. Pg. 97.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Esta escuela propugna independizar a los jueces de la


obligatoriedad de ajustar sus fallos a la ley, argumentando que
no solo deben ser creadores sino innovadores libres al aplicar
el derecho. Sus idelogos, se oponen al ordenamiento jurdico
estatal por insuficiente y limitado, y consideran que el juez debe
interpretar la ley en funcin de la problemtica social de cada
momento histrico. No aceptan que la ley sea la nica fuente de
derecho positivo, sino las que brotan de la conciencia jurdica
popular. La libertad conlleva a las convicciones predominantes
sobre lo que es justo, y la que regula la conducta de los individuos.
De acuerdo con esta escuela el buen juez Magnaud fallaba de
acuerdo con sus sentimientos -jurisprudencia sentimental-. Esta
escuela concuerda la concepcin de la jurisprudencia de intereses
y la jurisprudencia sociolgica que sostienen que las normas
deben interpretarse buscando adecuarlas las necesidades prcticas
de la vida.

BIBLIOGRAFA

principios que aspira a eliminar el fetichismo de la ley y a dar a los


tribunales una completa libertad de apreciacin138 .

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

El mtodo de la escuela de la jurisprudencia de


intereses.- Los principales exponentes de la jurisprudencia de
intereses son Philipp Heck, Max Rmelin y Paul Oertmann. Esta
escuela sostiene que el juez debe atender a los mandatos del derecho
positivo, ya que la valoracin hecha por el legislador prevalece
sobre el criterio y valoracin que realiza el juez, pero al mismo
tiempo debe construir nuevas normas jurisprudenciales segn las
circunstancias y corregir las defectuosas e ineficaces, buscando la
solucin ms adecuada para resolver los conflictos de intereses
que deben conciliar, colaborando de esa manera a los ideales que
inspira la legislacin.
Segn Luis
Recansns Siches, para esta escuela, los
mandatos jurdicos se originan en las necesidades prctica de la
vida y en la valoracin y el ajuste de tales necesidades y agrega
que la jurisprudencia de intereses se niega a confinar al juez a
una mera funcin de conocimiento, y, adems, rechaza el mtodo
de llenar lagunas mediante el uso de conceptos clasificatorios. Por
el contrario, propugna que la directriz hoy en da es y debe ser
la adecuacin de los resultados a las necesidades prcticas de la
vida141 .
140

141

202

GARCA MAYNES, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico.


Editorial Porra. 1978. Pg. 340.
RECASNS SICHES, Luis. Nueva Filosofa en la Interpretacin del Derecho. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1956. Pg. 64 y 66.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Si bien es cierto que el autor parte de las fuentes de


interpretacin de la ley, la potestad ilimitada que se le concede al
juez, conduce a este mtodo a signos y procedimientos inoperantes
para su aplicacin en el orden pblico. Garca Maynes refirindose
a este mtodo sostiene que Si la interpretacin de la ley se hiciera
depender de las circunstancias dominantes en el momento de
aplicacin, la seguridad jurdica no podra existir, porque el sentido
de los textos cambiara constantemente140 .

BIBLIOGRAFA

determinada que motivaron su sancin. De esta manera hay que


investigar lo que el legislador haya pensado al momento de dictar
la ley, adaptndola a las exigencias histricas y sociales actuales
de la humanidad, que es la finalidad que persigue la ley.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Para esta teora no es factible que el intrprete analice las


normas jurdicas generales y abstractas, apartndose objetivamente
del comportamiento de los individuos, tiene rigurosamente que
partir de la conducta real, objetiva, concreta, producida por el
hombre en la vida social. La teora ecolgica es un nuevo punto de
vista analtico para ensear, investigar e interpretar el derecho
cientficamente.
El mtodo del pluralismo metdico.- Tradicionalmente, el
juez, frente a un conflicto jurdico, tiene que elegir una norma,
interpretarla, valorarla y aplicarla a un caso concreto. Para el
pluralismo metdico, no existe un solo camino para la interpretacin
142

203

COSSIO, Carlos. El Derecho en el Derecho Judicial. Editorial Abelardo


Perrot. Buenos Aires-Argentina. 1967. Pg. 155.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El mtodo de la teora ecolgica del derecho.- Carlos


Cossio 1903-1987 autor de las obras El concepto puro de la
Revolucin, La Plenitud del orden jurdico, La Valoracin
jurdica y la ciencia del derecho, La Teora Ecolgica y el
concepto jurdico de libertad, El Derecho en el derecho judicial
, La Teora de la verdad jurdica y artculos sobre La Teora
Ecolgica del Derecho sostiene que lo que se interpreta no es
la ley sino la conducta humana a travs de la ley y agrega que
interpretar es un modo de conocer la conducta, como todo objeto
cultural, se conoce mediante la compresin, y esa comprensin se
alcanza y aumenta por un proceso emprico-dialctico142 . Esta
teora considera que el derecho se desarrolla en el mundo de los
objetos ecolgicos, y que la norma es un pensamiento legislativo
que se refiere a la conducta del hombre, y que el intrprete frente
a un caso concreto, al analizar una norma jurdica, siempre estar
interpretando el objeto indicado en la norma, es decir, la conducta,
mediante la lgica jurdica. Argumenta que la conducta se la
conoce mediante la comprensin conceptualmente emocional, por
medio de un proceso emprico-dialctico, que parte de los hechos
objetivamente dados. De acuerdo con esta teora el intrprete
deber llegar a la comprensin cabal del sentido jurdico de la
conducta, permitiendo tener una conviccin cientfica al momento
de la interpretacin, demostrando a la vez que el legislador al
momento de elaborar la ley pensaba de la misma manera.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

El intrprete no debe dedicarse solamente a rendir culto al


fetichismo de la ley, sino que al conjugar un sinnmero de mtodos
debe inexorablemente tomar en cuenta la realidad social, los
principios que rigen al edificio jurdico, ya que el fin del derecho es
la justicia, por medio de los dictados de su conciencia. Si apreciamos
que el legislador al dictar la ley lo hizo en aras de la justicia, si
conocemos que las leyes no operan por s solas, sino a travs de
alcance y sentido que se les de, el intrprete, al dictar las normas
secundarias para la solucin de los conflictos sociales, debe ser un
creador, un renovador, un autntico administrador de la justicia
y de la verdad. Si el juez en un autntico constructor del acervo
jurdico, tiene el inexcusable deber de interpretar y aplicar la ley
con sentido humano, con autntico sentido de justicia, que es el fin
mximo y supremo del derecho.
5 La Integracin del Derecho
5. La Integracin del Derecho.- Es un procedimiento
lgico que consiste en incorporar a la interpretacin y aplicacin
del derecho, la equidad, la analoga y los principios generales del
derecho cuando no existen hiptesis normativas previstas en el
ordenamiento jurdico, para la solucin justa de los problemas
143

204

LEGAZ Y LACAMBRA. Introduccin a la Ciencia del Derecho. Editorial


Bosch. Barcelona-Espaa. 1943. Pg. 419.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Si observamos que labor del juez, valindose de una pluralidad


de mtodos, tiene que aplicar la ley para la solucin de problemas
singulares, el intrprete en forma racional, cientfica y tcnica,
basndose en el principio de discrecionalidad de la sana crtica
de que goza, tiene que resolver de acuerdo con las necesidades
histrico-sociales una pluralidad de conflictos.

BIBLIOGRAFA

y valoracin matemtica de la norma jurdica. No existe un solo


mtodo para la valoracin objetiva, racional, cientfica y justa de
la ley. En guarda del orden, de la seguridad y certeza jurdica,
existen muchos elementos como el literal, el lgico, el histrico, el
sistemtico, el analgico, para valorar un hecho social provocado
por la conducta del hombre en la sociedad. A esta concurrencia
de procedimientos se le ha llegado a denominar pluralismo
metdico. Legaz y Lacambra sostienen que una justa ponderacin
de los elementos gramatical, lgico-sistemtico e histrico y
finalista o teleolgico, parece el modo ms seguro de llegar a una
interpretacin que posea un valor de verdad y rectitud143 .

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Procedimientos
de integracin

a.- La analoga;
b.- La equidad; y,
c.- Los principios generales del derecho.

El razonamiento por analoga es aplicable en todas las reas


del derecho, y su rigor vara de acuerdo con la naturaleza del
conflicto social que se conoce. La analoga depende tanto de nuestra
informacin jurdica como de nuestras convicciones sociales: si
la una y la otra no estn aseguradas sobre bases cientficas, los
resultados fcilmente nos conducirn al error. Si el razonamiento
analgico implica encontrar una razn suficiente en materia
jurdica y esta depende de nuestras perspectivas mentales, esa
perspectiva no es otra cosa que nuestra sensibilidad social. El marco
terico del razonamiento analgico adquiere as unas dimensiones
extraordinarias, de modo que razonar por analoga, lejos de ser un
fruto de un anlisis formal sobre los hechos, parece ms bien una
forma peculiar de implicacin a travs de inferencias, las cuales
tienen como presupuesto tanto la informacin jurdica cientfica
como la correcta y justa sensibilidad social del juzgador144.
144

205

GMEZ, Luis Fernando. La Interpretacin del Derecho en Colombia. Ediciones Crticas Jurdicas, Colombia. 1971.- Pg. 39 y ss.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

a.- La analoga.- La analoga es un mtodo lgico, tcnico


y jurdico que forma parte de la integracin del derecho, y
consiste en aplicar a un caso no previsto en la ley, las normas y la
jurisprudencia que rigen otros casos semejantes. Se la considera
a la analoga como una interpretacin extensiva del derecho. El
fundamento de la analoga lo encontramos en la igualdad, en la
razn natural, y en las exigencias de la justicia.

BIBLIOGRAFA

sociales. El procedimiento de integracin del derecho, es una tarea


compleja y difcil del juez. A la insuficiencia o deficiencia de la ley
o falta de ley, la teora cientfica le ha denominado vaco legal o
lagunas del derecho. La laguna es ante todo, una deficiencia de
la ley o una inexistencia de la ley, para la solucin de un problema
jurdico controvertido. Los procedimientos de integracin del
derecho son los siguientes:

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

La analoga es de dos clases: analoga legis y analoga juris. En


la analoga legis, la solucin se busca en otra disposicin legal o en
otro complejo de preceptos legales. La analoga juris, la solucin se
busca en el mbito de la jurisprudencia.
b.- La equidad.- Se ha manifestado anteriormente que,
la equidad es una forma de administrar justicia, adaptando y
ajustando la norma a casos especficos, mediante la comprensin
de la igualdad jurdica. Sobre este particular, el Art. 18, Nral. 6 del
Cdigo Civil, sostiene que en los casos que no pueda aplicarse la ley.
se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios de modo
que ms conforme aparezca al espritu general de la legislacin y a
la equidad natural.
Recasns Siches sostiene que el problema de la equidad no es el
de corregir la ley al aplicarla a determinados casos concretos, sino
de interpretarla razonablemente145 . Eugen Humber, manifiesta
que la equidad corrige al derecho y le amaestra, conducindolo a
su destino, que no consiste en la aplicacin de sus disposiciones
casusticas, sino en el cumplimiento de la justicia146 .
c.- Los principios generales del derecho.- Se ha sostenido
que los principios jurdicos constituyen los cimientos slidos,
los pilares bsicos, las fortalezas inamovibles sobre los cuales
descansa el edificio del ordenamiento jurdico. Son normas
lgicas, axiolgicas, supremas, de validez universal, que sirven
para fortalecer la defensa de los derechos humanos, para expedir
y promulgar resoluciones justas, equitativas y solidarias y para
145

146

206

RECASENS SICHES, Luis. Nueva Filosofa de la Interpretacin del Derecho. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1956. Pg. 256.
HUMBER, Eugen. El Derecho y su Realizacin. Traduccin espaola de
Berta Crimm, Tomo I. Pg. 63, citado por Trinidad Garca, en Apuntes de
Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico. 1976. Pg. 154

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

S es S debe ser C:
H no es S, pero es semejante a S.
Para H debe ser C.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Premisa mayor:
Premisa menor:
Conclusin:

BIBLIOGRAFA

El esquema del procedimiento analgico sera el siguiente:

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Es utpico aceptar la posibilidad de que cada juez resuelva


un conflicto social conforme a su criterio personal. Si esto
ocurriera existira una anarqua que desembocara en una total
inseguridad jurdica. Para aplicar el derecho, el juez en su calidad
de intrprete, tiene el deber de obrar dentro de un marco jurdico.
Para desentraar el genuino sentido y el alcance de la ley tiene
que intervenir en la fase formal y luego en la sustancial. En la
fase formal, el juez no solo debe interpretar y aplicar las normas
constitucionales o legales, sino tambin, la jurisprudencia y los
criterios de la doctrina cientfica que juzgue conveniente para la
solucin del caso controvertido. En la fase sustancial, el juez tiene
que elaborar una regla particular destinada a la solucin del caso
controvertido. Su funcin en esta fase es sumamente compleja, ya
que el proceso de aplicacin de la Constitucin no se agota con
el anlisis, investigando y descubrimiento el sentido y alcance
147

148

207

http : //edwinfigueroa, wordpress.com principios de interpretacin constitucional.


DIEZ PICAZO, Luis. Experiencias Jurdicas y Teoras del Derecho. Editorial
Ariel. Barcelona-Espaa. 1973. Pg. 208.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

interpretar, integrar y aplicar el derecho ante la presencia de


problemas socio-jurdicos, pero no son normas dotadas de una
estructura condicional hipottica con un supuesto de hecho y
una sancin determinados147 . Son un conjunto de valores y
normas universales, ticas y jurdicas que orientan y regulan la
organizacin y el desenvolvimiento de una organizacin social.
6 La Aplicacin del Derecho
6.- La Aplicacin del Derecho.- Los conflictos que surgen
en la sociedad tienen que ser resueltos eficazmente mediante la
aplicacin de la Constitucin y la Ley. Toda norma jurdica, ya
se considere corno un mandato, como un imperativo, corno una
regla de conducta o como un criterio de decisin de conflictos, existe
siempre con la pretensin de que la vida social y la realidad social
se ajusten a ella; que el mandato o el imperativo sean obedecidos,
que el deber ser contenido en la regla sea cumplido, que los
litigios que se susciten sean resueltos o decididos de acuerdo con
ella148 . Si no se observa y aplica la ley, la justicia no pasar de ser
una mera entelequia. A pesar de que la aplicacin del derecho es el
centro de gravedad y la piedra de toque social, para que tenga su
razn de ser, es imprescindible aplicarlo.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

El juez al aplicar el derecho no puede apartarse de la literalidad


de la Constitucin y de la ley. El respeto que debe guardar al
ordenamiento jurdico, es la mejor garanta de su probidad; sin
embargo, no necesita aplicar las normas con absoluta rigidez,
convirtindose en un esclavo de la ley, sino que tiene que hacerlo
con responsabilidad, buscando la justicia, la equidad y la verdad
en el derecho constitucional que son los autnticos pilares de la
ciencia del derecho.
El silogismo jurdico.- Es una forma de razonamiento
deductivo para aplicar el derecho. El silogismo -nombre tradicional
de la inferencia categrica- se integra de tres juicios concatenados
entre si, de modo que, dados los dos primeros se deduce
necesariamente un tercero. Tanto las dos premisas como la
conclusin pueden ser juicios universales o particulares, expresados
en forma categrica, esto es, de una manera explcitamente
afirmativa o negativa149. En el mbito jurdico se sostiene que
el silogismo consta de dos premisas y de una conclusin, cuya
premisa mayor es !a ley; la premisa menor es el caso controvertido,
y la conclusin el decreto, auto o sentencia. La premisa mayor
149

208

GORTARI, El. Introduccin a la Lgica Dialctica. Editorial Grijalbo. Mxico. 1979. Pg. 186.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

de la norma general y abstracta, sino que se proyecta hacia la


creacin de una norma particular para la decisin final del caso
cuestionado. En la fase formal el intrprete mediante el anlisis de
una norma general, har uso del elemento literal, lgico, histrico o
sistemtico; y en caso de que no pueda aplicar las reglas precedente
por la existencia de pasajes oscuros o contradictorios concurrir a la
equidad natural; y a falta de ley, aplicar las que exista sobre casos
anlogos, y no habindolos se remitir a los principios del derecho
universal; y luego, en la fase sustancial, mediante el proceso lgico
de la sntesis, dictar una regla particular, destinada a resolver el
caso concreto y especfico sometido a juicio jurdico. De esta forma el
juez convertido en legislador, fundamentado en una norma general
del ordenamiento jurdico dictar una regla particular con fuerza
obligatoria. La tarea interpretativa del juez, en este ir y venir
dialctico es por excelencia de carcter tico, lgico y teleolgico, y
la decisin, pasada por autoridad de cosa juzgada, pasar a formar
parte de la jurisprudencia cientfica.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

El silogismo jurdico no es tan sencillo como aparece, reviste


una gran complejidad, su dificultad se encuentra en las operaciones
de inferencias lgicas, y ha sido objeto de mltiples crticas. Algunos
le niegan todo valor, no faltan quienes discuten la exactitud de las
reglas e inferencias en el campo jurdico y otros sostienen que
slo es aplicable a casos particulares muy limitados. Para el neo
constitucionalismo el silogismo ha dejado de ser.
7 La Aplicacin de la Ley en el Tiempo
7.- La Aplicacin de la Ley en el Tiempo.- Para que ley
sea eficaz y produzca los efectos jurdicos deseados, tiene que
ser publicada y aplicada durante el tiempo de su plena vigencia.
La publicacin de la ley en el Registro Oficial es el canal de
comunicacin legal y social que permite a la poblacin conocerla,
acatarla y observarla, ya que la ignorancia de la ley no beneficia a
persona alguna, salvo comprobacin de que se trata de un individuo
rudo. Por medio de la publicacin y del transcurso del tiempo fijado
en la legislacin civil, la ley adquiere fuerza obligatoria y deja de
tener vigencia una vez que se la derogue. Al efecto, el Art. 7 del
Cdigo Civil, dice que La ley no dispone sino para el venidero: no
tiene efecto retroactivo...

150

209

MERLN.- Citado por Trinidad Garca, Apuntes de Introduccin al Estudio


del Derecho , Editorial Porra, Mxico.- 1976.- Pg. 116.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Se ha llegado a sostener que los jueces al administrar justicia,


expresan sus resoluciones por medio de deducciones lgicas, sumen
o subsumen. A travs de estas operaciones lgicas se trata de
determinar si la hiptesis que contempla la ley concuerda con la
hiptesis planteada como conflicto jurdico, El juez o el que aplica
la ley debe ser, como deca Montesquieu la simple bouche de la
loi, de tal manera que no tiene que hacer otra cosa que establecer
los hechos, para que la consecuencia jurdica prevista en la norma
se produzca de una manera automtica150 . Esta subsuncin se
hace a travs de una inferencia categrica, llamado silogismo.

BIBLIOGRAFA

representa la ley, como una verdad ya conocida, la premisa menor


es el conflicto hipotticamente planteado y la conclusin es la
verdad investigada.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Teora de los derechos adquiridos.- De acuerdo con la teora


clsica, los derechos adquiridos son un conjunto de prerrogativas
que forman parte del patrimonio o del dominio de una persona,
por lo tanto, no pueden ser arrebatados mediante la expedicin de
una nueva ley. En base a que los derechos adquiridos son producto
de las luchas y conquistas sociales, el legislador ha dictado la
disposicin jurdica en el sentido de que La ley no dispone sino
para lo venidero. Cualquier ley que tenga efecto retroactivo atenta
contra los derechos adquiridos.
El principio de la no retroactividad de la ley, brinda seguridad,
firmeza y paz en el desenvolvimiento de toda actividad social.
Si la ley expresare la retroactividad de la ley creara un estado
psicolgico de incertidumbre y de inseguridad con respecto al estado
civil de las personas, de los alimentos, de las remuneraciones, de la
sucesin por causa de muerte, de la administracin de los bienes de
los hijos, de los bienes y del patrimonio. Sin embargo, la doctrina
considera que tratndose del orden pblico y del inters general los
derechos adquiridos por cuestiones de carcter econmico, moral,
poltico o social pueden ser afectados en algunos casos, ya que lo
que te interesa al Estado es el bienestar general.

210

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Teoras Sobre la Aplicacin de la Ley.- Para la solucin de


la aplicacin de la ley en el siglo XIX han surgido la teora de los
derechos adquiridos, la teora de los hechos cumplidos y la teora de
las situaciones jurdicas.

BIBLIOGRAFA

El ordenamiento jurdico nos explica que no puede aplicarse


retrospectivamente la ley en perjuicio de persona alguna; en tanto
que la doctrina cientfica exalta el respeto a los derechos adquiridos.
Nuestra legislacin en salvaguarda de los derechos de las personas
ha reglamentado los conflictos que puedan presentarse entre
una ley posterior con otra anterior. Las nuevas reglas jurdicas
no pueden modificar los derechos nacidos al amparo de leyes
anteriores, sino que las protegen, como sucede con el estado civil
de las personas, los alimentos, las servidumbres, los bienes, entre
otros. Si no se amparan los derechos adquiridos se presentaran
insalvables dificultades y consecuencias dainas.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Por la claridad de sus fundamentos esta teora es aceptada en


crculos jurdicos.
Teora de las situaciones jurdicas.- Esta teora expuesta
por Pal Roubier sostiene que las leyes se dictan para regular
situaciones jurdicas, de tal manera que la retroactividad puede
afectar a los hechos jurdicos regulados por leyes anteriores. Las
situaciones jurdicas concretas ya constituidas o ya extinguidas,
151

211

FERRARA, F.- Citado por Marco Gerardo Monroy Cabra Introduccin al Derecho. Editorial Temis. Bogot-Colombia. 1977. Pg. 317.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Teora de los hechos cumplidos.- A esta teora expuesta


por juristas alemanes y austriacos no le interesa investigar si
un derecho ha sido adquirido, argumenta y sostiene que todo
acto o hecho y efectos jurdicos, sean presentes, pasados o futuros,
deben someterse a la vigencia de la ley anterior, que es el que opera
vlida y directamente. F. Ferrara expositor de esta teora seala
que la nueva ley no puede regular los hechos jurdicos realizados
bajo el imperio de la ley precedente. La regla mxima es la que se
enuncia en el aforismo Tempus regit actum151 . El fundamento
de esta teora reside en que un hecho cumplido de conformidad
al ordenamiento jurdico imperante, es legalmente vlido y debe
ser amparado por el derecho. En consecuencia, la ley nueva no
puede, ser retroactiva, no debe alterar los hechos ya cumplidos,
ni modificar las consecuencias ya realizadas por esos mismos
hechos. La retroactividad de la ley afectara los hechos cumplidos
produciendo un caos jurdico.

BIBLIOGRAFA

La regla de que La Ley no dispone sino para lo venidero y


que no tiene efecto retroactivo que parece ser sencilla, clara y
precisa, encierra con frecuencia complicaciones serias, oscuras
y desconcertante. Muchas de las veces los derechos adquiridos
aparecen en el seno de la sociedad como meras expectativas,
sobre este particular el Cdigo Civil, sostiene que Las meras
expectativas no constituye derecho. Sin embargo, actualmente
existe la corriente de que si los nuevos preceptos, son ms justos
y gozan de inters social, reportara la aplicacin amplia de las
nuevas normas jurdicas. Cabe destacar que dentro del pensamiento
universal prima el principio de la irretroactividad de la ley.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

La territorialidad de la ley-. Los conflictos que se originan


al aplicar una ley dentro de la jurisdiccin territorial de un
Estado, giran alrededor de dos principios: el de la territorialidad o
extraterritorialidad de la ley. De acuerdo con la primera doctrina,
se sostiene las leyes que se dictan son exclusivamente para ser
observadas y aplicas dentro del territorio soberano de un Estado,
152

212

GARCA, Maynez. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra.


Mxico.1967. Pg. 303.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

no puede ser vulneradas por medio de otras leyes; en cambio, las


situaciones jurdicas en va de constitucin, pueden ser afectadas
por nuevas leyes. Refrindose a esta teora Garca Maynez sostiene
que Las normas legales tienen efecto retroactivo cuando se
aplican: a) a hecho consumados bajo el imperio de una ley anterior
(facta praeterita); b) a situaciones jurdicas en curso, por lo que
toca a los efectos realizados antes de la iniciacin de la vigencia
de la nueva ley (facta pendentia) y agrega que Si la nueva ley se
aplica a las consecuencias an no realizadas de un hecho ocurrido
bajo el imperio de la precedente, no tiene efecto retroactivo, sino
inmediato. En lo que respeta a los hechos futuros (facta futura),
es evidente que la nueva ley nunca puede ser retroactiva152 . La
ley es retroactivamente aplicada cuando modifica o suprime las
consecuencias jurdicas de un hecho ocurrido bajo el imperio de
una ley anterior.
8 La Aplicacin de la Ley en el Espacio
8.- La Aplicacin de la Ley en el Espacio.- Para que la
ley sea eficaz y produzca efectos jurdicos no solamente debe ser
publicada y aplicada en un tiempo sino que rigurosamente tiene
que tener vigencia dentro de un territorio determinado. Ningn
Estado soberano pretende que sus normas sean aplicadas ms all
de sus fronteras, y para que se respete la ley en el tiempo y en el
espacio se invoca el principio de la soberana nacional y la libre
determinados de los pueblos reconocido por los dems Estados
de la comunidad internacional. Sin embargo, durante la vigencia
y aplicacin de una ley a los extranjeros, puede presentarse
verdaderos conflictos relacionados con la nacionalidad, el domicilio,
los actos, los contratos, y los bienes de las personas. Esos conflictos
tienen que solucionarlos los jueces valindose de nuestras propias
leyes y del Derecho Internacional Pblico y Privado.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

Esta regla implica que dentro de nuestro territorio no puede


haber individuos que no estn sometidos a las leyes nacionales.
Esta norma no lesiona la soberana nacional; y tal y conforme se
encuentra redactada evita conocer y aplicar leyes de otros pases.
Es preciso advertir que de acuerdo con el Art. 13 del Cdigo Civil,
esta norma no tiene otras excepciones que la inmunidad de los
diplomticos y de los buques de guerra. Dicho artculo no consagra
la territorialidad absoluta de la ley, sino la relativa, que implica la
coexistencia de la ley con jurisdiccin territorial y la aplicacin de
la extranjera en casos establecidos por el Derecho Internacional
Pblico y Privado, reconocido por el Estado Ecuatoriano.
El legislador por otra parte al mantener inclume el principio
de la soberana nacional, desea evitar que las personas se burlen
de las leyes nacionales y extranjeras mediante subterfugios o
maquinaciones, para lo cual ha previsto regular conflictos que se
relacionan con el estado civil de las personas, con la capacidad que
tienen para ejecutar ciertos actos, y con los derechos y obligaciones
que nacen de las relaciones familiares.
El Cdigo Civil, expresa:
Art.14.-Los ecuatorianos, aunque residan o se hallen
domiciliados en un lugar extrao, estn sujetos a las
leyes de su patria:

213

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Cdigo Civil, dice:



Art. 13. La ley obliga a todos los habitantes de la
Repblica, con inclusin de los extranjeros; y su
ignorancia no excusa a personas alguna.

BIBLIOGRAFA

y de acuerdo con la segunda doctrina, se considera que las leyes


deben ser observadas y aplicadas an fuera de su territorio, dando
lugar a la teora de la extraterritorialidad de la ley. Con relacin a
estas dos tesis, hay que precisar si las normas jurdicas que rigen
la conducta de los hombres dentro de nuestro territorio, puede ser
observada fuera de sus fronteras.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

En cuanto a los bienes de las personas hay que estar sujeto


a las leyes ecuatorianas, a la celebracin de los contratos y sus
efectos.
El Cdigo Civil, manifiesta:
Art.15.-Los bienes situados en el Ecuador estn
sujetos a las leyes ecuatorianas, aunque sus dueos
sean extranjeros y residan en otra nacin.
Esta disposicin no limita la facultad que tiene el dueo de
tales bienes para celebrar, acerca de ellos, contratos vlidos en
nacin extranjera.
Para los efectos de estos contratos, cuando hayan de cumplirse
en el Ecuador, se arreglarn a las leyes ecuatorianas.
En cuanto a los actos jurdicos, para que tengan validez
debern cumplirse con los requisitos de fondo y de forma que
exigen las leyes ecuatorianas; y en cuanto a los instrumentos
pblicos debern ser otorgados con las solemnidades legales y por
el competente empleado.
El Cdigo Civil, dice:
Art.16.- La forma de los instrumentos pblicos se
determinar por la ley del lugar en que hayan sido
otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas
establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil.

214

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

2. En los derechos y obligaciones que nacen de las


relaciones de familia, pero slo respecto de su cnyuge
y parientes ecuatorianos.

BIBLIOGRAFA

1. En todo lo relativo al estado de las personas y a la


capacidad que tienen para ejecutar ciertos actos, con
tal que estos deban verificarse en el Ecuador; y,

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

CAPTULOS
BIBLIOGRAFA

Art. 17.-En los casos en que las leyes ecuatorianas


exigieren instrumentos pblicos para pruebas que han
de rendirse y surtir efecto en el Ecuador, no valdrn
las escrituras privadas, cualquiera que sea la fuerza
de stas en el lugar en que hubieren sido otorgadas.

PLAN DE
INVESTIGACIN

La forma se refiere a las solemnidades externas, y


la autenticidad al hecho de haber sido realmente
otorgados y autorizados por las personas y de la
manera que en tales instrumentos se exprese.

NDICE

Captulo XI. La Interpretacin, Integracin y Aplicacin del Derecho...

215

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

La nocin de derechos objetivos es un producto del pensamiento


griego, fundado en la creencia de la existencia de un orden natural
que regula al ser social. La nocin de derecho subjetivo se deriva de
la concepcin filosfica del mundo moderno, que considera al ser
humano, en su esencia y sustancia dotado de una serie de atributos
superiores como la dignidad y libertad. La mayor parte de los
tratadistas consideran que los derechos subjetivos se dividen en:
D
erechos subjetivos Privados.

Derechos privados Patrimoniales; y,


Extra-patrimoniales.
Derechos patrimoniales

Reales
Crediticios; e,
Intelectuales.

Derechos extramatrimoniales

De la personalidad; y,
De familia
1.1
Los Derechos Subjetivos Privados
1.1.- Los Derechos Subjetivos Privados.- Son los que
pertenecen a las personas particulares. Estos derechos subjetivos
se dividen en patrimoniales y extra-patrimoniales:
Los derechos patrimoniales.- Son el conjunto de bienes que
le pertenecen a las personas, valuables en dinero. Esos derechos
son transmisibles en vida por voluntad del titular o por causa de
muerte. Los derechos subjetivos se dividen en reales, crediticios e
intelectuales.

217

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

Los Derechos Humanos


1 Los Derechos Subjetivos
1.- Los Derechos Subjetivos- Son un conjunto de facultades
reconocidos y garantizados expresamente por el ordenamiento
jurdico a favor de las personas. Los derechos subjetivos llamados
poderes o facultades de las personas existe, y guardan tcnicamente
conexin con los derechos objetivos.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO XII

CAPTULOS

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Los derechos intelectuales.- Son el conjunto de facultades


que tienen las personas llamados autores, inventores y fabricantes
sobre sus obras, inventos y marcas de fabrica, para evitar que
sean reproducidos, apropiados o falsificados. El Art. El Art. 1 de
la Ley de Propiedad Intelectual, dice: El Estado reconoce, regula
y garantiza la propiedad intelectual adquirida de conformidad con
la ley, las Decisiones de la Comunidad Andina y las convenciones
internacionales vigentes en el Ecuador. La propiedad intelectual
comprende: 1. Los derechos del autor y derechos conexos.
Los derechos extra-patrimoniales.- Son los que le
corresponden a la propia personalidad, y se caracterizan por
ser intransmisibles. Estos derechos se dividen en: derechos de la
personalidad y de familia.
Los derechos de la personalidad.- Llamados personalsimos,
se dividen en dos categoras. Los derechos que conciernen a la
individualidad fsica, como el derecho a la vida, a la integridad
corporal, a la salud, y los que se refieren a la individualidad moral,
como el derecho al honor,
Los derechos de familia.- Son los que se derivan de las
relaciones de familia, como el estado civil, el nombre, el socorro y
ayuda mutua, los alimentos, la patria potestad.

