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Enero-Marzo, 2011
Celia Weingarten
Carlos A. Ghersi
Direccin de contacto: ghkarl@yahoo.com.ar
Profesores de Derecho Sanitario y Seguros de Daos
Universidad de Buenos Aires, Repblica Argentina.
Introduccin
2
El espacio del proceso judicial como marco referencial de la actuacin del
perito
3
Los peritos integran la categora de funcionarios pblicos judiciales, son de
carcter transitorio y para un acto jurisdiccional concreto
4
Conclusin
INTRODUCCIN
tratar de explicar,
b)
descubrir,
c)
comprender,
d)
2
EL ESPACIO DEL PROCESO JUDICIAL COMO MARCO REFERENCIAL DE
LA ACTUACIN DEL PERITO
El rol del poder judicial constituye dentro del esquema de divisin del poder, la
funcin, que es la de dirimir los conflictos, que le son presentadas y expuestas por los
ciudadanos, habitantes, los Estados ( Nacional o extranjero ) e incluso organismos
trasnacionales ( despus de la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 ) de tal
forma de evitar mediante la justicia individual reivindicativa, el desorden social (4)
Es un compromiso asumido por los constituyentes en la Carta Magna y donde el
Estado, como instrumento de la organizacin social debe implementarlo para que los
habitantes que han renunciado a la accin privada e individual, concurran en tiempo
propio.
Entonces, el acto jurisdiccional de Administrar Justicia, implica una obligacin para el
Estado y el derecho de los habitantes a recurrir al proceso judicial, cuando el conflicto
no puede ser dirimido por las propias partes.
1.
razonabilidad, es decir, establecer los fundamentos de hecho y cientficos que
sustentan el informe;
2.
congruencia, que guarden relacin entre las premisas y conclusiones (lgica
de composicin);
3.
proporcionalidad, es decir, establecer la finalidad, entre el dictamen y las
contradicciones que se plantearon en el caso concreto; entre los hechos y sus
consecuencias (verbigracia el desplazamiento y velocidad del automotor y su
incidencia en el dao al peatn, etc.); que insumos se utilizaron; hiptesis de trabajo;
etc., evitando que se trate lisa y llanamente de un autoritarismo a-cientfico ( como
desviacin de la funcin o simplemente de una opinin);
4.
buena fe, es decir, sin utilizar artilugios que lleven a engao a las partes o al
Juez en el proceso de investigacin y por ltimo, que no altere el supuesto bajo las
cuales fue convocado.
En suma, su obligacin principal:
es la de entregar su informe, con los fundamentos cientficos y bajo la forma que
determinen los Cdigos Procesales y las condiciones de su designacin (10).
Debe asumir el secreto de confidencialidad para preservar situaciones de intimidad de
las personas que puedan, mediante el develamiento de datos, hechos o actos, etc.,
violar el derecho personalsimo de personas involucradas en el pleito o generar
situaciones de discriminacin (debe advertir al Magistrado sobre estas cuestiones con
privacidad, verbigracia: mediante sobre cerrado con la consigna que solo son de
conocimiento del Magistrado, para que ste decida la publicidad de aquellas
situaciones o no).
Como complemento (11) de su pericia, debe entregar todos aquellos materiales de los
que se vali (croquis, historias clnicas del paciente en diversos hospitales, etc.) que
puedan ser de utilidad para la comprensin del informe por las partes y el Magistrado
(12), salvo cuando estos mismos integren el informe ( historia clnica labrada durante
el peritaje), pues en este caso es un elemento principal y no com- plementario de
aquella (13).
En una segunda fase, debe brindar todas las explicaciones ampliatorias que le sean
solicitadas, as como contestar las observaciones e impugnaciones que le sean
hechas (14).
Resulta necesario establecer el contenido preciso de estos tres trminos que no pocas
veces se confunden: las explicaciones, constituyen una declaracin o exposicin
sobre el texto (su contenido y forma) y/o elementos adicionales utilizados
(estadsticas, informes cientficos) aclarando lo dictaminado (nuevamente) en aquello
que las partes o el Magistrado consideran que no se encuentra suficientemente
descriptivo, sin cuestionar su razonabilidad o lgica (ayudar a la comprensin)
Las observaciones, (15) en cambio, se tratan de que la examinacin del informe,
produce en el observador, dudas o inquietudes en cuanto a la relacin secuencial
entre la premisa y las conclusiones, de all que el perito deba contestar a estas
observaciones estableciendo la metodologa y el mtodo que ha seguido para generar
o construir la premisa y considerar las conclusiones secuenciales (lgica y
congruencia).
