ACTO JURDICO

1) Hecho simple o material es todo acontecimiento de la

naturaleza o del hombre que no tiene relevancia jurdica porque no
acarrea el nacimiento, modificacin o extincin de un derecho.
2) Hecho jurdico es todo suceso de la naturaleza o del hombre
que produce efectos de derecho. Estos efectos pueden ser la
adquisicin, la modificacin o la prdida de un derecho subjetivo.
3) Hecho jurdico propiamente tal es el hecho de la naturaleza
que produce consecuencias de derecho.
Ejemplos:
a) Nacimiento
Seala el comienzo de la personalidad, es decir, de la aptitud para
ser titular de derechos.
b) Muerte
Marca el fin de la personalidad y entraa la transmisin del
patrimonio del difunto.
c) Accidente del trabajo
Da origen a indemnizaciones a la vctima.
d) Mayora de edad
e) Demencia (no declarada judicialmente, demencia en s) ETC.
4) Hechos jurdicos del hombre: voluntarios e involuntarios
A) -Voluntarios: realizados con la intencin de producir
efectos jurdicos son los actos voluntariamente realizados por el
hombre con la intensin de crear, modificar o extinguir derechos.
(Hechos lcitos)
Ejemplos: (actos jurdicos)
a) Contratos
Venta, arrendamiento, etc.
b) Testamento
c) Reconocimiento de un hijo
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d) Tradicin
Voluntarios; realizados por el hombre sin la intencin de
producir efectos jurdicos.
Producen efectos jurdicos porque estn predeterminados por el
ordenamiento jurdico, como los delitos civiles y los cuasidelitos civiles.
B) -Involuntarios: Son los que realizan los incapaces. (Carecen
de voluntad)
CONCEPTO DE ACTO JURDICO
Acto jurdico es la declaracin/manifestacin de voluntad
destinada a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
El cdigo civil se ocupa del acto jurdico en el libro IV, que trata de
las obligaciones en general y de los contratos. Especialmente trata del
acto jurdico en el ttulo II del mencionado libro, que lleva por epgrafe
"De los actos y declaraciones de voluntad". En el libro IV, en realidad el
cdigo se ocupa de la teora del contrato. Por una abstraccin se ha
llegado a formular la teora del acto jurdico, teniendo su origen en las
fuentes romanas.
En el acto jurdico estamos en presencia de dos elementos: un
elemento material (el acto del sujeto), y un elemento voluntario fsico (la
voluntad encaminada a un fin).
Las doctrinas alemanas e italianas (doctrinas modernas)
distinguen entre acto jurdico, negocio jurdico y hecho jurdico. La
diferencia con nuestra doctrina (doctrina clsica) es slo terminolgica.
Para ellos acto jurdico es para lo que nosotros se denomina
"hecho jurdico voluntario hecho por el hombre sin la intencin de
producir efectos jurdicos".
Para ellos hecho jurdico es para lo que nosotros es un hecho
jurdico propiamente tal. (De la naturaleza)
Para ellos negocio jurdico es lo que para nosotros corresponde a
acto jurdico.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS:
Los actos jurdicos son susceptibles de clasificarse desde distintos
puntos de vista:
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a) Actos Jurdicos de familia

Son aquellos que tienen por objeto crear, modificar o extinguir
relaciones Jurdicas de familia.
Como por ej: matrimonio, reconocimiento voluntario de hijo natural,
adopcin, etc
b) Actos Jurdicos Patrimoniales
Son aquellos que tienen por objeto crear modificar o extinguir Ds
patrimoniales.
Esto es Ds y obligaciones que tienen contenido econmico, son
susceptibles de apreciacin pecuniaria, como por ej: la compraventa, el
arrendamiento, el pago, la tradicin, el mandato, etc.
*La clasificacin ms importante de los AJ es la que atiende al
nmero de voluntades necesaria para su perfeccionamiento; distingue
entre AJ unilateral y AJ bilaterales.
a) AJ unilateral:
Es aquel que para nacer a la vida jurdica requiere de la
manifestacin de voluntad de una sola parte. Los AJ unilaterales pueden
ser recepticios y no recepticios.
Cuando el AJ unilateral nace a la vida J sin declaracin de voluntad
conocida por una determinada persona es no recepticio, se
perfecciona con la sola declaracin de voluntad. EJ: el testamento,
reconocimiento voluntario de un hijo natural, etc.
Cuando el AJ nace a la vida J con una declaracin de voluntad que
se hace respecto de una determinada persona, es recepticio. Slo se
perfecciona cuando el tercero a quien va encaminada la declaracin de
voluntad, est en condiciones de conocerla. Y este conocimiento por
parte del tercero se obtiene a travs de la forma que la ley establece,
particularmente a travs de la notificacin. Pero no es necesario que la
persona a quien se hace conocer la declaracin de voluntad manifieste
la suya. Por ej la revocacin del mandato es un acto jurdico unilateral
recepticio en virtud del ART 2165 CC el mandante pude revocar el
mandato y la revocacin, expresa o tcita, produce su efecto desde que
el mandatario a tenido conocimiento de ella.
Art. 2165. El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y
la revocacin, expresa o tcita, produce su efecto desde el da que el

mandatario ha tenido conocimiento de ella; sin perjuicio de lo dispuesto

en el artculo 2173.
Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por
una causa ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin
del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el
mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el
mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho
expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe, pero tendr derecho
a que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato
hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en
que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su
prudencia absolver al mandante.
Son AJ unilaterales: El testamento (es un AJ personalsimo), el
reconocimiento voluntario de un hijo ilegtimo, la renuncia de un D.
Parte es la persona o las personas que constituyen un slo centro
de inters, o sea la voluntad es una. EJ: si Pedro, Juan y Diego son
titulares de un D de crdito, stos forman una sola parte porque forman
una comunidad de intereses:
-Cuando la parte se forma por una sola persona, el AJ es
unilateral, se denomina simple; cuando se forma por ms de una
persona, el AJ unilateral, se denomina complejo. El AJ unilateral
complejo hay que distinguirlo del AJ colegial o corporativo, que es
aquel en que las declaraciones de voluntades se dirigen a formar la
voluntad de un sujeto distinto, la voluntad de la persona jurdica. Ej: las
asambleas de socios en una sociedad annima, las cuales expresan su
voluntad en sala.
b) AJ bilateral:
Es aquel para cuyo perfeccionamiento se requiere de dos
voluntades concordantes, se requiere del acuerdo de voluntades llamado
consentimiento. En el AJ bilateral nos encontramos con voluntades
divergentes (actan en distinto sentido). EJ: la compraventa
Genricamente se llaman convenciones, la convencin es el AJ
bilateral o el acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear, modificar
o extinguir D y Obligaciones. Cuando tiene por objeto crear D y
obligaciones se llama contrato, es decir la convencin que genera
obligaciones. La convencin es el gnero y el contrato es la especie,
porque si bien es cierto todo contrato es convencin, pero no toda
4

convencin es contrato. No son contratos las convenciones

destinadas a modificar o extinguir D u Obligaciones. Por ej: La
tradicin.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas.
Cada parte puede ser una o muchas personas. Se critica la
definicin del cdigo porque hace sinnimo los trminos de contrato y
convencin, en circunstancia que la convencin es el gnero y el
contrato la especie. Adems porque en el fondo no define ni contrato ni
convencin, sino que est definiendo la prestacin que constituye el
objeto de la obligacin. La crtica no tiene mayor importancia porque
tanto el contrato como la convencin se rigen por las mismas reglas. Las
legislaciones modernas como el cc italiano no distingue entre contrato y
convencin y en su art 1321 define contrato como el acuerdo de
voluntades que tiene por objeto crear modificar o extinguir una relacin
jurdica patrimonial.
El contrato es siempre un AJ "bilateral", porque para nacer a la
vida del D requiere de un acuerdo de voluntades o consentimiento. Pero
a su vez puede ser unilateral o bilateral, atendiendo al nmero de partes
que se obliga.
Contrato unilateral: Es aquel en que una de las partes se obliga
para con la otra que no contrae obligacin alguna. Ej: la donacin, el
nico que resulta obligado es el donante. El mutuo o prstamo de
consumo es un contrato unilateral, las partes se denominan mutuante y
mutuario, y el nico que resulta obligado es el mutuario, que resulta
obligado a restituir al mutuante las cosas recibidas en mutuo.
Contrato bilateral: Tambin llamado sinalagmtico. Es aquel en
que ambas partes se obligan recprocamente.
Por ej: El contrato de compraventa, el de arrendamiento de cosas
*Esta clasificacin est contenida en el ART 1439 CC.
Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se
obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral,
cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.
Los contratos tambin se clasifican en Onerosos y Gratuitos:

a) Gratuito: Es aquel que tiene por objeto la utilidad de una de

las partes, sufriendo la otra el gravamen. Ej: la donacin, porque tiene
por objeto la sola utilidad del donatario, el mutuo sin intereses, tiene por
objeto la sola utilidad del mutuario.
b) Oneroso: Es aquel tiene por objeto la utilidad de ambas partes,
gravndose la una en beneficio de la otra. Por ej: la compraventa, el
mutuo con intereses, porque tiene por objeto la utilidad del mutuante y
del mutuario, el mutuante recibe los intereses y el mutuario va
aprovechar las cosas dadas en mutuo.
*As lo establece el Art 1440 CC.
Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo
tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.
Esta es una clasificacin que se efecta con un criterio econmico
atendiendo a la parte en cuyo objeto cede la utilidad del contrato. Tiene
importancia desde distintos puntos de vista. Los contratos gratuitos
generalmente se celebran en consideracin a la persona, por lo que son
generalmente intuito persona, y en ellos el error en una persona vicia
el consentimiento, lo que acarrea la nulidad relativa del contrato.
En cambio, en los contratos onerosos no juega un rol
preponderante la consideracin de la persona, no son "intuito persona";
por lo tanto en ellos el error de la persona el error en la persona no vicia
el consentimiento, no tiene ninguna relevancia.
Los contratos
aleatorios.

onerosos

se

clasifican

en

conmutativos

Contrato oneroso conmutativo: es aquel en que las prestaciones

se miran como equivalentes, aunque no lo sean. EJ: la compraventa es
por regla gral. un contrato conmutativo.
Contrato oneroso aleatorio: es aquel en que esta equivalencia de
las prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida, o sea, consiste en un alias. EJ: contrato de juego, la apuesta,
contrato de seguros. ART 1441.
Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una
de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el

equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida,

se llama aleatorio.
*Esta clasificacin tiene mucha importancia, porque cuando
la falta de equivalencia en las prestaciones es considerable, podemos
estar frente a la lesin, consistente en el perjuicio que experimenta una
de las partes con motivo de la desproporcin en las prestaciones.
La lesin slo tiene aplicacin en el D chileno cuando la ley lo
establece (no es de aplicacin gral), y slo cuando tiene el carcter de
enorme. Esto ocurre cuando la prestacin disminuye en ms de la mitad.
La lesin en el D chileno tiene cabida en:
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La compraventa de los bienes races,

En la permuta de bienes races,
En la aceptacin de una asignacin hereditaria,
En la particin de bienes,
En clusula penal enorme y,
En el mutuo con intereses.

Tratndose de la compraventa de bienes races, de la permuta de

los bienes races, de la particin de bienes, y de la gestacin de una
asignacin hereditaria, la lesin acarrea la nulidad relativa.
En cambio, tratndose de la clusula penal enorme, y del mutuo
con intereses, se procede a reducir la prestacin excesiva. EJ: si en
el mutuo con intereses se estipula un inters peridico superior al
margen que la ley permite estipular, se reduce este inters al inters
corriente.
*Los actos jurdicos se clasifican tb. en actos j entre vivos y
actos j por causa de muerte.
Actos j por causa de muerte o mortis causa: son aquellos que
producen plenos efectos despus de la muerte de su autor. EJ: el
testamento. ART 999.
Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que
una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que
tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de
revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
LOS AJ SE CLASIFICAN EN, ATENDIENDO A: clasificaciones
legales y doctrinales.