218

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los derechos crediticios.- Llamados obligaciones, son el


conjunto de facultades que tiene una persona llamada acreedor,
para exigir a otra, denominado deudor, la entrega de una cosa.
El Art. 596 del Cdigo Civil, expresa que Derechos personales o
crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas
que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la Ley, han contrado
las obligaciones correlativas: como el que tiene el prestamista
contra su deudor, por el dinero presado, o el hijo contra el padre
por alimentos. De esos derechos nacen las acciones personales.

BIBLIOGRAFA

Los derechos reales.- Son el conjunto de poderes que tiene la


persona sobre una cosa, como el dominio, la herencia, el usufructo,
el uso o habitacin, las servidumbres activas, la prenda, la hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Los derechos colectivos se distinguen de los derechos de las


personas colectivas. Los derechos colectivos se refieren a intereses
de las personas no organizadas y su defensa se lo hacer por medio
de la representacin. Los derechos de las personas colectivas se lo
hacer por medio de una organizacin reconocida jurdicamente, son
anlogos a los derechos individuales, constituida y representada
legalmente.
Los derechos colectivos son diversos, no se oponen a los
derechos humanos.
3 Los Derechos Difusos
3.- Los Derechos Difusos.- El trmino difuso significa
dilatado, amplio, ancho, extendido, indeterminado, no preciso; se
opone a lo concreto, claro o delimitado. Los derechos difusos son
un conjunto de intereses comunitarios, solidarios, socializados,
indeterminados, incuantificables, indefinibles e inapropiables
por un solo sujeto o grupo de personas por su carcter ms o
menos general, reconocidos y garantizados por la Constitucin de
la Repblica, mediante accin de proteccin que puede proponer
cualquier persona, cuando se encuentra lesionados o amenazados,
como el derecho a la salud, a la educacin, al patrimonio artstico,
esttico, histrico o turstico, a la identidad, al usufructo, por acto
u omisin de las autoridades servidores pblicos que presten
219

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

2 Los Derechos Colectivos


2.- Los Derechos Colectivos.- Son un conjunto de normas
de derecho pblico, de tercera generacin, que trascienden a los
derechos individuales, como el derecho al desarrollo, el derecho
a un ambiente sano libre de contaminacin, el derecho de los
consumidores, el derecho al patrimonio artstico y cultural,
reconocidos y amparados por la Constitucin de la Repblica,
cuyos titulares son ciertos grupos de personas especficamente
determinables mas no determinados, como acontece con las
naciones, las comunas, las asociaciones tnicas, religiosas o de
gnero, que pese a tener una organizacin social, pueden o ser
personas jurdicas que las una, pero que tienen derecho a gozar
de la satisfaccin de un inters colectivo. Estos derechos tienen
como objeto el bien comn, que no es otra cosa que el conjunto de
condiciones que permitan el goce de los derechos y cumplimiento
deberes para una mejor calidad de vida.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Los principales derechos fundamentales reconocidos


garantizados por la Constitucin de la Repblica, son:

153

220

MONTI, Eduardo. La Proteccin de los Derechos Difusos. Ponencia presentada ante el Primer Congreso Internacional de Daos, celebrado en la Facultad
de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires-Argentina.
1989.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los derechos difusos son verdaderos intereses de la sociedad;


surgen como un vasto aspecto de preocupaciones, al margen de
todo reconocimiento formal. Pertenecen a una serie indeterminada
de individuos de compleja e imposible determinacin y clasificacin.
No se oponen al derecho individual ni se identifica con los derechos
colectivos. Eduardo Monti expresa que los intereses difusos
reposan en la nocin de la solidaridad social, provocando la unin
de los individuos con fines de defensa, sin descarta la congregacin
grupal espontnea u ocasional, haciendo valer sus derechos en la
afectacin que sufre cada individuo como miembro de la colectividad
o como titular de un inters no particular o determinado, sino
difuso, pero entraablemente ligado a su esfera de desarrollo vital
y a su libertad153.
4 Los Derechos Fundamentales
4.- Los Derechos Fundamentales.- Son un conjunto de
normas jurdicas que la Constitucin de la Repblica reconoce
a las personas naturales en relacin con los individuos de la
especie humana y con el Estado, para vivir con dignidad, libertad,
paz, orden y seguridad jurdica. Son esencialmente supremos y
soberanos. Por su naturaleza son irrenunciables, intransferibles,
inmutables y universales, reflejan coexistencia y la razn de los
seres humanos, por lo que merecen el respeto de los gobernantes
y gobernados. El Art. 11 de la Constitucin de la Repblica, dice:
El reconocimiento de los derechos y garantas establecidos en la
Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos
humanos, no excluir los dems derechos derivados de la dignidad
de las persona, comunidades pueblos y nacionalidades, que sean
necesarios para su pleno desenvolvimiento.

BIBLIOGRAFA

servicios por delegacin o concesin o por la conducta arbitraria


de las personas particulares.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

221

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Derechos Civiles:
A la inviolabilidad de la vida;
A la integridad fsica, psquica, moral y sexual;
A la igualdad formal, material, y no discriminacin;
A la libertad personal;
A la libertad de opinin;
A la libertad de expresin del pensamiento;
A la libertad de conciencia;
A la libertad de religin;
A la libertad de empresa;
A la libertad de trabajo;
A la libertad de contratacin;
A la libertad de asociacin;
A desarrollar libremente la personalidad;
A transitar libremente por el territorio nacional;
A tomar decisiones libres y responsables sobre la vida sexual;
A la honra;
A la buena reputacin;
A la intimidad personal y familiar;
A la inviolabilidad del domicilio;
A la inviolabilidad y secreto de la correspondencia;
A vivir en un ambiente sano libre de contaminacin;
A disponer de bienes y servicios pblicos y privados de ptima
calidad;
A desarrollar actividades econmicas individuales o colectivas;
A la proteccin de datos de carcter personal;
A elegir libremente los bienes y servicios;
A la propiedad en todas sus formas;
A recibir informacin adecuada y veraz sobre los bienes y
servicios,
A la seguridad jurdica;
A una justicia sin dilaciones;
A obtener de los rganos judiciales la tutela efectiva, imparcial
y expedita en sus derechos e intereses;
A la comunicacin;
A escoger su residencia;
A dirigir quejas y peticiones a las autoridades y recibir
respuestas pertinentes;
A la salud;

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Derechos Polticos:
A elegir y ser elegidos;
A participar en asuntos de inters pblico;
A presentar proyectos de iniciativa popular normativa;
A ser consultados en los casos previstos por la Constitucin;
A revocar el mandato que hayan conferido a las autoridades de
eleccin popular
A desempear empleos y funciones pblicas;
A fiscalizar los actos del poder pblico; y
A conformar partidos y movimientos polticos.
Derechos Econmicos:
A la propiedad en cualquiera de sus formas siempre que
cumpla una funcin social;
Al acceso de la poblacin a los beneficios de la riqueza y el
desarrollo;
Al pago de utilidades por parte de las empresas en beneficio de

222

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

A la alimentacin y nutricin;
A la educacin;
A la vivienda;
A la recreacin;
Al empleo;
Al agua potable;
A guardar reservas sobre sus convicciones polticas y religiosas;
A participar en la cultura de la comunidad;
A la identidad;
A conocer en forma clara las razones de su detencin;
A permanecer en silencio en una infraccin penal;
A no ser privado de la libertad sino por orden escrita del juez;
A la inocencia;
A la defensa;
A acogerse al silencio;
A no ser juzgado ms de una sola vez por la misma causa;
A una justicia sin dilaciones;
Al debido proceso y
Al buen vivir -sumak Kawsak-.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Derechos Culturales:
A una educacin pblica y laica en todos sus niveles;
A una educacin sin discriminacin;
A una educacin que estimule la creatividad y el pleno
desarrollo de la personalidad;
A una educacin que promueva el respeto a los derechos
humanos, desarrolle el pensamiento crtico y fomente el
civismo;
A una educacin inspiradora en principios ticos, pluralistas,
democrticos, humanistas y cientficos;
A una educacin que estimule el ejercicio y la produccin de
artesanas, oficios e industrias;
A la participacin de las personas en la cultura en igualdad
de condiciones y oportunidades en los bienes, servicios y
manifestaciones;
A la participacin de las organizaciones de los intelectuales y
artistas en la elaboracin de polticas culturales; y,
A la cultura fsica, deportes y la recreacin para la formacin
integral de las personas.

223

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CAPTULOS

A la proteccin de la salud;
A la seguridad social;
A la atencin prioritaria, preferente y especializada en el
mbito pblico y privado de los nios, adolescentes, mujeres
embarazadas, discapacitados y de los que adolezcan de
enfermedades catastrficas de alta complejidad;
A la asistencia especial de las personas de la tercera edad y
jubilados;
A la igualdad de derechos y oportunidades de mujeres y
hombres en el acceso a recursos para la produccin;
A la incorporacin de las mujeres al trabajo remunerado en
igualdad de derechos y oportunidades.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Derechos Sociales:

BIBLIOGRAFA

los trabajadores; y,
A la propiedad de los trabajadores en las empresas por medio
de transferencias de acciones o participaciones.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Derechos de los nios:


A la vida desde su concepcin;
A la integridad fsica y psquica;
A la identidad, nombre y ciudadana;
A la salud integral y nutricional;
A la educacin y cultura;
Al deporte y recreacin;
A la seguridad social, de convivencia familiar y comunitaria;
A tener una familia y a disfrutar de la convivencia familiar y
comunitaria;
A la participacin social;
Al respeto a su libertad y dignidad; y,
A ser respetado en los asuntos que les afecten.
Derechos de las personas adultas:
A la atencin gratuita y especializada de salud, como el acceso
gratuito a la medicina;
Al trabajo remunerado en funcin de sus capacidades;
A rebajas en los servicios pblicos y privados de transporte y
espectculos pblicos;
A exenciones en el rgimen tributario;
Al acceso a una vivienda que asegure una vida digna.

224

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

A la proteccin del matrimonio y de la unin de hecho;


A la proteccin de la maternidad;
A la proteccin del haber familiar;
A la proteccin de la familia como clula fundamental de la
sociedad;
A la igualdad de derechos y oportunidades de sus integrantes;
Al patrimonio familiar inembargable en la cuanta y condiciones
que establezca la ley;
A decidir sobre el nmero de hijos que puedan procrear,
adoptar, mantener y educar; y,
A la inscripcin de los hijos sin que se les exija la calidad de
filiacin.

BIBLIOGRAFA

Derechos de la Familia:

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades:


A vivir la poblacin en un medio ambiente sano y ecolgicamente
equilibrado, que garantice un desarrollo sustentable;
A la participacin de la comunidad a toda decisin estatal que
pueda afectar al medio ambiente;
A mantener, desarrollar y fortalecer su identidad, sentido de
pertenencia, tradiciones ancestrales y formas de organizacin
social;
A no ser objeto de racismo y de ninguna forma de discriminacin;
A conservar la propiedad imprescriptible de las tierras
comunitarias;
A mantener la posesin ancestral de las tierras comunitarias;
A participar en el uso, usufructo, administracin y conservacin
de los recursos naturales renovables que se hallen en sus
tierras;
A la consulta previa, libre e informada, dentro de un plazo
razonable sobre planes y programas de prospeccin, explotacin
y comercializacin de recursos no renovables que se encuentren
sus tierras y que puedan afectarles ambiental o culturalmente;
A no ser desplazados de sus tierras ancestrales;
A la propiedad intelectual colectiva de sus conocimientos
ancestrales;
A mantener, recuperar, proteger, desarrollar y preservar su
patrimonio cultural e histrico;
A desarrollar, fortalecer y potenciar el sistema de educacin

225

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Al trabajo;
A la contratacin individual y colectiva;
A una remuneracin justa;
A la dignidad y existencia decorosa;
A la organizacin de los trabajadores;
A la huelga de los trabajadores y al paro de los empleadores;
A la transaccin laboral siempre que no implique renuncia de
derechos; y,
A la participacin de utilidades lquidas de las empresas;
A la seguridad social.

BIBLIOGRAFA

Derechos de los Trabajadores:

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Los derechos humanos son un conjunto de normas supremas


que reconoce la Constitucin de la Repblica y los Estados
miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas para que el ser
humano pueda desenvolverse en el plano nacional e internacional
con dignidad, libertad, igualdad y solidaridad, sin distincin
alguna de nacionalidad, sexo, origen, religin, lengua o cualquier
otra condicin. Son un conjunto de normas que garantizan los
atributos que posee el hombre y la mujer por su propia condicin
humana. Julio Prado Vallejo sostiene que los derechos humanos

226

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

intercultural bilinge, con criterios de calidad, desde la


estimulacin temprana hasta el nivel superior;
A sus sistemas, conocimientos y prcticas de medicina
tradicional;
A formular prioridades en planes y proyectos para el desarrollo
y mejoramiento de sus condiciones econmicas sociales;
A participar en los organismos oficiales que determine la ley;
y,
A usar smbolos y emblemas que los identifique.
5 Los Derechos Humanos
5.- Los Derechos Humanos.- Karel Vasak en 1979 lleg a
considerar la divisin de los derechos humanos en tres generaciones.
Cada uno se asocia a los grandes valores proclamados por la
Revolucin Francesa. Los derechos de primera generacin, como
los civiles y polticos se originan en el pensamiento liberal, y exigen
a los poderes pblicos su inhibicin y no injerencia en la esfera
privada; los derechos de segunda generacin, como los econmicos,
sociales y culturales, se vinculan con el principio de igualdad, y
exigen para su cumplimiento efectivo la intervencin de los poderes
pblicos a travs de sus servicios que prestan a la sociedad; y los
derechos de tercera generacin, como los comunitarios, colectivos y
difusos se enaltecen para proteger en forma cooperada y solidaria
la vida y la salud de los habitantes y sus bienes esenciales, como
consecuencia de los daos causados al medio ambiente por los
desbordes de la tecnologa desenfrenada, ocasionada por la mano
del hombre y que ha dado lugar a la contaminacin del aire, del
agua, del suelo, de la flora, de la fauna y de los alimentos y cuyo
amparo es una necesidad imperiosa sentida universalmente por la
comunidad nacional e internacional.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

154

155

227

PRADO VALLEJO, Julio. Documentos Bsicos de Derechos Humanos Civiles


y Polticos. Casa de la Cultura Ecuatoriana. Quito-Ecuador. 1985. Pg. 1 y 3.
KOFI ANNAN. Citado por Edwin Patricio Snchez Padilla, en Proteccin Internacional de los Derechos Humanos. Oficina de la Alta Comisionada de los
Derechos Humanos de las Naciones Unidas, Proyecto Ecuador. Quito-Ecuador. 2001. Pg. 6.

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INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

no son patrimonio de la izquierda ni de la derecha. Nacen y se


fundamentan en la naturaleza intrnseca del hombre cualquiera que
sea su ubicacin poltica y pertenecen a los individuos de cualquier
ideologa y de que cualquier condicin154 . Kofi Annan, Secretario
General de las Naciones Unidad, con motivo de la celebracin
del Cincuentenario de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, expres que Los derechos humanos son la base de
la existencia humana y de la coexistencia y ... son universales,
indivisibles e interdependientes. Los derechos humanos son los que
nos hacen humanos. Son los principios con los cuales creamos la
morada sagrada de la dignidad humana155 . Los derechos humanos
proclamados por la Asamblea General de las Naciones Unidas, se
encuentran reconocidos y garantizados dentro del ms alto nivel de
la jerarqua normativa del Estado.
6 La Declaracin Universal de los Derechos Humanos
6.- La Declaracin Universal de los Derechos Humanos.Los derechos humanos es la garanta ms eficaz que haya declarado
y proclamado la Organizacin de las Naciones Unidas, para
alcanzar a vivir con dignidad, libertad, igualdad y solidaridad;
y es uno de los hitos ms brillantes que haya logrado consagrar
la humanidad en su historia. Cabe destacar que el derecho
fundamental, base y condicin de todos los dems derechos, es el
derecho a ser reconocido como persona humana. Se funda en el
respeto a la dignidad del hombre, a su esencia, a su naturaleza y
existencia del propio ser. Los derechos humanos, como el derecho a
la vida, a la personalidad, a la seguridad individual, a la presuncin
de inocencia, a la nacionalidad, a la propiedad, a la salud, al
bienestar, y otros, constituyen un patrimonio exclusivo del ser.
Todos estos derechos se caracterizan porque son universales, se
encuentran reconocidos y garantizado por los estados miembros de
la organizacin de las Naciones Unidas; son iguales, rigen para
todos los seres de la especie humana, sin distincin de ninguna
clase; son imprescriptibles, no dejan de existir por razn del
tiempo; son inviolables, nadie puede atentar contra sus principios;

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

A los derechos humanos se los ha venido llamando derechos


esenciales de la persona humana, garantas individuales,
derechos fundamentales, libertades pblicas, derechos
constitucionales.
La Carta Magna otorgada en Inglaterra el 15 de junio de 1215
por Juan Sin Tierra; la Declaracin de los Derechos de Virginia de
los Estados Unidos de Norte Amrica de 1976; la Declaracin de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano producto de la revolucin
francesa, aprobada por la asamblea el 26 de agosto de l789; la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
aprobada por la IX Conferencia Internacional Americana el 2 de
mayo de 1948, que reconocen un conjunto de derechos inmanentes
e inseparables de la naturaleza y condicin humana, constituyen
los antecedentes inmediatos para que posteriormente la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948,
adoptara y proclamara la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, fue
aprobada y proclamada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas el 10 de Diciembre de 1948. Su texto es como sigue:
Prembulo
Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo
tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los
derechos iguales e inalienables de todos los miembros de toda la
familia humana;

228

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Existen dos escuelas que justifican el amparo de los derechos


humanos. La escuela naturalista que considera que los derechos
humanos son atributos innatos del hombre, y la escuela histrica
que aprecia que es una consecuencia de las conquistas sociales a
travs de los tiempos.

BIBLIOGRAFA

y son inalienables, no se los pueden enajenar porque no estn en


el comercio.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Considerando tambin esencial promover el desarrollo de las


relaciones amistosas entre las naciones,
Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han
reafirmado en la Carta su fe en los derechos fundamentales del
hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana y en la
igualdad de derechos de hombres y mujeres, y se han declarado
resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida
dentro de un concepto ms amplio de la libertad;
Considerando que los estados miembros se han comprometido
a asegurar, en cooperacin con la organizacin de las Naciones
Unidas, el respeto universal y efectivo a los derechos y libertades
fundamentales del hombre; y
Considerando que una concepcin de estos derechos y libertades
es de la mayor importancia para el pleno cumplimiento de dicho
compromiso:
La Asamblea General
Proclama la presente Declaracin Universal de los Derechos
Humanos como el ideal comn por el que todos los pueblos y
naciones deben esforzarse, a fin de que tanto los individuos como
las instituciones, inspirados constantemente en ella, promuevan,
mediante la enseanza y la educacin, el respeto a estos derechos
y libertades, y aseguren, por medidas progresivas de carcter

229

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Considerando esencial que los derechos humanos sean


protegidos por un rgimen de derecho, a fin de que el hombre no se
vea compelido al supremo recurso de la rebelin contra la tirana
y la opresin;

BIBLIOGRAFA

Considerando que el desconocimiento y el menosprecio de los


derechos humanos han originado actos de barbarie ultrajantes para
la conciencia de la humanidad, y que se ha proclamado, como la
aspiracin ms elevada del hombre, el advenimiento de un mundo
en que los seres humanos, liberados del temor y de la miseria,
disfruten de la liberad de palabra y de la libertad de creencias;

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

1. Toda persona tiene todos los derechos y libertades


proclamados de esta Declaracin, sin distincin alguna de raza,
color sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin.
2. Adems, no se har distincin alguna fundada en la
condicin poltica, jurdica o internacional del pas o territorio
de cuya jurisdiccin dependa una persona, tanto si se trata de
un pas independiente, como de un territorio bajo administracin
fiduciaria, no autnomo o sometido a cualquier otra limitacin de
soberana.
Artculo 3. Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad
y a la seguridad de su persona.
Artculo 4. Nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre,
la esclavitud y la trata de esclavos estn prohibidas en todas sus
formas.
Artculo 5. Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos
crueles, inhumanos o degradantes.
Artculo 6.Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al
reconocimiento de su personalidad jurdica.
Artculo 7. Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin,
derecho a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual
proteccin contra la discriminacin que infrinja esta Declaracin y
contra toda provocacin a la discriminacin.

230

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Artculo 2.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Artculo 1. Todos los seres humanos nacen libres e iguales en


dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia,
deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.

BIBLIOGRAFA

nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin universales


y efectivos, tanto entre los pueblos de los estados miembros como
entre los de los territorios colocados bajo su jurisdiccin.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

Artculo 11.
1.Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se
presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad,
conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado
todas las garantas necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el
momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho
nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave
que la aplicable en el momento de la comisin del delito.
Artculo 12. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su
vida privada , su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de
ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a
la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.
Artculo 13.
1.- Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir
su residencia en el territorio de un estado.
Artculo 14.
1. En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar
asilo, y a disfrutar de l, en cualquier pas .

231

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Artculo 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de


plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un
tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de
sus de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier
acusacin contra ella en materia penal.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Artculo 9. Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso


ni desterrado.

BIBLIOGRAFA

Artculo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo,


ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra
actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
constitucin o por la ley.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

2. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del


derecho a cambiar de nacionalidad.
Artculo 16.
1. Los hombres y mujeres, a partir de edad nbil, tienen
derecho, sin restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad
o religin a casarse y fundar una familia y disfrutarn de iguales
derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso
de disolucin del matrimonio.
2. Solo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros
esposos podr contraerse el matrimonio.
3. La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del estado.
Artculo 17.
1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y
colectivamente.
Artculo 18. Toda persona tiene derecho a la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin, ese derecho incluye la
liberad de cambiar de religin o de creencia, as como la libertad de
manifestar su religin o su creencia, Individual y colectivamente,
tanto en pblico como privado, por la enseanza, la prctica, el
culto y la observancia.
Artculo 19. Todo individuo tiene derecho a la libertad de
opinin y de expresin; este derecho incluye el de no ser molestado
a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones

232

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Artculo 15.

BIBLIOGRAFA

2. Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial


realmente originada por delitos comunes o por actos opuestos a los
propsitos y principios de las Naciones Unidas.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por


cualquier medio de expresin.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de


asociacin pacficas.

CAPTULOS

Artculo 20.

1.Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de


su pas, directamente o por medio de representantes libremente
escogidos.
2. Toda persona tiene derecho de acceso, en condiciones iguales,
a las funciones pblicas de su pas.
3. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder
pblico; esta voluntad se expresar mediante elecciones autnticas
que habrn de celebrarse peridicamente, por sufragio universal
e igual y por voto secreto u otro procedimiento equivalente que
garantice la libertad del voto.
Artculo 22. Toda persona, como miembro de la sociedad,
tiene derecho a la seguridad social, y a obtener, mediante el
esfuerzo nacional y la cooperacin y los recursos de cada estado,
la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales,
indispensables a su dignidad y al libre desarrollo e su personalidad.
Artculo 23.
1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de
su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a
la proteccin contra el desempleo.
2.- Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a
igual salario por trabajo igual.

233

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

BIBLIOGRAFA

Artculo 21.

PLAN DE
INVESTIGACIN

2. Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.

Artculo 24. Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute


del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del
trabajo y a vacaciones peridicas pagadas.
Artculo 25.
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado
que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y
en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia
mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho
a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez,
vejez u otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por
circunstancias independientes de su voluntad.
2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y
asistencia especiales. Todos los nios, nacidos de matrimonio o
fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
Artculo 26.
1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin
debe ser gratuita, al menos en lo concerniente a la instruccin
elemental y fundamental. La instruccin elemental ser obligatoria,
la instruccin tcnica y profesional habr de ser generalizada, el
acceso a los estudios superiores ser igual para todos, en funcin
de los mritos respectivos.
2.- La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de
la personalidad humana y el fortalecimiento del respecto a los
derechos humanos y a las libertades fundamentales, favorecer la
comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y
234

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

4. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse


para la defensa de sus intereses.

BIBLIOGRAFA

3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin


equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una
existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada,
en caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin
social.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la


vida cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en
el progreso cientfico y en los beneficios que de l resulten.
2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses
morales y materiales que le correspondan por razn de las
producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autora.
Artculo 28. Toda persona tiene derecho a que se establezca
un orden social e internacional en el que los derechos y libertades
proclamados en esta Declaracin se hagan plenamente efectivos.
Artculo 29.
1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad
puesto que slo en ella puede desarrollar libre y plenamente su
personalidad.
2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus
libertades toda persona estar solamente sujeta a las limitaciones
establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento
y el respeto de los derechos y libertades de los dems, y de satisfacer
las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar
general en una sociedad democrtica.
3. Estos derechos y libertades no podrn, en ningn caso, ser
ejercidos en oposicin a los propsitos y principios de las Naciones
Unidas.

235

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Artculo 27.

PLAN DE
INVESTIGACIN

3. Los padres tendrn derecho preferente a escoger el tipo de


educacin que habr de darse a sus hijos.

BIBLIOGRAFA

todos los grupos tnicos o religiosos , y promover el desarrollo de


las actividades de las Naciones Unidas para el mantenimiento de
la paz.

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

236

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La Comisin de Derechos Humanos de la organizacin de las


Naciones Unidas.
El Comit de Derechos Humanos de la Organizacin de las
Naciones Unidas.
La Comisin Europea de Derechos Humanos.
La Corte Europea de Derechos Humanos.
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos.
La Comisin de Derechos Humanos del Congreso Nacional.
La Comisin Nacional de Derechos Humanos.
Comisin por la Defensa de los Derechos Humanos.
Frente Ecuatoriano por la Defensa de los Derechos Humanos.
Servicio de Paz y Justicia.
Instituto de Derechos Humanos de la Universidad Central del
Ecuador.
El Centro Ecuatoriano para la promocin y Accin de la Mujer.

BIBLIOGRAFA

Artculo 30. Nada en la presente Declaracin podr


interpretarse en el sentido de que confiere derecho alguno al
estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar
actividades o realizar actos tendentes a la supresin de cualquiera
de los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin.
7 Las Organizaciones de Defensa de los Derechos Humanos
7.- Las Organizaciones de Defensa de los Derechos
Humanos.- A nivel internacional y nacional existen organismos
de defensa de los derechos humanos. Entre las principales
organizaciones tenemos las siguientes:

NDICE

Captulo XII. Los Derechos Humanos

BIBLIOGRAFA

Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias


1 La Relacin del Derecho con Otras Ciencias
1.- La Relacin del Derecho con Otras Ciencias.- Todas
las ciencias como la biologa, la fsica, la qumica, la sociologa, el
derecho se desenvuelven por medio de relaciones. El derecho para
alcanzar los fines que persigue necesita auxiliarse y mantener
relaciones con otras ciencias, como la Filosofa, la Lgica, la tica, la
Sociologa, la Economa, la Medicina, la Psicologa, la Geografa, la
Administracin, las Matemticas y la Contabilidad. Analizaremos
las relaciones del derecho con estas disciplinas del saber humano
tomando en consideracin ejemplos concretos.

Filosofa
Contabilidad

Lgica

Matemticas

tica
CIENCIA
DEL
DERECHO

Administrac

Sociologa

Geografa
Economa
Psicologa

Medicina

2 Las Relaciones del Derecho con La Filosofa


2.- Las Relaciones del Derecho con La Filosofa.De acuerdo con su etimologa la filosofa significa amor a la
sabidura. Johan Hessen, expresa que La filosofa es un intento
del espritu humano para llegar a una concepcin del universo
mediante la autoreflexin sobre sus funciones valorativas, tericas

237

Herman Jaramillo Ordez

PLAN DE
INVESTIGACIN

CAPTULO XIII

CAPTULOS

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

La filosofa como reflexin racional sobre el universo y la vida


tuvo su origen en Grecia, entre los siglos VII y VI antes de J. C., y
es el resultado del esfuerzo lanzado a la conquista de la verdad sin
otras armas que la razn humana y la experiencia .
El derecho y la filosofa se encuentran enriquecidas por
una diversidad de manifestaciones axiolgicas, ontolgicas y
gnoseolgicas En el plano de la filosofa del derecho, cuntas veces
no nos hemos preguntado: Qu es la Justicia? Qu es la Libertad?
Qu es la Igualdad? Qu es la Verdad? e insatisfechos, sin poder
dar respuestas claras y precisas, hemos sentido desfallecer nuestro
espritu? Cuntas veces no nos hemos trasladado con nuestros
pensamientos al infinito sideral del universo e inquietos nos hemos
interrogado: La justicia es absoluta? La justicia es relativa?
La verdad es ontolgica? La verdad es objetiva? La verdad es
subjetiva? y asimismo, sin poder dar respuestas precisas nos
hemos sentido empequeecidos?. Cuantas veces los jueces de la
156

157

158

159

238

HESSEN, Johan. Teora del Conocimiento. Editorial Lozada.- Mxico. 1963.


Pg. 16.
POLITZER, Georges. Principios Elementales de Filosofa. Universidad Central del Ecuador. 1970. Pg. 12.
RUIZ GIMENEZ, Joaqun. Introduccin a la Filosofa Jurdica. Madrid-Espaa. 1960. Pg. 121.
PEIDRO PASTOR, Ismael. Ciencia Jurdica y Filosofa del Derecho. Anuario
de la Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes. Argentina. 1970.
Pg. 17 y 18.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

NDICE

y prcticas156 . Georges Politzer sostiene que es una prolongacin


de las ciencias157. Joaqun Ruiz Gmez, considera que la filosofa
del derecho, como una disciplina de la filosofa general es el
supremo y ms radical saber sobre el Derecho158 . De estas
definiciones se desprende que la filosofa es una doctrina universal,
rectora y gua de las ciencias particulares. Esto nos demuestra
que el jurista, es un amante del saber; un amigo de la verdad;
un incansable investigador de los principios, normas , reglas,
categoras y figuras jurdicas; un infatigable luchador por alcanzar
la justicia, la equidad, la solidaridad, la paz, el orden, la seguridad
y el bien comn Bien deca Max Scheler que el filsofo es bebedor
de esencias universales, que lleva ahincado en su espritu el
ansia de un quid sustancial y universal, la herida siempre abierta
de la sabidura159 .

BIBLIOGRAFA

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La ontologa jurdica.- La ontologa en su esencia trata del


ser y el deber ser del derecho dentro del sistema jurdico, para
definirlo y precisar su concepto, contenido y alcance; y el por qu
del aparecimiento del derecho en la sociedad. Plantea la siguiente
interrogante: Es necesaria la existencia del derecho para regir la
conducta externa de los hombres? El derecho se fundamenta en la
razn natural o en la investigacin cientfica?
La gnoseologa jurdica.- Comprende el conocimiento de los
principios, valores, y reglas establecidos por la Constitucin, los
tratados y convenios internacionales y ms leyes de la repblica
que integran la estructura y perfeccin del edificio jurdico. Plantea
la siguiente interrogante. Es posible el conocimiento de todo el
ordenamiento jurdico? El conocimiento es producto del cerebro o
un reflejo de la realidad en la mente humana? Podemos alcanzar
el conocimiento de la justicia absoluta o relativa como finalidad
del derecho?.
Todas estas inquietudes nos proporciona una infinidad de
categoras jurdicas que ha dado lugar al enriquecimiento terico y
prctico de la filosofa del derecho.
3 Las Relaciones del Derecho con la Lgica
3. Las Relaciones del Derecho con la Lgica.- A la lgica
se la define como la ciencia que estudia las formas del conocimiento
cientfico en general y particular. Guillermo Cabanellas sostiene
que es la Ciencia de las leyes, modos y formas del pensamiento

239

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

La axiologa jurdica.- Trata de valorar los ideales


universales que persigue el derecho para el perfeccionamiento de
la justicia. Plantea las siguientes interrogantes Qu es la justicia?
Qu es la igualdad? Qu es la libertad? Qu es la paz? Qu es
el orden? Qu es la seguridad? Qu es la solidaridad? Qu es la
equidad? Qu es la solidaridad. Qu es el bien comn?