Por ltimo, las impugnaciones (16), se trata de establecer las contradicciones (17) y
refutaciones de los argumentos y fundamentos cientficos utilizados por el perito en su
informe o dictamen, es decir, se ataca la cientificidad.
5
El acto del perito judicial es cumplido en funcin jurisdiccional, por parte de un agente
pblico designado en el proceso, destinado a la actividad de investigacin de un caso
concreto, conforme a las reglas, tcnicas y contenidos de su ttulo habilitante o
idoneidad, que deber ser presentado con determinadas formalidades establecidas en
los Cdigos de Procedimientos Provinciales y acto de designacin.
El acto jurdico, como informe judicial, se trata del cumplimiento de una orden judicial
y, en s mismo una manifestacin de voluntad cientfica y que como tal, causa efectos
jurdicos en el proceso, en este ltimo sentido, es individual y relativo, solo produce
efectos frente:
consultores tcnicos,
y Magistrados (18).
CONSIDERAR
EN
LA
Entonces, son tres los requisitos que deben cumplirse para poder solicitar la nulidad:
1.
2.
No debe ser consentido por quien lo pide (plazos procesales segn cada Cd.
Procesal provincial)
3.
administrativas;
procesales;
penales,
y civiles correspondientes.
El bien jurdico tutelado en el caso del perito, es la funcin jurisdiccional que ste
cumple en el proceso, en representacin del Estado.
El incumplimiento de la funcin por diversas causas que iremos analizando en el
correr de este acpite, involucra a un funcionario pblico judicial y hace que existan
diferentes mbitos de investigacin sobre su responsabilidad (25).
La responsabilidad procesal, en el expediente asignado
La funcin del perito debe realizarse dentro de un proceso judicial (expediente) y
atento a lo que dispone el Cdigo Procesal, el Juez por s, o ante el pedido de parte, y
acaeciendo el incumplimiento de la funcin, puede sancionarlo conforme a las
atribuciones que posee en la ordenacin y control del proceso judicial, verbigracia
multas, observacin, etc. (26)
Asimismo, existe una norma explcita, (27) que permite, no solo la sancin mxima
que es la remocin, sino que el Magistrado pueda imponer al perito los costos de las
diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las partes si stas lo
reclamasen, adems de la prdida de sus honorarios.
a)
En primer lugar, el pago del costo de las diligencias que se frustren,
verbigracia: gastos de traslado, alquiler de elementos, etc.
b)
En el pago de daos ocasionados, hay que hacer una diferenciacin
importante: en el mismo proceso, se puede reclamar al Juez, daos econmicos
menores que no necesiten la sustanciacin de un proceso de conocimiento
independiente, tal como: cuando se dej de percibir un premio por asistencia por
concurrir a una diligencia frustrada, etc.
En ambos casos (costos y daos menores y directos), la reclamacin debe realizarse
por va de incidente, donde naturalmente el perito se le debe dar intervencin
mediante traslado de los requerimientos.
Responsabilidad administrativa jurisdiccional
El Cdigo Procesal establece que ante la falta de presentacin y aceptacin del
cargo, previa comunicacin del Magistrado al superior, la Cmara puede disponer un
2.
3.
no lo hiciere oportunamente.
P
cuando no lo hiciere conforme a un contenido cientfico para el cual se lo
design, para lo cual, previamente, consideramos que debe decretarse la nulidad del
dictamen .El Cdigo Procesal prev que el perito deba contestar:
En cuanto al dao reparable, debe reunir los tres requisitos bsicos de reparabilidad:
realizado a otro (efectivamente a alguna o las dos partes del proceso, incluso puede
ser al Estado mismo): que sea cierto (que se manifieste en el presente o hacia el
futuro) y por ltimo, que se haya lesionado un derecho o inters jurdicamente
protegido (33).
En esta primera fase, es fundamental lo atinente a la prueba, (de all la necesidad de
un nuevo proceso de conocimiento amplio de debate entre las partes en virtud del
recurrir al acto jurisdiccional y derecho de defensa en juicio) en cuanto al dao en s
(procedencia); su extensin (medido en consecuencias) y su cuantificacin
econmica, a travs de la econometra jurdica (34).
Por ltimo, es necesario acreditar por el accionante, la relacin de causalidad entre: el
accionar del perito en el proceso y el dao causado.
b)
En la segunda fase, corresponde establecer el factor de atribucin que en
nuestro caso fue determinado en el proceso anterior por el Magistrado, que ante el
incumplimiento de la funcin encomendada (donde tuvo todas las garantas para su
defensa o surge de un proceso penal) y previo incidente estableci la responsabilidad
del perito, como consecuencia de la nulidad de su pericia.