CLASIFICACIONES LEGALES:
a) La forma de su perfeccionamiento
1) Solemnes:
Son aquellos en que el consentimiento o la voluntad que da origen
al acto debe manifestarse a travs de una determinada solemnidad. Si
se omite una solemnidad o formalidad que la ley exige con atencin a la
naturaleza del acto, adolece de nulidad absoluta. EJ: la compraventa de
bienes races, la solemnidad de sta consiste en el otorgamiento de una
escritura pblica. El contrato de promesa, la solemnidad de ste consiste
en la escrituracin, bastando el instrumento privado. En La hipoteca, la
solemnidad consiste en el otorgamiento de una escritura pblica.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce
obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1. Que la promesa conste por escrito;
2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces;
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca
de la celebracin del contrato;
4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido,
que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el
artculo precedente.
El testamento, El matrimonio. (en los actos de familia la regla gral.
es la solemnidad).
2) Consensuales o no formales:
Son aquellos en que la voluntad o el consentimiento pueden
manifestarse vlidamente de cualquier modo, sin sujecin a ninguna
solemnidad. Para su perfeccionamiento requieren slo de la
manifestacin de voluntad si el acto es unilateral; si es bilateral se
perfeccionan cuando se forma de cualquier modo el consentimiento.
EJ: la compraventa de cosas muebles, el contrato de
arrendamiento. La regla gral. es que los actos sean consensuales. No
ocurra as en el D romano, porque la gralidad de los AJ tenan el
carcter de solemne. Los romanos no eran afectos a las abstracciones y
eran esclavos de la forma, con el desarrollo de la cultura, de la escritura
y con la complejidad de la vida, los actos dejaron de ser solemnes para
pasar a ser consensuales.
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Por otro lado influy en este consensualismo la exaltacin de la

voluntad humana que sigue al trmino de la edad media, las ideas
racionalistas del S XIX atribuyen tal podero a la voluntad humana que
basta que sta se manifieste para que produzca efectos jurdicos. Sin
embargo, hoy en da se nota un resurgimiento del formalismo y
paradojalmente la complejidad de la vida que ha hecho que los actos
dejaran de ser solemnes para pasar a ser consensuales y volver al
formalismo, porque cuando el acto es solemne el consentimiento es
mucho ms intensivo, porque mientras se cumplen las solemnidades, las
partes pueden pensar acerca de las consecuencias del acto que estn
celebrando. Adems, el formalismo a resurgido con distintos objetivos.
Nos vamos a encontrar con solemnidades que no son requisitos de
validez del AJ, que la ley no exige para que el AJ se perfeccione, que no
exige en atencin a la naturaleza del acto, entre stos vamos a
encontrarnos con las llamadas formalidades por va de publicidad que
tienen por objeto poner en conocimiento de los terceros el acto, porque
si bien es cierto que el AJ es de efectos relativos, o sea, produce efectos
solamente respecto de las partes, esto tb. es relativo, y puede ocurrir
que en un momento dado los efectos del alto alcancen directa o
indirectamente a terceros.
Las formalidades que la ley exige por va de publicidad tienen por
objeto precisamente poner en conocimiento de estos terceros que
pueden verse alcanzados por los efectos del acto; y tiene por objeto
hacer oponible el acto a terceros y la omisin de una formalidad que la
ley exige por va de publicidad acarrea la inoponibilidad del acto
respecto de terceros, o sea, el acto no acepta, no empece a los terceros.
TB nos vamos a encontrar con las formalidades por va de prueba. Ej: la
que encontramos en el ART 1709 CC. ART 1710 CC. Encontramos que
la sancin a esta formalidad que la ley exige por va de prueba, acarrea
la limitacin a la prueba testimonial.
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o
altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato ni sobre lo
que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o
modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida
suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros
accesorios de la especie o cantidad debida.

Art. 1710. Al que demanda una cosa de ms de dos unidades

tributarias de valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite
a ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de
menos de dos unidades tributarias, cuando se declara que lo que se
demanda es parte o resto de un crdito que debi ser consignado por
escrito y no lo fue.
3) Real:
Esta clasificacin es ms propia de los contratos, el contrato es
real cuando se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa. Son
contratos reales el de mutuo. El mutuo o prstamo de consumo es un
ttulo traslaticio de dominio, la tradicin supone transferencia de
dominio. Tb. son contratos reales el comodato, el depsito, la prenda
civil, que se perfeccionan con la simple entrega de la cosa. Pero el
comodatario, el depositario y el acreedor prendario no se hacen dueo
de la cosa que se les entregan..
b) Atendiendo al momento en el cual producen efectos:
1) AJ puros y simples:
Son aquellos que producen sus efectos ordinarios sin modificacin
de ninguna especie.
2) AJ sujetos a modalidad:
Son aquellos que producen sus efectos no de acuerdo a la
normalidad, sino que sus efectos van a ser alterados por las
modalidades que las partes o la ley han introducido.
c) Atendiendo segn puedan o no subsistir por s mismos:
1) AJ principal:
El aj es principal cuando subsiste por s solo, cuando tiene
autonoma. EJ: la compraventa, el testamento, el arrendamiento, el
mutuo.
2) AJ accesorio:
Es aquel que est ligado a otro acto jurdico, sin el cual no puede
subsistir, porque existe en funcin o en razn del acto principal. Estas
son cauciones o garantas: la prenda, la fianza, la hipoteca. Tienen por
objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin principal de manera
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que sin ella no pueden subsistir. EJ: Pedro me presta 10 millones de

pesos, y yo para garantizar la obligacin que tengo, de restituir a Pedro
los 10 millones de pesos, constituyo hipoteca sobre un inmueble de mi
dominio. El mutuo que celebr con Pedro es un contrato principal, pero
la hipoteca es un contrato accesorio, porque tiene por objeto garantizar
la obligacin ma de restituir a Pedro los 10 millones de pesos y sin ella
no puede subsistir.
3) Dependientes:
Son dependientes cuando su existencia est subordinada a la
existencia de otro AJ, EJ: las capitulaciones matrimoniales que son
dependientes del matrimonio, (en caracteres muy grales. son
estipulaciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes
de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin).
CLASIFICACIONES SEGN LA DOCTRINA:
a) Atendiendo segn si el AJ est o no reglamentado por la
ley:
1) Tpicos o nominados: es aquel que est reglamentado en la
ley. EJ: la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, el mutuo, el
depsito.
2) Atpicos o innominados: son aquellos que tienen nombre,
pero no estn reglamentados en la ley y son producto de la autonoma
de la voluntad. Principio en virtud del cual las partes son soberanas para
ejecutar los AJ que estimen convenientes, para determinar sus efectos o
alterarlos de la manera que estimen conveniente, siempre que no vayan
contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres o moral. Existe
gran cantidad de AJ atpicos, EJ: el contrato de estacionamiento, el
contrato de arrendamiento de caja de seguridad.
b) Atendiendo desde el momento desde el cual producen
sus efectos:
1) Ejecucin instantnea: son aquellos que producen sus
efectos de una vez para siempre (los Ds nacen y se extinguen de una
vez para siempre). EJ: compro una cajetilla de cigarrillos y pago el
precio.
2) Ejecucin diferida: es un AJ de ejecucin instantnea, pero en
el cual la obligacin de una de las partes o de ambas partes est sujeta
a un plazo. EJ: compro un bien raz y estipulo con el vendedor que voy a

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pagar el precio en tres cuotas, o sea, la obligacin se difiere en el

tiempo.
3) De tracto sucesivo: son aquellos en que los ds y
obligaciones de las partes van naciendo y extinguindose a lo largo del
tiempo. EJ: el contrato de arrendamiento, porque la obligacin del
arrendador de proporcionar en goce de la cosa es una obligacin que
nace y se extingue a lo largo de toda la duracin del contrato. Lo mismo
ocurre con la obligacin del arrendatario que paga la renta.
c) Atendiendo al D de dominio:
1) AJ constitutivo:
Es aquel mediante el cual se crea un D. EJ: ART 606, la
ocupacin, que se define como el modo de adquirir el dominio de las
cosas que no pertenecen a nadie, cuya adquisicin no est prohibida por
las leyes chilenas o por el D internacional y que consiste en la
aprehensin de las cosas con el nimo de adquirirlas. La adquisicin es
un acto constitutivo en materia posesoria.
Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que
no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes
chilenas, o por el Derecho Internacional.
2) AJ traslaticio:
Es aquel que por su naturaleza sirve para adquirir el dominio. EJ: la
compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo.
3) Aj declarativo:
Es aquel que fija los ds de las partes de manera definitiva, y se
caracterizan porque operan con efecto retroactivo. EJ: la transaccin, la
adjudicacin, la particin.
*La sgte. Clasificacin es muy importante, ya que debe
vincularse con el patrimonio, porque es una clasificacin que
atiende a la gestin del patrimonio.
1) AJ de conservacin:
Son aquellos que tienen por objeto o por finalidad la mantencin e
incremento de los bienes que forman parte del patrimonio, y sta
mantencin puede ser tanto natural como jurdica. EJ de mantencin
natural: la preparacin necesaria, indespensable que debe hacerse a un
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inmueble, para su conservacin o mantencin. EJ. de mantencin

jurdica: el pago de contribuciones de un bien raz, porque si no se pagan
se puede perder el bien raz. TB es una mantencin J el ejercicio de
acciones posesorias, y la interrupcin de las prescripciones.
2) AJ de disposicin:
Son aquellos que modifican en forma esencial el patrimonio.
Obviamente cuando se habla de acto material no es acto jurdico.
a) material
Dicen relacin con la transformacin esencial de los bienes que
forman parte del patrimonio. EJ: la demolicin de una casa, que nunca es
un acto jurdico.
b) jurdicos
Son la enajenacin, o sea, la traslacin de dominio y la
constitucin del gravamen real sobre una cosa. EJ: una prenda, una
hipoteca, un D de servidumbre, usufructo, uso o habitacin.
*Incluso la concesin de ds personales por largo tiempo se
asimila a los actos de disposicin. EJ: el arrendamiento por un
largo tiempo (el arrendamiento slo concede un D personal).
3) Actos de administracin:
Son aquellos que se refieren a la gestin del patrimonio dentro de
su giro ordinario, o sea, dentro de su actividad ordinaria, no alteran
substancialmente el patrimonio, sino que tienen por objeto la realizacin
de su actividad ordinaria. Los actos de administracin comprenden
necesariamente los actos de conservacin como por ejemplo: el ejercicio
de acciones posesorias, la interrupcin de prescripciones.
Para determinar si un acto es de administracin o de disposicin,
no hay que atender a su naturaleza, sino que es necesario atender a su
finalidad, esto es a si el acto esta comprendido o no dentro del giro
ordinario del patrimonio. EJ: la venta de los animales de un fundo
aisladamente considerada es un acto de disposicin, pero si el giro del
fundo es la crianza y engorda de animales para su venta, este acto ser
un acto de administracin.
*ESTA CLASIFICACIN TIENE IMPORTANCIA PARA DETERMINAR LAS
FACULTADES DE LOS QUE ADMINISTRAN BIENES AJENOS

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*Los representantes legales, tienen la facultad de realizar

los tres tipos de actos, por regla gral.
Pero la ley limita sus facultades en lo tocante a los actos de
disposicin. Solo pueden realizarlos con sujecin a ciertas formalidades
habilitantes, estas formalidades son aquellas que tienen por objeto
proteger a los incapaces. As por ejemplo, la venta de los bienes races
de un pupilo (sujeto que est bajo tutela o curatela), slo puede
realizarse con autorizacin judicial y en pblica subasta. En cuanto a los
mandatarios, que son representantes convencionales, pueden stos
realizar actos de administracin, pero para que puedan realizar actos de
disposicin jurdica, requieren un poder especial.
ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO:
ART 1444. No obstante que este art. se ocupa de los elementos
esenciales, de la naturaleza, y accidentales de los contratos, esto se
aplica en los actos jurdicos. En consecuencia, en todo AJ y en todo
contrato podemos distinguir elementos que son de su esencia,
elementos que son de su naturaleza, y elementos puramente
accidentales.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
Elementos de la esencia del contrato:
Son aquellos sin los cuales el contrato, o no produce efecto alguno
o degenera en otro distinto.
Dentro de los elementos de la esencia, es preciso distinguir en
elementos de la esencia comunes a todo acto o contrato, y propio de
cada acto o contrato.
a) elementos de la esencia de todo acto o contrato:
Se confunden con los requisitos de existencia y son: la voluntad o
el consentimiento, el objeto, la causa, y las solemnidades tratndose de
los actos y contratos solemnes.