PLAN DE
INVESTIGACIN

La filosofa del derecho se relaciona con la axiologa, la


ontologa, y la gnoseologa del derecho.

BIBLIOGRAFA

repblica no invocan la justicia, la igualdad, la libertad y no


pasa de ser una quimera?

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La expresin del pensamiento se lo hace a travs del lenguaje.


Por medio del cual el hombre elabora, expresa y comunica sus
pensamientos. Entre el pensamiento y el lenguaje existen algunas
diferencias radicales. El pensamiento es de naturaleza interna,
la expresin del pensamiento es de naturaleza externa. El
pensamiento es ideal, la expresin es material, se o hace por medio
de letras, smbolos, signos y sonidos articulados.
El profesional de la ciencia del derecho si desea demostrar la
validez de sus conocimientos y experiencias, recurre a la lgica
jurdica, a la deduccin y a la induccin. El abogado, si aspira a
expresar con precisin sus argumentos ante los tribunales de
justicia se vale de conceptos, juicios y razonamientos jurdicos.
El juez si desea dictar decretos, autos y sentencias recurre al
silogismo jurdico. En la accin y en la contradiccin judicial se
aplica argumentos, categoras y figuras jurdicas. Si decimos La
Ley es una declaracin de la voluntad soberana... tenemos un
juicio lgico-jurdico, escrito, expuesto por medio de una proposicin
gramatical, que viene a ser el resultado del proceso del pensar del
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual.
Editorial Heliasta. Tomo V. Buenos Aires-Argentina. 1981. Pg. 229.
161
CORTARI DE, El. Introduccin a la Lgica Dialctica. Editorial Grijalbo S.
A. Mxico. 1979. Pg. 26.
162
FINGERMAN. Citado por Antonio Castro Guerrero en Fundamentos de
Lgica. Grficas Santiago. Loja-Ecuador. 1982. Pg. 13.
163
CASTRO GUERRERO, Antonio.- Fundamento de Lgica. Grficas Santiago.
Loja-Ecuador. 1982. Pg. 8.
160

240

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

humano y del conocimiento cientfico160 . El de Cortari manifiesta


que la la lgica es el instrumento que sirve al hombre de ciencia
para criticar y formular racionalmente los resultados obtenidos
experimentalmente y, a la vez, para planear los experimentos
subsecuentes161 . Fingerman expresa que es la ciencia que se
ocupa de las formas y leyes del pensamiento... 162. El pensamiento
constituye el producto del proceso de pensar, hecho que se da en el
sujeto pensante, en virtud de las impresiones causadas por un
objeto163. Esta ciencia nos ensea a pensar en forma ordenada,
precisa y coherente; a evitar el error y el dogmatismo y a solucionar
problemas de la realidad mediante el empleo de conceptos, juicios y
razonamientos cientficos. Es el nico instrumento que nos permite
acercarnos a la verdad, por medio de la investigacin cientfica.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

Gracias a la conciencia moral, a las ideas que tenemos sobre


el comportamiento humano, los hombres somos capaces de juzgar
nuestros actos y de los dems; somos capaces de valorar si nuestras
acciones son buenas o malas, dignas o indignas, justas o injustas
Gracias a la conciencia moral somos capaces de perfeccionar
nuestra conducta para alcanzar el ideal tico: el hombre moral.
La moral y el derecho.- Entre la moral y el derecho existe
una relacin coherente y recproca. La moral es la encargada de
preparar el terreno para la transformacin de sus principios en
un mandato jurdico obligatorio; en cambio, las normas jurdicas,
recogen las tradiciones y costumbres para transformarse en leyes
ticas. La regla de la moral demanda el socorro del brazo laico -el
derecho- para penetrar en el mundo jurdico; el derecho solicita el
auxilio del brazo santo -la tica- para penetrar en el mundo de la
moral. De esta reciprocidad de acciones, se aprecia que la moral es
tica subjetiva, y el derecho tica objetiva. La accin conjunta de
la moral y el derecho permite al hombre comn y corriente valorar
de positivos o negativos nuestros actos; y al juez y al abogado afinar
241

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La moral desempea una funcin Importante en la actividad


histrica del hombre. Sus ms nobles principios, como la dignidad,
la honradez, la honorabilidad, la honestidad, el patriotismo,
engrandece la conducta del hombre. Estas y otras reglas de
conducta no son preceptos eternos, sino cambiables, que han
logrado transformarse gradual y constantemente bajo condiciones
econmicas, polticas, culturales, religiosas y sociales, al calor de
las necesidades de los seres humanos.

BIBLIOGRAFA

legislador. El pensamiento lgico-jurdico es una actividad racional


del cerebro humano.
4 Las Relaciones del Derecho con la tica
4. Las Relaciones del Derecho con la tica.- La tica es
un sistema de normas morales determinados por el imperio de las
costumbres aceptados por el orden social establecido, que regula
las relaciones mutuas de los individuos. Es una disciplina de la
Filosofa del Derecho cuyo objeto es el estudio y el establecimiento
de normas de conducta en relacin con el Estado y otras personas.
El fin principal de la moral es conseguir el bien mediante el
cumplimiento del deber o del obrar. Se ha definido a la moral
como el actuar histricamente recto.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art. 3.- Son deberes primordiales del Estado: 4.Garantiza una tica laica como sustento del quehacer
pblico y el ordenamiento jurdico.
Art. 22.- Las personas tienen derecho a desarrollar su
capacidad creativa al ejercicio digno y sostenido de las
actividades culturales y artsticas, y a beneficiarse de
la proteccin de los derechos morales y patrimoniales
que les correspondan por las producciones cientficas,
literarias o artsticas de su autora.
Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las
ecuatorianas y ecuatorianos, sin perjuicio de otros
previstos en la Constitucin y la ley: 12.- Ejercer la
profesin u oficio con sujecin a la tica.
Art. 387.- Ser responsabilidad del Estado: 4.Garantizar la libertad de creacin e investigacin en el
marco del respeto a la tica, la naturaleza, el ambiente,
y el rescate de los conocimientos ancestrales.
En estos mandamientos constitucionales se exalta una tica
pblica y una tica individual; una moral de los servidores pblicos
y una moral de los seres humanos. Arturo Barcia Lpez sostiene que
las leyes ticas ... no indican lo que es, sino que obligatoriamente
lo que debe ser, lo que libremente se ha de obrar. Susceptibles
de ser infringidas, son acompaadas de adecuadas sanciones y
responsabilidades. No traducen juicios tericos de existencia,
sino prcticos o axiolgicos de valor. Son preceptos o mandatos

242

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Tanto el derecho como la moral son sistemas normativos de la


conducta humana. Las normas constitucionales y legales resaltan
el principio de la moral jurdica.

BIBLIOGRAFA

los conocimientos para atenuar o reforzar la aplicacin de una ley


tica. El peculado, el enriquecimiento ilcito, el trfico de drogas,
las perversiones sexuales, son delitos que atentan contra los sanos
principios de la moral y el ordenamiento jurdico.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La moral tiene como principio la honestum y el derecho


los justum;
La moral solo se refiere al forum internum y el derecho
al forum externum;
La moral no es coercible, el derecho si es coercible;
La moral tiene un fin de perfeccionamiento, y l
derecho un fin de co-existencia;
Los deberes morales son imperfectos por no ser
coercibles, mientras que los deberes jurdicos son
perfectos por ser coercibles.
Para mayor conocimiento y comprensin ampliaremos
las diferencias existentes entre la moral y el derecho.
La interioridad de la moral y exterioridad del derecho.La moral comprende el forum internum o psicolgico; en tanto
que el derecho abarca el forum externum o fsico. No es un
164

243

BARCA LPEZ, Arturo.- Derecho Positivo y Derecho Natural.- Citado por


la Revista del Instituto de Filosofa y Sociologa de la Universidad de la Plata.- Argentina.- 1970.- Pg.111.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Las diferencias entre la moral y el derecho.- La moral


y el derecho tambin tienen sus rasgos comunes claramente
diferenciales. Cristian Tomasio (1705) fue el primero que enfoc
este problema. Sintetizando lleg a las siguientes conclusiones:

BIBLIOGRAFA

propuestos e impuestos, incondicionalmente categricamente,


al comportamiento humano para sujetarlo al deber; restringiendo,
desde fuera, su libertad, si no absoluta, al menos relativa, como el
propio determinismo de los dems seres. No son leyes de causa
sino de fines; pero no hipotticos o facultativos, sino necesarios y
obligatorios. El mismo tratadista agrega: Estas leyes normativas,
esenciales y universales, de carcter absoluto, en el orden moral
y jurdico, no son sino los primeros principios de la razn
prctica tan evidentes y perennes como los de la razn terica o
especulativa164 .

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La unilateralidad de la moral y bilateralidad del


derecho.- La moral es unilateral, porque no hay derecho ni
facultad concedida a persona alguna para exigir su cumplimiento;
en cambio, las normas jurdicas son bilaterales, por cuanto regula
los derechos y las obligaciones de un sujeto en relacin con la
conducta de otro sujeto que le impone el cumplimiento de un acto
jurdico. Del Vecchio, mantiene que, en realidad, el derecho pone
frente a frente por lo menos, a dos sujetos; y da normas a ambos,
en el sentido de aquello que es posible por parte de uno, no es
impedible por parte de otro167.

165

166

167

244

GARCA, Maynez. Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico. 1944. Pg.


15.
TORRE, Abelardo. Introduccin al Derecho. Quinta Edicin. Editorial
Abelardo Perrot. 1965. Pg. 124.
DEL VECHIO. Filosofa del Derecho. Editorial Bosch. Barcelona-Espaa.
1953. Pg. 335.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La autonoma de la moral y heteronoma del derecho.Garca Maynez sostiene que, los preceptos morales son autnomos,
porque tienen su fuente en la voluntad de quienes deben acatarlos.
Las normas del derecho son, por el contrario, heternomas, ya que su
origen no est en el albedro de los particulares, sino en la voluntad
de un sujeto diferente165 . Sobre este mismo particular Abelardo
Torre, sostiene que: Las normas jurdicas son heternomas en el
sentido de que rigen la conducta humana sin derivar su validez de
los sujetos vinculados y si de una voluntad superior a ellos (la del
legislador). Las normas morales por el contrario son autnomas,
en el sentido de que slo obligan, cuando el sujeto las reconoce
voluntariamente como vlidas, lo que significa, en otros trminos,
que su fuente de validez est en la voluntad libre de quienes deben
cumplirlas166 .

BIBLIOGRAFA

criterio exclusivo o acabado, por el contrario, la valorizacin


jurdica de los actos humanos, a partir del elemento exterior llegan
inevitablemente al campo de la conciencia interna o psquica
del hombre; y viceversa, a partir de la valorizacin interna o
psicolgica se llega indefectiblemente a considerar el elemento
externo. De acuerdo con estos componentes hay que obrar interna
y externamente en forma correcta.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

a).- La sociologa es la ciencia que estudia la


organizacin, constitucin y funcionamiento de los
diferentes grupos sociales, en el tiempo y en el espacio:
y,
b).- La sociologa es la ciencia que estudia las causas y
consecuencias de los diferentes acontecimientos sociojurdicos.
168

169

245

CASO, Antonio. Citado por Eduardo Flix en Sociologa. Tomo I. QuitoEcuador. 1971.- Pg. 19.
DEL VECHIO.- Citado por Marco Gerardo Monroy Cabra, en Introduccin al
Derecho.- Editorial Temis.-Bogot-Colombia.- 1977.- Pg. 5.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

La coercibilidad del derecho e incoercibilidad de la


moral.- En el rgimen democrtico y soberano la observancia y el
cumplimiento de las leyes de la republica se encuentran respaldas
y garantizadas por la fuerza coercitiva del Estado. Su frmula es:
normas + coaccin = sancin. Por el contrario, los principios morales
son incoercibles, su incumplimiento ocasiona objecin social y
el remordimiento de la conciencia del transgresor, y una sancin
social. El hecho de que la moral no sea coercible no significa que
carezca de sancin moral. La sancin invade el forum internum
de la persona que infringi una norma o recibe el repudio social
forum externum, o ambos a la vez.
5 Las Relaciones del Derecho con la Sociologa
5.- Las Relaciones del Derecho con la Sociologa.- El
Dr. Alejandro Martnez Estrada sostiene que La Sociologa es
una de las ms importantes ciencias .... ya que su objetivo es el
estudio de las sociedades a travs de una profunda observacin de
los hechos sociales para lograr descubrir las leyes del desarrollo,
lo que nos permite comprender por qu ocurren los diferentes
acontecimientos y hacia donde se proyectan. Antonio Caso
sostiene que la Sociologa tiene por objeto el estudio da sociedades
humanas y la determinacin de las leyes que la rigen168 .Garca
Maynez, refirindose a la sociologa y al derecho dice La Sociologa
es la disciplina que tiene por objeto la explicacin de los fenmenos
jurdicos considerados como hecho social. Del Vecchio, sostiene
que no se concibe sociedad sin Derecho, ni un Derecho sin una
sociedad humana 169. De estas definiciones sacamos las siguientes
conclusiones:

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

Hoy la sociologa jurdica se acerca ms a la realidad. En la


ciudad o en el campo, en la empresa o en el taller, en el hogar o
en la escuela, en todo rastro de la vida diaria, trata de describir,
comparar y explicar como se aplican las diferentes normas jurdicas
en circunstancias sociales diferentes. Trata de descubrir dentro de
la coexistencia social, si las leyes son eficaces. La sociologa jurdica
no mira a la norma como tal, sino su eficacia, para caso contrario
proyectar nuevas normas jurdicas de acuerdo con la realidad
social.
6 Las Relaciones del Derecho con la Economa
6.- Las Relaciones del Derecho con la Economa.- La
economa es la ciencia social que investiga las leyes que regula la
produccin, circulacin, distribucin y consumo de la riqueza en
las diferentes fases del desarrollo de la humanidad. La sociedad
humana est sentenciada a sufrir, a desaparecer si deja de producir
bienes de consumo, que son la base de la vida y del desarrollo de
los pueblos. Para satisfacer las necesidades vitales es necesario la
distribucin de los bienes entre los miembros de la sociedad. La
produccin y distribucin de los bienes es un proceso, una actividad
humana, cuyos elementos son el trabajo, los medios del trabajo y el
objeto del trabajo.

246

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El hecho social se presenta en un lugar y tiempo determinados;


el derecho, como un hecho social, tiene vigencia tambin en un
espacio y tiempo social. En el espacio, el derecho tiene vigencia
en una jurisdiccin territorial; y en el tiempo, el derecho tiene
vigencia, durante una poca. De esta manera, el derecho como un
producto de la vida social, es uno de los medios que se sirve la
humanidad para regular la conducta de los hombres, de modo que
haya paz, orden y seguridad personal.

BIBLIOGRAFA

Al dedicarse la sociologa a descubrir y explicar las causas y


consecuencias de los diferentes acontecimientos sociales, el derecho
en si, es un hecho social, un producto social, con seales interiores
y exteriores del fenmeno social. En el campo de la sociologa el
hecho social puede dar lugar a transformaciones sociales, ya que la
causa produce efectos de diferente orden. En el mbito del derecho
el efecto, puede ser causa de transformaciones jurdicas.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

Los medios del trabajo son todos los instrumentos y


procedimientos de que se vale el hombre para producir.
El objeto del trabajo es todo aquello donde recae el trabajo del
hombre.
La economa se desenvuelve dentro de tres sistemas: el
sistema capitalista; el sistema socialista y el sistema de economa
social de mercado. Nuestra constitucin sostiene que nuestro
pas se desenvolver dentro de la economa social de mercado
o mixto. Dentro de este modelo, el Estado garantiza el derecho
propiedad privada, el derecho a la libertad de contratacin, el
derecho a la libertad de competencia, a las leyes sociales de la
oferta y la demanda, al ahorro, la inversin y la competitividad,
con la concurrencia del sector pblico y privado y la constitucin de
empresas, pblicas, mixtas, de autogestin y privadas.
7 Las Relaciones del Derecho con la Medicina Legal
7. Las Relaciones del Derecho con la Medicina Legal.- La
medicina legal es una disciplina del saber humano que auxilia al
derecho, cuyos conocimientos cientficos sirven a los funcionarios
de la administracin de justicia para resolver problemas sociojurdicos. La medicina legal ha adquirido consistencia social
e intelectual en las reas del derecho penal, civil, laboral y
administrativo, a tal estado que muchas de las veces los tribunales
y juzgados de la repblica tienen que concurrir a la ilustracin de
los profesionales de la medicina para resolver controversias de
orden mdico-legal.

247

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para producir, el hombre necesita trabajar con otras personas


o realizar actividades en comn. Esta concatenacin de actividades
fsicas e intelectivas da lugar a las relaciones sociales de la
produccin y distribucin de los bienes. El producto que se obtiene
es el resultado del proceso del trabajo.

BIBLIOGRAFA

El trabajo es la capacidad fsica e intelectual que posee el


hombre para producir. Es un patrimonio exclusivo del hombre y
una eterna necesidad de la humanidad.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

En el rea de la medicina, el mdico certifica el nacimiento


biolgico de una persona, de un hijo; el derecho fija la existencia
legal de una persona, desde que es separada completamente de su
madre.
El mdico diagnostica el embarazo, el derecho protege al hijo
desde su concepcin y fija una ayuda econmica, prenatal, para el
nacimiento.
El mdico informa las circunstancias de una violacin; el
derecho garantiza la dignidad de las personas e impone una pena
al infractor.
El mdico hace conocer las clases de lesiones; el derecho
garantiza la integridad fsica de las personas y sanciona al infractor.
El mdico precisa el tiempo de duracin de una enfermedad
laboral; el derecho fija los daos y perjuicios ocasionados como
consecuencia de no poder trabajar.
El mdico determina la causa de muerte biolgica de una
persona; el derecho determina el fin de la existencia legal de una
persona.
El mdico diagnostica el estado de salud mental de
un delincuente, el derecho garantiza su rehabilitacin y la
reincorporacin a la sociedad o su representacin legal.

248

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La medicina al igual que otras ciencias afines, se preocupa de


los seres vivos, de su completo estado de bienestar fsico, mental y
social; el derecho garantiza la vida, an antes del nacimiento de
una persona y no hay pena de muerte.

BIBLIOGRAFA

Como resultado de que el hombre es sujeto de preocupacin de


la medicina-legal, existen disposiciones jurdicas de este carcter
que rige a la sociedad. Para mayor comprensin indicaremos
algunos ejemplos:

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

A la psicologa como ciencia, no le interesa la fenmenos


sino los resultados de la actividad psquica; dicho de otro modo
le interesa la conducta y los estados de conciencia, para formular
leyes, explicar su gnesis y modificar el comportamiento de los
hombres en la sociedad.
El derecho se encuentra en estrecha relacin con la psicologa.
El Cdigo de la Niez y Adolescencia, dice:

249

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

A la medicina legal se la puede analizar desde tres puntos


de vista, mdico, legal y administrativo. Desde el punto de vista
mdico, el profesional de la salud, se encuentra habilitado para
presentar informes que requieren los tribunales y juzgados de
la administracin de justicia para resolver transparentemente.
Desde el punto de vista legal, el abogado puede demostrar el valor
cientfico de un informe tcnico y hacer prevalecer derechos u
obligaciones; y desde el punto de vista de la administracin, los
informes permiten asesorar a los funcionarios del sector pblico
para resolver permisos, licencias, cesantas y jubilaciones.
8 Las Relaciones del Derecho con la Psicologa
8.- Las Relaciones del Derecho con la Psicologa.La psicologa es la ciencia que estudia los procesos y estados
conscientes del hombre. Esta ciencia proporciona al derecho bases
prcticas y seguras para el mejor ejercicio y control de la conducta
humana. Gran parte del ordenamiento jurdico se encuentra
integrado con componentes psicolgicos. Si la psicologa se ocupa
de la conducta observable del hombre y si el derecho rige el control
de ese comportamiento, el legislador tiene que estar atento a los
datos que nos proporcionan los laboratorios psicolgicos sobre las
distintas reacciones del hombre para propugnar que las normas
se ajusten con mayor eficacia y seguridad a proteger o a impedir
determinadas manifestaciones del ser humano. De igual manera,
en la vida prctica, el juez y el abogado, en el ejercicio del derecho,
para descubrir la verdad, tienen que estar atentos a los datos
que nos proporciona la indagacin, la confesin, el testimonio, y
rechazar toda clase de interrogatorios impertinentes, capciosos o
sugestivos.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La sicologa jurdica nos ensea a conocernos y a conocer los


dems.
9 Las Relaciones del Derecho con la Geografa
9. Las Relaciones del Derecho con la Geografa.- La
geografa es la ciencia que tiene por objeto el estudio de la superficie
terrestre, la distribucin espacial y las relaciones reciprocas de los
fenmenos fsicos, biolgicos y sociales que en ella se manifiestan170.
La Geografa como ciencia no se propone nicamente describir la
superficie de la tierra mediante un inventario de sus accidentes
geogrficos sino que busca tambin investigar las causas de los
fenmenos fsicos y etnogrficos y sus consecuencias para el
desenvolvimiento y progreso de la humanidad.

170

250

ENCICLOPEDIA SALVAT. Salvat Editores S. A. Tomo VI. Barcelona-Espaa. 1978. Pg. 27.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En el diario trajinar, cada persona responde con sus reacciones


afectivas, intelectivas y volitivas. En cada sujeto opera como
un circuito: estmulo-excitacin-reaccin. Las respuestas al
acontecimiento vivido pueden ser de diversas maneras. En algunas
personas, un estmulo mnimo puede provocarle una clera ciega, en
otras, la reaccin puede ser escasa; en otras, a manera de tempestad,
la respuesta puede ir acompaada con agresiones fsicas. En el
diario vivir, el secuestro, el atentado al pudor, la violacin, como
estmulos inesperados, pueden provocar reacciones explosivas con
trastornos de conciencia, pueden dar lugar a descargas de acciones
en la que ninguna reflexin es capaz de frenar las reacciones.
Esto actos ilcitos que inciden en la sociedad puede ser segn
Krestschemer la chispa que hace estallar el barril de plvora
que almacenan las personas. En la administracin de justicia,
los tribunales y juzgados, toman en cuenta las circunstancias de
la infraccin que motiv el cometimiento del delito, para dictar
sentencia.

BIBLIOGRAFA

Art. 50.- Derecho a la integridad personal.- Los nios,


nias y adolescentes tienen derecho a que se respete
su integridad personal, fsica, psicolgica, cultural,
afectiva y sexual. No podrn ser sometidos a torturas,
tratos crueles y degradantes.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La tierra como escenario del drama de la vida, por ser la


morada del hombre, tiene un valor extraordinario. All donde el
hombre tiene el domicilio, su taller, tienda, es sujeto de derechos.
All donde el hombre posee un pedazo de tierra es el lugar sagrado
de su residencia, su casa, su albergue, su posada, donde responde
por sus obligaciones.
10 Las Relaciones del Derecho con la Administracin
10. Las Relaciones del Derecho con la Administracin.La administracin es uno de los medios que se vale el Estado
para lograr obtener que los servicios pblicos sean atendidos
de la mejor manera, con el menor costo y con el mayor grado de
eficiencia y eficacia. Se define a la administracin como el proceso
de planear, organizar, dirigir, coordinar, controlar y evaluar algo
para servir correctamente y alcanzar los objetivos programados.

251

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

El derecho con la geografa se relaciona directamente. En


el territorio nacional guarda afinidad como la jurisdiccin y
la competencia de los tribunales y juzgados de la repblica y
con el domicilio de las personas. La jurisdiccin es el poder de
administrar justicia; la competencia est distribuida entre los
diversos tribunales y juzgados, por razn del territorio; y el
domicilio es la residencia habitual del hombre. Hay afinidad
soberana. Al efecto, el Art. 4 de la Constitucin de la Repblica
dice: El territorio del Ecuador constituye una unidad geogrfica e
histrica de dimensiones naturales, sociales y culturales, legados
de nuestros antepasados y pueblos ancestrales. Este territorio
comprende el espacio continental y martimo, las islas adyacentes,
el mar territorial, el Archipilago de Galpagos, el suelo, la
plataforma submarina, el subsuelo, y el espacio suprayacente
continental, insular y martimo. Sus lmites son los determinados
por los tratados vigentes. El territorio del Ecuador es inalienable,
irreductible e inviolable. Nadie atentar contra la unidad territorial
ni fomentar la secesin.

PLAN DE
INVESTIGACIN

a.- Como un cuerpo fsico;


b.- Como un organismo en el universo; y,
c.- Como una morada del hombre.

BIBLIOGRAFA

La Geografa tiene que ver con tres aspectos:

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

De acuerdo con estos elementos, la administracin de justicia


es una actividad jurdica y tcnica. La importancia del aspecto
jurdico radica en garantizar los derechos de los servidores y de los
administrados para evitar excesos de poder que la administracin
puede cometer en la prestacin de sus servicios, y la importancia del
aspecto tcnico radica en aplicar la planeacin, la organizacin, la
direccin, la coordinacin, el control y la evaluacin de los servicios
de acuerdo con la ciencia de la administracin para su mejor utilidad
en el desarrollo socio-econmico del pas, y especficamente, en la
administracin de justicia.
En el mbito nacional, tenemos un sinnmero de leyes y
reglamentos que regulan las actividades administrativas, como
la Ley Orgnica de Administracin Financiera y Control; la Ley
Orgnica del Servici Pblico; el Cdigo Orgnico de la Funcin
Judicial; el Reglamento General de Bienes del Sector Pblico, el
Reglamento General para el Control de Ingresos Pblicos.

252

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

La planeacin es el primer paso obligatorio para toda accin


constructiva y una gua de trabajo para la ejecucin de obras y
servicios; la organizacin define las lneas jerrquicas de autoridad
y de responsabilidad de cada uno de los funcionarios y propende a
poner en orden a las personas y cosas; la direccin orienta, manda,
ordena, vigila y ejecuta el cumplimiento de las actividades para
el logro de los objetivos propuestos; la coordinacin delimita,
establece y armoniza las atribuciones y deberes que corresponde a
cada servidor en sus puestos de trabajo, engranando los recursos y
adecuando las cosas para el logro de las metas; el control permite
registrar, inspeccionar y verificar la ejecucin de los planes de
trabajo para comprobar los resultados obtenidos de los programados
y tomar medidas conducentes para asegurar la realizacin de los
objetivos establecidos; y la evaluacin conduce a descubrir las
fortalezas y debilidades de los procedimientos, para demostrar
los grados de responsabilidad de los funcionarios y empleados
en el cumplimiento de sus tareas; y tambin nos permite medir,
interpretar y analizarlos resultados de los trabajos programados
y ejecutados con el objeto de eliminar errores y obstculos para
adoptar medidas adecuadas para el futuro.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

En la administracin central, institucional, seccional las


finanzas y presupuestos de derecho pblico se afianzan en el
clculo matemtico. En el mbito privado el comercio, la industria,
la minera se desenvuelven con operaciones matemticas. La
arquitectura, la ingeniera, la poesa, la msica, el derecho, laten
con signos matemticos. Las leyes que rigen el universo pueden
expresarse en nmeros o cantidades matemticas. Pitgoras
concibi a la justicia como una medida matemtica. Los pitagricos
representan a la justicia con el Nro. 4, indicando que los nmeros
explican el acontecer natural, la legislacin de la armona de las
esferas celestes y los cambios terrestres. Expresa que, el nmero
lo domina todo, que es la esencia de todas las cosas173.
Muchas normas jurdicas encierran elementos matemticos.
As, el Art. 1023 del Cdigo Civil, dice: Son llamados a la sucesin
171

172

173

253

REYES, Ponce Agustn.- Administracin de Empresas.- Primera Parte.- Editorial Limusa,- Mxico.- 1987.- Pg. 43.BODENHERIMER, Edgar. Teora del Derecho. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1976. Pg.120.
GONZLEZ ALVAREZ, ngel. Historia de la Filosofa. Sexta Edicin. Ediciones y publicaciones Espaolas. Espaa. 1969. Pg. 12.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Agustn Reyes Ponce, sostiene que El Derecho proporciona


a la administracin la estructura jurdica indispensable para
que cualquier organismo social pueda ser administrado. La
administracin, a su vez, da al Derecho la eficacia de sus normas,
sobre todo de aquellas que directamente tienden a la organizacin
de la sociedad171. Edgar Bodenheimer, expresa que Lo que importa
principalmente al Derecho son los derechos; a la Administracin
los resultados; el Derecho conduce a la libertad y a la seguridad,
en tanto que la Administracin fomenta la eficacia y rapidez de la
decisin. Los peligros del Derecho son la rigidez y el estancamiento;
los de la Administracin, la burocracia y la autocracia172.
11 Las Relaciones del Derecho con las Matemticas
11. Las Relaciones del Derecho con las Matemticas.Las matemticas es la ciencia demostrativa del clculo. No
solamente se ocupa de los nmeros, sino tambin de las magnitudes
y figuras geomtricas. Actualmente se ha diversificado ms y ms
esta disciplina cientfica al aparecer nuevas teoras como el clculo
de probabilidades.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La Ley Orgnica de la Contralora General del Estado,


dice:
Art. 19.- Mantenimiento del sistema contable.El sistema contable comprender el proceso de
las operaciones patrimoniales y presupuestarias

254

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Las matemticas no han escapado al proceso gentico de la


deduccin e induccin. Por medio de estos procedimientos se han
solucionado problemas legales. Valindose de las matemticas y de
la interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas se ha logrado
descubrir la verdad y administrar justicia. Podemos decir que esta
disciplina es la ciencia que aspira a formular matemticamente
las leyes del comportamiento fenomnico.
12 Las Relaciones del Derecho con la Contabilidad
12.- Las Relaciones del Derecho con la Contabilidad.La contabilidad ha sido definida como el proceso de recoleccin,
registro, clasificacin, resumen, informe e interpretacin de los
resultados de las transacciones o de las actividades financieras
de una organizacin. La contabilidad permite que la organizacin
mida con exactitud, en trminos monetarios, los resultados de
las operaciones financieras. Interpreta, estudia, y resuelve los
problemas econmicos y financieros de un pas, en un perodo
determinado, generalmente un ao. Tambin es una tcnica que se
vale de una serie de procedimientos sistemticos y ordenados para
registrar cuantitativamente un conjunto de datos de acuerdo con los
principios de contabilidad generalmente aceptados La contabilidad
es un instrumento de la planificacin, que consiste en el arte de
registrar, clasificar y resumir sistemtica y ordenadamente, en
trminos monetarios, las transacciones y operaciones financieras.
Contribuye tambin al conocimiento de los ingresos tributarios, al
grado de desarrollo de una regin o pas, al estado financiero de
una empresa pblica o privada.

BIBLIOGRAFA

intestada los hijos del difunto, sus ascendientes, sus padres,


sus hermanos, el cnyuge sobreviviente y el Estado. En esta
norma sustantiva encontramos relaciones del derecho con signos
matemticos. En la Ley de Herencias, Legados y Donaciones,
encontramos disposiciones legales con estructura matemtica

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

La funcin principal de la contabilidad gubernamental es


la de proporcionar informacin financiera que permita adoptar
decisiones oportunas; disponer de registros contables que faciliten
el control de los recursos pblicos, obtener la elaboracin oportuna
de los estados financieros que presenten los resultados de sus
operaciones, su situacin financiera y los flujos del efectivo, y
determinar oportunamente las desviaciones significativas en
relacin con la ejecucin presupuestaria
La contabilidad en estos ltimos tiempos ha alcanzado su
ms alto nivel tcnico y jurdico. Entre las principales clases de
contabilidad tenemos: la contabilidad gubernamental, la mercantil,
la industrial, la turstica, la de costos, etc

255

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En el sector privado es obligacin de los comerciantes e


industriales llevar la Contabilidad. El Art. 37 del Cdigo de
Comercio, expresa: Todo comerciante o industrial... est obligado
a llevar la contabilidad.