De esta forma, el damnificado podr resarcir en este nuevo juicio los daos y
perjuicios acaecidos durante el proceso y de responsabilidad del perito.
Las dos ltimas etapas, consisten en: medir la extensin de la reparacin y establecer
la cuantificacin econmica del dao reparable.
En cuanto a la primera, es necesario establecer que el incumplimiento es frente a las
partes del proceso extracontractual, con lo cual puede ser constitutivo de cuasidelito,
en cuyo caso, las consecuencias son las inmediatas; mediatas previsibles y previstas
y conforme a la situacin de negligencia, impide acumular mas consecuencias (mbito
econmico) y queda limitada la extensin.
En cambio los delitos (intencin del perito de perjudicar) los arts. 1072 y el 904 del
Cd. civil, la determinacin de intencionalidad de daar hace que se extiendan an
ms: consecuencias inmediatas; mediatas previstas y previsibles y los causales o
remotos.
En ambos supuestos corresponde otorgar por el Magistrado, el dao moral y la
cuantificacin depender de la parte.
c)
En cuanto a la ltima etapa, la cuantificacin econmica del dao, se trata de
investigar cada caso en particular (clase social, nivel educativo, socio ambiental, etc.)
(35).
La responsabilidad por delitos penales.
La conducta del perito judicial, cumpliendo su funcin pblica en el expediente, en el
proceso judicial puede incurrir en algunos de los tipos penales (comisin de un delito),
por lo cual puede acaecer su correspondiente sancin.
En primer lugar, debemos establecer los condicionantes o presupuestos de carcter
fcticos y jurdicos, antes de avanzar sobre los distintos tipos penales especiales
regulados en el Cdigo Penal.
Estos requisitos de preexistencia son:
10
P
su calidad de perito (su ttulo habilitante o idoneidad y su libre voluntad de
inscribirse en las listas como perito en el mbito del Poder Judicial ) (36)
P
su designacin como funcionario pblico judicial (acto del Magistrado), en
sentido queda comprendido dentro del art. 77 prrafo tercero del Cdigo Penal: Por
los trminos funcionario pblico y empleado pblico, usados en este Cdigo, se
designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de las
funciones pblicas, sea por eleccin popular o por nombramiento de autoridad
competente. (37)
P
P
que se hayan desarrollado sus funciones en el expediente judicial (siendo ste
un documento pblico).
Hay segunda consideracin general que debemos hacer respecto del perito y su
conocimiento cientfico, es que estos conocimientos especiales hacen que la conducta
del autor resulte suficiente para la creacin de un riesgo de lesin (40) en el
cumplimiento de su funcin en el proceso judicial y concretamente, en el expediente.
En suma, el perito, coadyuva al cumplimiento de un rol en el Poder Judicial, por sus
conocimientos y su funcin pblica - procesal (designacin Magistrado) realizadas en
un instrumento publico (expediente), tiene dominio sobre el acontecer causal, creando
un riesgo jurdicamente desaprobado y configurando as el tipo penal requerido para
la comisin del delito (delitos de accin y/u omisin) (41) que ser investigado en cada
caso en concreto.
Delitos de posible comisin del perito judicial
Desacato ante el Magistrado. Incumplimiento de deberes procesales.
El Cdigo Penal, en el Ttulo 11.- Delitos contra la administracin pblica, Captulo
Primero (atentado y resistencia a la autoridad) se establece en el art. 243:
Ser reprimido con prisin de quince das a un mes, el que siendo legalmente citado
como testigo, perito o intrprete, se abstuviere de comparecer o de prestar declaracin
o exposicin respectiva. En el caso de perito o intrprete, se impondr adems al reo,
inhabilitacin especial de un mes a un ao.
Para Sebastin Soler, este tipo de delito constituye un delito privilegiado de resistencia
por la calidad de la autoridad desobedecida (el Magistrado) (42) y por que representa
un entorpecimiento al rol del Poder Judicial, y en especial, a la funcin jurisdiccional.
La ley determina que el perito judicial sea legalmente citado, ello significa que existe
una resolucin del Magistrado en ese sentido, y que est legalmente notificado.
Especficamente la citacin judicial ser para presentarse a un audiencia con una
finalidad determinada: brindar explicaciones; contestar observaciones; impugnaciones
y el delito se constituye con la simple abstencin o negarse a brindar las explicaciones
o contestar las observaciones o impugnaciones realizadas (43).
La citacin judicial debe ser hecha con la advertencia que establece el art. 243 (o
simplemente, debe ser transcripto) pues pensamos que de no haberse hecho el
apercibimiento solo cabrn sanciones procesales, patrimoniales o administrativas, ya
enunciadas ut-supra, pues la idea central en el caso de este delito es oponerse a la
autoridad, especialmente a una orden concreta del Magistrado.