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b) elementos de la esencia propios de ciertos actos y

contratos:
Son los que se denominan elementos especiales, son aquellos que
tipifican el acto o contrato de que se trata, son aquellos que determinan
la naturaleza del acto o contrato de que se trata. EJ: los elementos
esenciales que nos permiten distinguir entre compraventa y acto o
contrato, son: el precio y la cosa.
Es de la esencia del contrato de depsito la gratuidad.
Si falta un elemento de la esencia en general, acarrea la
inexistencia o la nulidad absoluta del acto o contrato, porque la
teora de la inexistencia no es unnimemente aceptada en el D chileno,
es una cuestin debatida y controvertida.
La ausencia de un elemento esencial acarrea la nulidad
absoluta o la inexistencia del acto o contrato o su derivacin en otro
distinto con una calificacin jurdica distinta de la que le han dado las
partes, sta es lo que la doctrina denomina conversin del acto nulo.
La profesora Srta. Mara Dora Martinic, no cree que aqu
estemos frente a una hiptesis de conversin, sino que estamos
frente a una rectificacin de la calificacin jurdica del acto o
contrato. O sea, si falta el precio o la cosa en la compraventa, o no
habr venta o la compraventa ser nula de nulidad absoluta.
El depsito propiamente dicho es esencialmente gratuito, es un
elemento de la esencia especial del contrato de depsito y si se estipula
remuneracin para el depositario, degenera (que degenera significa que
ese contrato nunca fue depsito, sino que es un arrendamiento de
servicios) en arrendamiento de servicios, as lo establece el ART 2219.
Art. 2219. El depsito propiamente dicho es gratuito.
Si se estipula remuneracin por la simple custodia de una cosa, el
depsito degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el
servicio es responsable hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro
respecto est sujeto a las obligaciones del depositario y goza de los
derechos de tal.
Porque los contratos son lo que son de acuerdo a su
naturaleza, los contratos no son lo que las partes dicen, porque
las partes pueden errar. Si las partes califican de depsito un contrato
en que se entrega la custodia de una cosa, y se paga una remuneracin
por esa custodia ese contrato nunca fue depsito, ese contrato es un
arrendamiento de servicios, o sea, cambia la calificacin J que le han
dado las partes.
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El comodato o prstamo de uso, es tb. esencialmente gratuito, si

se estipula remuneracin degenera en arrendamiento de cosas, pero no
es que se convierta en arrendamiento de cosas, lo que pasa es que
nunca fue comodato, fue siempre un arrendamiento de cosas, y las
partes lo calificaron mal.
Elementos de la naturaleza:
Son aquellos que no siendo esenciales al acto o contrato, se
entienden pertenecerles, sin necesidad de clusula especial, y a la
inversa, para que dejen de pertenecerle, requieren de una clusula
especial.
Ejemplo:
a) La condicin resolutoria tcita queda envuelta en todo contrato
bilateral, en conformidad al ART 1489 CC. De no cumplirse por
las partes lo pactado, puede el otro contratante pedir a su
arbitrio la resolucin por cumplimiento del contrato, en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
b) Saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios en el
contrato de compraventa. Para que el vendedor est obligado a
sanear la eviccin o responder de los vicios ocultos de la cosa
(llamados vicios redhibitorios), se requiere de una clusula
especial. Ejemplo: comprar un auto con motor malo.
Elementos accidentales:
Son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al AJ, y se
le incorporan por medio de clusulas especiales, de tal manera el AJ es
plenamente eficaz. Tienen por objeto alterar los efectos normales que el
AJ est llamado a producir, y slo van a pertenecer al AJ cuando sean
expresamente estipulados.
Ejemplos:
Las modalidades que tienen por objeto alterar los efectos normales
ordinarios.
16

Nota: ejemplos de modalidades: condicin, plazo, modo, la

representacin.
Nota 2: a veces las modalidades pueden ser un elemento de la
esencia, como en la propiedad fiduciaria (ART 733 CC), que por esencia
est sujeta a condicin; como en el usufructo, que tiene como elemento
esencial el plazo, de carecerlo, el usufructo durara toda la vida del
usufructuario.
Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una
condicin.
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad
fiduciaria.
La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha
constituido el fideicomiso, se llama restitucin.
REQUISITOS DEL ACTO JURDICO:
Requisitos de existencia del AJ:
Son aquellos que necesariamente deben existir para que el AJ
nazca a la vida del Derecho.
Estos Elementos son:
a) Voluntad o consentimiento
b) Objeto
c) Causa
d) Solemnidades en los casos que la ley establece.
La omisin de un requisito de existencia, para quienes aceptan la
teora de la inexistencia, acarrea la inexistencia del AJ. Para quien no
acepte la teora de la inexistencia en nuestro Derecho, va a acarrear la
nulidad absoluta del AJ.
Requisitos de validez:
Son aquellos que deben concurrir para que el AJ sea eficaz. Estos
son:
a) Voluntad o consentimiento exento de vicios
b) Capacidad del autor o de las partes
c) Objeto lcito
d) Causa lcita.

17

La omisin de un requisito de validez acarrea la nulidad absoluta o

relativa del AJ.
*Esta clasificacin ha sido criticada por la doctrina por que
se dice que el CC no la contempla, ya que nuestro cdigo civil slo
contempla los Requisitos de validez, porque el ART 1445 CC establece
que para que una persona se obligue, por un acto o declaracin de
voluntad es necesario:
a) Que sea legalmente capaz
b) Que consienta en dicho acto o declaracin de voluntad, y que su
consentimiento est exento de vicios.
c) Que recaiga sobre objeto lcito
d) Que tenga causa lcita.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2.
que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga
una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
En realidad los Requisitos de validez llevan en s los Requisitos de
existencia, porque para que haya voluntad exenta de vicios, se requiere
previamente que exista voluntad. Slo si existe voluntad puede existir
voluntad exenta de vicios.
*Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la
sancin, porque como ya dijimos anteriormente, sta es distinta para
los que creen o no en la doctrina de la inexistencia.
REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL AJ:
VOLUNTAD:
Es el ordenamiento jerrquico de nuestro deseo. Segn el profesor
Avelino Len Hurtado la voluntad es la facultad de hacer, o no hacer lo
que deseamos.
Requisitos para que la voluntad tenga relevancia jurdica:
a) Que la voluntad se exteriorice
b) Que sea seria.
Requisitos para que la voluntad sea eficaz:
18

a) Debe ser emitida por una persona capaz

b) Debe estar exenta de vicios.
Para que la voluntad exista jurdicamente es menester que
se conozca, y para esto es menester que se exteriorice, es decir,
que salga del fuero interno o de la mente del sujeto, porque estando en
el fuero interno o la mente del sujeto la voluntad no existe. La voluntad
puede exteriorizarse de forma expresa y tcita.
La manifestacin de voluntad es expresa cuando se hace en
trminos formales y explcitos, mediante una declaracin categrica,
verbal o escrita, mediante cualquier signo que la exteriorice.
La manifestacin de voluntad es tcita cuando se deduce de
ciertos hechos y circunstancias que necesariamente la hacen suponer,
porque esos hechos o circunstancias no tendran significacin alguna, sin
la voluntad que de ellos se deduce. Es indispensable que estos hechos o
circunstancias sean inequvocos o unvocos, es decir, que
necesariamente lleven a la conclusin de que existe voluntad, porque
esos hechos o circunstancias no tendran significacin alguna, si la
manifestacin de voluntad que de ellos se deduce no existiera.
Jurdicamente la voluntad expresa y tcita tienen el mismo valor,
es decir, para que la voluntad produzca sus efectos, pueden
manifestarse indistintamente expresa o tcitamente. A menos que la
ley exija una manifestacin de voluntad expresa, pero en principio
y por regla general ambas tienen el mismo valor.
Distinto es probar la existencia de la manifestacin de voluntad,
nuestro cdigo acepta la voluntad tcita, as por ejemplo en el ART 1241
CC que nos dice: "La aceptacin de una herencia puede ser expresa o
tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita
cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su
intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino
en su calidad de heredero."
La aceptacin del mandato, puede ser expresa o tcita, as lo
establece el ART 2124 CC que nos dice: "El contrato de mandato se
reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede
ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en Ejecucin del mandato.
Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el
mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s
19

mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra manera se har

responsable en los trminos del Art 2167."
La ley exige manifestacin de voluntad expresa en los siguientes
casos:
a) En los actos jurdicos solemnes, porque la voluntad debe
manifestarse a travs de las solemnidades que la ley prescribe en
atencin a la naturaleza del acto.
b) El caso del ART 1465 CC que nos dice: "El pacto de no pedir ms
en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido
en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonacin del dolo
futuro no vale."
Este caso nos explica que no puede renunciarse anticipadamente a
los efectos del dolo, pero puede renunciarse al dolo presente y pretrito,
y esta renuncia debe ser expresa.
Nota: ART 44 cc, inc. final nos dice: "El dolo consiste en la
intensin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro."
Hablando del "silencio", existe un adagio social que dice: "el que
calla otorga", pero para el Derecho no tiene ninguna importancia. En el
mbito jurdico, el que guarda silencio "nada dice", sin embargo, esto es
una regla general porque tiene excepciones.
Casos en que el silencio constituye manifestacin de
voluntad:
1) Cuando la ley atribuye
manifestacin de voluntad.

al

silencio

el

valor

de

a) El caso del ART 1233 CC que nos dice: "El asignatario

constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que
repudia". Este caso nos explica que la ley atribuye al silencio el valor de
manifestacin de voluntad, en el sentido que repudia una asignacin.
b) El caso del ART 2125 CC, en que el cdigo se pone en el caso de
personas que por su profesin u oficio se encargan de manejar negocios
ajenos (corredores de bolsa, corredores de propiedades, abogados).
Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan
de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si
aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y

20

transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como

aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las
providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les
encomienda.
Estas personas deben aceptar de pronunciarse acerca de si
aceptan o repudian el encargo que una persona ausente les hace; y si no
lo hacen dentro de un trmino razonable, su silencio se mira como
aceptacin.
Para que se aplique el ART 2125 CC deben concurrir los siguientes
requisitos:
- debe tratarse de personas que por su profesin u oficio, se
encargan de gestionar negocios ajenos.
- el que hace la oferta (el que encarg el negocio) debe
encontrarse en un lugar distante y distinto de la persona a quien se
dirige la oferta, y en este caso transcurrido un trmino razonable su
silencio se mira como aceptacin.
2) Cuando las partes, en virtud del principio de autonoma
de la voluntad, atribuyen al silencio el valor de manifestacin de
voluntad, siempre y cuando su contenido y efecto no atenten en contra
de la ley, el orden pblico y las buenas costumbres.
Ejemplo:
La clusula de prrroga automtica, en los contratos de sociedad y
arrendamiento. (El contrato se celebra con un determinado plazo, si
ninguno manifiesta su voluntad de ponerle trmino, el contrato se
entiende tcitamente prorrogado por un perodo igual).
3) Los tribunales han resuelto que el silencio constituye
una manifestacin de voluntad cuando se trata de un silencio
circunstanciado, es decir es un silencio rodeado de circunstancias que
inequvocamente hace suponer que constituye manifestacin de
voluntad, como por ejemplo personas unidas por vnculos de negocios
durante muchos aos.
Existen otros efectos del silencio en materia jurdica:
1) El silencio puede constituir fuente de responsabilidad delictual o
cuasidelictual?
Ejemplo:
21

Caso del ART 2314 CC que nos dice: "El que ha cometido delito o
cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin;
sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito". (El que debiendo hablar calla con dolo o con negligencia y
causa dao a otro, comete un delito o cuasidelito civil y debe indemnizar
el dao causado, basado en el artculo anterior).
2) El silencio puede originar responsabilidad contractual, basado
en el ART 1858 CC que nos habla de los vicios ocultos o redhibitorios.
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades
siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso
natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir
que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera
comprado a mucho menos precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el
comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o
tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn
de su profesin u oficio.
3) El silencio es tambin fundamento de la prescripcin instintiva,
establecido en el ART 2514 CC. La prescripcin instintiva es un modo de
extinguir acciones ajenas, derechos ajenos, por no haberse ejercitado
stos durante un lapso de tiempo. Supone que cuando el acreedor
guarde silencio no ejerce su derecho. (la prescripcin supone el silencio
del acreedor.)
Art. 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos
ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones.
4) El silencio puede ser fundamento de responsabilidad penal, en
los delitos por omisin, el silencio es el fundamento de la institucin de
la caducidad, extingue un derecho por su no ejercicio dentro de un
determinado plazo sealado por la ley.
5) El silencio tambin origina aspectos procesales en la institucin
procesal de la prescripcin.
Ya dijimos que para que la voluntad exista debe exteriorizarse,
ahora nos detendremos en que la voluntad debe ser seria. Que la
voluntad sea seria significa que mediante ella se persigue producir
efectos jurdicos amparados por el Derecho, es decir, mediante la
22

manifestacin de voluntad debe irse tras la consecucin de un fin

prctico y un fin jurdico amparado por el Derecho.
No es seria la voluntad "jocandi causa", o sea, la voluntad que se
manifiesta en broma. Tampoco es seria la voluntad que se manifiesta
en el teatro, como por ejemplo: el contraer matrimonio en una obra.
Tampoco es seria la manifestacin de voluntad en el transporte
benvolo, no existe aqu la voluntad seria de obligarse, como por
ejemplo, en trminos vulgares el "hacer dedo".
El ART 1465 CC establece que la condonacin del dolo futuro no
vale, es decir, no puede renunciarse anticipadamente a los efectos del
dolo. Esta regla persigue muchas finalidades, porque si se permitiera
condonar el dolo futuro, se estara desterrando la buena fe de las
relaciones jurdicas, y esta clusula sera una clusula de estilo en todos
los contratos, pero tambin la ley al prohibir la condonacin del dolo
futuro vela por la seriedad de la manifestacin de voluntad.
Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta
aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
Por Ejemplo: el caso del ART 1478 CC que nos explica que la
obligacin contrada bajo condicin potestativa que depende de la mera
voluntad de la persona que se obliga, las condiciones pueden ser
potestativas (stas son las que dependen de la voluntad del deudor o
del acreedor). Las condiciones potestativas pueden ser meramente
potestativas, stas son las que dependen de la mera voluntad del
deudor o acreedor.
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una
condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la persona
que se obliga.
Este artculo nos dice entonces que es nula la condicin
potestativa que depende de la mera voluntad del deudor y, aunque el
precepto no lo diga, debemos entenderlo aplicable slo a la suspensin
(aquel hecho futuro incierto del cual depende el nacimiento o extincin
de un derecho), por consiguiente, es nula meramente potestativa la que
depende de la mera voluntad del deudor, pero es vlida la condicin
suspensiva meramente potestativa la que depende de la mera voluntad
del acreedor. (Ejemplo: "te doy 1 milln de pesos si quiero", es nula por
que no tiene la voluntad seria de obligarse.) (Ejemplo 2: "te doy 1 milln
de pesos si tu quieres", es vlida , depende del acreedor, y porque existe
la voluntad seria de obligarse.)