BIBLIOGRAFA

expresadas en trminos financieros desde su entrada


original en los registros de contabilidad hasta el informe
sobre ellas y su interpretacin, sistema que comprende,
adems, los documentos, registros y archivos de las
transacciones en atencin a las disposiciones que rigen
sobre la materia.

NDICE

Captulo XIII. Las Relaciones del Derecho con Otras Ciencias

174
175

257

CATHREIN, Vctor. Filosofa del Derecho. Espaa. 1945. Pg. 163.


MOUCHET, Carlos y ZORRAQUN BEC, Ricardo. Introduccin al Derecho.
Duodcima edicin, Editorial Perrot. Argentina. 1977. Pg. 47.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

Los Fundamentos del Derecho


1 Los Fundamentos del Derecho
1.- Los Fundamentos del Derecho.- Se ha sostenido que el
derecho es un sistema de normas jurdicas que regula la convivencia
humana y que tiene por objeto alcanzar la justicia para vivir en paz,
orden y seguridad social. Ahora nos preguntamos Cul es la causa
fundamental para que exista el derecho y rija imperativamente
la conducta de los hombres en la sociedad?. El esclarecimiento de
estas inquietudes nos proporcionan las siguientes teoras:
2 La Teora Tecrtica
2.- La Teora Tecrtica.- Esta doctrina sostiene que el
derecho es un mandato de Dios, principio y rector del universo.
Esta concepcin fue admitida en las pocas primitivas. El antiguo
Libro de los Muertos del pueblo egipcio sostiene que El Derecho
y la Justicia ... es un orden establecido por la divinidad174. En
esta poca, el hombre basado en la pureza de la fe, admita que las
leyes y la autoridad provena de un ser supremo y no se admita
contradiccin alguna. La crtica moderna advierte, sin embargo,
que como no puede concebirse una voluntad divina arbitraria, debe
reconocerse la existencia de un orden justo distinto de aquella,
aunque querido por la suprema inteligencia y la sabidura de Dios
del cual se desprende que el fundamento del derecho no reside en
el mandato de la divinidad , sino en la justicia -deseada por Diossque el derecho consigue realizar175. Para esta teora el derecho
es un mandato de Dios, motivo por el cual hay que acatar sus
mandamientos.
3 La Teora Autocrtica
3.- La Teora Autocrtica.- Esta teora sostiene que el
derecho emana del poder supremo, que lo ejerce el monarca, el
prncipe, en calidad de autoridad, sin limitaciones constitucionales
o legales. En este sistema de gobierno el poder ejecutivo, legislativo
y judicial, se concentra en forma absoluta en una sola persona
-autocracias-. Su frmula clsica aparece en el Digesto. Vox dei

BIBLIOGRAFA

CAPTULO XIV

CAPTULOS

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

176

258

PANTOJA BAUZ, Rolando. El Derecho Administrativo. Editorial Jurdica


de Chile. 1994. Pg. 15.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El sistema de gobierno monrquico puede ser absoluto o


corporativo. De acuerdo con la concepcin natural estos sistemas
se justifican racionalmente en la historia por instituciones de
diferentes formas. Entre estos sistemas tenemos, la monarqua
religiosa, la patrimonial, la feudal y la constitucional. La monarqua
religiosa fue adoptada por los pueblos primitivos, en esta etapa el
monarca goza de un poder ilimitado, y se lo considera como el
representante de Dios en la tierra, como sucedi en Israel, Roma
y Egipto. En la monarqua patrimonial, el reino es propiedad
privada del rey, quien goza de potestad omnmoda para disponer
de la sucesin de los bienes de acuerdo a su nico y potestativo
criterio. En la monarqua feudal, el poder emana de los seores
feudales, como aconteci en Francia, China, Japn y Rusia. Y en la
monarqua constitucional, el ejercicio del poder viene de la Carta
Magna. Este tipo de monarqua constitucional surgi en Europa a
fines del siglo XVIII. A excepcin de la monarqua constitucional,
el monarca es la Ley y sus sbditos tienen que acatar y obedecer.
4 La Teora del Derecho Natural
4.- La Teora del Derecho Natural.- Desde tiempos muy
antiguos se ha venido sosteniendo la tesis de que existe un
derecho permanente y obligatorio basado en lo ms ntimo de la
naturaleza humana, cuya esencia radica en la razn. Los primeros
en plantear esta problemtica fueron los filsofos griegos. Crean
que hay ciertos elementos en la naturaleza humana que son
los mismos en todos los tiempos y todos los pueblos, y que esos
elementos encontraban su expresin en el derecho. Las normas
jurdicas fundadas en esas cualidades generales y naturales de
la especie humana eran, en su opinin de carcter permanente
y validez universal. Denominaron a este elemento permanente y

BIBLIOGRAFA

,vox rex, dirn: la vos del rey es la vos de Dios; Regis voluntas
suprema lex est, la voluntad del rey es la ley suprema; Quod regi
placuit , legem habety vigorem, los deseos del rey tienen fuera de
ley; Rex ledgibus solutus ets, el rey es el legislador absoluto, no
est atado a la ley176. En este sistema, el derecho no deviene de
Dios, sino del monarca. La soberana no radica en el pueblo, sino
en el poder absoluto del hombre. El Estado soy yo, deca Luis XIV.

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

177

178

259

BODENHEIMER, Edgar.- Teora del Derecho.- Coleccin Popular.- Fondo de


Cultura Econmica.- Mxico.- 1976.- Pg. 130.BODENHEIMER, Edgar. Teora del Derecho. Coleccin Popular. Fondo de
Cultura Econmica. Mxico. 1976. Pg. 145 a 147.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En la Edad Media su mximo exponente Santo Toms de


Aquino ( 1226-1274) inspirado en la filosofa naturalista, aristotlica
y catlica lleg a considerar que existe la ley eterna, la ley natural,
la ley divina y la ley humana. La ley eterna (lex aeterna), es la
razn, del gobierno del universo. Es la divina sabidura que dirige
todos los movimientos y acciones del universo. Solo Dios la conoce.
La ley natural (lex naturalis) es la nica concepcin que tienen
los hombres de las intenciones de Dios. Les da la posibilidad de
distinguir entre el bien y el mal, y por esta razn debe ser la gua
y medida inmutable e invariable de la ley humana. El precepto
bsico del Derecho natural es que debe hacerse el bien y evitarse
el mal. La razn humana aprehende como buenas todas las cosas
a que el hombre tiene inclinacin natural. Hay, primero, una
inclinacin natural a la propia conservacin, por virtud del cual el
hombre puede tomar las medidas conducentes a conservar su vida.
En segundo lugar, hay una inclinacin natural de la humanidad
a criar y educar a los hijos. En tercer lugar, el hombre tiene una
inclinacin natural a conocer la verdad acerca de Dios y a vivir
en sociedad, inclinacin que le lleva a huir de la ignorancia y a
no ofender al prjimo. La ley divina (lex divina) es la revelada
por Dios en las Sagradas escrituras y que est reconocido en el
Antiguo y en el Nuevo Testamento. La ley humana (lex humana),
es la ordenacin de la razn para el bien comn, promulgada por
quien tiene el cuidado de la comunidad. Para lograr ese resultado,
el gobernante tiene que esforzarse por observar aquellos principios
de la ley eterna, que se reflejan en la ley natural178 .

BIBLIOGRAFA

universal del Derecho physis (naturaleza)177 .Para los griegos su


preocupacin principal es el de encontrar una concepcin de la
justicia natural. Los estoicos llegaron a considerar que la justicia
era emanacin del derecho natural. La filosofa estoica tuvo gran
influencia en los jurisconsultos romanos y en el derecho natural
cristiano. Los romanos consideraron que el jus gentium era la
expresin de principios eternos del derecho y la justicia. Cicern
sostena que la justicia era emanacin del derecho natural.

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

Se sostiene que el derecho natural carece de principios


cientficos, de seguridad y certeza jurdica, que ha cado en
el plano de la ambigedad y en el especfico crculo de la tica
y de la moralidad, sin ninguna demostracin emprica, que ha
servido nicamente para que el Estado liberal, hoy neoliberal,
esgrima, a nombre de la razn, una libertad e igualdad jurdica
aparente, como tan natural y racional fue para los esclavistas,
la esclavitud. Sin embargo, se admite que el iusnaturalismo es
una manifestacin histrica y una unidad metodolgica que sirve
para consolidar los criterios religiosos, ideolgicos, polticos y
econmicos, argumentando que vivimos la poca de la concepcin
racionalista de la ciencia.
5 La Teora del Derecho Positivo
5.- La Teora del Derecho Positivo.- Esta teora se
fundamenta en el conocimiento cientfico de la realidad de los
acontecimientos, rechaza la especulacin metafsica y se confina

260

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Desde mediados del siglo XIX hasta comienzos del XX, la


teora del derecho natural fue eclipsado por el historicismo y
el positivismo jurdicos y especialmente por haber cado en la
especulacin intelectual. Los historicistas negaban la existencia
de un derecho natural inmutable; y el positivismo sostena que
el derecho es establecido y aplicado por el Estado. Sin embargo,
en el mismo siglo XX, se formulan nuevas concepciones y renace
el iusnaturalismo con una gran variedad de criterios universales
e inmutables. La concepcin moderna considera al derecho
positivo, como una manifestacin de la vida social, demostrable
racionalmente, subordinado a la naturaleza humana.

BIBLIOGRAFA

Santo Toms lleg a sostener que el universo est gobernado


por Dios, y ordenado mediante reglas fsicas, biolgicas y morales
que constituyen la ley eterna en el cual cada ser ocupa el lugar que
le corresponde y cumple la funcin asignada por el Creador. La ley
natural es la expresin de la ley eterna. Esta ley es ignato en el
hombre. Por medio de esa ley los seres humanos tienen tendencia
natural a conocer la verdad y discernir el bien. La aplicacin de
estas verdades a los casos concretos es ya obra de la razn y de la
voluntad humana, que se resume en un solo precepto: hacer el bien
y evitar el mal.

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

Esta teora fue elaborada por el filsofo y matemtico francs


Augusto Comte (1798-1857) quien en su obra el Curso de Filosofa
Positiva lleg a sostener que la sociedad ha atravesado por la Ley
de los Tres Estados, que comprende, el teolgico, el metafsico y
el positivista. En el estado teolgico -feudalismo- Dios es la causa
y el fin de todas las cosas; en el estado metafsico -revolucin
francesa-, se interpreta al mundo en base a entes abstractos; y en
el estado positivo -revolucin industrial- la humanidad supera la
interpretacin teolgica y metafsica y se sustituye los conceptos
abstractos, por principios deducidos de las relaciones existentes
entre las cosas; se renuncia la especulacin metafsica y se aplica
179

261

MEDINA ECHAVARRA, Jos.- Sociologa Contempornea.- Fondo de Cultura Econmica.- Mxico.- Pg. 47.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

en los datos de la experiencia. Esta corriente basada en los datos


que nos proporciona las ciencias, en las relaciones de los hechos
y fenmenos sociales, objeta los principios metafsicos, ticos
y teolgicos, por inaccesibles a la comprobacin emprica. El
positivismo jurdico se desarrolla en la segunda mitad del siglo
XIX y primera del Siglo XX, como una respuesta ideolgica a la
concepcin iusnaturalista que se haba hecho artfice del cientifismo
naturalista en la Edad Media y en el Renacimiento. El positivismo
es esencialmente una teora fenomenalista del conocimiento y
la ciencia. Implica una renuncia a la investigacin de las causas
ltimas y a la fundamentacin sustancial, limitndose a una
aplicacin estricta de los principios del conocimiento cientfico tal
como fueron stos desarrollndose en el progreso de las ciencias
fsico-matemticas. Se enfrenta con el mundo de los fenmenos sin
pretender alcanzar conceptos absolutos, persiguiendo, al contrario,
conceptos relativos que representan la transcripcin intelectual de
las relaciones captadas entre los fenmenos mismos. El esfuerzo
cientfico, positivo, se dirige a encontrar el mayor nmero posible
de relaciones constantes entre los fenmenos estudiados, pues
slo stas permiten la formulacin de leyes. En este sentido el
positivismo es una aptitud unitaria que se extiende a todo el mundo
variado de los fenmenos observables, persiguiendo siempre el
descubrimiento de las relaciones constantes y homogneas entre
los mismos, que alcance al final una ordenacin sistemtica de
todos ellos179 .

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

El positivismo rechaza la especulacin metafsica y se limita


al campo de la investigacin cientfica. Concibe al derecho como un
proceso histrico, como un mandato del pueblo soberano; y como un
imperativo de categoras jurdicas emanadas del Estado.
Se ha llegado a criticar al positivismo por la negacin racional
de los valores filosficos y ticos, especialmente en lo relativo a la
justicia, que es el fin del derecho natural, y se lo cuestiona por ser
meramente descriptivo y enunciativo.
Actualmente, el derecho positivo es el ordenamiento jurdico
imperativo, escrito, general, universal, actual y vigente. El
180

181

262

MARAS, Julin. Historia de la Filosofa. Revista de Occidente. Espaa.


1956. Pg. 343.
MARTNEZ ROLDN, Luis y FERNNDEZ SUREZ, Jess Aquilino. Curso de Teora del Derecho y Metodologa Jurdica. Editorial Ariel. Espaa.
1990. Pg. 50.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para el positivismo, el derecho es un proceso histrico, que se


fundamenta en la investigacin cientfica de los hechos sociales.
Admite que el derecho es una ciencia, un sistema que tiene por
objeto el conocimiento de normas jurdicas; un producto del Estado
y del poder soberano; un ejercicio del poder poltico, una ordenacin
de la conducta humana; un medio de control especifico de la
sociedad , y un instrumento de la civilizacin. El derecho ya no es
un orden absoluto e invariable de conducta o un sistema de normas
de vigencia intemporal, fundamentado trascendentalmente como
entenda el iusnaturalismo, sino que pasa a ser una regulacin
concreta y mudable determinada en su contenido por las estructuras
econmicas, polticas, religiosas, etc. de la comunidad humana en
la que se desarrolla...La ciencia del derecho,... debe ser una ciencia
descriptiva-enunciativa no valorativa. Una ciencia pura y neutra
que se mantenga al margen de toda intromisin de juicio valorativo
o de criterio poltico181.

BIBLIOGRAFA

la observacin de los hechos. No se busca esencias o sustancias


universales sino la objetividad del conocimiento; no se busca el
qu o el por qu de las cosas, sino el cmo son y cmo se comportan
los fenmenos. En l la imaginacin queda subordinada a la
observacin. La mente humana se atiene a las cosas180 .

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

Esta teora fue expuesta por Carlos Marx (1818 1883 ) y por
Federico Engels (1820- 1895), sin embargo, no existe una doctrina
debidamente sistematizada sobre esta ciencia, sino artculos sueltos
que aborda al Estado e indirectamente al derecho, sobresaliendo
La Lucha de Clases en Francia, El Dieciocho Brumario de Luis
Bonaparte , La Guerra Civil en Francia y sobre todo La Crtica
de la Filosofa del Estado de Hegel.
Para el marxismo el derecho se encuentra condicionado y
vinculado al Estado y considera que la historia de la humanidad
es la lucha de clases sociales y que el derecho es un instrumento
utilizado por el poder econmicamente dominante para mantener
sometidos y oprimidos a los pobres. De acuerdo con esta teora,
en la historia de la humanidad ha existido la sociedad esclavista,
donde los esclavos no eran sujetos de derechos sino objetos de
propiedad de los esclavistas; la sociedad feudal, donde queda
legalizada la desigualdad de los distintos estamentos ante la ley,
constituida por seores feudales y los campesinos, sobresaliendo
la nobleza y la iglesia por su extraordinaria potencia feudal;
la sociedad capitalista, que se caracteriza por la defensa de la
182

263

KOVALZN M., y KELLE V.- Sociologa Marxista.- Editorial Cartago.- Argentina.- 1974.- Pg. 203.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

positivismo rechaza la especulacin metafsica y se limita al


campo de la investigacin cientfica. Por medio de la observacin
y comprobacin de los hechos concibe al derecho como un producto
histrico, como un mandato del pueblo soberano, y como un
imperativo del poder del Estado. El positivismo, cuyo autor es el
filsofo Augusto Comte, invadi las ramas de las ciencias sociales,
inclusive la jurdica.
6 La Teora Marxista del Derecho
6.- La Teora Marxista del Derecho.- Esta corriente se
fundamenta en que el derecho es el fiel reflejo de los diferentes
sistemas de produccin econmicos imperantes y dominantes
que se han desarrollado en el proceso histrico de la humanidad.
Se sostiene que es una superestructura jurdica y poltica que se
levanta sobre una estructura econmica, advirtiendo que el Estado
es un instrumento de opresin de una clase sobre otra y que el
derecho es la voluntad de clase dominante erigida en ley182.

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

La teora marxista ha obtenido una amplia y merecida


repercusin jurdica. Ha asumido y desplegado una gran aptitud
crtica respecto a la poltica individualista de la sociedad burguesa,
y muy especialmente arremetido contra el sistema econmico
capitalista que ha determinado la imposicin de los ordenamientos
jurdicos neoliberales, privatizadores del patrimonio del sector
pblico; pero tambin ha despertado escepticismo, porque al
derecho se limita a un contenido especficamente econmico
dejando a un lado los valores axiolgicos.

183

264

LATORRE , ngel.- Introduccin al Derecho.- Editorial Ariel.- Espaa.1974.- Pg.178.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Marx rechaza la idea de que el derecho se basa en la libre


voluntad del legislador, puesto que esta voluntad no es concebible
sino determinada por su base real, es decir, por los intereses de
la clase dominante. Tampoco admite la existencia de un inters
general o bien comn, que no es ms que una ilusoria justificacin
del Estado y del derecho para ocultar las contradicciones insalvables
entre los intereses de las distintas clases sociales183 .

BIBLIOGRAFA

propiedad privada de los medios de produccin, la explotacin del


trabajo asalariado, por el dominio de los monopolios econmicos y
financieros y el derecho a la igualdad jurdica de carcter formal,
antes que real; y la sociedad socialista, se basa en el derecho a
la propiedad social, en la inexistencia de la explotacin del
hombre por el hombre y surge como resultado de la dictadura del
proletariado.

NDICE

Captulo XIV. Los Fundamentos del Derecho

El Estado es la mxima organizacin histrica, poltica


y jurdica, planificado y diseado por obra y voluntad del ser
social. Es la institucin de instituciones184, soberano, gobernado
y administrado constitucional y legalmente en lnea vertical,
horizontal y en forma descentralizada por dignatarios, autoridades
y funcionarios del sector pblico en funcin social, moral y
transparente.
2 La Evolucin del Estado
2.- La Evolucin del Estado.- El trmino estado viene de
status que equivale a situacin en que se encuentra una persona
o cosa; luego se llega a considerar como una organizacin poltica
y jurdica de la sociedad. El Estado apareci en un momento
histrico de evolucin de la humanidad. Nace como consecuencia
de la disolucin de la comunidad primitiva basada en vnculos
de parentesco y por razones de necesidad de proteccin interna,
externa y de estabilidad. Para Adam Ferguson el nacimiento del
Estado representa el paso de la poca primitiva, dividida en
salvaje y brbara, a la poca civil, donde civil significa al mismo
tiempo ciudadano, civilizado 185. Al decir de Engels es el paso
de la barbarie a la civilizacin186; es decir, de las sociedades sin
HAIRICU.- Citado por Emilio Fernndez Vsquez en Diccionario de Derecho
Pblico.- Editorial Astrea.- Buenos Aires-Argentina.- Ao 1983.- Pg. 283
185
FERGUSON Adam.- Citado por Norberto Bobbio Estado, Gobierno y
Sociedad. Fondo de Cultura Econmica. Mxico.- Ao 1990. Pg. 98.
186
ENGELS, Guillermo.- Citado por Norberto Bobbio en Estado, Gobierno y
Sociedad.- Fondo de Cultura Econmica.- Mxico, Ao 1980,.- Pg- 99.
184

265

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

El Estado Constitucional de Derechos


1 El Estado.- Definicin
1.- El Estado.- Definicin.- Al Estado se lo ha definido como
la nacin jurdicamente organizada o como una persona jurdica
integrada por un territorio, una poblacin, un gobierno y un fin: el
bien comn. Tambin se ha expresado que es una superestructura
que se levanta sobre una base econmica o un instrumento de
opresin de una clase sobre otra. No faltan argumentos en el
sentido de que es una organizacin poltica con personera jurdica
o una empresa de servicios pblicos.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO XV

CAPTULOS

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

En el Estado Absolutista, monrquico, en el rey se concentra


el poder econmico y poltico, y se desarrolla el mercantilismo,
como modo de produccin capitalista. La riqueza depende de la
acumulacin de metales (oro - plata), y circula la moneda como
sistema de pago. En lo social predomina la aristocracia, y se
desarrolla la burguesa quien va a desestabilizar el poder absoluto
con el tiempo; y en lo espiritual se impone el racionalismo y el
empirismo.
En el Estado absolutista, la monarqua era nica, vitalicia,
hereditaria y teocrtica, legitimada por la voluntad de Dios. La
monarqua se atribua que la voz del rey es la voz de Dios, que
la voluntad del rey es la voluntad suprema, que los deseos del
187

BOBBIO, Norberto.- Estado, Gobierno y Sociedad.Econmica.- Mxico.- Ao 1990.- Pg.86.

266

Herman Jaramillo Ordez

Fondo de Cultura

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El trmino Estado recibi anteriormente la denominacin


de polis en Grecia, y de civitas en Roma cuyas ciudades
perseguan comunidad de intereses. El concepto actual y moderno
de Estado lo impuso Nicols Maquiavelo en 1515 en su obra El
Prncipe con la expresin stato, para designar al nuevo status
poltico al sostener que Todos los estados, todas las dominaciones
que ejercieron y ejercen imperio sobre los hombres, fueron y son
repblicas o principados 187. El trmino stato en castellano
equivale a Estado, en alemn a Staat, en francs a tat, y en
ingls a State. En concreto el Estado aparece como una entidad
organizada encargada de defender, proteger y conservar los
intereses econmicos de las clases sociales dominantes.
2.1
El Estado Absolutista
2.1.- El Estado Absolutista.El Estado Absolutista
constituye una forma de gobierno que se da en Europa a fines del
siglo XVI, y cobra fuerza en el siglo XVII y XVIII, en Espaa,
Francia e Inglaterra, donde la soberana y el poder eran ejercidos
por el monarca sin lmite y sin control, reconociendo a los sbditos
el deber de obedecer.

BIBLIOGRAFA

Estado al establecimiento organizado del Estado moderno. En


otros trminos, es el trnsito del Estado asocial al social=
familias.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

La doctrina marxista leninista sostiene que en la historia


de la humanidad ha existido la comunidad primitiva, el Estado
Esclavista, el Estado Feudal, el Estado Capitalista y el Estado
Socialista, caracterizados por sus profundas contradicciones
econmicas, sociales y polticas.
El Estado de derecho histricamente lleg a sustituir al
absolutismo de la poca feudal. Se caracteriza porque reconoce
que la soberana radica en el pueblo; admite la divisin de
las Funciones Ejecutiva, Legislativa y Judicial del Estado;
determina la independencia de la Funcin Judicial, esgrime
que la administracin pblica debe estar sometida a la ley;
establece la jerarqua de las normas jurdicas; reconoce derechos
PANTOJA BAUZ, Rolando. El Derecho Administrativo. Clasicismo y
Modernidad.- Editorial Jurdica de Chile.- Chile.- Ao 1994.- Pg. 15.189
FLORES PONCE, Freddy.- Derecho Constitucional General.- Editorial
Publicidad Marketing.- Potos-Bolibia.- Ao 2000.- Pg. 84.
190
OLANO VALDERRAMA, Carlos Alberto.- Esquemas de Derecho
Constitucional General e Instituciones Polticas. Estado Social de Derecho.Ediciones Librera.- Argentina.- Ao 1990.- Pg. 25 y 34.
188

267

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Carlos Olano Valderrama manifiesta que


han existido
las siguientes fases histricas del Estado: La polis griega; la
organizacin poltica Romana; el Estado en la Edad Media y el Estado
Moderno y agrega que ...los historiados y constitucionalistas
han dividido al Estado Moderno en las cinco etapas siguientes: el
estamental; el absolutista; el liberal; el totalitario y el social de
derecho o democracia social de nuestros das 190.

BIBLIOGRAFA

rey tienen fuerza de ley, y que el rey es el legislador absoluto


atado a la ley188 .
2.2
El Estado Social de Derecho
2.2.- El Estado Social de Derecho.- Freddy Flores Ponce
sostiene que en la historia de la humanidad encontramos
inicialmente al Estado Teocrtico, luego al Estado Absolutista,
al Estado Liberal Burgus, al Estado Democrtico, al Estado de
Derecho y ltimamente al Estado Social de Derecho. Cada uno
de ellos con sus particularidades, en algunos casos, profunda y
claramente marcadas, mientas que en otros, apenas con sutiles
diferencias189 .

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

A diferencia de la concepcin absolutista, el Estado social de


derecho tiene origen, sentido, alcance y fin social. Su soberana
reside en el espritu del pueblo, en el alma colectiva, en la
conciencia jurdica popular quien en el ejercicio del sufragio en
forma libre y democrtica confiere mandato y poder a la autoridad
pblica para que respete y haga respetar la Constitucin y leyes de
la repblica y administre con capacidad y responsabilidad al pas.
De acuerdo con la Constitucin de 1998, en el Estado social de
derecho la soberana radica en el pueblo, cuyo deber primordial es el
fortalecimiento de la unidad nacional en la diversidad, y la defensa
del patrimonio natural y cultural. Garantiza la vigencia del sistema
democrtico y el imperio de los derechos humanos, como los
civiles, sociales, culturales, educacionales, econmicos, polticos y
ambientales, individuales y colectivos, como los deberes del Estado,
de las autoridades y de las personas; y el goce de las libertades
ciudadanas dentro de los lmites jurdicos establecidos por la norma
de normas191, invocables y aplicables ante cualquier juez, tribunal
o autoridad pblica. Condena el uso de la fuerza e invoca la paz
191

HENSO HIDRN, Javier..- Constitucin Poltica de Colombia.- Art.


4.-Editorial Temis.- Bogot-Colombia.- 1992.- Pg.3.

268

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En el siglo XIX el Estado social de derecho adquiri categora


universalmente aceptado; se fundamenta en la filosofa humanista,
en la axiologa de la personalidad y en los slidos cimientos de la
dignidad, la libertad, la igualdad y la solidaridaddel ser en
dimensin social y democrtica y no en el individuo considerado
aisladamente en abstracto. El Art. 1 de la Constitucin Poltica
de la Repblica publicada en el Registro Oficial nmero uno el
11 de agosto del 1998 expresaba que El Ecuador es un estado
social de derecho, soberano, unitario, independiente, democrtico,
pluricultural y multitnico. Esta nueva forma organizacin
civilizada, puso en vigencia en el rea econmica los valores ms
destacados de la sociedad industrializada.

BIBLIOGRAFA

constitucionales de las personas, y establece una dualidad entre


el Estado y la sociedad. La falta de instrumentos para garantizar
en forma efectiva los derechos de los ciudadanos ha dado lugar al
nacimiento de un nuevo Estado.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

Para Herman Sller el Estado social de derecho es una de


transicin hacia el socialismo y para Elas Daz es la antesala del
Estado Democrtico de Derecho, en el entendido de que el Estado
Social de Derecho no es ms que el Estado de derecho burgus,
simplemente decorado con algunos atisbos de proyeccin social 192,
que no ha logrado superar el cmulo de injusticias, cayendo en el
plano abstracto.
En el Estado social de derecho, todos los rganos del poder
pblico tienen el deber tico-jurdico de sujetar sus actos a las
normas, reglas y principios constitucionales, de modo que el
Estado-legislador, Estado-administrador y Estado-juez193 ,
constituye el vivo ejemplo en el legtimo y correcto desempeo de
sus funciones.
Entre los factores que dieron lugar al aparecimiento del
Estado social de derecho, tenemos las luchas de las clases sociales,
la constitucin en algunos pases del rgimen estatal socialista, la
revolucin mexicana; la teora marxista leninista, la crisis del
capitalismo; y el advenimiento del partido social democrtico.

192

193

269

HELLER, Herman y DAZ, Elas citados por Freddy Flores Ponce en Derecho
Constitucional General.- Potos-Bolivia.- 2000.- 84 y 85.
GONZLEZ CAMPOS, Federico.- La Tutela.- Segunda Edicin.- Ediciones
Jurdicas, Gustavo Ibez.- Bogot-Colombia.- 1944.-Pg. 162.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

como medio de solucin de los conflictos internacionales; rechaza


toda forma de colonialismo, neocolonialismo, y la discriminacin
o segregacin racial. Para garantizar los derechos consagrados
en la Constitucin ha institucionalizado la defensora del pueblo,
el hbeas data, el hbeas corpus y el amparo constitucional. Ha
regulado formas de participacin democrtica y la revocatoria del
mandato a alcaldes, prefectos y diputados por actos de corrupcin
y ha institucionalizado el sistema de economa social de mercando
que debe responder a los principios de eficiencia, solidaridad,
sustentabilidad y calidad, y propende al desarrollo socialmente
equitativo, a la conservacin de los equilibrios macroeconmicos, a
la competitividad y eliminacin de la indigencia, la reduccin del
desempleo y subempleo y la superacin de la pobreza.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

El Estado de derecho ha representado histricamente el


elemento bsico de la concepcin constitucional de carcter liberal;
y la ley se ha considerado como un instrumento de garantas de
los derechos. Del Estado legal se pas al Estado constitucional de
derechos y justicia social.
2.3
El Estado Constitucional de Derechos
2.3.- El Estado Constitucional de Derechos.- El tradicional
Estado de derecho ha dejado de ser el paradigma de antao para
encontrarnos ahora con el Estado Constitucional de derechos,
llamado neo-constitucionalismo, espacio donde los derechos
fundamentales de las personas anclados a la prctica y a la
realidad constituyen el eje central del sistema jurdico.
La constitucin es la norma normarum, la fuente de fuentes,
la disposicin jerrquica y suprema, cargada de principios y
valores de alto contenido moral, con fuerza vinculante, dirigida
a los rganos de poder del Estado (competencias) y a las personas
(derechos y obligaciones), motivo por el cual las normas ordinarias
inferiores se encuentran subordinadas a la mxima Ley de la
Repblica.
El neo-constitucionalismo constituye, el paso del Estado social
de derecho (concepto formal), al Estado constitucional de derechos
(concepto material), fruto de la legitimidad democrtica, adoptado
por la soberana popular, donde el poder constituyente expresa

270

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Actualmente existe crisis poltica, econmica y jurdica del


Estado liberal, capitalista e individualista. Esta crisis apareci y
se acentu, como consecuencia de la concentracin monopolizadora
de la riqueza y de la violacin del derecho a la vida y el asesinato
en masa en la segunda guerra mundial. De igual manera con la
injerencia del neoliberalismo que constituye la etapa ms avanzada
del capitalismo financiero, que se desarrolla bajo el parmetro de
privatizar los bienes del sector pblico, la desregulacin de las
economas nacionales, la liberacin arancelaria para impulsar
la globalizacin del mercado libre, las nuevas polticas fiscales,
tributarias y monetarias, la suscripcin de nuevos tratados de libre
comercio, y las reformas al sistema educativo, el principio soberano
del Estado social de derecho se encuentra lesionado.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

El neo-constitucionalismo, es una ideologa y un mtodo que


responde a la globalizacin econmica, a la desigualdad social, a
la discriminacin, que no deja de ser un camino complejo entre
el positivismo y la nueva corriente, minado por una serie de
dificultades para la eficacia del modelo exigente.
En este modelo los derechos y garantas establecidos en la
Constitucin y en los instrumentos internacionales de derechos
humanos son de directa e inmediata aplicacin por y ante cualquier
servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a
peticin de parte, de acuerdo con el debido proceso.
Los derechos humanos se vinculan inexorablemente con
los valores ticos pblicos permitiendo de esta manera una

271

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Frente al lado oscuro del siglo XX atado a guerras, genocidios,


destruccin masiva de vidas, hambre, miseria y opresin, surge
el neo- constitucionalismo en base al modelo norteamericano y
europeo hasta lograr el reconocimiento de los derechos humanos
y garantas fundamentales en la esfera nacional e internacional,
como sucede con la Constitucin Italiana en 1947, Alemania 1949,
Portugal 1976, Espaa 1978, Brasil 1988 y Colombia 1991. En
el modelo norteamericano nos encontramos con la idea de la
Constitucin como regla de juego de la competencia social y poltica,
como pactos de mnimos para que en un contexto de igualdad los
individuos desarrollen sus planes de vida dentro de un marco de un
Estado neutral, en cambio en el modelo europeo la Constitucin es
ntidamente un proyecto poltico de transformacin social y poltica
que reafirma los valores de la libertad y democracia revolucionaria.