11
12
3.
debe ser presentado con las formalidades que prevee el Cdigo Procesal
Penal . y el auto del Magistrado
4.
se produce dentro de un expediente judicial que tambin es un documento
pblico (49).
En este sentido (como documento pblico) goza de los caracteres esenciales de:
autenticidad;
veracidad y fidelidad
el documento apcrifo,
b)
y el documento falso.
La pericia apcrifa o con documento apcrifo sera aquella que no puede ser atribuida
a un autor material y/o intelectual, tanto expresa como implcitamente y la pericia falsa,
en cambio, es aquella que se confecciona sustituyendo los hechos, actos,
registraciones, etc, es decir, existe una vulneracin a la narracin o descripcin de los
antecedentes.
El Cdigo Penal se ocupa especialmente en los arts. 292; 293; 294 y 296 (50),
tipificando el delito de documento falso o adulterado; la agravacin de la pena cuando
se trata de un documento pblico; la falsedad ideolgica; la supresin o destruccin
del documento y el uso del documento falso o adulterado.- Por ltimo el art. 298 del
Cod. Penal (51) establece la agravacin de la pena cuando el delito es ejecutado por
un funcionario pblico (como hemos fundado el perito es un funcionario pblico
judicial).La pericia o informe pericial: es un instrumento emanando de un sujeto designado
judicialmente, que est obligado por una resolucin judicial a expedirse cientficamente
o idneamente, conforme a su rol y funcin en el mbito del Poder Jurisdiccional y el
proceso de investigacin de los hechos, actos, documentos, etc. obviamente suscripto
por dicho perito.
El primer delito que podemos identificar es el de falsificacin ideolgica, que por
ejemplo sera aquella situacin en la que el dictamen si bien est suscripto por el
13
perito designado, no ha sido confeccionado por el mismo, sino que ha sido realizado
por otra persona.
Se trata de la asignacin del acto a un sujeto que no realiz el dictamen (recordemos
que la asignacin de la funcin es personal). Es decir, se cumple con la forma, pero el
contenido del dictamen no es verdadero.
Otro supuesto puede ser cuando el perito ha falseado los hechos, actos, etc., es decir,
intenta acreditar hechos o actos inexistentes o modificar los existentes conforme a un
inters determinado (beneficiar o perjudicar a alguna de las partes).
En el proceso judicial la importancia de la investigacin y concretamente como
elemento probatorio el dictamen del perito hace o puede hacer incurrir al Magistrado
en error, de all que los delitos enunciados pueden cambiar la historia de la resolucin
judicial.
Entraa un tipo penal de peligro, e incluye la posibilidad de coautores, investigadores y
cmplices, que conforme a las normas del Cod Penal y Civil, tambin seran
responsables (52).
Cundo es el momento de la consumacin del delito?
Al tratarse de un documento pblico (lugar de generacin el expediente judicial) el
sujeto-perito (funcionario pblico) lo incorpora al juicio, y en este sentido, ya existe un
perjuicio concreto a la administracin de justicia, es decir, lesiona la buena fe pblica
(del Magistrado y de la colectividad) y simultneamente se concreta un perjuicio
particular para una de las partes.
Ahora bien, esta incorporacin al expediente constituye el uso de un documento falso
o adulterado y que puede constituir una estafa procesal, art. 172 del Cod. Penal, sin
perjuicio que debemos aclarar que los delitos de falsedad ideolgica y uso procesal
son excluyentes, no pudindose imputar al mismo autor (priva el de estafa por el uso).
Pudindose constituir cualquiera de ella (enunciadas ut supra) en partes de ardid
llevado a cabo en la estafa procesal.
El perito en el informe pericial puede tambin intentar suprimir hechos, actos o
documentos (no acompandolos o manifestando que no existen, cuando en realidad,
despus se prueba que s existieron al momento de realizarse la pericia y han sido
consultados o constatados por el perito) y como funcionario, y en su tarea, tena
obligacin legal de incorporarlos a su pericia ( la que obviamente puede variar si se
suprimen).
Entonces, podemos sealar que la falsificacin de la pericia como documento pblico
(en las tres subespecies indicadas) reviste una importancia en la desviacin de la
investigacin judicial que puede llevar a que el Magistrado (confiando) incurra en un
error (involuntariedad por engao) y dicte una resolucin que cause perjuicio a una de
las partes, consideramos que de darse esta situacin, se configurara el delito de
estafa procesal para el perito, y adems, lo hara responsable administrativa y
civilmente.
8
CONCLUSIN
14
15
9.