23

nota: La reserva mental consiste en no aceptar en el fuero interno

aquello que se manifiesta como voluntad real. No influye la reserva
mental en la seriedad de la manifestacin de voluntad, es decir, es
inocua en materia jurdica; ya que es muy difcil de comprobar. (Estamos
frente a una reserva mental cuando en el fuero interno se piensa que no
se va a cumplir aquello que se declare.)
nota: La simulacin es la disconformidad entre la voluntad real y la
voluntad declarada, y sta s tiene relevancia jurdica.
Ejemplo: Como la ley prohbe la compraventa entre marido y
mujer, podra un tercero aparecer comprando al marido, y vendindole a
la mujer.
Consentimiento:
El AJ bilateral slo surge a la vida del Derecho mediante la
concurrencia de 2 AJ unilaterales; a saber: la oferta y la aceptacin. El
consentimiento del acuerdo de voluntades debe abarcar todos los
Elementos del AJ, tanto de la esencia como de la naturaleza, y los
meramente accidentales. Cualquier disconformidad impide la formacin
del consentimiento. La oferta y la aceptacin pasan inadvertidas en los
contratos verbales (igual existe), y se ve claramente en los contratos
entre ausentes. (Se enva por carta o telegrama).
Determinar el momento en que se forma el consentimiento,
significa determinar el momento en que nace el contrato. Tiene
importancia para los efectos de la capacidad de las partes, que,
como requisito de existencia debe existir al momento de celebrarse el
acto, es decir, al momento de perfeccionarse el contrato. Esto puede
variar, en Casos por ejemplo, de una persona que era plenamente capaz
al momento de celebrar el contrato y despus call en causal de
incapacidad. (Como los interdictos).
Tiene importancia tambin el momento en que se perfecciona el
contrato, para los efectos de la licitud del objeto. Como ya dijimos
anteriormente, es menester que los Requisitos de validez deben existir
al momento de celebrarse el contrato, y es posible que el "objeto" sea
lcito al momento de celebrarse el contrato, y despus aparezca una
causal de ilicitud, como por ejemplo: un embargo.
Tiene importancia el momento que se forma el consentimiento, y
por consiguiente, el momento en que se perfecciona el contrato, para
determinar las leyes que rigen en el contrato. De acuerdo al ART
22 de la ley de efecto retroactivo de las leyes, en todo contrato se
encuentran incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
24

Art 22 LERL. En todo contrato se entendern incorporadas las

leyes vigentes al tiempo de su celebracin.
Exceptanse de esta disposicin:
1 Las leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los
derechos que resultaren de ellos; y
2 Las que sealan penas para el caso de infraccin de lo
estipulado en ellos; pues sta ser castigada con arreglo a la ley bajo la
cual se hubiere cometido.
Es importante tambin para determinar dentro de la formacin del
consentimiento, cuando el oferente puede retractarse, y esto es
importante para saber si opera o no la caducidad de la oferta.
Las reglas sobre la formacin del consentimiento estn
contempladas en el cdigo de comercio, en los artculos 97 a 106, pero
estas reglas son de aplicacin general. Esto se desprende porque en el
mensaje del mencionado cdigo dice que estas reglas sobre la formacin
del consentimiento vienen a llenar un sensible vaco de la legislacin
mercantil y civil.
Art. 97 CCOM. Para que la propuesta verbal de un negocio
imponga al proponente la respectiva obligacin, se requiere que sea
aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere;
y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo
compromiso.
Art. 98 CCOM. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada
o desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha
dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de
correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no
hecha, aun cuando hubiere sido aceptada.
En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser
obligado, bajo responsabilidad de daos y perjuicios, a dar pronto aviso
de su retractacin.
Art. 99 CCOM. El proponente puede arrepentirse en el tiempo
medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al
hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer
del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume.
Art. 100 CCOM. La retractacin tempestiva impone al proponente
la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue
25

encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que

hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de
indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto.
Art. 101 CCOM. Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y
produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la
respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del
proponente.
Art. 102 CCOM. La aceptacin condicional ser considerada como
una propuesta.
Art. 103 CCOM. La aceptacin tcita produce los mismos efectos y
est sujeta a las mismas reglas que la expresa.
Art. 104 CCOM. Residiendo los interesados en distintos lugares, se
entender celebrado el contrato, para todos sus efectos legales, en el de
la residencia del que hubiere aceptado la propuesta primitiva o la
propuesta modificada.
Art. 105 CCOM. Las ofertas indeterminadas contenidas en
circulares, catlogos, notas de precios corrientes, prospectos, o en
cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para
el que las hace.
Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la
condicin implcita de que al tiempo de la demanda no hayan sido
enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en
su precio, y de que existan en el domicilio del oferente.
Art. 106 CCOM. El contrato propuesto por el intermedio de
corredor se tendr por perfecto desde el momento en que los
interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.
Adems, no hay ningn inconveniente en aplicar por analoga las
reglas especiales frente al silencio de una ley general, y el juez al aplicar
en materia civil las reglas sobre la formacin del consentimiento, est
aplicando el ART 24 CC que nos dice que cuando no pueden aplicarse las
reglas sobre interpretacin precedente, se interpretarn los pasajes
oscuros de la ley del modo que es ms conveniente que aparezca al
espritu general de la legislacin y a la equidad natural. Si este artculo
se aplica cuando no se pueden aplicar las reglas de la interpretacin,
con mayor razn se va a aplicar cuando existe una laguna legal.

26

Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de

interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o
contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general
de la legislacin y a la equidad natural.
Oferta:
La oferta es un AJ unilateral por el cual el oferente propone la
celebracin de un contrato o de otra convencin. Para que la oferta sea
eficaz deben concurrir los siguientes
Requisitos:
1)
2)
3)
4)

Es menester que la oferta se manifieste

Es necesario que la oferta sea seria
Es menester que la oferta sea completa
Se requiere que la oferta se dirija a una persona determinada.

*"Que la oferta se manifieste", la oferta puede manifestarse en

forma expresa o tcita y la oferta puede emanar de cualquiera de las
partes de un contrato. Por ejemplo, en una compraventa puede emanar
del comprador o del vendedor.
La oferta es expresa cuando se hace en trminos formales
explcitos, en forma verbal o escrita. As lo establece el cdigo de
comercio en sus ARTS 97 y 98, el ART 97 se refiere a la propuesta verbal
y el 98 a la escrita.
nota: La oferta se llama tambin "potestas o policitacin".
La oferta es tcita cuando el oferente o proponente ejecuta un
hecho que supone inequvocamente su voluntad de celebrar un contrato
determinado. Por ejemplo, el exhibir mercaderas en un negocio
sealando el precio.
Hay oferta y aceptacin tcita en la compra que se hace
depositando una moneda en una mquina automtica.
*"Se requiere que la oferta se dirija a una persona
determinada", la oferta es un AJ unilateral recepticio, de tal manera
que mientras no sea comunicado y no est en conocimiento de la
persona a quien se dirige, no produce efecto alguno. Si la oferta no se
dirige a personas determinadas (sera un reclame, una propaganda),
como por ejemplo, las mercaderas de un supermercado o las
mercadera en la vitrina de una tienda, esa oferta no obliga, es slo una
invitacin a realizar una nueva oferta por parte del destinatario. En el
Derecho comparado no ocurre as, se estima que por el hecho de que un
27

comerciante coloque en la vitrina de su negocio algn objeto, indicando

el precio, es una oferta obligatoria para el comerciante, por lo tanto al
comerciante se le puede exigir que celebre el negocio.
El ART 105 del cdigo de comercio dice: "las ofertas
indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precio
corrientes, prospectos, o en cualquier otra especie de anuncios
impresos, no son obligatorias para el que las hace."
Pero, en el caso de que estos catlogos se enven a personas
determinadas, no obligan al oferente a menos que se cumplan las
siguientes circunstancias:
1) Que los efectos no se hayan enajenados al tiempo de la
demanda.
2) Que los efectos no hayan sufrido variacin en el precio, pero
aqu hay una modificacin introducida por la ley de proteccin al
consumidor, que obliga a conservar o mantener el precio avisado o
exhibido al pblico.
3) Es menester que los efectos existan en el domicilio del oferente.
4) La oferta debe ser completa, esto significa que el contrato
contenga todos los elementos que se propone celebrar; basta con
sealar los elementos esenciales. Los elementos de la naturaleza se
entienden incorporados y los elementos accidentales no se entienden
incluidos, a menos que el oferente los exprese.
Los elementos esenciales especiales del contrato de compraventa,
que nos permite diferenciarlo de otro contrato son el precio y la cosa.
Del contrato de depsito es un elemento esencial especial la gratuidad.
La ausencia de un elemento esencial especial acarrea la nulidad
absoluta o la inexistencia del acto o contrato o su derivacin en otro
distinto, con una calificacin jurdica distinta de la que le han dado las
partes.
Esta derivacin en otro acto o contrato distinto, esta calificacin
distinta que le han dado las partes, es lo que la doctrina califica como:
"conversin del acto nulo", por su parte, nuestra profesora Mara
Dora Martinic discrepa de esta opinin, creyendo que aqu estaramos
frente a: "una rectificacin de la calificacin jurdica del acto o
contrato".
Por ejemplo, como lo dice el ART 2219 CC, el depsito propiamente
dicho es esencialmente gratuito. Es un elemento de la esencia especial
28

del contrato de depsito, si se estipulara una remuneracin para el

depositario, degenera en un arrendamiento de servicios. Lo que sucede
es que no es que se transforme en arrendamiento de servicios, es que
nunca fue depsito.
Art. 2219. El depsito propiamente dicho es gratuito.
Si se estipula remuneracin por la simple custodia de una cosa, el
depsito degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el
servicio es responsable hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro
respecto est sujeto a las obligaciones del depositario y goza de los
derechos de tal.
nota: degenera significa, en el caso anterior, que ese contrato
nunca fue depsito, si no que es un arrendamiento de servicios.
nota 2: Siempre hay que tener presente que los contratos y los
actos jurdicos son lo que son por su "naturaleza", nunca sern lo que las
partes dicen, porque las partes pueden errar.
*"Que la oferta se mantenga vigente hasta el momento de
la aceptacin", si no se mantiene, no se forma el consentimiento.
Causas por las cuales la oferta puede desaparecer antes de la
aceptacin:
1) La revocacin de la oferta
2) La caducidad de la oferta.
sta caduca por muerte del oferente, por su capacidad
sobreviviente, por quiebra de ste y por el transcurso de los plazos
fijados por la ley, o el vencimiento del plazo convencional fijado para
aceptar la oferta.
La oferta no obliga al oferente, y el oferente puede arrepentirse en
reenvo de la oferta y la aceptacin, retractacin que debe ser expresa,
ya que sta no se presume. As lo establece el ART 99 del cdigo de
comercio, en cuya virtud el proponente puede arrepentirse en el tiempo
intermedio entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que al
hacerla se haya comprometido esperar contestacin, o a no disponer del
objeto del contrato, si no despus de desechada o de transcurrido un
determinado plazo.
La retractacin que se produce antes de la aceptacin se llama:
"revocacin tempestiva", porque se hace dentro de tiempo y es
oportuna. Pero, el proponente incurre en responsabilidad, en este caso

29

"responsabilidad precontractual" para unos; es la conclusin ha que ha

llegado la doctrina, y para otros autores sera "responsabilidad legal.
No puede haber responsabilidad contractual porque ste no existe
y tampoco delictual por que el proponente no ha hecho nada ilcito.) De
acuerdo con el ART 100 del cdigo de comercio, debe indemnizar al
destinatario los gastos en que hubiere incurrido con motivo de la oferta,
y los daos o perjuicios que la oferta le hubiere ocasionado. De acuerdo
con este mismo artculo, el proponente se exonera de toda
responsabilidad, cumpliendo con el contrato.
Responsabilidad precontractual: Se origina en la formacin del
consentimiento, en los contratos entre ausentes o por correspondencia,
en la oferta, especficamente en su retractacin tempestiva.
La retractacin de la oferta puede ser tempestiva o intempestiva;
los efectos de una y otra son diversos.
Retractacin tempestiva es la que se hace despus de emitida la
oferta y antes de que sta sea aceptada. Produce plenos efectos, es
decir, la oferta no subsiste. Pero el proponente queda obligado a
indemnizar los gastos hechos por el destinatario de la oferta, y los daos
y perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente puede
exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato
propuesto. (C.Com art. 100).
Ejemplos de los gastos y perjuicios en referencia son los del
destinatario de la oferta que remiti las mercaderas solicitadas junto
con recibir la propuesta; o si el destinatario, en consideracin, a la
oferta, se priv de venderlas a otro obteniendo una ganancia, etc.: el
proponente deber indemnizar al destinatario, en el primer caso, los
gastos que origin el envo de las mercaderas, y, en el segundo, el lucro
cesante (ganancia frustrada).
En este caso la obligacin de indemnizar los gastos y los daos y
perjuicios no deriva de una responsabilidad contractual, porque no se
origina en la infraccin de un contrato o cuasicontrato; tampoco tiene
por fuente un delito o un cuasidelito, por que no se ha incurrido en uno
ni en otro. En realidad la obligacin de indemnizar del proponente que se
retracta
tempestivamente
es
una
caso
de
responsabilidad
precontractual, que, en general se define como la responsabilidad en
que incurre una parte en el curso o desarrollo de las tratativas o en el de
la formacin del contrato. Aclaremos que se entiende por tratativas las
negociaciones ms o menos largas que, antes de la celebracin del
contrato, las futuras partes sostienen con el objeto de determinar cual