BIBLIOGRAFA

su voluntad sobre la configuracin y limitaciones del Estado y de


la sociedad, con instrumentos que garantizan la efectividad de
los derechos fundamentales, mediante un catlogo de principios
y reglas. Al efecto el Art. 1 de la Constitucin de la Repblica,
publicado en el Registro Oficial Nro.449 el 20 de octubre del 2008 en
vigencia, sostiene que El Ecuador es un Estado constitucional de
derechos y justicia, social, democrtico, soberano, independiente,
unitario, intercultural, plurinacional y laico. Se organiza en forma
de repblica y se gobierna de manera descentralizada.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

En el neo-constitucionalismo se adopta un catlogo de principios


y derechos rectores en la organizacin poltica, econmica y social;
modifica las fuentes tradicionales apegado a interpretaciones
formalistas proveniente de una voluntad unvoca y homognea del
legislador; se re-conceptualiza el andamiaje jurdico; se incluye la
tcnica de la proporcionalidad y de la ponderacin en detrimento
de la subsuncin para la solucin de conflictos contrapuestos que
surjan entre principios y/o derechos constitucionales; y el juez
adquiere relevancia activa.
Lo cierto es que no hay Estado constitucional de derechos,
sin derechos y garantas individuales y colectivas. No hay Estado
constitucional de derechos sin justicia, equidad y solidaridad
humana. El Estado constitucional de derechos garantiza y ampara
los derechos. La violacin de los derechos y garantas representa
una afrenta a la dignidad de las personas y un menoscabo al
rgimen establecido.
3 El Poder del Estado
3.- El Poder del Estado.- El poder equivale a fuerza,
potencia, dominio, coercin, autoridad. Puede manifestarse en

272

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El neo-constitucionalismo establece la planificacin en los


organismos, instituciones y entidades del sector pblico para
promover el desarrollo nacional sustentable, y la redistribucin
equitativa de los recursos y riqueza para acceder al buen vivir.
Determina la formulacin y ejecucin de polticas y prestacin de
bienes y servicios pblicos en todos los organismos, instituciones
y entidades del Estado, orientadas bajo el principio de solidaridad y
equidad para hacer efectivo el buen vivir. Establece la participacin
de los ciudadanos en todos los niveles del gobierno nacional como
forma soberana de expresin popular, orientadas a los principios de
igualdad, autonoma, deliberacin pblica, respeto a la diferencia,
control popular, solidaridad e interculturalidad.

BIBLIOGRAFA

interpretacin dinmica abierta a los cambios sociales; los principios


normativos que persiguen propsitos y metas prevalecen sobre las
reglas jurdicas; y el principio del gobierno de las leyes, en lugar del
gobierno de los seres humanos, se subordina a los delineamientos
constitucionales.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

El poder del Estado tiene origen, fin y forma jurdica-poltica.


Por su origen el poder surge por necesidad social de direccin
y de control de los gobernantes y gobernados, caso contrario
primara el desorden y la inseguridad individual y colectiva. Por
su fin es tico-jurdico, en este casillero, la moral es la encargada
de preparar el terreno para la transformar sus principios en un
194

273

BODENHEIMER, Edgar.- Teora del Derecho.- Coleccin Popular, Fondo de


Cultura Econmica.- Mxico.- Ao 1942.- Pg.43.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Estado goza del poder supremo -summa potestas-. El


poder supremo es un fenmeno social y una condicin necesaria
para el mantenimiento del orden, de la paz y de la seguridad de
las personas. Una sociedad sin poder y sin orden es un organismo
sin rumbo, sin norte, sin brjula. El poder del Estado es soberano
y para que sus autoridades puedan adoptar decisiones justas,
se encuentra subordinado al principio de competencia regida
por el derecho. Poder y derecho en sus formas puras son polos
opuestos. El uno representa la idea de una potencia arbitraria,
no restringida por ninguna regla de conducta. El otro representa
la idea de un sistema social en que el poder est limitado por
un mximo de frenos y contrapesos eficaces194 . El derecho es el
nico instrumento legal que pone freno al ejercicio arbitrario y
abusivo del poder que puedan cometer los gobernantes, ya que no
puede existir un Estado arbitrario y abusivo, regido por opresores
para subyugar a los oprimidos. El poder por s es destructor, el
derecho por s es constructor, asegura los derechos y las garantas
ciudadanas.

BIBLIOGRAFA

forma fsica, psicolgica e intelectual, e imponer la voluntad de


intereses polticos, econmicos y sociales. El poder es la potestad
constitucional y legal que posee el Estado constitucional de
derechos, para que los dignatarios, autoridades y funcionarios de
la administracin pblica puedan ejercer autoridad, mando, orden
y disciplina mediante la toma de decisiones polticas, econmicas y
sociales, justas, equitativas, solidarias y democrticas, dentro de
un marco jurdico de libertad limitada y controlada, para el logro
del bien comn. Se fundamenta en el reconocimiento legtimo que
otorga el ordenamiento jurdico a los organismos y dependencias
del Estado a favor del gnero humano.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

El poder se exterioriza por medio de decisiones jurdicas,


polticas y ticas. El poder de decisin del Estado se encarna en
funciones: Ejecutiva, Legislativa, Judicial, de Transparencia
y Control Social y Electoral. La plenitud y majestad del poder
poltico y administrativo de la Funcin Ejecutiva la tiene el
Presidente de la Repblica; de la Funcin Legislativa, la Asamblea
Nacional; de la Funcin Judicial, el Consejo de la Judicatura y la
Corte Nacional de Justicia; de Transparencia y Control Social, el
Consejo de Particin Ciudadana y Control Social; y de la Funcin
Electoral, el Consejo Nacional Electoral y el Tribunal Contencioso
Electoral. La distribucin de funciones no constituye una divisin
del poder sino una distribucin de actividades, de trabajos y de
tareas. Los dignatarios y autoridades en calidad de representantes
legtimos de las indicadas funciones del Estado no hacen otra cosa
que expresar y reflejar a travs de sus actos una parte de ese poder
jurdico, poltico y soberano.
Para tener poder, poseer poder y poder actuar los gobernantes,
autoridades y funcionarios de la actividad estatal necesitan de
legitimidad, jurisdiccin y competencia jurdica limitada. El
195

274

DROM, Jos Roberto.- Manual de Derecho Administrativo.- Tomo I.- Buenos


Aires-Argentina.- Ao 1987.- Pg. 7 y 8.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

mandato jurdico; en cambio, las normas jurdicas, recogen las


tradiciones y costumbres positivas para transformarlas en leyes
ticas. La moral demanda el socorro del brazo laico -el derechopara penetrar en el mundo jurdico; el derecho requiere el auxilio
del brazo santo -la tica- para penetrar en el mundo de la moral.
De esta reciprocidad de acciones, la moral viene a ser tica
subjetiva, y el derecho tica objetiva. Por su forma el poder es
jurdico-poltico La justificacin legal, la confiere la Constitucin
de la Repblica que es el instrumento jurdico-poltico, encargado
de otorgar los poderes pblicos, reconocer las libertades pblicas,
controlar el ejercicio de los poderes y de las libertades, que actan
recprocamente como lmites de su ejercicio. El poder elabora el
derecho, pero, a la vez, se subordina a l, teniendo siempre como
mentor un derecho anterior, que le impone el reconocimiento de
cualidades, libertades o derechos individuales esenciales que la
naturaleza otorg y el derecho positivo no hizo ms que reconocer 195.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

El poder no se lo puede utilizar para fines de corrupcin, sino


para la plena realizacin del bien comn. Desde el siglo XX el poder
ha dejado de ser conservador para presentarse como transformador.
En la Constitucin de la Repblica encontramos un rgimen
de garantas ciudadanas, una organizacin administrativa
descentralizada y una limitacin legal de los poderes de los
gobernantes. Para evitar el abuso se ha restringido el poder. Se
ha regulado controles verticales y horizontales que los ejecuta
la Asamblea Nacional, la Corte Constitucional, la Contralora
General, la Fiscala General del Estado, la Procuradura General
del Estado, y el Consejo de de Participacin Ciudadana y el Control
Social.
En el seno de la sociedad se destaca el poder econmico, militar,
religioso y de los medios de comunicacin colectiva.
Es muy frecuente hablar de poder Ejecutivo, Legislativo y
Judicial. C. J. Friedrich, al respecto, dice: las dificultades que
surgen a causa de la divisin de poderes son grandes; pero las
consecuencias de la concentracin del poder son catastrficas.
Segn la teora marxista-leninista, la divisin de poderes tiene
en el Estado capitalista, la funcin de asegurar la independencia
del poder ejecutivo, que se considera el ms seguro y eficaz protector
de la burguesa contra la representacin popular. La divisin de
poderes encubre la hegemona del gran capital financiero y de los
grandes monopolios industriales, que ejercen su poder a travs de
un ejecutivo que se hace constantemente ms fuerte.
196

275

FERNNDEZ VSQUEZ, Emilio..- Diccionario de Derecho Pblico.Editorial Astrea.- Buenos Aires-Argentina..- Ao 1981.- Pg. 575.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El poder del Estado es uno solo, no se lo puede dividir. La


divisin de funciones que aparece en el sistema democrtico
coadyuva a que el poder detenga al poder; conlleva a que el poder
frene al poder y se evite abusos, excesos, desviaciones o la tirana
del poder.

BIBLIOGRAFA

poder ilimitado, incontrolado, encierra en s la semilla de su propia


degeneracin 196. Un poder ilimitado puede generar en el abuso,
en el exceso, en la desviacin o en la tirana del poder.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

La personalidad jurdica constituye un atributo superior a la


organizacin jurdica del Estado, la misma que ha que adquirido
consistencia nacional e internacional, llegando a representar a
nombre de ella los intereses permanentes de la repblica. A travs
de la personalidad jurdica se hace presente el poder del Estado,
sus actos de voluntad, de autoridad y de imperio y toda clase de
manifestaciones sociales, polticas y econmicas.
5 Los Elementos Constitutivos del Estado
5.- Los Elementos Constitutivos del Estado.- Los
elementos constitutivos del Estado son: la poblacin, el territorio,
el gobierno y el bien comn.
La Poblacin.- Es el conjunto de personas radicadas en un
territorio, registradas legalmente, sujetas a un rgimen jurdico,
y a la direccin y decisin poltica y jurdica del Estado. Los datos
demogrficos constituyen la base fundamental para conocer ciertas
caractersticas fsicas, como edad, sexo, nivel de instruccin,
ocupacin, residencia, y composicin de la familia; como el nmero
de solteros, matrimonios y divorcios; y para levantar estadsticas
197

276

FERNNDEZ VSQUEZ, Emilio.- Diccionario de Derecho Pblico.Editorial Astrea.- Buenos Aires Argentina.- Ao 19891.- Pg. 560.-

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

4 La Personalidad Jurdica del Estado


4.- La Personalidad Jurdica del Estado.- La persona
puede ser fsica como un todo ser humano o jurdica corno el
Estado. La persona jurdica es un tecnicismo artificial, ideal y
ficticio, creado por el legislador, dentro de una organizacin poltica
y social, a quien el ordenamiento jurdico le concede competencia
legal para obrar lcitamente mediante atribuciones y deberes.
El Estado como organizacin poltica es una persona jurdica de
carcter pblico y de existencia necesaria. El Estado-persona es
una construccin jurdica, esencialmente artificial, ya que es el
resultado de una actividad razonada y voluntaria del hombre,
que slo puede obrar a travs de personas fsicas197 . La idea
del Estado como persona jurdica fue expuesta originalmente por
Hobbes, y avalizada ltimamente por tratadistas como Jellinek,
Gierke, Mauriou, y Savigny. Actualmente esta teora es aceptada
por la generalidad de los tratadistas de derecho pblico, como una
ficcin legal y necesaria reconocindole al Estado la calidad de
sujeto de atribuciones y derechos.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

El Gobierno.- Es un conjunto de rganos constitucionales


y legales de direccin poltica y administrativa por medio de
los cuales el Estado ejerce el poder de decisin. Se encuentra
integrado por el poder ejecutivo, legislativo, judicial, electoral, y de
transparencia y control social encargados de ejecutar diferentes
funciones del Estado. De acuerdo con el Art. 141 de la Constitucin
de la Repblica, La Presidenta o Presidente de la Repblica
ejerce la Funcin Ejecutiva, es el Jefe del Estado y de Gobierno y
responsable de la administracin pblica .
El Bien Comn.- Habamos sostenido que el bien comn
es un valor tico y jurdico, un fin del Estado y una aspiracin de
la sociedad, que se deriva de la propia naturaleza humana. Tiene
como propsito satisfacer las necesidades espirituales y materiales

277

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Territorio.- Es la superficie terrestre, martima y area, en


cuya jurisdiccin el Estado ejerce la soberana nacional; el territorio
es el espacio fsico donde se ejercen las funciones y competencias
de la autoridad pblica, y el lugar donde las personas naturales
y jurdicas establecen su domicilio poltico y civil para responder
por sus derechos y obligaciones. El territorio es una condicin
necesaria para la existencia del Estado y la esencia de unificacin
de la nacin. De conformidad con el Art. 4 de la Constitucin de
la Repblica El territorio ecuatoriano constituye una unidad
geogrfica e histrica de dimensiones naturales, sociales, legado
de nuestros antepasados y pueblos ancestrales. Este territorio
comprende el espacio continental y martimo, las islas adyacentes,
el mar territorial, el Archipilago de Galpagos, el suelo, la
plataforma submarina, el subsuelo y el espacio supra-yacente
continental, insular y martimo. Sus lmites son los determinados
por los tratados vigentes.

BIBLIOGRAFA

de nacimientos, de mortalidad y de viudez; como el volumen y


distribucin de la poblacin, los ingresos y egresos econmicos. Los
datos demogrficos se obtienen a travs de los censos de poblacin,
y sirven para diagnosticar y planificar proyectos y programas de
desarrollo socioeconmico relacionadas con el trabajo, la vivienda,
la nutricin, los alimentos, la educacin, la salud, el transporte,
la energa elctrica, la vialidad, etc.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

CAPTULOS
BIBLIOGRAFA

PLAN DE
INVESTIGACIN

de la comunidad para el logro de la mxima felicidad, mediante una


adecuada organizacin social, una justa y equitativa distribucin
de bienes y servicios pblicos, el establecimiento de condiciones
sociales que ayuden a la persona, a la familia y al gnero humano
a desenvolverse satisfactoriamente, para de esta manera dar al
traste con la pobreza, la exclusin y la marginalidad social.

NDICE

Captulo XV. El Estado Constitucional de Derechos

278

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art. 233.- Ninguna servidora ni servidor pblico
estar exento de responsabilidades por los actos
realizados en el ejercicio de sus funciones, o por sus
omisiones, y sern responsables administrativa, civil
y penalmente por el manejo y administracin
de fondos, bienes o recursos pblicos.
2 La Divisin de Funciones
2.- La Divisin de Funciones.- El Estado para asegurar
y garantizar a las entidades rectoras del organismo social ejerce
el poder por medio de la Funcin Ejecutiva, Legislativa, Judicial,
Electoral, y de Transparencia y Control Social.

279

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Funcin Judicial
1 La Funcin Pblica
1.- La Funcin Pblica.- La funcin pblica es un modo o
una forma de ejercer y ejecutar los planes, proyectos, programas,
procedimientos y actividades del Estado por medio de diferentes
organismos, instituciones y entidades de la administracin,
evitando la concentracin autoritaria del poder en una sola
persona. Cada funcin se encuentra legtimamente focalizado
en un conjunto de atribuciones y deberes esenciales que confiere
la Constitucin y las leyes de la Repblica a los gobernantes,
autoridades y funcionarios del sector pblico para administrar el
Estado, y satisfacer necesidades de carcter general. Cada funcin
es ejercida por rganos especializados con poder de decisin, las
mismas que se encuentran descritas y enumeradas dentro del
ordenamiento jurdico estatal. Cada funcin se encuentra regulada
en forma clara, precisa y concreta por el derecho pblico para que
sea ejercida de una manera especializada de acuerdo con una bien
definida divisin del trabajo. Cada funcin prev una necesidad
social en la medida que busca satisfacer el bienestar colectivo.
Cada funcin se identifica con los fines que persigue el Estado. En
cada funcin existe una autoridad y un nivel de responsabilidad
limitada.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO XVI

CAPTULOS

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Cada representante de las funciones del Estado tiene un nivel


de autoridad y de responsabilidad en el cumplimiento y ejecucin
de sus atribuciones y deberes. Cada uno de los representantes de
los organismos del Estado debern actuar dentro de los lmites
que seala la Constitucin y las leyes de la Repblica. Por medio
de la delimitacin de funciones, los dignatarios, autoridades y
funcionarios del sector pblico toman decisiones, imparten rdenes
e instrucciones para el fiel cumplimiento del mandato soberano y
republicano, y se evita excesos y abusos de poder.
3 La Funcin Judicial
3.- La Funcin Judicial.- Es una de las funciones del Estado
desconcentrado, independiente, y especializado e integrado por un
rgano Administrativo, Jurisdiccional, Auxiliar y Autnomo y
por jueces, funcionarios y servidores pblicos con potestad para
administrar justicia, juzgar, y hacer cumplir lo juzgado en materia
determinada, garantizando el debido proceso mediante la aplicacin
del sistema jurdico estatal, oral y procesal y la puesta en prctica
de los principios de la unidad jurisdiccional, la inmediacin, la
celeridad y la eficiencia.

280

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El argumento filosfico de la divisin de funciones tiende a


establecer jurdicamente que ninguna de ellas debe monopolizar
la soberana del Estado, porque se revertira en una forma
incorrecta de poder gobernar. Los cinco grandes departamentos:
Ejecutivo, Legislativo, Judicial, Electoral, y de Transparencia y
Control Social, soberanos e independientes entre s, se distinguen
y diferencian por sus funciones, por sus atribuciones y deberes, por
sus techos ideolgicos y por sus balanzas equilibradas de autoridad.
Los cincos grandes departamentos evitan la omnipotencia y la
omnipresencia de la concentracin del poder en una sola persona.
Al efecto Charles-Louis Montesquieu, 1689-1755, socilogo francs,
quin critico al absolutismo y se enfrent a la teora medieval del
providencialismo sostena que No hay libertad posible si slo un
rgano ejerce la totalidad de la soberana, argumentando que La
separacin del poder es una necesidad de la libertad. Sin libertad
y sin divisin del poder se puede llegar a la arbitrariedad y a la
tirana.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

La administracin pblica es una actividad cientfica, tcnica


y jurdica y uno de los medios que se vale el Estado para lograr
obtener que los servicios sean atendidos de la mejor manera, con el
mayor grado de eficiencia, eficacia, calidad y transparencia de sus
actos, para el desarrollo del pas. Desde el punto de vista cientfico
y tcnico la administracin es el proceso de planear, organizar,
dirigir, controlar y evaluar la prestacin de los servicios pblicos
para alcanzar los objetivos programados. La planeacin es el primer
paso obligatorio para toda accin constructiva y una gua de trabajo
para la ejecucin de obras y servicios; la organizacin define las
lneas jerrquicas de la autoridad y de responsabilidad de cada uno
de los servidores y propende a poner orden a las personas y cosas; la
direccin orienta, manda, ordena, vigila y ejecuta el cumplimiento
de las actividades para el logro de los objetivos propuestos; el
control permite registrar, inspeccionar y verificar la ejecucin de

281

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para mantener el principio de autoridad, de orden, control


y disciplina, y procurar la simplificacin, la uniformidad y la
eficacia de los trmites en las diferentes disciplinas del derecho,
la Funcin Judicial se encuentra organizada jerrquicamente con
sus respectivas jurisdicciones y competencias. Se rige por normas
constitucionales y legales.
4 La Administracin de Justicia
4.- La Administracin de Justicia.- El trmino
administracin viene de administratio compuesta por ad (a)
y ministrare (servir, cuidar), que utilizaban los romanos para
referirse al acto o funcin de prestar un servicio bajo el mando y
cuidado de otro. Esto nos demuestra que la administracin tiene
por objeto servir rectamente. Sin embargo, definir simplemente a
la administracin como una disciplina que se refiera a servir
o cumplir con rectitud una funcin pblica, es una manera de
restringir su proyeccin y contenido

BIBLIOGRAFA

La Funcin Judicial es una organizacin desconcentrada


de una manera lineal y funcional. Como organizacin lineal se
encuentra estructurada en forma piramidal de superior a inferior,
con diferentes niveles de autoridad y responsabilidad. Como
organizacin funcional cada una de las autoridades y servidores
cumplen actividades especializadas.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Art. 227.- La administracin Pblica constituye


un servicio a la colectividad que se rige por los
principios de eficacia, eficiencia, calidad, jerarqua,
desconcentracin, descentralizacin, coordinacin,
participacin,
planificacin,
transparencia
y
evaluacin.
La administracin de justicia es una actividad racional, tcnica
y jurdica, debidamente planificada, encaminada ordenadamente
a prestar servicios pblicos, para hacer efectivos los derechos,
las obligaciones y las garantas consagrados en la Constitucin y
leyes de la repblica. Para administrar justicia los jueces gozan
de jurisdiccin y competencia. De conformidad con el Art. 150 del
Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, La jurisdiccin consiste
en la potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado,
potestad que corresponde a las jueces y jueces establecidos por
la Constitucin y las leyes, y se ejerce segn las reglas de la
competencia. De acuerdo con el Art. 156 del cdigo indicado La
competencia es la medida dentro de la cual la potestad jurisdiccional
est distribuida entre las diversas cortes, tribunales y juzgados, en
razn de las personas, del territorio, de la materia y de los grados.
La administracin de justicia puede versar sobre lo civil, penal,
laboral mercantil, tributario, administrativo, niez, adolescencia u
otras disciplinas del derecho
La Constitucin de la Repblica, dice

282

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La Constitucin de la Repblica, dice:

BIBLIOGRAFA

los planes de trabajo para comprobar los resultados obtenidos de


los programados y tomar medidas conducentes para asegurar la
realizacin de los objetivos establecidos; y la evaluacin conduce a
descubrir las fortalezas y debilidades de los procedimientos, para
demostrar los grados de responsabilidad de los funcionarios en el
cumplimiento de sus tareas, y nos permite medir, interpretar y
analizar los resultados de los trabajos programados y ejecutados
con el objeto de eliminar errores y obstculos para adoptar medidas
adecuadas para el futuro.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Las servidoras y servidores judiciales, que incluyen


a juezas y jueces, y los otros operadores de justicia,
aplicarn el principio de la debida diligencia en los
procesos de administracin de justicia.
Las juezas y jueces sern responsables por el perjuicio
que se cause a las partes por retardo, negligencia,
denegacin de justicia o quebrantamiento de la ley.
El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, expresa:
Art. 138.- Frmula de las sentencias.- Las jueces y
los jueces usarn esta frmula en las sentencias que
expidieren: Administrando justicia, en nombre del
pueblo soberano del Ecuador, y por autoridad de la
Constitucin y las leyes de la Repblica.
5 Los rganos y Dependencias de la Funcin Judicial
5. Los rganos y Dependencias de la Funcin
Judicial.- Los rganos de la Funcin Judicial forman parte de
la estructura jurdica, poltica y tcnica del Estado, destinados a
ejecutar determinadas funciones. En estos centros permanentes
se decide, se ordena y se ejecutan resoluciones administrativas y
jurisdiccionales. En sentido material, hoy en da implica una divisin
del trabajo regulado por el derecho. Esta clase de organizacin se
caracteriza porque el principio de autoridad, de responsabilidad y
de mando va de lo superior a lo inferior en forma lineal. Dentro de
la organizacin jurdica del Estado existe un sinnmero de rganos
destinados a cumplir en forma ordenada y disciplinada diferentes
actividades. Se rigen por medio de la Constitucin de la Repblica,
el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial y el Estatuto Orgnico
Administrativo. Los rganos que integran la organizacin de la
Funcin judicial, son:
283

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 172.- Las jueces y jueces administrarn justicia


con sujecin a la Constitucin, a los instrumentos
internacionales de derechos humanos y a la ley.

BIBLIOGRAFA

Art. 167.- La potestad de administrar justicia


emana del pueblo y se ejerce por los rganos de la
Funcin Judicial y por los dems rganos y funciones
establecidos en la Constitucin.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

198

199

284

SAGUS, Nstor Pedro. El Poder Judicial y en Equilibrio Institucional de los


Poderes del Estado. Pg. 1431.
DUHALDE, Eduardo Luis. Citado por Mario Ral Bordn La judicializacin
de la poltica. http://ar.geocities.com/escrachen//bordon.html.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El rgano Administrativo:
Consejo de la Judicatura:
Los rganos Jurisdiccionales:
Corte Nacional de Justicia;
Corte Provinciales;
Tribunales; y Juzgados
Los rganos Auxiliares:
Notaras;
Depositarios Judiciales;
Sndicos;
Martilladores; y
Liquidadores de Costas.
Los rganos Autnomos:
Fiscala General del Estado; y
Defensora Pblica.
Medios Alternativos de Solucin:
El Arbitraje;
La Mediacin; y
Otros Procedimientos Alternativos.
6 La Independencia de la Funcin Judicial
6.- La Independencia de la Funcin Judicial.- La
independencia es un principio y norma constitucional que tiene
por objeto que los jueces de los rganos de la Funcin Judicial
al administrar justicia no sean sujetos de presin por parte de
los poderes polticos, de los intereses econmicos o del trfico de
influencias, sino de la voluntad soberana de la Constitucin y la
ley. La independencia es una condicin necesaria para la proteccin
de los derechos y libertades de las personas, y un valor esencial
para el buen funcionamiento y existencia del Estado democrtico.
Nstor Pedro Sags sostiene que El Poder Judicial no ha tenido
histricamente suerte para alcanzar un perfil propio y consolidado.
Con frecuencia ha sido un poder confundido, dbil, domesticado,
dividido y acosado. Rara vez ha logrado una situacin de equilibrio con
el Parlamento y el Gobierno. Su independencia, de hecho, ms, que
una realidad, parece ser en muchos casos solamente una meta 198.
Eduardo Luis Duhalde sostiene que la independencia es uno de
los mitos liberales ms notoriamente falsos 199. Hay criterios que

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Art.167.- La potestad de administrar justicia emana


del pueblo y se ejerce por los rganos de la Funcin
Judicial y por lo dems rganos y funciones establecidos
en la Constitucin.
Art. 168.- La administracin de justicia, en el
cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus
atribuciones, aplicarn los siguientes principios:
1.- Los rganos de la Funcin Judicial gozarn de
independencia interna y externa. Toda violacin a este
principio conllevar responsabilidad administrativa,
civil y penal de acuerdo con la ley.
La autonoma administrativa, econmica y financiera.
La autonoma, significa auto-gobernarse por s misma, con plena
libertad y democracia, con sus propios estatutos, reglamentos,
manuales e instructivos y resoluciones administrativas, en base
de los lmites constitucionales y legales, sin impedimento o
condicionamiento por parte de los otros poderes del Estado.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 168.- 2. La Funcin Judicial gozar de autonoma
administrativa, econmica y financiera.
Los principios de independencia y autonoma que rige a la
Funcin Judicial son normas lgicas, axiolgicas y deontolgicas,
aceptadas por la comunidad nacional e internacional. Son normas
supremas, dominantes, slidas e inamovibles sobre los cuales
descansa el sistema y el edificio jurdico nacional. Son bases
fundamentales en las que se apoya la organizacin administrativa
y jurisdiccional para la solucin de los conflictos socio-jurdicos.
285

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

La Constitucin de la Repblica, dice

PLAN DE
INVESTIGACIN

Los jueces que administran justicia son de jurisdiccin


constitucional, legal, convencional y voluntaria.

BIBLIOGRAFA

la independencia es una quimera que slo existe en el papel, que


es un asunto prfido, con sofisticadas maneras de socavarla.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

CAPTULOS

7 El Sistema Jurdico Procesal


7.- El Sistema Jurdico Procesal.- El sistema jurdico
procesal constituye un conjunto de instrumentos jurdicos como
el Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo de Procedimiento
Penal que con el auxilio de recursos humanos, fsicos, financieros
y tecnolgicos sirven para garantizar los derechos sustantivos de
las personas para la solucin de los conflictos surgidos entre las
personas particulares o con el Estado.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

El sistema procesal se vincula inexorablemente con el derecho


pblico y privado, sustantivo y procesal, objetivo y subjetivo
8 El Sistema Jurdico Oral
8.- El Sistema Jurdico Oral.- Con el objeto de contrarrestar
la politizacin y la corrupcin de la administracin de justicia y
propugnar la eficiencia, la eficacia, la transparencia y la calidad
de los servicios de la Funcin Judicial, y garantizar la seguridad
y la igualdad jurdica de las partes, se ha institucionalizado el
mecanismo del sistema procesal oral en vez del modelo tradicional
escrito.
El sistema procesal oral es una forma tcnica de dirigir
la administracin de justicia por medio de la presentacin y
contradiccin de las pruebas en audiencias pblicas, y en base a la
investigacin de la verdad, las resoluciones judiciales provengan
de la apreciacin objetiva de los hechos.
El sistema oral se caracteriza porque se pone de manifiesto
la independencia de la administracin de justicia y la imparcial
direccin del juzgador; porque opera la libre concurrencia de las
partes; porque en la audiencia preliminar se logra finiquitar

286

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

BIBLIOGRAFA

Art. 169.- El sistema procesal es un medio para


la realizacin de la justicia. Las normas procesales
consagrarn los principios de simplificacin,
uniformidad, eficacia, inmediacin, celeridad y
economa procesa, y harn efectivas las garantas del
debido proceso. No se sacrificar la justicia por la sola
omisin de formalidades.