En este sentido sostenemos que si las partes se tornan insolventes, el perito
puede intimar y ejecutar sus honorarios al Estado por el cumplimiento de su funcin
pblica.
10.
La falta de impugnacin por parte de la deudora respecto de la pericia
contable y el hecho de que el perito contador no haya podido cumplir su cometido
respecto de los libros de comercio de aqulla, por no habrsele suministrado las
informaciones y documentacin pertinente, hace aplicable lo dispuesto por el art. 63
del Cd. de Comercio, debiendo estarse, para la solucin del pleito, a los asientos
contables de la parte actora. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala
B Equitel, S. A. c. Arthur Lindey, S. A. DJ, 987-1-711.
11.
La historia clnica constituye un elemento probatorio esencial cuando la
comprobacin del dao fsico y la reconstruccin de la cadena causal configuran el
planteo central de la demanda -en el caso, por mala praxis mdica que desencaden
el nacimiento de un feto sin vida-, siendo su conocimiento insoslayable para el jurista
toda vez que la prueba pericial tendr que pivotear sobre este documento. Cmara de
Apelaciones en lo Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala I . A., E. C. y otro c.
Policlnico Santamarina y otros. LLBA, 2001-491
12.
Algunos sostienen que se trata tambin de una obligacin principal, nosotros
consideramos que el informe pericial debe ser autosuficiente y que los elementos
utilizados solo generen una comprobacin o mejor comprensin.
13.
Los dictmenes mdicos producidos en el mbito administrativo a raz de
solicitudes de beneficios de jubilaciones por invalidez, deben ajustarse a las reglas de
una pericia, esto es, han de contar con una clara y detenida descripcin de los
exmenes y reconocimientos mdicos practicados a los titulares, as como de los
fundamentos cientficos que, con base en tales elementos, avalen las conclusiones a
las que se arriba, debiendo acompaarse al expediente la historia clnica en caso
contrario, las decisiones administrativas incurren en el vicio de arbitrariedad. Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala II. Casalo, Primitiva. DT, 979-1514
14.
Resulta extempornea la impugnacin efectuada por la demandada a la
pericia mdica producida en la causa y que no le fue notificada, ya que su derecho ha
precluido al haber tomado conocimiento de actos procesales posteriores a la
incorporacin del informe pericial, en especial, el provedo de elevacin de la causa a
juicio. Cmara del Trabajo de Crdoba, sala 10. Ledesma, Juan R. c. Provincia de
Crdoba. LLC, 1992-416.
15.
La tasacin a la que refiere el art. 9 de la ley de aranceles de la Provincia de
Jujuy (Adla, VI, 968) es aquella que debe practicarse por un perito designado por el
juez, quien debe cumplir su cometido mediando el debido control judicial y de las
partes, en tanto la pericia que finalmente realice deber ser puesta a observacin de
stas. Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Jujuy, sala II. Romero,
Manuel E. y otra, suc. LL NOA, 1998-1210.
Ante la contradiccin del empleador respecto del monto de la remuneracin de un
trabajador -en el caso, otorg constancia por una determinada suma y luego la neg-,
corresponde efectuar el clculo de la indemnizacin conforme el monto consignado en
la pericia contable -menor al denunciado- cuando la misma no es objeto de
observacin alguna por las partes, y sus constancias resultan aunadas por la prueba
testimonial .
Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Jujuy. Morales, Csar R. c. Plaguifert
S. A. s/recurso de inconstitucionalidad DT, 2001-B, 1705 -
16
16.
Sentado que el actor padece de las dolencias de columna vertebral y varices
que se detallan en la pericia mdica oficial y que ellas reconocen como factor
concausal al trabajo, corresponde analizar qu porcentaje de incapacidad parcial y
permanente debe estimarse que ellas le ocasionen. Estos no pueden ser otros que los
que se indican en la discriminacin porcentual porque la misma ha sido efectuado por
un profesional especialista en la materia, el perito oficial de autos, y porque dicha
discriminacin porcentual ha quedado firme atento la falta de impugnacin. En
consecuencia, el porcentaje a indemnizar por el que deben responder solidariamente
la demandada y aseguradora alcanza al 50 % de la dolencia de cervicobranquialgia
bilateral, el 20 % a la dolencia el lumbociatalgia y el 10 % a sndrome varicoso.
Cmara 5a del Trabajo de Mendoza. Videla, Soledad N. c. Osram Argentina, S.A. LLC,
985-956 (171-R).
17.
Snavely, William P. Teora de los sistemas econmicos. Capitalismo,
socialismo y corporativismo. Ed. Fondo de Cultura Econonmica. Ed. FCE.
Madrid.1976.
18.