30

ser o puede ser el contenido del contrato y valorar la conveniencia o no

de pactarlo.
Cul es el fundamento de la responsabilidad precontractual
del oferente que se retracta tempestivamente: La respuesta ms
acertada parece darla la teora de la seguridad o de la confianza
engaada. De acuerdo con ella, lo normal es que el destinatario de la
oferta confe o crea seguro que la oferta ser mantenida, y ella resulta
obligatoria en cuanto hace nacer esa seguridad o confianza y si el
oferente la frustra lgico es que indemnice los perjuicios que se sigan.
Las necesidades de la prctica avalan esta teora. Si ninguna
responsabilidad contrajera el proponente al formular la oferta y pudiera
revocarla impunemente el destinatario siempre permanecera en estado
de inseguridad, y jams podra tomar medida alguna para aceptar la
oferta sin correr el riesgo de sacrificios pecuniarios intiles y no
indemnizables. Si tal ocurriera, difcil sera la vida de los negocios.
La responsabilidad precontractual del proponente que se retracta
tempestivamente supone que la oferta, aunque todava no aceptada, ya
ha sido recibida por el destinatario. En consecuencia, si se ha enviado la
revocacin al destinatario y ste no la ha recibido, el proponente no
incurre en ninguna responsabilidad; lo mismo sucede si antes de llegar
la oferta al destinatario llega la revocacin o recibe sta conjuntamente
con la oferta.
Retractacin intempestiva es la que se hace despus de aceptada
la oferta y tambin la que se hace antes de ser aceptada pero ya
recibida en el caso en que el proponente se comprometi al formular la
oferta a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato
sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo. La
retractacin intempestiva no produce efecto alguno, o sea, la oferta
subsiste y si la aceptacin se da oportunamente, el contrato se forma,
quedando obligado el proponente a cumplirlo.
Casos en que la oferta obliga al oferente:
El oferente puede renunciar a la facultad de revocar la oferta, es
"obligatoria", en los siguientes casos:
1) Cuando al hacer la oferta se hubiere obligado a esperar
contestacin
2) Cuando al hacer la oferta se hubiere obligado a no disponer del
objeto del contrato, si no despus de declarada la oferta.

31

3) La oferta obliga al oferente cuando al hacer la oferta el oferente

se hubiere obligado a esperar contestacin dentro de un determinado
plazo.
En cualquiera de estos tres Casos anteriores, si revoca la oferta
habindose obligado por ella, su revocacin ser intempestiva
inoportuna, ya que el consentimiento ya se form y ha nacido el
contrato. La doctrina sostiene que la fuente de la obligacin en este caso
es su sola declaracin de voluntad, porque es la nica voluntad que
hasta el momento se ha manifestado, y el oferente resulta obligado por
la oferta en virtud de su sola "declaracin de voluntad".
Causales de la caducidad de la oferta:
Si la oferta es verbal, es decir, "entre presentes", debe ser
aceptada en el acto en que es conocida por el destinatario, y no
mediando tal aceptacin, el oferente queda libre de todo compromiso. Si
la oferta se efecta por escrito, es decir, "entre ausentes", es menester
distinguir si las personas se encontraren o no en el mismo lugar. Si el
aceptante se encontrare en el mismo lugar del oferente, la ley seala un
plazo de 24 horas para aceptar o no la oferta. Si el aceptante o
destinatario se encontrare en lugar distante, debe aceptar a "vuelta de
correo". (Hay que situarse dentro del contexto de la poca del cdigo de
comercio, en 1867, no haba telgrafos ni ferrocarriles, slo el "correo".)
As lo establece el cdigo de comercio en sus ARTS 97 y 98.
Si el caso de aceptacin es extempornea, o sea, transcurrido los
plazos la oferta caduca, no se forma el consentimiento porque no se
encuentra la voluntad del aceptante con la voluntad del oferente. Podra
parecer que por el hecho de caducar la oferta el oferente podra quedar
tranquilo, sin embargo, la ley lo obliga a avisar al aceptante,
(ART 98 C comercio), y lo obliga por una razn de equidad y
conveniencia, porque el aceptante o destinatario podra pensar que la
oferta se mantiene vigente. Esta disposicin anterior, constituye una
novedad dentro del Derecho, ya que es propia del cdigo de comercio
chileno.
El plazo convencional es el que no es obligatorio para las partes,
es supletorio de la voluntad de las partes.
Si el oferente muere antes de la aceptacin, caduca la
oferta. Por lo tanto no existira contrato y nada transfiere a sus
herederos. Pero, en el caso que muriese antes de vencerse un plazo
fijado para esperar la contestacin, segn el profesor Gabriel Palma, si
pasara a los herederos del oferente, aunque hay quienes piensan lo
contrario porque no se form ningn contrato.
32

La oferta caduca por la incapacidad sobreviviente del

oferente, porque para la validez del contrato se requiere que al
momento de su celebracin, se cumplan con todos los Requisitos
legales, y ste es uno de ellos. El contrato no sera eficaz y adolecera de
nulidad relativa.
Aunque no lo seale la ley, tambin caduca por quiebra del
oferente. Porque declarado en quiebra el fallido (persona declarada en
quiebra), pierde la administracin de sus bienes, como efecto del
"desasimiento de los bienes del fallido", pasando el sndico de quiebras a
administrar estos bienes.
Aceptacin:
La aceptacin es la declaracin de voluntad que aprueba pura y
simplemente la oferta mientras sta est vigente.
Para que la aceptacin produzca efectos jurdicos debe
manifestarse, ser pura y simple, y hacerse mientras la oferta est
vigente.
La manifestacin de la aceptacin puede ser expresa o tcita. Es
expresa cuando se efecta en trminos formales y explcitos (en forma
verbal o escrita) y es tcita cuando el destinatario de la oferta realiza un
hecho que inequvocamente hace suponer su intensin de aceptar.
El silencio no constituye aceptacin, a menos que la ley lo
establezca expresamente, como ocurre en los Casos de el ART 2125 CC
que ya analizamos al tratar del silencio como manifestacin de voluntad.
Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan
de negocios ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si
aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace; y
transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como
aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las
providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les
encomienda.
La aceptacin debe ser pura y simple, en el sentido que debe
constituir una adhesin total a la oferta; la aceptacin, entonces se mira
como una contraoferta. ART 102 del cdigo de comercio, se refiere a la
aceptacin modificatoria de la oferta. Ejemplo: el oferente ofrece al
destinatario 1000 sacos de trigo, y ste contesta s, pero compro 500.

33

Si por algn motivo la oferta no est vigente al momento de la

aceptacin (si se ha producido la revocacin de la oferta o la caducidad
de sta), ya no podr formarse el consentimiento.
Si el donante no toma conocimiento de la aceptacin por parte del
donatario, el cdigo acepta la doctrina de la declaracin, pero en
materia de donaciones irrevocables hay excepcin, y se sigue la doctrina
del cdigo civil, que sera la doctrina del conocimiento o de la
informacin. ART 1412 CC
Art. 1412. Mientras la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y
notificada la aceptacin al donante, podr ste revocarla a su arbitrio.
Nota: La doctrina de la declaracin o aceptacin dice: "el
consentimiento se forma en el momento en que el destinatario acepta la
oferta, da la aceptacin, aunque sea ignorada por el proponente, sea
que se declare de cualquier manera."
Nota2: La doctrina del conocimiento o de la informacin agrega
(a la doctrina anterior): "Que la declaracin de la aceptacin debe llegar
a noticia del proponente".
Una vez que el aceptante acepta pura y simplemente la propuesta,
quiere decir que el contrato queda perfeccionado. De manera que si con
posterioridad es declarado en quiebra, sobreviene una causal de
incapacidad o muere, el contrato no experimenta ninguna modificacin.
De acuerdo al principio "locus regis actum", el contrato se rige por
el lugar de su celebracin. Segn el ART 104 del cdigo de comercio, el
contrato se perfecciona en el lugar del domicilio del aceptante, o en el
lugar del que acepta la propuesta modificada, es decir una contraoferta.
Aqu los papeles se invierten, ya que el contrato se forma en el lugar del
primitivo oferente que acepta la propuesta modificada. (domicilio del
aceptante o del que acepte la propuesta modificada)
Como en la poca que se dict el cdigo de comercio no existan
los telfonos, los contratos celebrados por telfono participan de los
caracteres de los contratos entre presentes y entre ausentes.
En cuanto al momento en que se forma el consentimiento, estos
contratos se rigen por la regla de los contratos entre presentes, y la
oferta debe ser aceptada inmediatamente de que es conocida por el
destinatario, porque las partes pueden manifestar directamente su
voluntad. Pero en lo tocante al lugar que se entiende celebrado el
contrato, se rigen por la regla de los contratos entre ausentes, porque
las partes pueden estar en distintos lugares, incluso en distintos pases,
34

y el contrato se entender perfeccionado en el domicilio del aceptante o

en el domicilio del que acepta la propuesta modificada.
Estas reglas que contempla el cdigo de comercio en materia de
formacin del consentimiento o los avances tecnolgicos estn
obsoletas, Por ejemplo, en el caso de contratos celebrados por "fax", es
una cuestin de hecho que el juez determina para el caso concreto si se
rige por las reglas entre ausentes o presentes.
Vicios del consentimiento (AJ bilaterales) o de la voluntad
(AJ unilaterales):
(ART 1451 CC)
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento,
son error, fuerza y dolo.
Los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo; se dice
tambin que es uno tambin la lesin, pero en Chile no constituye un
vicio del consentimiento, por ser sta objetiva.
Nota: La lesin es el perjuicio que experimenta una de las partes
con motivo de la desproporcin de las prestaciones, en nuestro Derecho
tiene un carcter objetivo, en tanto que los otros vicios de la voluntad
tienen un carcter subjetivo.
La lesin slo tiene aplicacin y cabida cuando tiene el carcter de
enorme, esto es, cuando la desproporcin en las prestaciones equivale a
ms de un 50% , y cuando la ley lo establece.
Error:
Se define el error como la disconformidad entre el pensamiento y
la realidad. El error consiste en creer verdadero lo que es falso, y falso lo
que es verdadero. Pero, desde un punto de vista jurdico, el error es la
ignorancia o el falso concepto que se tiene de la ley, de una cosa, de
una persona o de un hecho jurdicamente hablando.
Desde un punto de vista lgico, no es lo mismo ignorancia que el
error, la ignorancia es el desconocimiento de la realidad y el error es la
disconformidad del pensamiento y la realidad.
Desde el punto de vista jurdico, la ignorancia asimila al error, error
e ignorancia desde un punto de vista jurdico son sinnimos.
El error se clasifica en error de Hecho y en error de Derecho.
Error de hecho es la ignorancia o el falso concepto que se tiene de una
35

cosa, persona o de un hecho; error de Derecho es la ignorancia o el falso

concepto que se tiene de la ley.
El error de Derecho, de acuerdo con el ART 1452 CC, no vicia el
consentimiento. De manera que nadie puede alegar, invocar la nulidad
de un acto o contrato, alegando que se celebr teniendo un falso
concepto de la ley.
Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento.
En virtud del ART 7 CC, una vez publicada la ley en el diario oficial,
es obligatoria y se entiende conocida por todos, y en virtud del ART 8
CC, nadie puede alegar ignorancia de la ley, una vez que sta entra en
vigencia.
Art. 7. La publicacin de la ley se har mediante su insercin en el
Diario Oficial, y desde la fecha de ste se entender conocida de todos y
ser obligatoria.
Para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su
publicacin en el Diario Oficial.
Sin embargo, en cualquiera ley podrn establecerse reglas
diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de
entrar en vigencia.
Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta
haya entrado en vigencia.
El precepto del ART 1452 CC hay que concordarlo con el ART 706
CC. De acuerdo con el ART 706 inc. final, el error de Derecho constituye
una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario, es decir,
se presume de Derecho la mala fe en el error de Derecho. En nuestro
concepto, este precepto es de aplicacin general.
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el
dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo
otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la
persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de
enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o
contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala
fe, que no admite prueba en contrario.