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Constitucin de la Repblica, dice:

La Constitucin de la Repblica, dice:


Art. 168.- La administracin de justicia, en el
cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus
atribuciones, aplicar los siguientes principios:
6.- La sustanciacin de los procesos en todas las
materias, instancias, etapas y diligencias se llevar
a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con
los principios de concentracin, contradiccin y
dispositivo.
9 Los Principios Jurdicos que rigen a la a Administracin
de Justicia
9.- Los Principios Jurdicos que rigen a la a
Administracin de Justicia.- Toda ciencia parte de ciertos
pricipios, que no son otra cosa que los cimientos sobre los cuales
descansa el entero edificio de derecho objetivo y que orientan su
aplicacin en la administracin de justicia. Estos principios son
287

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

las cuestiones relativas a incidentes, recursos y nulidades de los


procesos, evitando de esta manera que no se sacrificara la justicia
por la sola omisin de formalidades y porque en la audiencia
pblica nos permite comprobar conforme a derecho la existencia de
un hecho o de una infraccin; porque a travs de la presentacin,
concentracin y contradiccin de las pruebas testimoniales,
documentales y materiales de cargo y de descargo el juez o el
tribunal logra objetivamente apreciar conforme a las reglas de la
sana crtica las causas y consecuencias de los casos controvertidos;
porque permite identificar personalmente a los sujetos procesales
de un acto o un hecho litigioso; porque las categoras y figuras
jurdicas tienden a expresarse cientfica y tcnicamente de acuerdo
con el sentido puro y difano de los signos, trminos y palabras; y
porque tiende a reducirse la corrupcin a su mnima expresin. Por
medio del sistema oral se pretende superar el modelo inquisitivo
de franco deterioro por un procedimiento pblico y acusatorio; y la
insercin de la participacin ciudadana en los procesos para que de
acuerdo con el nuevo concepto de la democracia incluyente en su
calidad de auditores del pueblo propugnen cvicamente la rectitud
de los procedimientos judiciales en salvaguarda de la defensa de
los derechos humanos.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Art. 168. La administracin de justicia, en el


cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus
atribuciones, aplicar los siguientes principios:
En virtud de la unidad jurisdiccional, ninguna autoridad
de las dems funciones del Estado podr desempear
funciones de administracin de justicia ordinaria, sin
perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas
por la Constitucin.
El principio de inmediacin.- Es una norma jurdica
fundamental que determina que los actos procesales deben
celebrase directamente ante el juez de la causa haciendo uso de la
presentacin, concentracin y contradiccin de la prueba poniendo
nfasis en la expresin oral. Tiene por objeto que el juzgador con
la puesta en prctica del sistema oral observe personalmente los
mensajes sensoriales de los hechos a travs de la aportacin de
las pruebas y una vez que se cerciore, se verifique y conozca a
cabalidad el asunto controvertido sus decisiones sean elevadas
a la categora de lo justo o equitativo. La inmediacin es un
instrumento poderoso, que busca la verdad y la justicia a travs del
contacto directo del juez para con las partes; ya que se considera
que cuando ms lejana es la participacin del administrador de la
justicia en el proceso, hay dudas de que la decisin judicial se ajuste
a derecho. Los conceptos, los argumentos y razonamientos jurdicos

288

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La Constitucin de la Repblica, dice:

BIBLIOGRAFA

La unidad jurisdiccional.- Es una norma constitucional


que rige y define que el ejercicio de la administracin de justicia
en todo el territorio nacional debe ser exclusivamente impartida
por los jueces de los rganos y dependencias de la Funcin Judicial
establecidos por la Constitucin y leyes de la Repblica en base
a una slida, nica e independiente organizacin jurisdiccional,
sin la existencia de instituciones paralelas de derecho pblico o
privado que menoscaben el principio de la igualdad jurdica. Es
a su vez una eficaz garanta constitucional para obtener una
efectiva tutela judicial de los tribunales y juzgados de la repblica,
sin distincin de persona ni privilegio alguno.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

El principio de concentracin.- La prueba es uno es uno


medios de defensa encaminada dentro en la actividad procesal
a la demostracin de la existencia de un acto o de un hecho
jurdico. La prueba se ha venido desenvolviendo en forma de
actos independientes, desconcentrados y en fases preclusivas.
Para llegar a establecer la verdad de los hechos, la concentracin
de la prueba testimonial, documental y material, tiene que
ser presentada y debatida en la etapa de la audiencia con la
presencia de demandante y del demandado, del acusador y del
acusado, de los abogados defensores, de los testigos, peritos y mas
sujetos procesales, dirigido y percibido directamente por el juez
competente, para de esta manera evitar la dispersin de los
actos procesales, como los actos fraudulentos y dolosos y propugnar
la economa procesal.
El principio de contradiccin.- Es una norma fundamental
que garantiza que las partes puedan ejercer la oposicin, refutacin

289

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El principio dispositivo.- Es un principio constitucional que


tiene por objeto determinar que el demandante y el demandado o
el acusador y el acusado se conviertan en sujetos activos y el juez
en elemento pasivo en el desarrollo del proceso. A las partes del
proceso corresponde adoptar activamente la iniciativa, el impulso
y la terminacin de actos procesales. Las partes privativamente
tiene el derecho de proponer la accin y la excepcin, las preguntas
y repreguntas, las aseveraciones e impugnaciones, en tanto que
el juez, convertido en sujeto pasivo del proceso, tiene el deber de
asumir la direccin del debate, hasta adoptar la decisin de la
controversia judicial. Pues, no hay juez sin actor nemo iudex sine
actore.- En los procesos penales, la fase de la investigacin se rige
el principio inquisitivo, actuando el juez por su propia iniciativa;
luego, en la fase oral, de concentracin y contradiccin de la prueba,
predomina el principio acusatorio, actuando el acusador y acusado
en igualdad de condiciones, ante el tribunal que pasivamente dirige
el debate para adoptar posteriormente la sentencia.

BIBLIOGRAFA

ha travs de la contradiccin verbal ha adquirido un importante


rol en el proceso, en tanto que la mediacin de inspiracin antigua,
va cayendo en el desuso.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

El principio de celeridad.- Es una norma fundamental y


uno de los requerimientos del debido proceso que propugna que
las demandas, pruebas, recursos, peticiones y decisiones judiciales
reciban un despacho oportuno y expedito, sin dilacin alguna, para
garantizar la seguridad jurdica, respetando los plazos y trminos
dispuesto por la Constitucin y leyes de la Repblica, ya que los
sujetos procesales no pueden permanecer sub jdice por tiempo
indeterminado, deteriorndose la majestad de la justicia y la
validez de las decisiones
El principio de publicacin.- Es una norma suprema
que tiene por objeto que los actos judiciales no sean solamente
conocidos por las partes sino tambin por las personas extraas a
los procesos, con la finalidad de que la ciudadana observe, vigile,
examine y fiscalice la conducta asumida por los servidores de la
administracin de justicia. Al efecto, el Art. 168 de la Constitucin
de la Repblica, dice: 5. En todas sus etapas, los juicios y sus
decisiones sern pblicos, salvo los casos expresamente sealados
en la ley.

200

CABANELAS, G. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Editorial


Heliasta, Buenos Aires. Tomo VI. 1986, pg, 113

290

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Los conceptos y los argumentos a travs de la concentracin y


contradiccin de la prueba tanto del demandante y del demandado,
del acusador y del acusado practicado ante el juez competente ha
adquirido un importante rol en el proceso para el esclarecimiento
de la verdad de los hechos.

BIBLIOGRAFA

u objecin de los actos procesales. Guillermo Cabanellas sostiene


que la contradiccin es la negativa de una afirmacin ajena
200
. Tiene por objeto lograr el esclarecer la verdad de los hechos
controvertidos preguntando y repreguntando a los testigos,
impugnando pruebas parcializadas, objetando la validez de
instrumentos pblicos o privados y evitando suspicacias mediante
la observacin de los preceptos legales para la valoracin de las
pruebas. A travs de la contradiccin el juez observa, analiza y
resuelve las cosas como son.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Los antecedentes sobre la garanta del debido proceso se


remonta a la carta magna de 1215, mediante el cual el rey Juan
Sin Tierra, representante del Estado monrquico ingls otorga a
los nobles la garanta del due process of law consignada en la
clusula 48 de este documento que dispona que ningn hombre
libre podr ser apresado, puesto en prisin, ni desposedo de sus
bienes, costumbres y libertades, sino en virtud del juicio de sus
partes, segn la ley del pas Actualmente el debido proceso
ha sido incorporada en la mayor parte de las constituciones del
siglo XX. Consta en la Declaracin Universal de los derechos del
Hombre aprobada por la Asamblea de las Naciones Unidas el 10
de diciembre de 1948 que establece que toda persona tiene un
recurso para ante los tribunales competentes que la ampare contra
actos que violen sus derechos fundamentales, reconocidos por la
constitucin o por la ley que se complementa con la clusula 10,
que establece que toda persona tiene derecho, en condiciones
de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un
tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus
derechos, y obligaciones y para el examen de cualquier acusacin
contra ella en materia penal201 .

201

CHICHILOZA, Mario. El Debido Proceso como garanta constitucional.


Revista Jurdica de la ley. Buenos Aires-Argentina. 1983. Pg. 909-912.

291

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Si tomamos en cuenta que el ms alto deber del Estado es el


de respetar hacer respetar los derechos humanos que garantiza
la Constitucin de la Repblica, el juez, sin dilacin alguna, est
llamado a observar y respetar las reglas supremas y secundarias
que rigen los procesos judiciales, para una correcta administracin
de justicia.

BIBLIOGRAFA

El principio al debido proceso.- Es una garanta


constitucional que pertenece al mbito del derecho procesal
consistente en un conjunto de normas fundamentales que tienen
por objeto tutelar y garantizar la defensa de los derechos de
las personas en forma segura, imparcial y expedita por parte
de los diferentes rganos, dependencias y autoridades de la
Funcin Judicial, tendiente a obtener un resultado justo, eficaz y
transparente en un litigio jurisdiccional o administrativo.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

El principio de la debida diligencia.- La debida diligencia


significa agotar en forma oportuna y rpida las gestiones
profesionales del derecho, realizadas ante los servidores de la
Funcin Judicial, los mismos que tiene el deber tico y jurdico de
cumplir con las disposiciones legales por medio de la prestacin
de los servicios eficientes, y despachar en el menor tiempo posible,
dentro de los plazos y trminos, los requerimientos y solicitudes
de los usuarios, para de esta manera satisfacer las necesidades
solicitadas, con la opcin de rechazar las peticiones impertinentes,
fraudulentas e injuriosas que implique violacin a las normas
legales.
10 Los deberes del Juez al Administrar Justicia
10.- Los deberes del Juez al Administrar Justicia.- El
administrador de justicia, es un profesional de la abogaca que

292

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial,


garantizar el cumplimiento de los derechos de las partes el debido
proceso; a presumir la inocencia de toda persona, mientras no se
declare su responsabilidad mediante resolucin firme o sentencia
ejecutoriada; a no ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin
que, al momento de cometerse, no este tipificado en la ley como
infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza; a no aplicar
una sancin no prevista por la Constitucin o la ley; a ser juzgado
una persona ante un juez o autoridad competente, con observancia
del trmite propio de cada procedimiento; a no ser privado nadie del
derecho a la defensa en ninguna etapa o grado del procedimiento;
a no ser juzgado ms de una vez por la misma causa y materia; a
motivar las resoluciones, tomando en cuenta que no existe si en
la resolucin no se anuncian las normas o principios jurdicos en
que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicacin a los
antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o
fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarn
nulos. Las servidoras y servidores responsables sern sancionados.

PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 76- En todo proceso en el que se determinen


derechos y obligaciones de cualquier orden, se
asegurar el derecho al debido proceso .

BIBLIOGRAFA

La Constitucin de la Repblica, dice:

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Los conflictos que surgen en la sociedad tienen que ser


resueltos eficazmente por el juez mediante la aplicacin de la
Constitucin y la Ley. Toda norma jurdica, ya se considere corno
un mandato, como un imperativo, corno una regla de conducta o
como un criterio de decisin de conflictos, existe siempre con la
pretensin de que la vida y la realidad social se ajusten a ella;
que el mandato o el imperativo sean obedecidos, que el deber ser
contenido en la regla sea cumplido, que los litigios que se susciten
sean resueltos o decididos de acuerdo con ella202 . Si no se observa
y aplica la Constitucin y la ley, la justicia no pasar de ser una
mera entelequia. A pesar de que la aplicacin del derecho es el
centro de gravedad y la piedra de toque social, para que tenga su
razn de ser, es imprescindible aplicarlo.

202

293

DIEZ PICAZO, Luis. Experiencias Jurdicas y Teoras del Derecho. Editorial


Ariel. Barcelona-Espaa. 1973. Pg. 208.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El juez para alcanzar la verdad y administrar justicia, tiene


que ser un autntico investigador. El juez mediante la investigacin
cientfica, encuentra respuestas precisas a los diferentes problemas
socio-jurdicos que se le presentan en el diario vivir. Tiene que ser
un ciudadano bien instruido en la ciencia, la tcnica y la tecnologa
del derecho, en la jurisprudencia y la doctrina cientfica. Tiene que
ser un hombre de intachable conducta, insobornable a toda prueba
y un verdadero amante de la verdad, del derecho y la justicia. No
puede haber justicia si se prevarica, si se soborna, si se cohecha, si
se cometen arbitrariedades y abusos del poder.

BIBLIOGRAFA

por mandato de la ley, posee autoridad, jurisdiccin competencia


y poder para conocer, tramitar, juzgar, sentenciar y ejecutar las
resoluciones debidamente ejecutoriadas en el mbito legal. Es una
autoridad del sector pblico, capacitado cientfica y tcnicamente
para administrar justicia en nombre del pueblo, de la repblica
y por autoridad de la ley, mediante decretos, autos y sentencias.
Es un servidor de la Funcin judicial que planifica, organiza,
dirige, controla y evala las acciones inherentes a su investidura.
Hay jueces de lo civil, penal, laboral, administrativo, tributario,
constitucional, etc.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

El juez al aplicar el derecho no puede apartarse de la letra


de la Constitucin y de la ley. El respeto que debe guardar al
ordenamiento jurdico, es la mejor garanta de su probidad; sin
embargo, no necesita aplicar las normas con absoluta rigidez,
convirtindose en un esclavo de la ley, sino que tiene que hacerlo
con responsabilidad, buscando la justicia, la equidad y la verdad
en el derecho constitucional que son los autnticos pilares de la
ciencia del derecho.

294

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Para aplicar el derecho, el juez en su calidad de intrprete, tiene


el deber de obrar dentro de un marco jurdico. Para desentraar el
genuino sentido y el alcance de la ley tiene que intervenir en la fase
formal y luego en la sustancial. En la fase formal, el juez no solo
debe interpretar y aplicar las normas constitucionales o legales, sino
tambin, la jurisprudencia y los criterios de la doctrina cientfica
que juzgue conveniente para la solucin del caso controvertido. En
la fase sustancial, el juez tiene que elaborar una regla particular
destinada a la solucin del caso controvertido. Su funcin en esta
fase es sumamente compleja, ya que el proceso de aplicacin de
la ley no se agota con el anlisis, investigando y descubrimiento
el sentido y alcance de la norma general y abstracta, sino que
se proyecta hacia la creacin de una norma particular para la
decisin final del caso cuestionado. En la fase formal el intrprete
mediante el anlisis de una norma general, har uso del mtodo
literal , lgico, histrico o sistemtico; y en caso de que no pueda
aplicar las reglas precedente por la existencia de pasajes oscuros o
contradictorios concurrir a la ponderacin, a la equidad natural;
y a falta de ley, aplicar las que exista sobre casos anlogos, y no
habindolos se remitir a los principios del derecho universal;
y luego, en la fase sustancial, mediante el proceso lgico de la
sntesis, dictar una regla particular, destinada a resolver el caso
concreto y especfico sometido a juicio jurdico. De esta forma el
juez convertido en legislador, fundamentado en una norma general
del ordenamiento jurdico dictar una regla particular con fuerza
obligatoria. La tarea interpretativa del juez, en este ir y venir
dialctico es por excelencia de carcter tico, lgico y teleolgico, y
la decisin, pasada por autoridad de cosa juzgada, pasar a formar
parte de la jurisprudencia cientfica.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

295

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

1. Aplicar la norma constitucional y la de los


instrumentos internacionales de derechos humanos
por sobre los preceptos legales contrarios a ella;
2. Administrar justicia aplicando la norma jurdica
pertinente;
3. Resolver los asuntos sometidos a su consideracin con
estricta observancia de los trminos previstos en la ley
y con sujecin a los principios y garantas que orientan
el ejercicio de la Funcin Judicial;
4. Denegar de plano los maliciosos y rechazar los escritos
y exposiciones injuriosas, ofensivas o provocativas, sin
perjuicio de la respectiva sancin;
5. Denunciar ante las autoridades competentes los casos
de ejercicio ilegal de la abogaca.
6. Prestarse mutuo auxilio para la prctica de todas las
diligencias que fueren necesarias y se haya ordenado
en la sustanciacin de los asuntos judiciales;
7. Requerir de toda autoridad pblica o de instituciones
o personas privadas el auxilio que demande en el
ejercicio de sus funciones;
8. Presentar, por la va correspondiente consultas sobre
la inteligencia de las leyes, as como anteproyectos de
ley o reformas legales que tengan directa relacin con
la jurisdiccin y competencia que ejercen
9. En cualquier estado de la causa, las jueces y jueces
que adviertan ser incompetentes para conocer de la
misma en razn del fuero personal, territorio o los
grados, debern inhibirse de su conocimiento, sin
declarar nulo el proceso y dispondrn que pase el
mismo al tribunal o jueza o juez competente a fin de
que, a partir del punto en que se produjo la inhibicin,
contine sustanciando o lo resuelva.

Si la competencia es en razn de la materia, declarar
la nulidad y mandar que se remita el proceso al

PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 129.- Facultades y deberes genricos de las juezas


y jueces:

BIBLIOGRAFA

El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, dice

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

En relacin con el abogado, el juez tiene que ser y debe ser


estudioso, investigador independiente, probo, ntegro, imparcial,
diligente, disciplinado, prudente y responsable, amante de la
justicia, del derecho y de la verdad en el cumplimiento de sus
deberes ticos y jurdicos.
a.- El juez al administrar justicia tiene que aplicar
en forma independiente, imparcial y directa las normas
constitucionales.- Las juezas y jueces y servidores de la Funcin
Judicial, de oficio o a peticin de parte, deben cumplir y aplicar
directamente las normas constitucionales como mxima ley
de la repblica y las previstas en las normas internacionales de
derechos humanos cuando estas ltimas sean ms favorables a las
establecidas en la Constitucin, aunque las partes no las invoquen
expresamente, de acuerdo con el debido proceso. El Art. 425 de
Constitucin de la Repblica, dice: En caso de conflicto entre
normas de diferente jerarqua, la Corte Constitucional, las juezas
y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores
pblicos, lo resolvern mediante la aplicacin de la norma
jerrquica superior ; y el Art. 426, agrega:Todas las personas,
autoridades e instituciones estn sujetas a la Constitucin. Los
derechos consagrados en la Constitucin y en los instrumentos
internacionales de derechos humanos sern de inmediato

296

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

tribunal o jueza o juez competente para que d inicio


al juzgamiento, pero el tiempo transcurrido entre la
citacin con la demanda y la declaratoria de nulidad
no se computarn dentro de los plazos o trminos de
caducidad o prescripcin del derecho o la accin;
10.- Si al resolver una cuestin hubiere mrito para
proceder penalmente, el tribunal, jueza o juez de la
causa dispondr en la sentencia o auto definitivo que
se remitan los antecedentes necesarios a la Fiscala
General. En este supuesto el plazo para la prescripcin
de la accin penal empezar a correr en el momento
que se ejecutore dicha sentencia o auto; y,
11.- Ejercer las dems atribuciones establecidas por la
Constitucin, los instrumentos internacionales de
derechos humanos, las leyes y los reglamentos.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

c.- El juez al administrar justicia tiene que actuar


dentro de su jurisdiccin y competencia.- El juez al aplicar
la ley tiene obrar de acuerdo con la jurisdiccin y competencia que
se deriva de la Constitucin y de la ley. El Art. 150 del Cdigo
Orgnico de la Funcin Judicial, dice: La jurisdiccin consiste en la
potestad pblica de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, potestad que
le corresponde a las jueza y jueces establecidos por la Constitucin
y las leyes, y que se ejerce segn las reglas de de la competencia;
y con relacin a la competencia, el Art. 156 expresa es la
medida dentro de la cual la potestad jurisdiccional est distribuida
entre las diversas cortes, tribunales y juzgados , en razn de las
personas, del territorio, de la materia, y de los grados.

297

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

b.- El juez administrar justicia tiene que aplicar la


norma jurdica pertinente.- El juez al aceptar, conocer y tramitar
un proceso judicial civil, penal, laboral administrativo, entre otros,
debe administrar justicia a nombre del pueblo ecuatoriano y de la
Constitucin y de la ley, por medio de decretos, autos y sentencias,
tomando en cuenta la norma jurdica pertinente en relacin con
los mritos de los actos debidamente evacuados .El Art 226 de
la Constitucin, dice: Las instituciones del Estado, las servidoras
o servidores pblicos y las personas que acten en virtud de una
potestad estatal ejercern solamente las competencias y facultades
que le sean atribuidas en la Constitucin y la ley . El Art. 129
del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, dice: A ms de los
deberes de toda servidora o servidor judicial, las juezas y jueces,
segn corresponda, tienen las siguientes facultades y deberes
genricos: 2. Administrar justicia aplicando la norma jurdica
pertinente.

BIBLIOGRAFA

cumplimiento y obligacin. El Art. 4 del Cdigo del Orgnico de


la Funcin Judicial, expresa:Las jueces y jueces , las autoridades
administrativas y servidoras y servidores de la Funcin Judicial
aplicarn las disposiciones constitucionales, sin necesidad que se
encuentren desarrolladas en otras normas de menor jerarqua. En
las decisiones no se podr restringir, menoscabar o inobservar su
contenido.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

f.- El juez al administrar justicia tiene que aplicar el


debido proceso. - El juez tiene que acatar y aplicar las reglas
constitucionales del debido proceso, ya que estas garantas supremas
tienden a asegurar al ciudadano una tutela efectiva, imparcial
y expedita, y a recibir de los rganos y unidades de la Funcin
Judicial, una eficiente, eficaz y transparente administracin
de justicia. El Art. 76 de Constitucin de la Repblica, dice: En
todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de
cualquier orden, se asegurar el derecho al debido proceso.
e.- El juez al administrar justicia tiene que observar y
aplicar los mtodos de proporcionalidad y de ponderacin.El juez al interpretar, integrar y aplicar la ley, no solamente debe
sujetarse al mtodo literal, teolgico, sistemtico, entre otros, sino
que debe aplicar los procedimientos de la proporcionalidad y de
la ponderacin establecidos en el Nral. 2 y 3 del Art. 3 de la Ley
Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional,
en consideracin, a que la proporcionalidad es un procedimiento

298

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

d.- El juez al administrar justicia tiene que motivar sus


decisiones.- El juez tiene el deber tico y jurdico de expresar
sus decisiones debidamente justificadas en los decretos, autos y
sentencias indicando las razones y los antecedentes de hecho y
de derecho en que se haya fundado para aplicar la Constitucin,
la ley y la jurisprudencia, tomando rigurosamente en cuenta el
debido proceso. El Art. 130 del Cdigo Orgnico de la Funcin
Judicial, dice: Es facultad esencial de las juezas y jueces ejecutar
las atribuciones jurisdiccionales de acuerdo con la Constitucin,
los instrumentos internacionales de derechos humanos y las
leyes, por lo tanto 4. Motivar debidamente sus resoluciones. No
habr motivacin si en la resolucin no se enuncian las normas o
principios jurdicos en que se funda y no se explica la pertinencia
de su aplicacin a los antecedentes de hecho. Las resoluciones o
fallos que no se encuentren debidamente motivadas sern nulos.

BIBLIOGRAFA

La jurisdiccin y competencia se han institucionalizado con


fines de inters general y orden pblico. Nadie puede abrogarse
funciones que les corresponda a otras cortes, tribunales y juzgados
y tribunales de la repblica.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Nuestra legislacin ha previsto que los pasajes oscuros de una


ley pueden ser ilustrados por medios de otras leyes, si versan sobre
el mismo asunto o resolver conforme parezca al espritu general de
la legislacin y de la equidad natural; y a falta de ley, aplicar los
casos anlogos o concurrir a los principios del derecho universal.
11 La Administracin de Justicia Indigena
11.- La Administracin de Justicia Indigena.- Los derechos
indgenas son un conjunto de normas constitucionales relacionadas
con el reconocimiento a su propia existencia, a su organizacin, a
su identidad cultural, a la educacin bilinge, a predeterminar su
propia condicin poltica, a su territorio, al trabajo, al disfrute,
a la propiedad de la tierra, el acceso a los recursos naturales de
los territorios donde se asienta, al respeto y preservacin de sus
prctica tradicionales, a desarrollar sus propias potencialidades, a
su autodeterminacin y la presentacin de proyectos comunales,
para acceder sin discriminacin alguna, a mejores condiciones de
vida y a la justicia.
299

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

f.- El juez no puede suspender ni denegar la


administracin de justicia.-El juez tiene el deber tico y
jurdico de administrar justicia. No podr alegarse oscuridad
o falta de ley para justificar la vulneracin de los derechos y
garantas establecidos en la Constitucin, para desechar la accin
interpuesta en su defensa, o para negar el reconocimiento de tales
derechos. El Art. 426 Constitucin de la Repblica, dice: No
podr alegarse falta de ley o desconocimiento de las normas para
justificar la vulneracin de los derechos y garantas establecidos en
la Constitucin, para desechar la accin interpuesta en su defensa,
ni para denegar el reconocimiento de tales derechos y el Art. 18 del
Cdigo Civil, expresa: Los jueces no pueden suspender ni denegar
la administracin de justicia por oscuridad o falta de ley.

BIBLIOGRAFA

metodolgico y lgico que tiende en su aplicacin a obtener


resultados racionales y aceptables en la medida que busca un
equilibrio armonioso y equitativo entre lo mnimo y mximo de los
bienes y valores jurdicos protegidos en conflicto, o que responda
a la idea de evitar una utilizacin desmedida en conflicto penales,
administrativos y otros; y de ponderacin mediante la aplicacin
de un principio entre dos valores en colisin, en salvaguarda de
la dignidad y personalidad de los individuos, tomando en cuenta
ecuaciones, frmulas, pesos abstractos y concretos.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

Art. 2. Los pueblos y las personas indgenas son libres e iguales


a todos los dems pueblos y personas y tienen derecho a no ser
objeto de ninguna discriminacin en el ejercicio de sus derechos
que est fundada, en particular, en su origen o identidad indgena.
Art. 25.- Los pueblos indgenas tienen derecho a mantener y
fortalecer su propia relacin espiritual con las tierras, territorios,
aguas, mares costeros y otros recursos que tradicionalmente
han posedo y ocupado y utilizado de otra forma y a asumir las
responsabilidades que a ese respeto les incumben para con las
generaciones venideras.
Art. 34.- Los pueblos indgenas tienen derecho a promover,
desarrollar y mantener sus estructuras institucionales y sus
propias costumbres, espiritualidad, tradiciones, procedimientos,
prcticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos, de
conformidad con las normas internacionales de derechos humanos.
Art. 43.- Los derechos reconocidos en la presente Declaracin
constituyen las normas mnimas para la supervivencia, la dignidad
y el bienestar de los pueblos indgenas del mundo.
Art. 44.- Todos los derechos y las libertades reconocidos en
la presente declaracin se garantizan por igual al hombre y a la
mujer indgenas.
La Constitucin de la Repblica, dice:
Art. 171.- Las autoridades de las comunidades,
pueblos, y nacionalidades indgenas ejercern
300

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Art. 1.- Los indgenas tienen derecho, como pueblos o como


personas, al disfrute pleno de todos los derechos humanos y a las
libertades fundamentales reconocidos por la Carta de las Naciones
Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos y la
normativa internacional de los derechos humanos.

BIBLIOGRAFA

La Asamblea general de la ONU aprob el 13 de septiembre


de 2007, la Declaracin de los Derechos de los Pueblos Indgenas,
cuyo texto es como sigue:

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

301

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Estado garantizar que las decisiones de jurisdiccin


indgena sean respetadas por las instituciones y
autoridades pblicas. Dichas decisiones estarn sujetas
al control de constitucionalidad. La ley establecer los
mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la
jurisdiccin indgena y la jurisdiccin ordinaria.

BIBLIOGRAFA

funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones


ancestrales y su derecho propio, dentro de un mbito
territorial, con garanta de participacin y decisin
de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas
y procedimientos propios para la resolucin de sus
conflictos internos, y que no sean contrarios a la
Constitucin y a los derechos humanos reconocidos en
instrumentos internacionales.

NDICE

Captulo XVI. La Funcin Judicial

La investigacin filosfica-jurdica; la investigacin sociolgica


jurdica; la investigacin econmica-jurdica; la investigacin
poltica-jurdica; la investigacin tcnica-jurdica o la investigacin
estrictamente jurdica, al decir de Gastan Taheas slo se logra
haciendo investigacin.
ROJAS SORIANO, Ral. Gua para realizar Investigaciones Sociales.
Octava Edicin. Mxico. 1987. Pg.25.
204
LEIVA ZEA, Francisco. Nociones de Investigacin Cientfica. Quito-Ecuador.
1988. Pg.8.
205
BASCUN VALDEZ, Anbal. Manual de Tcnicas de la Investigacin
Jurdica. Santiago de Chile. Chile. 1961. Pg. 18.
203

303

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Investigacin Jurdica
1 Que es la Investigacin?
1.- Que es la Investigacin?.- Ral Rojas Soriano
sostiene que la investigacin es un proceso en el que se vinculan
diferentes niveles de abstraccin, se cumplen determinados
principios metodolgicos y se cubren diversas etapas lgicamente
articuladas, apoyado -dicho proceso- en teoras, mtodos, tcnicas
e instrumentos adecuados y precisos para poder alcanzar un
conocimiento objetivo, es decir, verdadero, sobre determinados
procesos o hechos sociales203 . Francisco Leiva Zea, expresa que
la investigacin es un proceso sistemtico, dirigido y organizado
que tiene como objetivo fundamental la bsqueda de conocimientos
vlidos y confiables sobre hechos y fenmenos del hombre y del
universo204 . Anbal Bascun Valdez, aprecia que la investigacin
cientfica es el perenne trnsito de un saber dado a un saber
superior progresivo, mediante la aprehensin dialcticamente
renovada de un saber adicional205 . La investigacin cientfica est
estrechamente vinculada con la transformacin econmica, social,
poltica, jurdica, cultural y espiritual de los pueblos. Pretende
a cada paso encontrar respuestas precisas a los problemas
trascendentales que el hombre diariamente se interroga; lograr
aumentar el acervo de conocimientos cientficos en beneficio de la
humanidad; y, hacer proposiciones que permita a los funcionarios
del Estado estructurar principios, reglas, normas e instituciones
jurdicas para la solucin de los conflictos sociales en aras de la paz
y bienestar del hombre.

BIBLIOGRAFA

CAPTULO XVII

CAPTULOS

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

La descripcin es un andamiaje necesario y previo para la


investigacin explicativa. La informacin recopilada y procesada
es predominantemente descriptiva y cuantitativa, omite llegar al
anlisis cualitativo de los resultados. La investigacin descriptiva
es simple o compleja. Es simple si se investiga una sola variable; y
es compleja si hay la concurrencia de dos o ms variables.
3 La Investigacin Explicativa
3.- La Investigacin Explicativa.- Es un proceso
metdicamente fundamentado y sistemticamente organizado, que
tiene por finalidad conocer, comprender y exponer con claridad un
206

CERDA GUTIERREZ, Hugo. Los Elementos de la Investigacin. Cmo


Conocerlos, Disearlos y Construirlos. Quito-Ecuador. 1993. Pg. 73-75.