Los dictamenes periciales estn sujetos a la valoracin por parte de los jueces
con arreglo a las pautas del art. 477 del CPCC y no son obligatorios para los mismos,
cuando las circunstancias objetivas de la causa aconsejan no aceptar totalmente sus
conclusiones (Corte Suprema Justicia Nacional Ibarra, Rafael c/Estado Naiconal.
Fallos T 315, pag. 2774)
19.
Los Jueces no pueden prescindir del us de los medios a su alcance para
determinar la verdad jurdica objetiva y evitar que el proceso se convierta en
unasucesin de ritos caprichosos. Sup. Corte Justicia Nacional. Farias, Helveria
c/Adm. Nac. De la Seguridad Social. Fallos. T.322, pag. 1528.
20.
La pretendida nulidad de los informes periciales, es improcedente. En primer
lugar, no se ha omitido la notificacin prevista por el art. 330 del Cd. Procesal Penal
(ley 2372), pues surge de autos que la pericia se efectiviz con la debida notificacin a
los propios interesados. Por otro lado, las conclusiones de los referidos informes
concuerdan absolutamente con los dichos de los imputados, quienes al deponer en
Sede Judicial reconocen haber llenado el anverso de la receta cuestionada, tal como
lo sealan las pericias. Sin embargo, la calificacin legal que corresponde de la
conducta del imputado es la de infraccin al art. 296 del Cd. Penal en funcin con el
art. 29 de la ley 23.737, porque no us cualquier documento, sino una receta mdica
falsa, instrumento y situacin que est expresamente prevista y reprimida en el art. 29
citado!. Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza, sala B. Fiscal c. Arias, Mario
Roberto y otra. LA LEY, 1998-D,899.
21.
La decisin judicial consentida por el litigante, nunca puede comprometer la
responsabilidad del Juez que lo dict, ni en consecuencia la del estado. (C.Nac. Cont.
Adm. Fed. Sala 4. Berdun D. c /Estado Nacional JA 2001. Tomo II, pag. 256) Es
nuestra opinin que en virtud del art. 16 del Cd. Civil, el razonamiento puede
aplicarse a los peritos.
22.
Es improcedente el planteo de nulidad deducido contra una resolucin judicial
-la que hizo lugar a la realizacin una pericia contable como prueba anticipada, no
habindose citado a la parte contraria en los trminos del art. 327, apart. 4, 1 parte,
Cd. Procesal, lo que le impidi oponerse a la misma, fiscalizar su realizacin y
solicitar aclaraciones-, si el nulidicente no aleg ni prob la existencia de un perjuicio
cierto que slo poda subsanarse acogiendo su pretensin. Cmara de Apelaciones
en lo Civil y Comercial de Azul, sala I . Transporte Atlntico del Sud S. R. L. c. Loma
Negra S. A. LLBA, 2000-865
17
23.
La opinin, constituye un mero discurrir subjetivo de una persona sin que sea
necesario expresar los fundamentos de su parecer, es decir, slo se trata de una
conjetura desde la apariencia (criterios de semejanza, contradiccin, etc.) o desde la
ciencia, pero insistimos, no tiene base cientfica, ni tcnica, ni tecnolgica, (as por
ejemplo, un perito que contesta a las preguntas simplemente con monoslabos, sin dar
fundamento cientfico de sus respuestas, o cuestiones que tengan que dilucidarse o
investigarse por sistemas tecnolgicos, tomografa computada, etc., y que sin
utilizarse, simplemente se emita el informe como una opinin, etc ) .24.
Ghersi, Carlos A. y colaboradores. Teora General de la reparacin de Daos.
3 Edicin, pag. 37. Ed. Astrea. Bs. As. 2004.
25.
La naturaleza de la potestad disciplinaria exige que las sanciones de mayor
gravedad sean aplicadas sobre la base del respeto a los principios del debido proceso,
para lo cual es menester contar con una adecuada oportunidad de audiencia y prueba
(Corte Suprema 2-7-1996. JA IV Sintesis.)
26.
El Art. 902 Cd. Civil tiene importancia relevante al dar una pauta para juzgar
sobre la previsibilidad, cuanto mayor es el deber de obrar con cuidado y diligencia y
en miembros del Poder Judicial- el deber es de mayor responsabilidad en actos
judiciales.
Corte supr Santa Fe. Documento N 18129 Informtica jurdica. Suprema Corte Santa
Fe 4-7-90. Gonzalez E c/Corte B.
27.
Artculo 470 CPC: Ser removido el perito que, despus de haber aceptado el
cargo renunciare sin motivo atendible, rehusare dar su dictamen o no lo presentare
oportunamente. El Juez, de oficio, nombrar otro en su lugar y lo condenar a pagar
los gastos de las diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las
partes, si stas los reclamasen. El reemplazado perder el derecho a cobrar
honorarios.