36

Nuestro cdigo se aparta en esto de los cdigos civil alemn,

italiano y francs; ya que en stos el error de Derecho "s" vicia el
consentimiento.
La excepcin de que el error de Derecho no vicia el
consentimiento la tenemos en el ART 2297 CC, ubicada al tratar del
cuasicontrato del pago de lo no debido, es decir, se puede restituir lo
pagado o an por error de Derecho, cuando el pago no tena fundamento
ni an una obligacin puramente natural. Todo esto segn el principio
del cual nadie puede enriquecerse a costa ajena sin causa justificada, y
si no se pudiera obtener la restitucin de lo pagado por error de
Derecho, habra un empobrecimiento injusto, y por parte del otro un
enriquecimiento sin causa.
Art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de
derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin
puramente natural.
El error de hecho puede viciar el consentimiento, pero no siempre;
por ello es menester saber de qu clase de error de hecho se trata. Es
posible distinguir los siguientes errores de hecho:
1) Error esencial llamado tambin obstculo u obstativo. ART 1453
CC
2) Error sustancial
3) Error accidental.
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae
sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si
una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la
identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra.
El error esencial y el sustancial vician el consentimiento, el
error accidental por regla general, no vicia el consentimiento.
El error esencial es el que recae sobre la identidad de la especie
de acto o contrato que se ejecuta o se lee, este error se llama
"incorpori". El error incorpori es de dos tipos:
1) El que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecute
o se lea.
2) El que recae sobre la identidad especfica de la cosa de que se
trata.

37

Los contratos que se ejecutan son los que se leen, y el error

esencial que recae en stos lo podemos ver en situaciones como cuando
alguna de las partes entiende "emprstito", y la otra entiende
"donacin". Hay un error que recae en la identidad, en este caso y en
este tipo de contrato.
El error que recae sobre la identidad especfica de la cosa de que
se trata lo podemos ver en situaciones, por ejemplo, en la compra de un
automvil peugeot 1990, que el comprador compra creyendo que es
1989.
En estos Casos, ms que un error o vicio del consentimiento,
estamos frente a una ausencia del consentimiento, debido a que no hay
acuerdo de voluntades, no hay consentimiento. Se discute por la
doctrina cul sera la sancin a este tipo de error.
El ART 1454 CC se refiere al error sustancial y nos dice: "El
error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa
de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro
metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido
conocido de la otra parte".
Art. 1454. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento
cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto
o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las
partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es
una masa de algn otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido
conocido de la otra parte.
El error vicia el consentimiento cuando recae sobre la sustancia
del objeto sobre que versa el acto o contrato, o sobre la calidad esencial
del objeto sobre que versa el acto o contrato, esto es el llamado "error
sustancial".
Un error sustancial claro es el ejemplo que menciona Pothier, una
persona va a comprar candelabros de plata y en realidad compra
candelabros de bronce plateado, este error sustancial recae sobre la
38

sustancia del objeto sobre que versa el acto o contrato. Pero no nos
olvidemos tambin que el error esencial recae tambin sobre la calidad
esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato; por calidad
esencial entendemos la que distingue a la cosa de todas las dems, lo
que constituye un problema, el con qu criterio se determina la calidad
esencial, si con uno objetivo o uno subjetivo.
En nuestro concepto para determinar que debe entenderse por
calidad esencial, es necesario actuar con un criterio objetivo, y ste es
aquel que sostiene que calidad esencial es aquella que se determina con
un criterio comn, sin atender lo que para las partes es calidad esencial.
Determinamos que calidad esencial debe determinarse con un
criterio objetivo porque determinar la calidad esencial con un criterio
subjetivo significa dejar entregada a la suerte del contrato a la voluntad
de cualquiera de las partes, porque el sujeto que se sienta traicionado
respecto a la calidad de la cosa, dir que ha sufrido un error acerca de
una calidad que para l debe ser esencial.
El error sobre una calidad que no es esencial, objetivamente
considerada, puede viciar el consentimiento. El error sobre una calidad
accidental, es decir, el error sobre una calidad que no es esencial
objetivamente considerado, puede viciar el consentimiento, y ello va a
ocurrir siempre que concurran los siguientes Requisitos:
1) Que esa calidad accidental sea el principal motivo que una de
las partes ha tenido para contratar
2) Que ese motivo haya sido conocido de la otra parte, es
necesario que se le diga a la otra parte que esa calidad esencial es
determinante, "basta con que la otra parte sepa.
Concurriendo estos dos Requisitos, no es necesario que se le diga,
basta que se le conozca. Puede decirse que las partes han elevado un
error accidental a la categora de error sustancial, y el error vicia el
consentimiento, as lo establece el ART 1454 CC en su inc. 2.
Ejemplo: un hombre va a una feria con el propsito de comprar un
caballo finasangre, el gerente de la feria lo saba y le vende un caballo
que no es finasangre. Ese error si vicia el consentimiento porque
comprar el finasangre es el principal motivo que el hombre tuvo y el
gerente lo saba.
En los contratos intuito personae, un error en la persona vicia el
consentimiento, porque stos se celebran en consideracin a la persona.
Los actos propios del Derecho de familia son intuito personae, as en
39

virtud del ART 33 sobre matrimonio civil, el error acerca de la identidad

de uno de los contrayentes , vicia el consentimiento.
Art. 33 LMC. Falta el consentimiento libre y espontneo en los
casos siguientes:
1. Si ha habido error en cuanto a la identidad de la persona del
otro contrayente;
2. Si ha habido fuerza, segn los trminos de los artculos 1456 y
1457 del Cdigo Civil;
3. Si ha habido rapto, y al tiempo de celebrarse el matrimonio, no
ha recobrado la mujer su libertad.
Los actos jurdicos patrimoniales no son generalmente intuito
personae, por consiguiente, en ellos la regla general es que el error en la
persona no vicia el consentimiento o voluntad. Pero hay algunos que son
intuito persona, como la donacin, celebrada en consideracin al
donatario.
As ocurre tambin en la transaccin, contrato en virtud del cual
las partes ponen fin a un litigio existente, o precaven en un litigio
eventual,
hacindose
concesiones
recprocas;
celebrada
en
consideracin a la persona con la cual se transita.
El mandato es un contrato intuito persona de confianza, el mutuo
con inters es un contrato intuito persona por el que nadie le va a
prestar dinero sin inters a otro, si no en consideracin a la persona. Las
sociedades colectivas y de responsabilidad limitada son contratos intuito
persona, celebrados en consideracin a los socios, a la persona de los
socios, y en ellos por consiguiente el error de las personas vicia el
consentimiento. Si se declara nulo un contrato por error en la persona, la
persona con quien errneamente se ha contratado, tiene derecho a la
indemnizacin de los perjuicios que de buena fe hubiera incurrido. (ART
1455 CC inc. 2)
Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene
intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha
contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que
de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.
Ejemplo: Si yo celebro con Pedro un contrato creyendo que era
Juan, pero no tiene la culpa que yo me haya equivocado y tiene derecho
a ser indemnizado de los perjuicios de los que de buena fe haya
incurrido, pero el error en el nombre solamente no vicia el positivo, sino
que tambin el error en la persona. El error de hecho, puede viciar el
40

consentimiento, y para que lo haga tiene que ser un error excusable,

significa que no se haya incurrido en error por negligencia o
imprudencia.
El error accidental por regla general no vicia el consentimiento,
sin embargo, lo vicia cuando las partes han elevado el error accidental a
la categora de error sustancial, porque es el principal motivo que ha
tenido una de las partes para contratar, y ese motivo ha sido conocido
por la otra parte.
El error sobre los motivos por los cuales se celebra el contrato,
no vicia el consentimiento, por ejemplo: si una persona pierde su reloj y
compra otro, y recupera su primer reloj, no puede pedir la nulidad del
contrato, porque es un error sobre los motivos.
El error de clculo tampoco vicia el consentimiento.
La sancin que lleva aparejada el error vicio de la voluntad
o del consentimiento es la nulidad relativa, porque el ART 1682
CC, despus de sealar taxativamente las causales de nulidad absoluta,
dispone que cualquier otro vicio produce nulidad relativa y derecho de la
rescisin del acto o contrato.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la
nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de
personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da
derecho a la rescisin del acto o contrato.
Se plantea saber cul es la sancin que lleva aparejada el
error esencial, ya que con ste no se ha llegado a formar el
consentimiento, es decir, no existe consentimiento.
Un sector de la doctrina plantea que la sancin que acarrea el
error esencial obstculo u obstativo, es la inexistencia del acto o
contrato, debido a que falta el consentimiento, que es un requisito de
existencia.
Ejemplo:
Se celebra una compraventa con Pedro creyendo que es donacin,
evidentemente no hay consentimiento. Para quienes creen que la teora
41

de la inexistencia tiene cabida en nuestro cdigo, la sancin que lleva

aparejada es la inexistencia del acto o contrato.
En concepto de otro sector de la doctrina (Arturo Alessandri), la
sancin que lleva aparejada el error esencial es la nulidad absoluta,
porque la inexistencia no tiene cabida en su concepto.
***En concepto del tercer sector de la doctrina (Avelino len
hurtado), la sancin que lleva aparejada el error esencial es la nulidad
relativa, OPININ QUE "COMPARTIMOS", porque en el ART 1453 CC
se establece el error esencial, y nos dice: "el error de hecho vicia el
consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se
ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la
otra donacin, o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata,
como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta
cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra".
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae
sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si
una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la
identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de
venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el
comprador entendiese comprar otra.
En el ART 1454 CC se establece el error sustancial y dice: "el
error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa
de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro
metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, si no cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido
conocido de la otra parte".
Este artculo anterior es la razn de texto para establecer que la
sancin que lleva aparejada el error esencial es la nulidad relativa; el
error esencial lleva aparejada la misma sancin que el error sustancial.
Adems, hay otra razn de mayor peso en el juicio; la nulidad
absoluta est establecida por razones de inters pblico, y es por ello
que no puede ser ratificada, ya que no hay ningn inters pblico
comprometido.
Existe una mxima que tiene su origen el Derecho romano
(acordarse del caso de Barvario filipo) y que dice "error comunis fase
42

iuri", o sea, el error comn constituye Derecho no en el sentido que

el error comn es fuente del Derecho, cuando el error lo experimenta
no slo la persona que ejecuta el acto o celebra el contrato, sino que el
error es generalizado en la localidad donde se ejecut el acto.
Incurren en l la generalidad de las personas con justa causa de error
y de buena fe. Debido a que han inducido a error por la situacin
aparente, el acto no es nulo sino vlido.
Con el correr del tiempo, toma tambin el nombre de Teora
Integral de la Apariencia, en el sentido de que las apariencias deben
ser protegidas por la ley, y en consecuencia si se trata de un error en el
que no incurren por negligencia o imprudencia, si no se ven inducidos a
error aparente y de buena fe, el acto que debiera ser nulo pasa a ser
vlido. En general, el error comn opera tratndose de sujetos o
funcionarios que ostentan un ttulo colorado (Derecho Cannico), o sea,
un ttulo que tiene color de apariencia a la realidad pero el funcionario
no es tal funcionario.
Ej: Un notario que ha sido nombrado por la autoridad competente,
sin que aquel sea abogado por lo que su nombramiento adolece de
nulidad, pero, las personas que acuden ante este notario se ven
inducidas a error por la situacin aparente y no tienen por qu entrar a
averiguar si el notario cumple con los Requisitos legales para ser notario
porque este ha sido nombrado por la autoridad pblica.
La Corte Suprema ha resuelto y ha dado cabida al error comn
cuando se trata de actos y contratos que se celebran ante los
funcionarios que obstentan estos ttulos colorados porque las personas
deben ser protegidas en su apariencia, las personas acuden a ellos
inducidos por la situacin aparente, con una justa causa de error y de
buena fe.
Para que el error comn produzca el efecto de evitar el contrato,
en concepto general de la doctrina, es menester que concurran los
siguientes requisitos:
1) Que se trate de un error generalizado. (que no
experimente error solamente la persona que ejecute el acto o celebre el
contrato, sino que tambin la mayora de las personas que habiten en el
lugar donde se celebr el contrato)
2) Que exista justa causa de error. (que no haya habido
negligencia o imprudencia, por parte de las personas que experimenten
el error, sino que ellos se vean inducidos a error por la situacin
aparente)

43

Ejemplo: Las personas que acudan ante un funcionario que tiene

apariencia de tal, y que en realidad no es tambin funcionario, porque es
un ttulo colorado.
3) Si se incurre en error, ste se haya hecho de buena fe.
Este principio que el error comn constituye Derecho, slo
tiene cabida y aplicacin con el error de hecho, nunca de
Derecho, porque nadie puede alegar ignorancia de la ley, una vez que
entra en vigencia y, adems en virtud del ART 706 CC aplicable segn
algunos solamente a la posesin, segn otros de aplicacin general, el
error de Derecho constituye presuncin de mala fe, y no admite prueba
en contrario.
Si se permitiera sostener el error comn de Derecho, se estara
dejando sin efecto la ley, por el simple desuso. El cdigo civil chileno no
contiene un precepto expreso que nos diga que el error comn
constituye Derecho, o que nos diga que las personas deben ser
comparadas, cuando el error es generalizado, se incurre en l con justa
causa de error y buena fe.
Sin embargo, el CC chileno contiene diversos preceptos que
constituyen aplicacin de estos principios, en virtud del cual el error
comn constituye Derecho.
El ART 1012 CC seala quines son inhbiles para ser testigos de
un testamento, y el ART 1013 CC nos dice: "si algunas de las causas de
inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el
aspecto o comportamiento de un testigo, y se ignorare generalmente en
el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria
en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la
inhabilidad real del testigo.
Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne,
otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo
267, nmero 4.-, y en general, los que por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
44