304

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

2 La Investigacin Descriptiva
2. La Investigacin Descriptiva.- Es un proceso metdico,
sistemtico y organizado que tiende a detallar y pormenorizar las
principales propiedades del objeto que se investiga. Por medio
de este procedimiento se logra inventariar, fotografiar las
caractersticas ms sobresalientes de una institucin jurdica o
de un hecho o fenmeno social. Hugo Cerda Gutirrez, sostiene
que Una de las funciones del mtodo descriptivo es la capacidad
para seleccionar las caractersticas fundamentales del objeto en
estudio... y agrega: se puede hablar de dos tipos de descripcin:
objetiva o cientfica y subjetiva o literaria. La descripcin cientfica
se basa en el propsito de dar a conocer una informacin, un
hecho, simplemente un dato, tal cual es, depurando al mximo
las apreciaciones subjetivas del sujeto. Las cualidades de estilo
que predominan en este tipo de descripcin son la objetividad,
claridad, precisin, coherencia lgica y referencial y lenguaje
denominativo. En cambio en la descripcin subjetiva o literaria,
por el contrario prima la versin personal de la realidad y de la
informacin. En ella domina el lenguaje connotativo, donde se
destaca lo personal. De igual manera se habla de enfoques molares
o macro y enfoques moleculares o micro, en los diversos niveles
de la descripcin cientfica. El primero, como su nombre lo indica
se refiere a un sector muy general y amplio, y donde el proceso
de descripcin es ms global. En el caso del molecular o micro, no
se refiere a aspectos gruesos de las conductas o hechos, sino ms
bien a pequeos detalles. A juicio de los investigadores sociales, la
mayor parte de las investigaciones educacionales son molares206 .

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

La investigacin descriptiva sirve de poderoso auxilio para


la investigacin explicativa; al igual que el anlisis para la
demostracin de las causas que originan el problema en estudio. La
informacin recolectada y procesada es eminentemente cualitativa.
Por medio de esta investigacin se pone de manifiesto la esencia
del objeto investigado.
4 La Investigacin Prospectiva
4.- La Investigacin Prospectiva.- Es un proceso
metdicamente fundamentado, sistemticamente organizado y
eminentemente creativo. Esta investigacin no solamente persigue
identificar, describir, analizar, comprender y explicar con claridad
y profundidad las principales caractersticas y propiedades del
objeto que se estudia y se investiga, relacionndolo con las normas
jurdicas vigentes, con la jurisprudencia y doctrina cientfica y
asocindolo con las causas que de termin el hecho o fenmeno
207

208

305

CERDA GUTIERREZ, Hugo. Los Elementos de la Investigacin. Cmo Conocerlos, Disearlos y Construirlos. Quito-Ecuador. 1993.- Pg. 76.LENIN. Citado por G. Kursanov en Materialismo Dialctico. Mxico. 1977.
Pg. 228.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

No hay, ni puede haber, fenmenos sin causas; teoras sin


principios, normas sin doctrinas y motivos. Primero est la causa
y tras de el efecto. La investigacin explicativa tiende a precisar
que un fenmeno es causa de otro fenmeno. El conocimiento de
los nexos causales tiene una importancia excepcional para la vida
del hombre, para la sociedad y para el desarrollo de la ciencia. Sin
conocer esos nexos, el hombre no puede dar ni un solo paso, no
puede influir en el mundo sin prever nada208 .

BIBLIOGRAFA

hecho, un suceso o un acontecimiento trascendental del hombre,


relacionndolo con el origen o la causa del fenmeno social, o sea,
con el por qu de las cosas. Hugo Cerda Gutirrez, expone que
la investigacin explicativa se asocia fundamentalmente con
el problema de la causalidad y el por qu de las cosas y de los
fenmenos y agrega Una cosa es recoger datos, descubrir hechos
y describir situaciones o clasificar fenmenos, pero otra cosa muy
diferente es saber por qu ocurren, cules son los factores que los
determinan, de dnde provienen y cmo se transforman y termina
expresando que cuando el investigador se plantea como propsito
el por qu de las cosas, est trabajando a nivel explicativo207.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

209

210

211

306

ROJAS SORIANO, Ral. Gua para realizar Investigaciones Sociales. Octava Edicin. Mxico. 1987. Pg. 29.
VERDESOTO SALGADO, Luis. Investigacin Cientfica en el rea Jurdica.
Quito-Ecuador.- 1969.- Pg.15.DEMO, Pedro.- Investigacin Participante, Mito y Realidad.- Buenos AiresArgentina. 1985.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La investigacin prospectiva se identifica con el deber ser


de un principio; con el deber ser de una regla; con el deber
ser de una norma; con el deber ser de una institucin; con el
deber ser de la justicia, es decir es una anticipacin hipottica,
respecto de una posible realidad futura. Esta investigacin tiene
que ser y es eminentemente orientadora ya que significa conocer
algo por anticipado, aplicando el mtodo cientfico. Por medio de
este procedimiento se previene, se enuncia, si debe reformarse o
derogarse una norma o estructurarse una institucin jurdica
para que rija el comportamiento de los hombres en la sociedad,
tomando en consideracin los antecedentes y consecuencias del
hecho o fenmeno social y las cuestiones valorativas y prcticas.
Esta investigacin de carcter creativo, es un verdadero aporte
para la transformacin de la superestructura jurdica del Estado.
Al respecto, Ral Rojas Suriano, expresa: Uno de los objetivos
bsicos que hace significativa la investigacin cientfica es el de
identificar problemas y descubrir las interrelaciones entre los
fenmenos y variables para hacer predicciones que permitan tanto
estructurar polticas y estrategias de accin como contribuir al
desarrollo del cuadro tcnico del desarrollo social209. Luis Verdesoto
Salgado, manifiesta: La investigacin cientfica es la faena ms
alta del espritu. Es posibilidad de creacin. Creacin misma210
. Pedro Demo, expone: La investigacin cientfica es una forma
de construir la realidad211 . Lenin seal repetidas veces que la
marcha de los acontecimientos futuros puede preverse nicamente
si se hace un profundo estudio del verdadero estado de las cosas
y agregaba El futuro es el resultado del desarrollo del presente,
por el cual la previsin del futuro es posible: a) sobre la base del
anlisis exacto y objetivo acerca del presente, y b) sobre la base
del anlisis de las leyes que rigen el desarrollo del presente, del

BIBLIOGRAFA

social, sino que pretende determinar con precisin, como debe estar
estructurada una o ms normas o instituciones jurdicas para que
rija la conducta de los hombres en la sociedad.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

La investigacin jurdica puede ser de naturaleza civil,


mercantil, laboral, penal,
administrativa, constitucional o
procesal. Es eminentemente cuantitativo y cualitativo; se afianza
en la descripcin, explicacin y proposicin de los fenmenos sociojurdicos. Por medio de la descripcin se estudia las principales
caractersticas de objeto de transformacin; por medio de la
explicacin, se analiza las causas de los acontecimientos sociales;
y por medio de la prospeccin, se inserta nuevos conocimientos
en el ordenamiento jurdico previendo lo que puede suceder. La
prospeccin de los acontecimientos futuros es el resultado de una
inferencia establecida en base de los conocimientos adquiridos
acerca del ordenamiento jurdico vigente y de los hechos sociales.
La proposicin es el reconocimiento de que los acontecimientos
socio-jurdicos del futuro son el resultado de los acontecimientos
del presente. Las hiptesis establecidas cientficamente conducen
racionalmente a la prediccin terica de los acontecimientos
futuros.

212

307

LENIN. Citado por G. Cursanov. Ediciones de Cultura Popular. Mxico.


1977. Pg. 323-324.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

anlisis de las tendencias y las del desenvolvimiento de la propia


realidad material, que determinan el futuro212 .
5 La Investigacin Jurdica
5.- La Investigacin Jurdica.- Es un proceso metdico,
sistemtico, y organizado de carcter explicativo y generativo que
realiza el investigador sobre el ordenamiento jurdico nacional en
relacin con los problemas ms trascendentales de la realidad social,
con el objeto de tener nuevos y profundos conocimientos para la
construccin de la ciencia del derecho en beneficio de la humanidad.
En la prctica es la aptitud y la tarea ms grande del intelecto
creativo del juez, del abogado, del jurisconsulto y del estudiante,
el mismo que valindose de hechos histricos, comparativos y
dialcticos, as como de la seleccin, diseo y aplicacin de diferentes
mtodos, tcnicas, instrumentos y procedimientos de investigacin,
tiende a describir, analizar, explicar las causas y consecuencias de
los conflictos sociales y generar soluciones confiables y valederas
para el advenimiento de la justicia, la paz y la seguridad humana.
Es una bsqueda permanente de nuevos conocimientos.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

La recoleccin de los datos.- Para resolver el problema


planteado el investigador tiene que convertirse en un verdadero
cazador de noticias; es decir, en un recolector de datos relacionados
con el tema expuesto. Los datos que se obtengan en un lugar y
sitio determinados constituye la materia prima con que se va a
trabajar. La informacin referencial que se logre obtener servir de
base para extraer conclusiones sobre el problema e hiptesis que se
desea demostrar. Los datos obtenidos no tendrn valor alguno si
no existe una relacin directa con un problema de la realidad que
nos proporcione informacin. En una investigacin socio-jurdica,
la principal fuente de datos es el material bibliogrfico, como las
leyes, la jurisprudencia y la doctrina, el acontecimiento civil, penal,
mercantil, laboral o administrativo que se investiga y el anlisis de
la legislacin comparada. Las principales tcnicas e instrumentos
que se utilizan para la recoleccin de la informacin bibliogrfica y
de campo es la observacin, la ficha, la entrevista, el cuestionario
y la encuesta.
El anlisis e interpretacin de los datos.- Es una
funcin lgica, cognoscitiva, que consiste en descomponer toda
la informacin para extraer por medio de la sntesis lo ms
necesario y til sobre el problema planteado. En otros trminos
es la descomposicin racional de la materia prima para lograr

308

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Proceso de la Investigacin.- El proceso de la


investigacin cientfica comprende: la recoleccin de datos,
el anlisis e interpretacin de los datos, la demostracin y la
presentacin de los resultados.

BIBLIOGRAFA

La meta de la investigacin es llegar a presentar proyectos


jurdicos, debidamente fundamentados, para la solucin de los
problemas nacionales. Para no perderse en los caminos de la
investigacin y en la ejecucin del trabajo, el investigador deber
prever con todo acierto, el tema y el problema que va a investigar; la
hiptesis que va a demostrar; el mtodo que va a aplicar; la tcnica
e instrumentos que va a utilizar; las etapas que va a recorrer; el
tiempo que va a emplear y los resultados que va a alcanzar. F.
Fayol dice: prever es la mejor garanta para gobernar el curso
futuro de los acontecimientos.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

Hugo Cerda Gutirrez, sostiene que: Una simple coleccin


de datos no constituye necesariamente una investigacin. Es
indispensable analizarlos, compararlos y presentarlos de manera
que realmente lleven a la confirmacin o al rechazo de una hiptesis,
o a la solucin de un problema. Pero ello no es posible si estos datos
no se clasifican, condensan, comparan o combinan previamente con
el propsito de que estos datos se conviertan en informacin. Para
lograr este objetivo es indispensable el procesamiento de datos
que no es otra cosa que el registro de la informacin seleccionada.
A travs de las operaciones propias del procesamiento de datos se
podr realizar una revisin sistemtica de los datos disponibles,
examinar los cuestionarios o pautas de observacin, identificar
sus posibles incongruencias, omisiones o errores, y en general se
seleccionar la informacin con el propsito de elegir todo aquello
que merece conservarse o en su defecto excluirse. Tradicional
mente se habla de tres operaciones bsicas que caracterizan el
procesamiento de datos:

213

309

ROJAS SORIANO, Ral. Gua para Realizar Investigaciones Sociales. Octava Edicin. Mxico. 1997. Pg. 241.

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

interpretar las propiedades ms esenciales e importantes de los


datos recolectados, para que sirvan de elementos bsicos para la
demostracin de la hiptesis. En esta operacin lgica hay que
ordenar, clasificar, analizar, comparar, contrastar y seleccionar los
datos ms importantes relacionados con el problema y la hiptesis
que se investiga, y registrarlos. En este proceso lgico y crtico,
deduciendo e induciendo, afirmando y negando, componiendo y
descomponiendo, de lo complejo a lo simple o viceversa, se proceder
a seleccionar y registrar toda la informacin esencial para demostrar
la concepcin hipottica y obtener nuevos resultados tericos sobre
el tema de la investigacin socio-jurdica, hasta lograr el propsito
deseado. Ral Rojas Soriano expresa que: El anlisis consiste en
separar los elementos bsicos de la informacin y examinarlos con
el propsito de responder a las distintas cuestiones planteadas en
la investigacin. La interpretacin es el proceso mental mediante
el cual se trata de encontrar un significado ms amplio de la
informacin emprica recabada 213.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

La demostracin.- Es una serie de razonamientos por


medio del cual se logra establecer la verdad o la falsedad de una
proposicin. Por medio de la demostracin se logra probar la validez
de un nuevo conocimiento. Para lograr demostrar la produccin de
nuevas concepciones tericas derivadas de la investigacin sociojurdica el razonamiento se vale de la argumentacin. A su vez,
la argumentacin es un razonamiento de validez y aceptacin
universal, destinado a probar en forma ordenada, convincente y
concluyente la verdad o la falsedad de una tesis. La argumentacin
tiene que guardar conformidad con la realidad de las cosas y
superar las falacias. Por medio de la argumentacin se demuestra
la verdad de los hechos y se construye la verdad y la ciencia.
La demostracin puede ser emprica o formal. La tendencia
emprica se apoya en la verificacin; y la formal en la prueba.
Lo contrario de la demostracin es la refutacin. A travs
de este instrumento lgico se rebate, se impugna y se destruye
razonamientos inconsistentes.
La presentacin de los resultados.- A fa luz de la inteligencia,
la presentacin de los resultados es la etapa de culminacin de
la investigacin cientfica, de produccin de conocimientos y de
construccin de la ciencia del derecho, que se lo hace rigurosamente
a travs de un informe tcnico-jurdico.

214

310

CERDA GUTIERREZ, Hugo. Los Elementos de la Investigacin. Como Conocerlos, Disearlos y Construirlos. Quito-Ecuador. 1933. Pg. 340.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La entrada es la obtencin de los datos brutos que van a servir


de materia prima. El procesamiento propiamente dicho se refiere
a todas las operaciones que tienen relacin con la confeccin de
cuadros, tablas, etc. La salida de datos es la conversin de los datos
procesados e informacin til214 .

BIBLIOGRAFA

La entrada de datos;
El procesamiento propiamente dicho; y,
La salida de datos.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

215

216

217

311

BAENA, Guillermina. Cmo Elaborar una Tesis en treinta das. Editores


Mexicanos Unidos. Mxico. 1986.
ACKOFF, Russel. Citado por Hugo Cerda Gutirrez en Elementos de la
Investigacin en el ra Jurdica. Quito-Ecuador. 1967. Pg. 105.
VERDESOTO SALGADO, Luis. Investigacin Cientfica en el reas Jurdica.
Quito-Ecuador. 1967. Pg. 105.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En el informe de presentacin de los resultados los argumentos


deben estar debidamente fundamentados y demostrar la verdad o
falsedad de la hiptesis. Cada uno de los fundamentos deben estar
redactados dentro del mbito de una conexin lgica de conceptos,
juicios y razonamientos y el uso correcto del vocabulario en la
construccin de las oraciones gramaticales y jurdicas.
6 El Diseo de la Investigacin Jurdica
6.- El Diseo de la Investigacin Jurdica.- El trmino
diseo significa esquema, bosquejo, esbozo, delineamiento. En
la prctica es un plan debidamente sistematizado y organizado,
coherente y flexible, que marca los pasos firmes a desarrollarse
y ejecutarse en las diferentes etapas de una investigacin sociojurdica. Para Guillermina Baena, el diseo es sinnimo de plan
de trabajo el cual nos permitir ahorrar tiempo, evitar dispersin
de esfuerzos y canalizarlo hacia un lugar determinado, y valorarlo
y discutirlo antes de llevarlo a la prctica215 . Russel Ackoff,
sostiene que disear es planear y controlar el procedimiento de
la investigacin...216 Luis Verdesoto Salgado, manifiesta que El
proceso intelectual del planeamiento culmina con el diseo... Es
decir, en el plan, y agrega El plan es la agenda de trabajo que se
constituye en gua inicial de la investigacin. El plan seala la
ruta para el investigador a fin de que pueda llegar con xito a la
meta. Disear es trazar un verdadero plan de campaa en la lucha
por el triunfo de la ciencia217 .

BIBLIOGRAFA

El informe tiene que ser claro, preciso, concreto y ordenado de


los resultados de la investigacin.- Su propsito es el de demostrar
cientfica y razonadamente que se ha comprobado la hiptesis
mediante el anlisis cuantitativo y cualitativo de la informacin
recolectada y contrastada; lograr alcanzar los objetivos generales y
especficos propuestos; y establecer propuestas para la solucin de
los problemas planteados, mediante la presentacin de proyectos
tcnicos-jurdicos debidamente elaborados.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

218

219

312

VERDESOTO SALGADO, Luis. La Investigacin Cientfica en el rea


Jurdica. Quito-Ecuador. 1967. Pg. 105.
BRIONES, Guillermo. Mtodos y Tcnicas de Investigacin. Trillas. Mxico. 1982.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para disear un plan de investigacin debemos preguntamos


y responder a las siguientes inquietudes e interrogantes: qu,
para qu, con qu y por qu vamos a investigar? Cundo, dnde
y cmo vamos a investigar? Las respuestas claras y precisas sern
la mejor agenda de trabajo intelectual para planificar y disear
una investigacin jurdica cuyos delineamientos debidamente
concatenados de lo simple a lo complejo, de lo fcil a lo difcil, nos
permita alcanzar los propsitos y objetivos propuestos.
6.1
El Tema
6.1.- El Tema.- Es la sntesis ms sobresaliente del problema
socio-jurdico a investigarse y una de las tareas ms complejas y
difciles de esbozarse. Tiene que ser relevante, pertinente, original,
limitado, actual y factible de ejecutarse, que contenga el incentivo
de la discusin contempornea218 , y que sirva de fundamento
respetable para la transformacin de la superestructura jurdica
nacional. El tema no debe ser producto del capricho espontneo o
casual, hecho al azar; debe ser el resultado del anlisis y reflexin
de los principales aspectos que contengan el problema socio-jurdico
a investigarse. Al identificar el tema no hay que caer en la esfera de
lo muy general, ni superficial, ni en lo demasiadamente concreto.
La posibilidad de la investigacin socio-jurdica es inconmensurable
y los temas inagotables.
6.2
El Problema
6.2.- El Problema.- El trmino problema significa conflicto,
contradiccin, dificultad, vaco legal. Guillermo Briones, sostiene
que el planteamiento de un problema es la fase ms importante
en todo proceso de Investigacin219 . No es posible concebir una
investigacin sin la presencia de un problema socio-jurdico- El
problema es el punto de partida de una investigacin de derecho
civil, penal, mercantil, laboral o jurdico. Frente al problema, la

BIBLIOGRAFA

El diseo no es un esquema vertical o una camisa de fuerza


a la que tiene que someterse rigurosamente el investigador. El
diseo tiene un valor didctico. Es una gua, una ruta, una agenda
de trabajo, abierta a las contingencias que puedan suceder entre
el ir y venir de una etapa a otra, en el proceso de la investigacin.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

El problema jurdico a investigarse debe ser socialmente


relevante, vigente y pertinente que requiera el concurso de distintas
disciplinas del conocimiento, de postulados, objetivos, paradigmas,
220

221

313

ROJAS SORIANO, Ral. Gua para Realizar Investigaciones Sociales. Octava Edicin. Mxico. 1987. Pg. 47-53.
CERDA GUTIERREZ, Hugo. Los Elementos de la Investigacin. Cmo Conocerlos, Disearlos y Construirlos. Quito-Ecuador. 1993. Pg. 142.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

investigacin es el procedimiento metodolgico y tcnico que sirve


para identificar, describir, conocer, explicar un conflicto legal de
carcter general, particular o especfico. Es la naturaleza de las
cosas, la sociedad o el ordenamiento jurdico nacional las fuentes
principales que nos sirven para identificar y propugnar soluciones
a la cadena de problemas que se presentan en el pas. En cada
problema existe una complejidad de antecedentes y de informacin
terica y emprica cuyo rostro genera conocimientos ms all de
la investigacin, a travs de la abstraccin. Ral Rojas Soriano,
manifiesta que Plantear un problema significa reducirlo a sus
aspectos y relaciones fundamentales a fin de poder iniciar su
estudio intensivo; pero la reduccin -va el recurso de abstraccinno significa de modo alguno simplificar el estudio cientfico de la
realidad social. Esta operacin mental es necesaria para poder
plantear en trminos concretos, destacando aquellos elementos y
vnculos que la teora y la prctica sealan como importantes para
una primera aproximacin al estudio del mismo y agrega Para
evitarnos trastornos o desviaciones durante el desarrollo de la
investigacin es necesario poner mucho cuidado en el planteamiento
del problema, pues de l depender que con el manejo de la teora
y de los mtodos y tcnicas disponibles pueda conseguirse una
informacin congruente con los objetivos prcticos y tericos que se
persiguen y que las hiptesis se pongan a prueba. De esta manera
se podr satisfacer tanto los requerimientos de informacin
solicitados por los patrocinadores de la investigacin, como las
inquietudes acadmicas de los especialistas en ciencias sociales220.
Hugo Cerda Gutirrez, expresa que el problema es una forma
objetiva de expresar la necesidad de desarrollar el conocimiento
cientfico. Las contradicciones que surgen entre el conocimiento y
la falta de conocimiento, entre lo conocido y lo desconocido, son a la
postre uno de los aspectos vitales en el desarrollo de la ciencia y del
mtodo cientfico221 .

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

Todo problema debe ser planteado en forma clara, precisa y


concreta.
Todo problema debe tener una concatenacin lgica de los
aspectos tericos, conceptuales y empricos ms significativos que
permitan fundamentar y comprobar las hiptesis planteadas.
Todo problema debe ser expuesto a manera de una proposicin
causal, explicativa, provisional y necesaria.
Todo problema debe prever mtodos, tcnicas y procedimientos
viables para la investigacin cientfica.
Todo problema debe fijar los lmites temporales y espaciales
para la investigacin; y,
Todo problema debe propugnar la construccin de un proyecto
cientficamente fundamentado que contribuya a la solucin de los
conflictos socio-jurdicos del pas.
El problema implica la necesidad de encontrar una respuesta
adecuada para la solucin de la cuestin planteada. En este
sentido, la experiencia, los conocimientos adquiridos y la lgica nos
proporciona una serie de principios dialcticos que nos sirven para
resolver las contradicciones surgidas y existentes en la naturaleza
de las cosa y en la sociedad, que aparecen como aporas en el
pensamiento humano.
6.3
El Marco Torico
6.3.- El Marco Torico.- Es la seleccin racional y ordenada
de teoras, categoras, y datos iniciales relevantes y pertinentes
conseguidos por el investigador, relacionados con todas las etapas
del problema a investigarse. Esta informacin va ayudar a resolver
y ejecutar todas las tareas inherentes al objeto en estudio, y al
mismo tiempo sirve de fundamentos para la explicacin cientfica.
El marco terico, gua, orienta ordenadamente la realizacin de la

314

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Existe una amplia y variada gama de problemas socio-jurdicos.


Para el planteamiento de un problema debe tomarse en cuenta los
siguientes aspectos:

BIBLIOGRAFA

mtodos, tcnicas, procedimientos, conceptos, teoras, doctrinas,


jurisprudencias, capaz de que surjan hiptesis consistentes, que
orienten el esquema de la investigacin cientfica, la propuesta de
alternativas de solucin y la capacidad creativa.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

222

223

315

CERDA GUTIERREZ, Hugo. Los Elementos de la Investigacin. Editorial El


Buho Ltda. Bogota-Colombia. 1991. 179.
ROJAS SORIANO, Ral. Gua para Realizar Investigaciones Sociales. Octava Edicin. Mxico. 1987. Pg. 43.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

investigacin. En la prctica, el marco conceptual resume todos


los aquellos aspectos tericos que el investigador ha recopilado
de la bibliografa consultada sobre el problema y los cuales son
sistematizados y organizados en ese marco conceptual, que a la
postre se convierte en una sntesis organizada de estos conceptos
que resumen los aspectos esenciales de los fenmenos o cosas que
son motivo de estudio222.
6.4
La Justificacin
6.4.- La Justificacin.- Justificar una investigacin significa
argumentar cientficamente que el tema y el problema planteado
se lo puede llevar a la prctica sistemtica y metodolgicamente;
que es de derecho sustantivo o procesal; que es relevante,
significativo y de trascendencia social; que permite adquirir y
generar conocimientos; y que su propsito es plantear soluciones
en beneficio de una comunidad local, regional o nacional. Ral
Rojas Soriano dice: Por justificacin se entiende sustentar, con
argumentos convincentes, la realizacin de un estudio; en otras
palabras sealar por qu se va a llevar a cabo. Para estar en
posibilidad de presentar una justificacin correcta se requiere
conocer ampliamente las causas y propsitos que motivan la
investigacin. Esta puede originarse por la inquietud de lograr
mayores conocimientos tericos en ciertas reas de la ciencia
social, o surgir por la necesidad de contar con elementos de juicio
para estructurar polticas y estrategias operativas que permitan
la solucin de los problemas que se investigan; tambin existen
estudios que se realizan por ambas razones. En cualquier caso la
justificacin estar, en menor o mayor grado, impregnadas por las
posturas e intereses polticos de los responsables del proyecto de
investigacin223 .
6.5
Los Objetivos
6.5.- Los Objetivos.- Los objetivos son principios que gobiernan,
dirigen y orientan con acierto los pasos que se deben darse en el
curso de una investigacin, hasta llegar a obtener los resultados
que se propone alcanzar el investigador. Abraham Gutirrez,
sostiene que Los objetivos de una investigacin son los resultados
conscientemente previstos y deseados por el investigador... y

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

Un objetivo puede perseguir un fin, o sea un ideal; un propsito,


o sea una intencin; una meta, o sea una actividad; o un producto, o
sea el resultado de un trabajo. Para que un objetivo sea observable,
medible y congruente, se debe utilizar determinados verbos,
como: identificar, establecer, descubrir, comprobar, determinar,
encontrar, aplicar, enumerar, analizar, etc.
Tradicionalmente se conoce dos tipos de objetivos: generales
y especficos. Los objetivos generales abarcan los fines, propsitos,
metas y productos a los que se quiere llegar. Los especficos
permiten concretar paso a paso las actividades a desarrollarse
en cada etapa de la investigacin, para conseguir los resultados
previstos y deseados.
6.6
La Hiptesis
6.6.- La Hiptesis.- El trmino hiptesis es sinnimo de
conjetura, suposicin, postulado, criterio, presuncin,
probabilidad que se formula por medio de una proposicin
que sirve de orientacin y de direccin para indagar, verificar,
comprobar y solucionar un problema socio-jurdico. La proposicin
es la expresin clara de un juicio o de una oracin gramatical
en la cual se afirma o se niega una cosa. Por consiguiente, en
materia de derecho, la hiptesis es un juicio lgico, que se formula
224

316

GUTIERREZ, Abraham. Curso de Elaboracin de Tesis y Actividades Acadmicas. Nro. 3. Quito-Ecuador 1994. Pg. 57.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

En una investigacin cientfica, para lograr alcanzar un fin,


un propsito, una meta o un producto, los objetivos deben estar
perfectamente bien definidos en trminos de respuestas a las
siguientes interrogantes: Qu vamos a investigar?; Para qu
vamos a investigar?; Para quin vamos a investigar?; Dnde
vamos a investigar?; Cundo vamos a investigar? y, Cmo
vamos a investigar? Las respuestas que se den a cada una de
las inquietudes planteadas, aclaran en trminos congruentes,
observables y medibles los objetivos que se propone el investigador
alcanzar.

BIBLIOGRAFA

agrega los objetivos no son abstracciones vagas e imprecisas, sino


que son los resultados prcticos y tangibles que deben ser previstos
y alcanzados en cada etapa del trabajo cientfico 224.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

1. Los conocimientos cientficos adquiridos, comprobados, que


sirven de fundamentos de derecho para solucionar problemas sociojurdicos. Los conocimientos establecidos en la Constitucin, leyes,
cdigos, estatutos, reglamentos y ordenanzas, sirven de punto de
partida para generar otros conocimientos jurdicos; y,
2. Los conocimientos por comprobarse, o sea, las suposiciones
aceptadas sin prueba. Suponer, es sinnimo de presumir,
conjeturar o presuponer, donde se da por hecho algo, pero cuya
existencia carece de las pruebas o fundamentos que la respalden
objetivamente. La suposicin est muy lejos de ser una verdad
probada y experimentada, ya que apenas es un juicio que hacemos
sobre la base de algunos signos o noticias que tenemos sobre una
cosa, un fenmeno o un proceso 225
Lucas Achig, sostiene que Las hiptesis son proposiciones
explicativas provisionales de las causas que han originado los
problemas planteados en la investigacin 226.
Ral Rojas Soriano, manifiesta que una hiptesis cientfica es
aquella formulacin que se apoya en un sistema de conocimientos
organizados y sistematizados y que establece una relacin entre dos
o ms variables para explicar y predecir, en la medida de lo posible,
los fenmenos que le interesan en el caso de que se compruebe la
relacin establecida227 .
225

226

227

317

CERDA GUTIERREZ, Hugo. Los Elementos de la Investigacin. Cmo Conocerlos, Disearlos y Construirlos. Quito-Ecuador.1993. Pg. 194.
ACHIG, Lucas. Metodologa de la Investigacin Cientfica. Coleccin L.N.S.
Cuenca-Ecuador. 1998. Pg. 173.
ROJAS SORIANO, Ral. Gua para Realizar Investigaciones Sociales. Octava Edicin. Mxico. 1987. Pg. 90.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para que una hiptesis sea consistente, debe estar constituida


por dos elementos esenciales, que son:

BIBLIOGRAFA

mediante dos conceptos contradictorios, uno comprobado y otro


por comprobarse. En consecuencia, formular una hiptesis no es
otra cosa que enunciarla en trminos de un juicio o de una oracin
gramatical, en la que, un concepto acepta relativamente lo que es,
y el otro lo que debe ser, a tal grado que sus contenidos bsicos
no se presten a confusin. Formular una hiptesis jurdica es
construir una suposicin que permita establecer relaciones entre
hechos, entre un objeto conocido y otro por conocerse.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

Las hiptesis cientficas se formulan sobre la base de


la experiencia, de la prctica, de los conocimientos jurdicos
debidamente sistematizados; del ordenamiento jurdico nacional;
de la jurisprudencia, de la doctrina, de los convenios nacionales e
internacionales, de los hechos y fenmenos sociales trascendentales
y de la observacin. El punto de partida para la construccin de
las hiptesis lo encontramos en el planteamiento del problema, en
el tema, propuestos en trminos de objetivos de la investigacin
jurdica.
Tradicionalmente se conocen dos tipos de hiptesis: la central
y las complementarias.
La Hiptesis Central.- Se formula con el propsito de
explicar causalmente el problema de la investigacin, planteada a
travs de su objetivo central. Esta hiptesis debe crear condiciones
para una aproximacin comprensiva o global de un fenmeno
determinado, procurando, articular a su alrededor las hiptesis
complementarias.
228

229

318

LARROYO, Francisco. Pedagoga de la Enseanza Superior. Universidad


Autnoma de Mxico. Mxico. 1969. Pg. 90.
BEST, J. W. Cmo Investigar en Educacin. Ediciones Morata. Madrid-Espaa. 1961. Pg. 38

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Para que la hiptesis se transforme en un principio


universalmente aceptado requiere de la demostracin. Por medio de
la demostracin se prueba la verdad o la falsedad de la hiptesis. Si
la hiptesis se la comprueba pasa a ser el fundamento de una nueva
teora cientfica. J. W. Best, sostiene que la hiptesis debe contener
las siguientes caractersticas: 1. Debe ser razonable; 2. Debe ser
consistente con los hechos conocidos; 3. Debe ser enunciada de
modo que debe ser comprobada como verdadera o como falsa; y, 4.
Debe ser enunciada en trminos tan sencillos como sea posible 229.

PLAN DE
INVESTIGACIN

El avance notable de las ciencias ha permitido implementar en


las disciplinas sociales, mtodos, tcnicas y procedimientos para
medir la relacin causal que se establece entre variables y probar
las hiptesis.

BIBLIOGRAFA

Francisco Larroyo, aprecia que la hiptesis Es la ley lgica de


la posibilidad228 .