28.
Los Jueces a cuya responsabilidad la sociedad confa los intereses mas
valiosos, tiene mas que nadie el deber legal y moral de cumplir puntual y
escrupulosamente las obligaciones proceslaes que le incumben (Cup. Corte Mendoza.
Minetti, Juan c/Minetti S.A. 7-8-1979. Exp. 37.563. Fallos Mendoza N 16.954.
29.
Caparros, Eduardo F. La corrupcin. Aspectos jurdicos y econmicos, pag. 46:
Desde otra perspectiva, el establecimiento de un sistema de responsabilidad redunda
de forma igualmente beneficiosa en la ordenacin interna de la propia organizacin
administrativa, corrigiendo aquellos comportamientos contrarios a ella y que en la
medida que suponen una disfuncionalidad en la organizacin pueden llegar a
ascender y menoscabar su finalidad ltima: la genrica satisfaccin del inters general
con lo que nuevamente entroncamos con los argumentos expuestos hasta el
momento. Pudiera apuntarse en este orden la necesaria lealtad al sistema y la
organizacin en la que se integran teniendo una especial relevancia el respeto al
vnculo de jerarqua que une a todo el personal con la organizacin administrativa.
Ed. Rotio Legis. Salamanca. 2000.
30.
Desde el punto de vista procesal, el funcionario pblico debe ser demandado
como si fuera un tercero, distinto de la persona pblica. La accin debe ser aplicada
contra el funcionario a ttulo personal, quien debe ejercer en plenitud los derechos a un
debido proceso y respetrsele la garanta de la legtima defensa en juicio, con la
extensin amplia del Cdigo procesal de ser odo, ofrecer prueba, presentar recursos.
Suprema corte Mendoza Geredus, Laura c/Municipalidad Las Heras Informtica
Jurdica. S.Corte Mendoza Documento N 46455.
18
31.
Obviamente el mismo ha sido consecuencia de su libre voluntad de inclusin
en la lista de peritos, es decir posee capacidad ( mayor de edad o habilitado por su
ttulo profesional , en el caso de un idneo, puede ser la habilitacin comercial,
verbigracia en turismo ) ha aceptado su cargo y cumplir su funcin con lo cual se dan
todos los presupuestos necesarios para que la accin dimane de una persona jurdica.
32.
La prueba del dao es es capital: un dao no demostrado carece de
existencia. El dao, para la responsabilidad, es aquel cuya existencia se ha probado
acabadamente, porque los daos hipotticos y los daos eventuales no son
resarcibles. C.CivCom San Isidro. Sala II, 16-9-88. Zaffaroni, P.E. c/De Beus, 1 C. DJ,
1989-1-882.
33.
Ghersi, Carlos A. Econometra Jurdica, pag. 63. Ed. Astrea. Bs. As. 2003.
34.
Ghersi, Carlos A. Cuantificacin econmica del dao. Valor Vida Humana, pag.
63. Ed. Astrea. 2 Edicin. Bs. As. 2003.
35.
Ghersi, Carlos A. Econometra Jurdica, pag. 63. Ed. Astrea. Bs. As. 2003.
36.
Art. 254 del Cod. Procesal Penal: Los peritos debern tener ttulos de tales en
la materia a que pertenezca el punto sobre el que han de expedirse y estar inscriptos
en las listas formadas pro el rgano judicial competente. Si no estuviere reglamentada
la profesin, o no hubiere peritos diplomados o inscriptos, deber designarse a
persona de conocimiento o prctica reconocidos.
37.
Hohfter, Warner N. Conceptos jurdicos fundamentales, pag. 77: El deber que
tiene todo aquel que ejerce una ocupacin pblica es primariamente un deber de
servir a todos los que forman parte del pblico... Es en cierto modo difcil ubicar este
excepcional deber en nuestro sistema jurdico..... La verdad es que la obligacin que
tiene quien ha asumido en cumplimiento de un deber pblico. Ed. Fontamara SA.
Mxico. 1992
38.
Art. 253 del Cdigo procesal penal: El Juez podr ordenar pericias siempre
que para conocer o apreciar algn hecho o circunstancia pertinente a la causa, sean
necesarios o convenientes conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o
tcnica.
39.