10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;

11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024.
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la
comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento y
uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres
testigos, y dos cuando concurrieren cinco.
Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el
artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de
un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento
se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y
pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del
testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los
testigos.
Pero la habilidad putativa no podr servir si no a uno slo de los
testigos". Esta es una clara aplicacin del error comn, que pasa a
constituir Derecho.
En virtud del ART 704 CC n 4, que seala los ttulos injustos en
materia posesoria, (los ttulos injustos son los que inhabilitan para
adquirir la posesin regular), para tener la posesin regular, se seala en
que un ttulo injusto es meramente putativo (lo que se tiene o considera
en una condicin irreal, es lo invocado como existente cuando en
realidad es nulo).
Art. 704. No es justo ttulo:
1.- El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona
que se pretende;
2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o
representante legal de otra sin serlo;
3.- El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que
debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto
judicial, no lo ha sido; y
4.- El meramente putativo, como el del heredero aparente que no
es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado
por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se
haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al
legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido
judicialmente reconocido.
Es decir, el ttulo aparente, pero el heredero putativo, le sirve de
justo ttulo la resolucin que concede la posesin efectiva de la herencia.
45

Ejemplo: un heredero que es nombrado en un testamento que es

revocado por un testamento posterior, este heredero aparente obtiene
por resolucin judicial, que se le conceda a la posesin efectiva de
herencia el decreto que le confiere la posesin, para que le sirva de justo
ttulo.
Todos los actos o contratos que se celebren con el medio aparente,
son vlidos porque tienen patente de heredero que se la concedi una
resolucin judicial.
Para que el pago sea vlido debe pagarse al acreedor (ART 1576
CC), en consecuencia el pago que no se efecta al acreedor es nulo,
pero en virtud del ART 1576 CC el pago hecho al que estaba entonces
en posesin del crdito, es vlido aunque despus resulte no ser el
verdadero acreedor, ya que se hizo de buena fe.
Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor
mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido
en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez
autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el
cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito
no le perteneca.
En consecuencia, las apariencias deben ser protegidas por la ley
cuando se incurre en ellas por una justa causa de error y de buena fe.
Existe un problema, que consiste en saber si slo puede invocarse
el error comn en los Casos que la ley acoge expresamente.
Fuerza:
La fuerza es el constreimiento o la presin a que se somete la
persona, mediante la presin fsica o las amenazas que obligan al sujeto
a ejecutar un acto o celebrar un contrato que en su fuero interno no
tiene la intencin de celebrar.
Se puede definir tambin como: "La presin fsica o moral que
se ejerce sobre la voluntad del sujeto, para inducirlo a la
Ejecucin de un acto o la celebracin de un contrato que esta
persona no desea celebrar, y que no hubiere celebrado de no
mediar la presin.

46

La fuerza que constituye un vicio del consentimiento es la fuerza

moral, en que se constrie la voluntad del sujeto mediante las
amenazas.
La fuerza fsica no vicia el consentimiento, y cuando tiene el
carcter de absoluta lo suprime. (bis absoluta) Cuando la fuerza fsica
importa una bis absoluta vicia la voluntad del consentimiento porque se
transforma en fuerza moral, importa en el fondo una amenaza.
Ejemplo: Se toma a Pedro, se le encierra en una pieza y se le
golpea para que consienta la celebracin de un contrato, y ste lo
consiente para que no le peguen ms. Esta es una fuerza fsica, pero en
el fondo es una fuerza moral, porque Pedro consiente por el miedo que
significa para l seguir experimentando dolor. (constituye amenaza) En
verdad el vicio de la voluntad del consentimiento no es la fuerza sino el
miedo, que es el efecto de la fuerza. Porque la fuerza tiene por objeto
producir en la psiquis del individuo un temor tan grande que sea
suficiente para vencer su resistencia e inducirlo a la celebracin de un
contrato.
El CC alemn lo dice expresamente, la fuerza es la causa que
produce el miedo que vicia el consentimiento. Para ver si la fuerza causa
o no una impresin fuerte, es necesario atender a la edad, sexo y
condicin.
En suma, la fuerza es causa grave cuando es capaz de producir
una impresin fuerte, y por ende no es lo mismo amenazar a una
mujer que a un hombre, a un joven que a un anciano, amenazas que a
una persona pueden no hacerle mella, en otras puede causar una
impresin fuerte.
El cdigo contiene una presuncin de gravedad de la fuerza, caso
en el cual no es necesario acreditar que la fuerza ha causado una
impresin fuerte. En el ART 1456 CC, se dice: "se mira como fuerza
grave todo acto que infunde a una persona un justo temor, de verse
expuesto a ella, su consorte (cnyuge) o alguno de los ascendientes o
descendientes, a un mal irreparable y grave.
La persona a la cual se le ha infundido la fuerza, deber
acreditarlo, (ART 1456 CC).
Art. 1456. La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es
capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza
de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de

47

verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o

descendientes a un mal irreparable y grave.
El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el
consentimiento.
Ejemplo: si se le amenaza a alguien con secuestrar a su hijo,
causarle un mal irreparable, y causarle una fuerte impresin. No
necesitar acreditar que esto le ha causado una fuerte impresin, y slo
acreditar el secuestro del hijo, ya que estamos en presencia de la
presuncin de la gravedad de las fuerzas. La fuerza es menester que sea
determinante, esto significa que la fuerza que induce a la celebracin
del acto o contrato sea precisamente la impresin fuerte que se le ha
causado.
Ejemplo: si un sujeto se est ahogando en un ro, pasa otro y el
que se ahoga le dice "le doy 100 mil pesos si me saca", y lo saca,
indudablemente es que paga por el temor. El que lo sac no lo amenaz,
pero si el sujeto se est ahogando en el ro, pasa otro y le dice que lo
saca si le paga 10000000000 pesos, si hay fuerza, porque el sujeto solo
paga por el temor que significa la amenaza que si l no le paga el otro lo
dejara ahogarse (fuerza determinante).
Para que la fuerza vicie el consentimiento basta que sea
determinante y no es necesario que la ejerza el que se beneficia con
ella, basta que cualquier persona la ejerza. Esto se diferencia con el
dolo en que para que ste vicie el consentimiento en un acto jurdico
bilateral, debe ser obra de una de las partes. Art 1457 CC, habla
sobre la fuerza.
Art. 1457. Para que la fuerza vicie el consentimiento no es
necesario que la ejerza aquel que es beneficiado por ella; basta que se
haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de
obtener el consentimiento.
Para que la fuerza vicie la voluntad del consentimiento debe ser
grave, ilcita o ilegtima, es decir, aunque no lo diga el cdigo, as se
desprende de los principios generales, la fuerza es legtima o lcita
cuando consiste en la amenaza de ejercer un D. Por ej. Amenazar a
alguien que lo van a meter preso por no pagar pensiones alimenticias.
Este tipo de fuerza es legtima y no vicia el consentimiento porque no es
injusta. Pero la fuerza es injusta cuando a travs del ejercicio del d se
pretende obtener una ventaja ilcita, un beneficio injusto.

48

El temor reverencial no vicia el consentimiento. ste consiste en

desagradar a las personas a quien se debe sumisin y respeto, as lo
establece el art 1456 CC en su inciso 2
La sancin que lleva aparejada la fuerza, vicio de la
voluntad o del consentimiento, es la nulidad relativa, porque el
Art 1682 del CC, despus de sealar taxativamente las causales de
nulidad absoluta y dispone que cualquier otro vicio produce nulidad
relativa.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la
nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de
personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da
derecho a la rescisin del acto o contrato.
El ART 1691 CC seala desde cuando se cuenta el plazo de la
prescripcin de la accin rescisoria, es decir, de la accin para pedir la
nulidad relativa, seala que en caso de fuerza se cuenta este plazo
desde que la cosa haya cesado. (La nulidad relativa es sinnimo de
rescisin, y la accin para pedir la declaracin de nulidad se denomina
accin rescisoria).
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en
que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el da de la
celebracin del acto o contrato.
Cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar el
cuadrienio desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no
hubieren designado otro plazo.
Dolo:
El dolo se encuentra definido por el cdigo civil en el ttulo
preliminar, prrafo V, y est definido por el ART 44 inc. final que nos
dice: "El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro". El dolo supone siempre de parte del sujeto
la intensin, o sea, la voluntad deliberada de producir un resultado
ilcito, y la palabra injuria est tomada en el sentido de dao.
Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
49

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en

no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado
ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia
es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que
un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios
importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro.
- En materia civil el dolo puede presentarse en 3 oportunidades
distintas:
1) Al momento de ejecutar un acto o de celebrar un
contrato, caso en el cual puede constituir un vicio de la voluntad o del
consentimiento.
2) Se puede
encontrar al dolo fuera del mbito
contractual, como un elemento del delito civil, entendiendo por
delito civil el hecho doloso que causa dao, y es fuente de una
obligacin que no exista, la obligacin de indemnizar el dao causado.
3) Como causal de incumplimiento de su obligacin por
parte del deudor.
El deudor puede no cumplir su obligacin por 3 motivos:
a) porque le es total y absolutamente imposible de cumplir,
en cuyo caso estamos frente al caso fortuito o fuerza mayor.
Art 45 CC: "Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a
que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un
funcionario pblico, etc."
b) porque no emplea la debida diligencia, en cuyo caso,
estamos frente a la culpa.

50

c) porque tiene la voluntad deliberada de no cumplir,

porque sencillamente no quiere cumplir, en cuyo caso estamos frente al
dolo. Esta causal de incumplimiento de la obligacin del deudor es la
que agrava la responsabilidad del deudor.
No significa que porque en materia civil el dolo pueda presentarse
en 3 ocasiones existan 3 tipos de dolo, en nuestro cdigo civil el dolo es
uno slo, definido en el Art 44 CC y por consiguiente abarca todas las
manifestaciones que el dolo tiene en materia civil; esta es la teora
unitaria del dolo.
En nuestro concepto, el dolo civil y penal es lo mismo, pero no es
la opinin unnime de la doctrina.
Cuando el dolo constituye un vicio de la voluntad o del
consentimiento, se traduce en maquinaciones fraudulentas, en las
artimaas, en el engao, que hace vctima a la persona cuyo
consentimiento se desea obtener para inducirle mediante a engao, a
error, a fin de que contraten. Se trata de producir en la psiquis del sujeto
con quien se desea contratar un error, en consecuencia el dolo debe ser
un error provocado, mediante "engao".
Ejemplo: un hombre desea venderle a otro un reloj, y para sto le
esconde el reloj, hacindole creer que lo perdi, para que le compre el
reloj.
El dolo admite clasificaciones, encontrndose el dolo principal y el
dolo incidental:
a)El dolo principal es aquel que vicia la voluntad o el
consentimiento, por cuanto en el AJ bilateral es obra de una de las
partes y, adems es determinante para la ejecucin del acto o la
celebracin de un contrato. De tal manera que de no mellar el dolo, no
se habra ejecutado el acto o celebrado el contrato.
b)El dolo incidental es aquel que no vicia el consentimiento,
ser porque no es obra de alguna de las partes, en el AJ bilateral
porque no es determinante, no obstante este engao, el contrato se
hubiera celebrado de todas maneras; el dolo incidental produce otros
efectos que no vician el consentimiento.
El dolo puede clasificarse tambin en dolo positivo y en dolo
negativo:
a) El dolo es positivo cuando hay una accin dolosa, una
actividad dolosa.
51

b) El dolo es negativo cuando est constituido por la reticencia,

es decir, cuando no hay una accin mal intencionada, existe una accin
mal intencionada cuando el que debe hablar guarda silencio. Ejemplo: el
que le vende a alguien un animal enfermo sabiendo que lo estaba y sin
decrselo al comprador.
El dolo puede clasificarse tambin en dolo bueno y dolo malo,
clasificacin que viene del Derecho romano y que es irrelevante para
nuestro Derecho:
a) El dolo malo est constituido por maquinaciones fraudulentas,
engaos, artimaas, que hacen
vctima a la persona cuyo
consentimiento se desea obtener para inducirla mediante engao a
error, a fin de que contrate.
b) El dolo bueno est constituido por aquellas maquinaciones
que generalmente de buena fe, hacen los comerciantes, y estn
incorporadas a los usos del comercio, como por ejemplo, los vendedores
de las tiendas que exageran las propiedades de sus productos.
El art 1458 CC nos da la respuesta de cuando el dolo constituye
un vicio del consentimiento o de la voluntad, su inc. 1 nos dice: "El dolo
no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y
cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado".
Art. 1458. El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra
de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l
no hubieran contratado.
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de
perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se
han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los
perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que
han reportado del dolo.
Para que el dolo vicie
copulativamente dos requisitos:

el

consentimiento

deben

concurrir

1) Que el dolo sea determinante, que sin el dolo no se hubiera

prestado el consentimiento, que sin el dolo no se habra contratado. Para
un sector de la doctrina tambin es dolo determinante cuando sin el dolo
se hubiera contratado en trminos menos onerosos, que sea
determinante que de no mediar el dolo no se habra contratado, y para
algunos se habra contratado en trminos menos onerosos.