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

El mtodo dialctico encuentra expuesto y analizado en el


captulo II de este libro, razn por la cual nos remitiremos a los
otros procedimientos indicados.
El mtodo inductivo y deductivo.- Francesco Carnelutt,
sostiene que para descubrir la regla del obrar jurdico, la ciencia no
tiene, naturalmente, otros medios que los sentidos y la inteligencia:
observar y razonar; en otros trminos, induccin y deduccin233 .
En torno a estos dos procedimientos que se complementan, entre el
uno y el otro, se construye y se desenvuelve la ciencia del derecho.
230

231

232

233

319

ACHIG, Lucas. Metodologa de la Investigacin Cientfica. Coleccin L.N.S.


Cuenca-Ecuador. 1988. Pg. 178-179.
CERDA GUTIERREZ, Hugo. Los Elementos de la Investigacin. Cmo Conocerlos, Disearlos y Construirlos. Quito-Ecuador. 1993. Pg. 107.
GUTIERREZ, Abraham. Curso de Elaboracin de Tesis y Actividades Acadmicas. Nro. 3. Quito-Ecuador. 1994. Pg. 96.
CARNELUTTI, Francisco. Metodologa del Derecho. Traduccin del doctor
ngel Osorio. Mxico. 1940. Pg. 31.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Las Hiptesis Complementarias.- Se establecen con el


propsito de explicar causalmente los problemas complementarios
de la investigacin a travs de sus objetivos. La formulacin de las
hiptesis complementarias permite aplicar el marco de tratamiento
del objeto-tema de investigacin, incluyendo explicaciones que
apuntan a enriquecer el trabajo, y apoyar la comprensin total de
aquello que se estudia230 .
6.7
El Mtodo
6.7.- El Mtodo.- Hugo Cerda Gutirrez, manifiesta que el
mtodo es un conjunto de tcnicas... que... orientan, dirigen y
estructuran todo el conjunto de operaciones, reglas y procedimientos
fijados de antemano por el investigador231 . Abraham Gutirrez,
sostiene que, el mtodo cientfico consiste en la organizacin
racional y bien calculada de los recursos, de las tcnicas y de los
procedimientos ms adecuados que se hacen uso en la investigacin
cientfica y que sirven para descubrir las relaciones internas y
externas de los procesos de la realidad natural y social232 . En el
rea jurdica, el mtodo es un conjunto de tcnicas y procedimientos
de que se vale el abogado o el juez en el proceso de la investigacin,
con el objeto de indagar, conocer, explicar y solucionar un problema
de la realidad. El mtodo es la lnea del pensamiento que orienta
los procedimientos de ejecucin de la investigacin. Los principales
mtodos del conocimiento terico y emprico son: el dialctico, el
deductivo e inductivo.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

El anlisis y la sntesis.- A medida que utilizamos el mtodo


deductivo e inductivo, el cerebro humano por medio del pensamiento
lgico, nos conduce en forma descendente y ascendente al anlisis
y a la sntesis. Francisco Carnelutti, sentenci: el anlisis y la
sntesis son momentos recprocos subordinados en la tarea del
234

320

CORTARI, El. Introduccin a la Lgica Dialctica. Mxico. 1979.-Pg. 265266.

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

El mtodo inductivo es una argumentacin racional ascendente que


va de lo particular a lo general; parte de lo conocido a lo desconocido.
El mtodo deductivo es una argumentacin racional descendente
que va de lo general a lo particular; parte de lo desconocido a lo
conocido. El primer mtodo nos conduce al anlisis; y el segundo
a la sntesis. Entre la induccin y la deduccin impera como eje
de la investigacin el mtodo dialctico. Induccin y deduccin son
dos procedimientos que se auxilian mutuamente. Eli de Gortari,
dice: La deduccin es un proceso lgico por el cual, partiendo de
uno o ms juicios que expresan conocimientos ya adquiridos o por
lo menos postulados, se deriva otro juicio en que se expone un
conocimiento menos general. Mientras la deduccin representa el
proceso ... del conocimiento que va de lo general a lo particular,
en cambio, la induccin constituye el proceso contrario, ya que
parte de lo particular para alcanzar lo general. La deduccin y
la induccin constituyen procesos relativamente independientes
del conocimiento, que se diferencian completamente entre s,
que se oponen mutuamente y que se superan de modo recproco,
transformndose sucesivamente el uno en el otro. A la vez, la
deduccin y la induccin se encuentran enlazadas de manera
inseparable dentro del proceso cognoscitivo en su conjunto,
formando dos fases diversas de un ciclo nico. El conflicto que
las une como fases opuestas se resuelve continuamente con la
extensin y la profundizacin del conocimiento, con la concretacln
de los resultados que se han hecho relativamente abstractos, con
la elevacin a planos superiores de la unidad entre lo particular y
lo general; con el perfeccionamiento de las tcnicas de aplicacin
de los conocimientos logrados y con el descubrimiento de tcnicas
nuevas. Sin embargo, la solucin de la contradiccin entre la fase
deductiva y la fase inductiva siempre tiene el carcter relativo y
transitorio... 234.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

La observacin.- Es un proceso utilizado por el hombre en todos


los tiempos y lugares, como una forma de adquirir conocimientos.
Constituye la manera ms directa y abierta de conocer los objetos
del universo para actuar sobre l. Es una tcnica dedicada a ver
y or los hechos y fenmenos que se desean estudiar... Se utiliza
fundamentalmente para obtener informacin primaria acerca de los
fenmenos que se investigan y para comprobar los planteamientos
235

236

237

238

321

CARNELUTTI, Francisco. Metodologa Francisco. Traduccin del doctor ngel Osorio. Mxico. 1940. Pg. 31.
GORTARI, El. Introduccin a la Lgica Dialctica. Mxico. Pg. 89-90
GUTIERREZ, Abraham. Curso de Elaboracin de Tesis y Actividades Acadmicas. Nro. 3. Quito-Ecuador.- 1994. Pg. 95.
BASCUN VALDEZ, Anbal. Manual de Tcnicas de Investigacin Jurdica. Santiago de Chile. 1961. Pg. 37.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

conocimiento235 . El procedimiento del conocimiento no slo


consiste en unir argumentos y conceptos -sntesis-, sino tambin en
descomponerlos -anlisis-. Mediante el anlisis los conocimientos
jurdicos se descomponen; mediante la sntesis, se unifican.
Mediante el anlisis los conocimientos jurdicos son ms puros;
mediante la sntesis los conocimientos jurdicos son ms ordenados.
Al igual que lo anterior, entre el anlisis y la sntesis aparece
como eje que conduce a la investigacin, el mtodo dialctico. Eli
Gortari, dice: el anlisis es una funcin lgica que representa una
operacin cognoscitiva que es relativamente inversa a la funcin
de la sntesis; pero que, a la vez, tiene el mismo sentido de avance
que la sntesis; en cuanto a la profundizacin y la extensin que
produce en el conocimiento236. La sntesis del conocimiento sirve
como instrumento eficaz para explicar y analizar los nuevos
descubrimientos realizados por la investigacin cientfica.
6.8
Las Tcnicas de la Investigacin Jurdica
6.8.- Las Tcnicas de la Investigacin Jurdica.- Abraham
Gutirrez, expresa que el mtodo es el conjunto de principios
lgicos que guan el pensamiento, mientras que la tcnica consiste
en la aplicacin de los principios metodolgicos 237. Por su parte,
Anbal Bascun Vatdez, considera que La tcnica -a diferencia del
mtodo- no es un modo de pensar, sino un modo o un procedimiento
de hacer, de ejecutar.238 Para alcanzar los objetivos propuestos,
hay que utilizar determinadas tcnicas en la investigacin jurdica.
Estas tcnicas son: la observacin, la entrevista, la encuesta.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

La entrevista.- Es una tcnica de investigacin jurdica


dedicada a obtener respuestas mediante un sistema de preguntas
entre dos o ms personas. La entrevista requiere por parte del
entrevistador, de mucha habilidad, rapidez mental, capacidad
de dilogo, tolerancia, paciencia, concentracin y conocimiento
profundo del tema que se investiga 240.
Por medio de la entrevista se logra obtener un criterio, una
opinin, o un comentario. La entrevista comprende desde una
mera conversacin aparentemente informal hasta preguntas
debidamente planificadas. Los datos que se obtienen es la materia
prima de la investigacin. En la entrevista se recomienda
transcribir exactamente lo manifestado por el entrevistado y no
tergiversar el pronunciamiento de sus ideas. Para lograr el xito
confiable se recomienda utilizar grabadoras.
La encuesta.- Es una tcnica que se hace a los integrantes de
un grupo social o de un universo, por intermedio de un cuestionario
de preguntas, debidamente planificadas y cuidadosamente
elaboradas y presentadas, para captar la opinin de un problema
jurdico y social. Las preguntas pueden ser cerradas o abiertas.
Las preguntas abiertas tienen la dificultad de ser tabularlas.
239

240

322

ACHIG, Lucas. Metodologa de la Investigacin Cientfica. Coleccin L.N.S.


Cuenca-Ecuador.-1988. Pg. 83.
ACHIG, Lucas. Metodologa de la Investigacin Cientfica. Coleccin L.N.S.Cuenca-Ecuador. 1988. Pg. 116.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La observacin puede ser directa e indirecta. La observacin es


directa, cuando estamos frente al asunto materia de la investigacin,
en contacto palpable con el problema; es indirecta, cuando nos
acercamos al problema a travs de otra persona. La tcnica de la
observacin cientfica debe ser intencional, planificada y adecuada.
En el curso de esta tcnica, un buen investigador es, ante todo,
un buen observador. Realizado el plan operativo hay que dejar
constancia en un protocolo lo exactamente observado.

BIBLIOGRAFA

formulados en el trabajo... Se presenta en un primer momento


como un procedimiento causal, espontneo y subjetivo, pero a
medida que van interviniendo factores de control y validez de la
informacin va adquiriendo un carcter consciente, sistemtico y
objetivo239 .

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

323

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS

Los Instrumentos.- Para la aplicacin de una tcnica de


investigacin se requiere de instrumentos. Los instrumentos son
los recursos de que se vale la tcnica para la aplicacin del mtodo.
Estos recursos sirven para registrar, clasificar y almacenar la
informacin obtenida. En la investigacin jurdica los instrumentos
de recoleccin de datos deben ser tcnicamente elaborados. Los
principales instrumentos para la recoleccin de la informacin
son: la ficha y registro de observacin, el cuaderno de notas, el
diario de campo, los mapas, la cmara fotogrfica, la grabadora, la
filmadora, etc.
6.9
El Cronograma de Trabajo
6.9.- El Cronograma de Trabajo.- Es un instrumento
coherente y sistemtico que seala las etapas y el tiempo a
emplearse en las actividades a desarrollarse en la investigacin.
6.10 El Esquema o Sumario
6.10.- El Esquema o Sumario.- No es otra cosa que la
representacin tcnica y grfica de las partes principales del
tema a investigarse. El esquema fija la ruta que ha de tomar
la investigacin en unidades y subunidades lgicas, concretas,
debidamente concatenadas y relacionadas entre s. Su elaboracin
exige una gran capacidad de concentracin. Por medio de la
elaboracin del esquema se determinan jerrquicamente las
partes principales a tratar, as como las secundarias y las diversas
relaciones cruzadas entre unas y otras, debiendo tenerse en cuenta
la unidad estructural del tema, y por ende los ttulos, subttulos,
los captulos y subcaptulos, y los principios de la continuidad y
coordinacin progresivas.
6.11 Las Conclusiones y Planteamiento de Alternativas
6.11.- Las Conclusiones y Planteamiento de Alternativas.Una investigacin socio-jurdica termina con conclusiones y
recomendaciones. Las conclusiones vienen a ser la sntesis que se
expone en forma ordenada y coherente sobre el contenido esencia!
de la investigacin obtenido en la etapa de la demostracin de

PLAN DE
INVESTIGACIN

La recoleccin de datos en la encuesta nos permite la


elaboracin de cuadros, tablas y grficos estadsticos, y sobre todo
una buena presentacin de los resultados.

BIBLIOGRAFA

La encuesta es una tcnica parecida a la entrevista, pero no


es lo mismo. La entrevista es personal, en tanto que la encuesta es
impersonal, es decir, se hace a sujetos que no se conocen.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

El proyecto se integra de dos elementos: la motivacin y la


resolucin. La motivacin viene a ser las causas, los antecedentes,
los fundamentos de hecho y de derecho que justifica la toma de
una decisin poltica; y la resolucin, es la expresin de la voluntad
soberana del Congreso Nacional al aprobar un proyecto, para la
solucin de los problemas socio-econmicos y jurdicos del pas.

241

324

ACHIG, Lucas. Metodologa de la Investigacin Cientfica. Coleccin L. N. S.


Cuenca-Ecuador.1988. Pg. 102.

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para lograr la meta de los objetivos formulados en el diseo de


la investigacin, las propuestas deben ser presentadas mediante la
elaboracin de proyectos tcnico-jurdicos.
6.12 El Proyecto Tcnico-Jurdico
6.12.- El Proyecto Tcnico-Jurdico.- Para expedir,
reformar, derogar e interpretar las leyes de la Repblica, se
requiere la presentacin de proyectos. El proyecto es la sntesis de
una investigacin cientfica, elaborado en forma objetiva, tcnica
y jurdica. El proyecto debe estar diseado en forma clara, capaz
de que se aprecie con exactitud el contenido del documento; debe
ser preciso, que tienda con certeza y seguridad a ser debatido y
acogido; concreto, que se refiera especficamente a un problema
de la realidad; y jurdico, o sea, procedente, que no atente contra
la Constitucin Poltica de la Repblica. El proyecto debe recoger
necesidades sociales, econmicas, comerciales, industriales,
agrarias, bancarias, fiscales, educacionales, tributarias, civiles,
penales, constitucionales, etc., de carcter relevante.

BIBLIOGRAFA

la hiptesis; y las alternativas son las propuestas debidamente


redactadas que sirven para orientar la solucin de los problemas
investigados. Lucas Achig sostiene que la propuesta debe contener
los siguientes aspectos: 1.- Presentar soluciones concretas a la
problemtica estudiada; 2.- Encontrar alternativas de cambio
y de transformacin cualitativa del fenmeno; 3.- Referirse
especficamente al objeto o fenmeno estudiado; 4.- Procurar la
consolidacin de una lnea de investigacin referida al rea de la
ciencia en la cual se inscribe el fenmeno; y, 5.- Generar compromisos
y mecanismos par el desarrollo de la ciencia comprometida con el
cambio y transformacin de la realidad241 .

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

325

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Para la ejecucin de un proyecto se requiere la concurrencia


de recursos financieros, humanos, tcnicos y fsicos. Existen dos
procedimientos para conseguir recursos para financiar un proyecto:
la interna y externa. El financiamiento interno llamado tambin
de autofinanciamiento se lo hace con fondos propios del Estado o
mediante la imposicin de impuestos; y el financiamiento externo,
se lo hace por medio de crditos otorgados por pases extranjeros.
Muchos proyectos no necesitan de recursos financieros, sino de la
eficiencia y eficacia del Congreso Nacional.
6.13 La Bibliografa
6.13.- La Bibliografa.- No es posible realizar una
investigaron socio-jurdica sin el auxilio de fuentes bibliogrficas.
La bibliografa es un listado de libros, revistas, peridicos, cdigos,
leyes, ordenanzas, reglamentos que sirven para el trabajo de
investigacin. Para identificar la bibliografa hay que sujetarse a
cumplir con normas internacionales. Primero se escribe el apellido
paterno y el o los nombres del autor o libro que se est anotando, y
que tiene que seguirse el orden alfabtico del apellido. El apellido
se escribe con mayscula y los nombres con minscula. Entre et
apellido y los nombres se coloca una coma. Ejemplo, MERINO
PREZ, Gonzalo. Luego se escribe el ttulo del libro con letras
maysculas. Luego la editorial, el ao y las pginas. Ejemplo:
MERINO PREZ, Gonzalo.-Comentario a la Ley de Compaas
del Ecuador.- Guayaquil-Ecuador, 1975. Pg. 50.

NDICE

Captulo XVII. La Investigacin Jurdica

PLAN DE INVESTIGACIN JURDICA

Rita Paulina Jaramillo Luzuriaga

NDICE

Plan de investigacin jurdica

La primera Ley de carcter general y orgnico sobre el cheque


fue dictada por los ingleses, en el ao de 1876. Francia promulg
la Ley Orgnica sobre cheques en 1865. En el Ecuador, la primera
disposicin jurdica sobre el cheque se la encuentra en el Cdigo
de Comercio de Ignacio de Veintimilla (1889). Posteriormente en
18921 se dicta el Primer Reglamento que contiene los requisitos y
las normas para la instrumentacin del cheque como documento
de comercio en el pas. En 1906 en el Cdigo de Comercio de Eloy
Alfaro, se le otorga un captulo especial hasta 1965, el mismo que
es sustituido por una Ley que califica al cheque como ttulo de
crdito. Posteriormente esta ley es reemplazada por la actual Ley
de Cheques, publicada en el Registro Oficial Nro. 898 del 26 de
septiembre de 1975, la misma que se encuentra en vigencia hasta la
presente fecha, con algunas reformas, sosteniendo en lo principal,
que este ttulo valor, es pagadero a la vista.

326

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

PLAN DE
INVESTIGACIN

2.- Problema: El cheque aparece como consecuencia de los


acontecimientos que forjan el desarrollo de la banca. Se atribuye
a Inglaterra la invencin de este ttulo valor. Se considera que
en el siglo XII surgen los primeros movimientos tendientes a la
conformacin de entidades bancarias, que originan operaciones
monetarias recibiendo depsitos para devolverlos mediante una
orden escrita. Aunque los tratadistas en esta materia no han
logrado ponerse de acuerdo en lo que a su etimologa se refiere,
la mayor parte considera que procede del verbo to cheeck, que
quiere decir: controlar o verificar el pago de un documento. El
cheque se ha generalizado por el mundo de los negocios y se ha
hecho muy comn, aun entre personas sin conocimientos tcnicos
ni cientficos. Este instrumento tiene corno fin especial sustituir al
dinero en las transferencias comerciales y no comerciales.

BIBLIOGRAFA

El Cheque Imputado y el Garantizado Como Instrumentos


de Pago

CAPTULOS

1.- Tema:

De conformidad con la legislacin nacional e internacional,


existen algunas variedades de cheques, a saber: el cheque cruzado,
el cheque para acreditar en cuenta, el cheque de gerencia, el cheque
certificado y el cheque imputado y el cheque garantizado. Nuestra
legislacin no contempla algunas modalidades de cheques, como
el cheque imputado y el garantizado que con seguridad jurdica
proteja el pago.
El cheque cumple dos funciones: una econmica y otra jurdica.
Dentro de la funcin econmica, el cheque es un instrumento de
pago que permite la circulacin de pequeas y grandes cantidades
de dinero depositadas en el banco sin correr el riesgo de portar
tales capitales para finiquitar transacciones mercantiles y de otra
ndole; y, desde el punto de vista jurdico, es un instrumento de
carcter cancelatorio.
La desproteccin institucional y la falta de control por parte de
la Superintendencia de Bancos ha dado margen al giro de cheques
sin provisin de fondos, por cuenta cerrada o inconformidad de firma
causando graves perjuicios econmicas a la sociedad ecuatoriana,
motivo por el cual, para solventar el pago, es indispensable
incorporar en la legislacin el cheque garantizado, como lo admite
la repblica de Espaa, Colombia y Uruguay. De igual manera
algunos sectores de la poblacin se hallan desprotegidos por la

327

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

El Art. 3 de la Ley de Cheques sostiene: El cheque ha de


girarse contra una institucin bancaria autorizada para recibir
depsitos monetarios, que tenga fondos a disposicin del girador,
de conformidad con un acuerdo, expreso o tcito, segn el cual, el
girador tenga derecho a disponer de aquellos fondos. De acuerdo
con la doctrina existen dos clases de cheques: el ordinario y el
especial.

BIBLIOGRAFA

El cheque es una orden incondicional de pago, estandarizado,


impreso tcnicamente, sujeto a un conjunto de presupuestos
legales de carcter intrnseco y extrnseco. Al cheque se lo define
como ttulo- valor, emitido por una persona llamada librador,
contra una entidad bancaria denominada librado, pagadero a su
presentacin al tenedor.

NDICE

Plan de investigacin jurdica

Los antecedentes de estos cheques los encontramos en


determinadas prcticas como el sobregiro, la certificacin
bancaria, las tarjetas de crdito y en otros ttulos que en el mercado
mercantil y civil admiten garantas para el fiel cumplimiento de
obligaciones contradas. Estas dos especies de cheque tienden a
reforzar la seguridad jurdica en el pago con las mismas facilidades
que si fuere en dinero efectivo dentro de los lmites cuantitativos y
cualitativos.
El problema de la desconfianza que ha generado el cheque
y la falta de proteccin y garantas en el pago, ha determinado
que plantee la presente investigacin jurdica que he titulado
EL CHEQUE IMPUTADO Y GARANTIZADO COMO
INSTRUMENTOS DE PAGO. El cheque imputado tiende al pago
de una deuda determinada; y, el cheque garantizado respalda las
rdenes de pago a favor del beneficiario.
3.- Marco Torico.- El cheque es un instrumento de carcter
legal que sirve para finiquitar una serie de operaciones mercantiles
y de otra especie. Se caracteriza por ser pagadero a la vista,
transmisible y prescriptible. Para la validez de este documento
debe reunir requisitos de forma y de fondo. Para la cancelacin
de los giros esta sujeto a la celebrado de un contrato de cuenta
corriente con una institucin bancaria.

328

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

Para lograr la proteccin del pago es necesario regular


jurdicamente dentro de nuestra legislacin el cheque imputado
y el cheque garantizado. La regulacin jurdica de estas dos
modalidades de cheques dentro del mbito de nuestra legislacin
mercantil, vendra a constituir confiables instrumentos de pago
y una autntica y moderna respuesta legal a las necesidades
imperiosas y especficas que requiere el trfico mercantil y de otra
especie.

BIBLIOGRAFA

ley, por cuanto no se admite en nuestro rgimen jurdico, el giro


de cheques imputables al pago de una obligacin contrada por el
girador, razn por la cual, es asimismo necesario regular el cheque
imputado como lo tiene Argentina.

NDICE

Plan de investigacin jurdica

Para garantizar el pago de un cheque es necesario incorporar


en nuestra legislacin el cheque garantizado, y para aceptar el
pago de una obligacin constante en un cheque, es indispensable
regular en nuestro ordenamiento jurdico, el cheque imputado. El
cheque garantizado, previa la celebracin de un contrato con una
institucin financiera, implica que una entidad bancaria, se obliga
favor del beneficiario a pagar la cantidad de dinero constante en el
ttulo valor. Y el cheque imputado, tiene por objeto reconocer, como
medio de prueba, el destino del importe constante en el documento.
De esa manera por intermedio del giro del cheque garantizado
se garantizar las rdenes de pago, y por medio del cheque imputado
se extinguirn obligaciones, y se dar seguridad jurdica a favor del
girador, el girado y el beneficiario.
4. Justificacin.- El trabajo, materia de la presente
investigacin es un problema de nuestra realidad social y se
relaciona con la Ley de Cheques, el Reglamento de Aplicacin de la
Ley de Cheques, la Ley de Instituciones Financieras, el Cdigo de
Procedimiento Civil, el Cdigo Penal y el Cdigo de Procedimiento
Penal. El tema a investigarse se ajusta a las disposiciones
contenidas en el Reglamento General de la Facultad de
Jurisprudencia y a las Normas Generales para la Graduacin en la
Universidad Nacional de Loja. Tiene adems una ptica bancaria

329

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

Debido a la crisis econmica, al subdesarrollo, a la falta de


seriedad del cuentacorrentista y a la desnaturalizacin que admite
inconvenientemente el Art. 56 de la Ley de Cheques, en crculos
comerciales y no comerciales, el cheque ha llegado a tener un
grado de desconfianza y de inseguridad, a tal estado que, es muy
frecuente que en los bancos privados se realice el protesto de
estos ttulos por insuficiencia de fondos, por cuenta cerrada
o por cuenta cancelada o devolvindolos por defecto de forma,
por declaracin de prdida o destruccin, falsificacin de firmas,
por cuenta bloqueada, por revocacin por orden del girador ,por
endoso irregular, por caducidad y por prescripcin del plazo de
presentacin surgiendo como consecuencia, una serie de conflictos
administrativos, civiles y penales, en detrimento del patrimonio
econmico del portador y riesgos en las transacciones mercantiles.

NDICE

Plan de investigacin jurdica

a.- Analizar las normas contempladas en la Ley de Cheques


y su Reglamento en conexin con la Ley General de Instituciones
Financieras, el Cdigo de Procedimiento Civil, el Cdigo Penal y el
Cdigo de Procedimiento Penal.
b.- Determinar la crisis econmica, el subdesarrollo, la falta de
probidad y de seguridad del cuentacorrentista y la desnaturalizacin
del cheque, han originado la desconfianza del pago mediante el giro
del ttulo-valor.
c.- Presentar un proyecto de reformas a la Ley de Cheques
que contemple y regule al cheque imputado que asegure el pago de
una deuda determinada y el cheque garantizado que respalde las
rdenes de pago a favor del beneficiario.
6. Hiptesis.- Es necesario introducir en la Ley de Cheques, el
cheque imputado que asegure el pago de una deuda determinada; y
el cheque garantizado que respalde las rdenes de pago al portador
del ttulo-valor a la presentacin del girado, para evitar conflictos
administrativos, civiles, y penales que se originan mediante el
protesto.
7. Metodologa.- El trabajo de investigacin es un proceso
descriptivo, explicativo y prospectivo. Se aplicar el mtodo
dialctico, la deduccin, la induccin, el anlisis y la sntesis.
De acuerdo con el tema, la hiptesis y los objetivos, se
utilizarn los siguientes procedimientos metodolgicos y tcnicos
como herramientas de trabajo:

330

Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

5. Objetivos.- Los principales objetivos de la presente


investigacin son los siguientes.

BIBLIOGRAFA

y administrativa en la celebracin del contrato de cuenta corriente


y el control de la Superintendencia de Bancos; y una de carcter
econmico-social que tiene que ver con la circulacin y depsitos de
dineros, que a falta del pago a favor del portador de un ttulo-valor
afecta a los intereses personales, sociales y del mercado.

NDICE

Plan de investigacin jurdica

c.- El trabajo de campo se realizar mediante encuestas y


entrevistas aplicadas preferentemente a abogados y funcionarios
de instituciones financieras de la ciudad de Loja.
d.- Se proceder al procesamiento de datos; al anlisis e
interpretacin de la informacin a travs de la tabulacin, para
la elaboracin de cuadros y grficos para la comprobacin de la
hiptesis.
8. Cronograma:
ACTIVIDADES
Recoleccin de la
Informacin

2012
Febrero

Abril

Mayo

Junio

Julio

Agosto

Anlisis de la
informacin
Verificacin de
Hiptesis
y Objetivos
Sntesis de la
informacin
Redaccin del
informe final
Presentacin de la
Tesis
Aprobacin y
Sustentacin de la
Tesis

331

Marzo

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

b.- La informacin bibliogrfica se lograr obtener de la Ley de


Cheques, del Reglamento de Aplicacin de la Ley de Cheques, de
la Ley de Instituciones Financieras, del Cdigo de Procedimiento
Civil, del Cdigo Penal, del Cdigo de Procedimiento Penal y de la
doctrina jurdica, utilizando la tcnica del fichaje.

BIBLIOGRAFA

a.- Los datos y la informacin se obtendrn a travs de la


observacin, el dilogo, la entrevista y la encuesta.

NDICE

Plan de investigacin jurdica

Plan de investigacin jurdica

9.2. Recursos Materiales:


Adquisicin de bibliografa........... ...........
Materiales de Escritorio........................
Mecanografa.........................................
Publicacin............................................
Edicin de Tesis....................................
Encuadernacin.....................................
Imprevistos. ..........................................

$. 150,00
$. 120,00
$. 100,00
$. 100,00
$. 140,00
$. 50,00
$ 100,00

TOTAL GASTOS DE LA INVESTIGACIN $ 760,00


9.3. Financiamiento:
El financiamiento de la tesis doctoral se efectuar con recursos
propios, sin descartar la posibilidad de un crdito del Instituto
Ecuatoriano de Crdito Educativo IECE.
10. Sumario:
EL CHEQUE IMPUTADO Y EL GARANTIZADO COMO
INSTRUMENTOS DE PAGO
CAPTULO I
EMISIN Y FORMA DEL CHEQUE
1.
2.
3.
4.
5.

332

Los Requisitos esenciales del Cheque


Los Requisitos Formales del Cheque
La Validez y perfeccin del Cheque
Los modos como se puede emitir un Cheque
Las variedades del Cheque

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PLAN DE
INVESTIGACIN

- Investigadora: Rita Paulina Jaramillo Luzuriaga.


- Director de Tesis: Dr. Gabriel Paz Costa.

BIBLIOGRAFA

9.1. Recursos Humanos:

CAPTULOS

NDICE

9. Presupuesto:

Plan de investigacin jurdica

CAPTULO III
EL PAGO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

El Pago. Concepto
Efectos del Pago entre el Librador y Beneficiario
El Pago Parcial
El Tiempo y el Lugar del Pago
Las Obligaciones del Girado
La Negativa del Pago
La Responsabilidad por el Pago Indebido
La Revocatoria
El Protesto por Insuficiencia de Fondos, por Cuenta
Cerrada y por Defectos de Forma.
10. Los Recursos por Falta de Pago
11. La Prescripcin
CAPTULO IV
EL CHEQUE IMPUTADO Y EL GARANTIZADO
1. La Desconfianza y Desproteccin del Pago
2. La Desnaturalizacin y Prdida de Eficacia del Cheque
3. El Cheque Imputado para Asegurar el Pago de una
Deuda Determinada
4. El Cheque Garantizado para Respaldar las Ordenes del
Pago
5. Caracteres del Contrato de Cuenta Corriente por
Concepto del Cheque Garantizado e Imputado
6. El Cuerpo, Zonas y Requisitos del Cheque Garantizado
7. La Libertad. Autonoma e Individualidad de los
Ttulos-Valores

333

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN

La Circulacin. Concepto
El Endoso
Los sujetos del Endoso
El Endoso Posterior a la Presentacin
La Cesin Ordinaria
Los efectos del Endoso y de la Cesin Ordinaria

BIBLIOGRAFA

1.
2.
3.
4.
5.
6.

NDICE

CAPTULO II
LA TRANSMISIN DEL CHEQUE

1. La Recoleccin de Datos
2. El anlisis e interpretacin de los Datos
3. La verificacin de Objetivos e Hiptesis
CAPTULO VI
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
1. Las Conclusiones
2. Las Recomendaciones
3. La Presentacin del Proyecto de Reformas Legales

334

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CAPTULOS

CAPTULO V
RESULTADOS DE LA INVESTIGACIN JURDICA

PLAN DE
INVESTIGACIN

La Certeza y Seguridad Jurdica de los Ttulos-Valores en


el Pago a la Vista

BIBLIOGRAFA

8.

NDICE

Plan de investigacin jurdica

Bibliografa

335

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PLAN DE
INVESTIGACIN
BIBLIOGRAFA

ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo. Teora de las Obligaciones. Ediciones


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Chile. 1971.
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CAPTULOS

NDICE

BIBLIOGRAFA

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Herman Jaramillo Ordez

La Ciencia y Tcnica del Derecho

CAPTULOS
PLAN DE
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Bibliografa

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CAPTULOS
PLAN DE
INVESTIGACIN
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RUIZ GIMENES, Joaqun. Introduccin a la Filosofa Jurdica. Madrid-Espaa.
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Bibliografa

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INVESTIGACIN

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VITERI DURAND, Alberto. Lgica. Quito-Ecuador. 1953.

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Bibliografa

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La Ciencia y Tcnica del Derecho

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