En los casos de responsabilidad de los mdicos, la mejor prueba a rendir es
la "pericial", que como es obvio debe ser llevada a cabo por mdicos, profesionales
que moral e intelectualmente estn sobradamente capacitados para asesorar a los
jueces cuando se les requiera opinin acerca del comportamiento que tuvo un colega
en la atencin de un paciente. De ninguna manera puede estimar que por ser mdico
el perito y mdicos los responsables de un acto quirrgico, aqul deje de cumplir con
su labor de imparcialidad, nsito en toda actividad pericial, al punto que al aceptar el
cargo que se le confiere solamente es eximido de prestar juramento o promesa de
desempear fielmente en el caso de haber ttulo habilitante (art. 469, Cd. Procesal),
pues se supone que quien lo tiene ha prestado el juramento o la promesa de
desempearse fielmente en el momento de recibir el ttulo que lo habilita a
desempearse profesionalmente.Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A
(CNCiv)(SalaA). Barral, Jos A. c. Hospital Espaol. JA, 980-II-540 -ED, 87-351
40.
Segundo Rua, Gonzalo.- Los conocimientos especiales del autor dentro del
marco de la imputacin objetiva. En Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal.
pag 612.- Ed Ad - Hoc. Bs As .- 1999.
41.
Orts, Alberti Francisco. Delitos de Comisin por omisin. Ed. Ghersi. Bs. As.
1978.
19
42.
Soler, Sebastin. Derecho Penal Argentino.- Tomo V . pag 117.- Ed TEA.Bs.As. 1963.43.
La obligacin de obedecer, implica la posibilidad de dar ordenes vlidas en el
ejercicio de sus funciones y dentro de la rbita de sus facultades sin que le sea dado
al receptor discutir la Justicia intrnsecas de la orden. Solo estas rdenes los obliga y
su desobediencia a las mismas, configuran delito. Corte Suprema de Mendoza.
Fiscala c/Batistella, Juan. Informtica Jurdica. Mendoza. Documento N 33.049.
44.
Weingarten, Celia. La confianza en el sistema jurdico, pag. 83
Santiago de Chile. 2 Edicin. 2003.
Ed. Cuyo.
45.
Soler, Sebastin.- Derecho Penal Argentino. Tomo V .pag.189 . Ed TEA. Bs.
As. 1963.
46.
Preferimos el trmino econmico y no patrimonial, ya que el primero es el
gnero y representa un abanico mayor de posibilidades, as por ejemplo un derecho
econmico en expectativa.
47.
El secuestro sorpresivo de la historia clnica, documentacin complementaria
y eventuales anexos, constituye una medida preliminar de decisiva importancia para
afirmar la necesaria primaca de la verdad jurdica objetiva, norte de todo proceso
pues la diligencia asegura un elemento probatorio de primer orden, enervando, al
propio tiempo, toda posibilidad de modificacin o mutilacin. Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, sala J.
Stolar, Esther c. Universal Assistance y otros S.A.
DJ, 2002-2, 1224
48.
Nahum Marco Antonio. Inexigibilidade de Conduta diversa Causa Legal.
Excludente de culpabilidade, pag. 72. Ed. Revista dos Tribunais. Sao Paulo. 2001
49.
Consult. Ghersi, Carlos A. y colaboradores. Diccionario de trminos juridicos
mas usuales. Ed. La ley. Bs. As. 2004.
50.
Cdigo Penal Art. 292: El que hiciere todo o en parte un documento falso o
adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio, ser reprimido con
reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un instrumento privado. Si el
documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de
las personas o la titularidad del dominio o habilitacin para circular de vehculos
automotores, la perna ser de tres a ocho aos.
Para los efectos del prrafo anterior estn equiparados a los documentos destinados a
acreditar la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes
de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de
identidad expedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvicas o de
enrolamiento y los pasaportes, as como tambin los certificados de parto y de
nacimiento.
Art. 293 Cdigo Penal: Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, el
que insertare o hiciere insertar en un instrumento pblico declaraciones falsas,
concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar
perjuicio. Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el ltimo
prrafo del artculo anterior, la pena ser de tres a ocho aos.
Art. 294 Cdigo Penal: El que suprimiere o destruyere, en todo o en parte, un
documento de modo que pueda resultar perjuicio, incurrir en las penas sealadas en
los artculo anteriores, en los casos respectivos.
20
Art. 296 del Cdigo Penal: El que hiciere uso de un documento o certificado falso o
adulterado, ser reprimido como si fuere el autor de la falsedad.
51.
Cdigo Penal Art. 298: Cuando alguno de los delitos previstos en este
Captulo, fuere ejecutado por un funcionario pblico con abuso de sus funciones, el
culpable sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo de la condena.
52.
Art. 1081 Cd. Civil: La obligacin de reparar el dao causado por un delito
pesa solidariamente sobre todos los que han participado en l como autores,
consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que o sea penado por el
derecho criminal.
21