52

2) Si el AJ es bilateral, es necesario que el dolo sea obra de

una de las partes, la maquinacin fraudulenta debe ocupar una de las
partes para obtener el consentimiento de la otra.
Si la maquinacin fraudulenta es empleada por un tercero para
inducir a una de las partes a celebrar un contrato, el dolo no vicia el
consentimiento.
Esta norma se justifica porque tiene un origen histrico, de races
romanas, pero desde el punto de vista jurdico no tiene ninguna
justificacin, porque hay dolo tanto cuando lo impide una de las partes,
o cuando lo emplea un tercero, y el dolo debera viciar el consentimiento
cuando es obra una de las partes, o cuando es obra de un tercero; en
nuestro Derecho en un AJ bilateral slo vicia el consentimiento cuando
es obra de alguna de las partes, y debe ser determinante, deben
concurrir copulativamente estos dos requisitos, en el caso que no
concurran, el dolo es perfectamente vlido.
Cuando el dolo no es determinante, o no es obra de alguna de las
partes, en el AJ bilateral, el dolo da accin de perjuicios en contra del
que fragu el dolo, por el monto total de los perjuicios patrimoniales y
morales que se haya experimentado, porque el que fragu el dolo ha
cometido un delito civil, pero tambin, hay accin de perjuicios en
contra del que obtuvo provecho del dolo ajeno, pero slo hasta la
concurrencia del provecho que obtuvo del dolo, en virtud del principio
segn el cual nadie puede enriquecerse a costa ajena, sin una causa que
justifique este enriquecimiento, as lo establece el art 1458 CC en su
inc. 2 que nos dice: "En los dems casos el dolo da lugar solamente a la
accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o
que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de
perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que
han reportado del dolo."
Cuando el dolo es determinante, pero es obra de ambas partes, el
contrato es perfectamente vlido, el dolo no vicia el consentimiento
porque vicia el consentimiento cuando el dolo lo ha cometido una parte
en contra de la otra, como una manera de proteger a la vctima. Si
ambas partes han incurrido en dolo no hay vctima, por lo dems as se
desprende claramente de los trminos del cdigo en su art 1458.
En los AJ unilaterales no es menester que el dolo sea obra de
alguna de las partes, basta con que sea determinante, porque en el AJ
unilateral hay una sola parte, no hay "partes". Esto se desprende de
varias disposiciones del cdigo civil, el art 1234 y 1237, establecen
que la aceptacin o repudiacin de la herencia puede rescindirse si el
heredero ha sido inducido a aceptar o repudiar el testamento del dolo.
53

Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales,
no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o
dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de
que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre
administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la
asignacin en ms de la mitad.
Art. 1237. Ninguna persona tendr derecho para que se rescinda
su repudiacin, a menos que la misma persona o su legtimo
representante hayan sido inducidos por fuerza o dolo a repudiar.
El testamento es un AJ unilateral, y ste es nulo si el testador al
otorgarlo fue vctima del dolo de un tercero, siempre que este dolo sea
determinante.
De acuerdo con el art 1459 CC el dolo no se presume, sino en
los casos expresamente establecidos por la ley, en los dems casos
debe probarse. A la misma conclusin llegaramos aplicando las reglas
generales, porque quien sostiene que fue vctima del dolo debe
acreditarlo, porque el dolo supone mala fe y lo normal es que las
personas en la vida jurdica acten de buena fe; la buena fe se presume,
lo que debe probarse es la mala fe.
Art. 1459. El dolo no se presume sino en los casos especialmente
previstos por la ley. En los dems debe probarse.
La prueba del dolo es difcil por ser ste subjetivo, y lo normal es
que el dolo se acredite por presuncin, excepcionalmente el dolo se
presume, y concorde con el art 1459 cc, con el art 968 n 5, con el art
1301.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o
legatarios:
1.- El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del
difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej
perecer pudiendo salvarla;
2.- El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los
bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;

54

3.- El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el

estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se
trata, no la socorri pudiendo;
4.- El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin
testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5.- El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u
ocultacin.
Art. 1301. Se prohbe a el albacea llevar a efecto ninguna
disposicin del testador en lo que fuere contraria a las leyes, so pena de
nulidad, y de considerrsele culpable de dolo.
Se hace indigno de suceder al causante el que dolosamente a
detenido u ocultado el testamento, presumindose el dolo por el slo
hecho de la ocultacin o detencin.
El art 1301 cc prohibe al albacea ejecutar disposiciones
testamentarias contrarias a la ley, so pena de nulidad y de
considerrsele culpable de dolo.
De acuerdo con el art 1465 cc, la condonacin del dolo futuro no
vale, hay objeto ilcito y adolece de nulidad absoluta. No pueden las
partes renunciar anticipadamente a su d a pedir la rescisin del acto o
contrato, o a la indemnizacin de perjuicios en caso de dolo. Significa
que la condonacin del dolo futuro no vale, atenta contra la seriedad de
la manifestacin de voluntad. Adems sta sera clusula de estilo en
todos los contratos, y ello significara desterrar la buena fe de las
relaciones jurdicas. Sin embargo, pueden condonarse los efectos del
dolo presente o pretrito, y es menester que la condonacin sea
expresa.
Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta
aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
El que es vctima del dolo, contrata con un concepto errado de la
realidad, y el que sufre error tambin contrata con un concepto errado
de la realidad.
El dolo es un error provocado, y ste es un error en que se incurre
espontneamente. El error slo vicia el consentimiento en los casos en
que el cdigo lo establece. En cambio, el dolo vicia el consentimiento
cuando ese error provocado recae an sobre una calidad accidental, o
sobre los valores o sobre los motivos, pero hay lmites muy tenues
porque el dolo debe ser determinante. En realidad la cuestin se va a
55

resolver en la prctica, y ser el interesado el que ver si puede invocar

error y dolo; segn lo que ms le convenga, y lo que lo ms fcil le sea
producir. Tendr que invocar necesariamente el dolo cuando el error no
vicia el consentimiento, porque no est contemplado dentro de las
categoras de error que vicia el consentimiento.
Todo lo dicho respecto del dolo no se aplica al matrimonio, los
nicos vicios de que se puede adolecer el consentimiento del
matrimonio son:
a) el error acerca de la identidad de la persona del otro
contratante
b) la fuerza
c) el rapto.
As lo dispone el art 33 sobre matrimonio civil, el dolo no vicia el
consentimiento en el matrimonio, porque la ley vela por la solidez del
vnculo matrimonial, y quiere evitar dando cabida al dolo como vicio del
consentimiento que cualquier engao que pudiera haber existido,
permitiere invocar posteriormente el dolo, y obtener as la nulidad del
matrimonio.
Lesin:
La lesin consiste en el perjuicio que experimenta una de las
partes de un contrato con motivo de la desproporcin en las
prestaciones. La lesin se acepta en nuestro D en ciertos y
determinados casos, siempre y cuando tenga el carcter de enorme.
Tiene cabida en los AJ unilaterales, en los contratos onerosos
(aquellos contratos que tienen por objeto la utilidad de las partes),
dentro de los contratos onerosos se aplican nica y exclusivamente a los
contratos onerosos conmutativos (aquellos en que las prestaciones de
las partes se miran como equivalentes).
No se aplica la lesin a los contratos gratuitos que tienen por
objeto la utilidad de las partes, ni en los contratos aleatorios en que la
equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida.
La lesin enorme se presenta cuando la prdida equivale a ms de
la mitad de la prestacin.
El cdigo civil acepta la lesin en los siguientes casos: (para las
doctrinas modernas es subjetiva, en Chile es objetiva)

56

1) compraventa de bienes races, no en la compraventa de

bienes muebles. art 1889 CC
Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que
recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el
comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.
La compraventa de bienes races es susceptible de rescindirse por
lesin enorme, y el vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que
recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende.
El comprador sufre lesin enorme cuando el precio que paga es
superior a la mitad del justo precio de la cosa que compra.
Esta regla se aplica en la permuta de bienes races. La permuta de
bienes races es un contrato en que las partes consienten el
intercambiar una especie o cuerpo cierto por otro, se llama tambin
cambio.
La permuta de bienes races no es susceptible de rescindirse por
lesin enorme, conforme a lo establecido por el art 1900 CC.
Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se
aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza
de este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de
la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar
como el precio que paga por lo que recibe en cambio.
2) En la clusula penal, sta conforme al art 1535 CC, es
aquella en que una persona para garantizar el cumplimiento de una
obligacin, se obliga a una pena que consiste en dar o hacer algo en
caso de no cumplir o retardar la obligacin principal.
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que
consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la
obligacin principal.
Cuando la clusula penal tiene el carcter de enorme, en los
casos que seala el art 1544 CC, que rebaja la prestacin en los
trminos que este precepto seala.
Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se
oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por
57

la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de

una cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda
todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones
de valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al
mximum del inters que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando
atendidas las circunstancias pareciere enorme.
3) En la aceptacin de una asignacin hereditaria o
testamentaria, aqu encontramos la particularidad de que no estamos
frente a un AJ bilateral, sino a un AJ unilateral, porque la aceptacin de
una asignacin hereditaria o testamentaria, es un AJ unilateral.
Puede rescindirse cuando el asignatario a experimentado lesin
grave, y ello ocurre cuando el valor de la asignacin ha disminuido en
ms de la mitad, en virtud de disposiciones testamentarias de que no se
tena noticia al tiempo de aceptar, as lo establece el art 1234 CC
Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales,
no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o
dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de
que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre
administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la
asignacin en ms de la mitad.
En este caso no hay falta de equivalencia en las prestaciones,
porque no hay prestaciones, ya que la aceptacin de una asignacin
hereditaria o testamentaria como AJ, es un AJ unilateral, por
consiguiente no se pone en equilibrio en las prestaciones, porque
sencillamente no hay prestaciones.
4) En la particin de bienes. La adjudicacin puede rescindirse
por lesin enorme, y se entiende que hay lesin enorme cuando el
adjudicatario resulta perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
La adjudicacin es el acto por el cual se entrega a un comunero
bienes determinados en reemplazo de su cuota en la comunidad. As lo
establece el art 1348 CC.
Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma
manera y segn las mismas reglas que los contratos.

58

La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido

perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
5) En el mutuo con intereses, en el contrato de mutuo, si se
estipula un inters superior al mximo que la ley permite estipular, y el
mximo de inters convencional es el 50 % del inters corriente. La
sancin consiste en que se reduce el inters al inters corriente, as lo
establece el art 2206 CC.
Art. 2206. El inters convencional no tiene ms lmites que los que
fueren designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley,
exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al
tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho
inters corriente.
6) A la anticresis, que es un contrato en que se entrega al
acreedor un inmueble para que se pague con sus frutos. En la anticresis,
la sancin es la misma que en el mutuo, en el sentido que el inters
excesivo se rebaja al inters corriente, as lo establece el art 2443 CC.
Art. 2443. Las partes podrn estipular que los frutos se compensen
con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de lesin
enorme a la misma reduccin que en el caso de mutuo.
Se puede concluir que la lesin en nuestro D no constituye un
vicio del consentimiento ni un vicio de la voluntad. Porque el art 1451
CC, cuando seala los vicios de que puede adolecer la voluntad o el
consentimiento, no seala la lesin. A diferencia de lo que ocurra en el
proyecto de 1853, despus se suprimi.
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son
error, fuerza y dolo.
Por otra parte los vicios del consentimiento tienen un carcter
eminentemente subjetivo, afectan la psiquis del sujeto. En cambio la
lesin tiene un carcter objetivo y no es de aplicacin general, a
diferencia de los vicios del consentimiento que son de aplicacin
general.
En los cdigos modernos, como el CC alemn o italiano, la lesin
constituye un vicio de la voluntad o del consentimiento, porque tiene un
carcter eminentemente subjetivo.
El CC alemn establece que si alguien explotando la desgracia, la
ignorancia, o la ligereza de otro, obtiene una prestacin
59

desproporcionada, en que puede pedirse la nulidad del acto, pero le da

un carcter subjetivo. El CC italiano tambin establece la lesin con un
carcter subjetivo como vicio de la voluntad o del consentimiento, y
establece que puede anularse un contrato cuando las prestaciones de
las partes son notablemente desproporcionadas, porque una de ellas
obtuvo la celebracin del contrato en esas condiciones, aprovechando el
E de necesidad en que se encontraba la otra parte, dando a la lesin un
carcter eminentemente subjetivo.
CAPACIDAD LEGAL:
Capacidad se define como: "es la facultad que tiene una
persona para adquirir y para ejercer Ds y contraer obligaciones
sin el ministerio o autorizacin de otra persona".
Puede ser de 2 tipos: capacidad de goce y ejercicio.
a) Capacidad de goce: Es la aptitud de una persona para ser
titular y sujeto de Ds y se confunde con la personalidad, por ser un
atributo de sta. (ver ART 77)
Art. 77. Los derechos que se deferiran a la criatura que est en el
vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarn suspensos hasta
que el nacimiento se efecte. Y si el nacimiento constituye un principio
de existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos,
como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del
artculo 74, inciso 2.-, pasarn estos derechos a otras personas, como si
la criatura no hubiese jams existido.
Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto
es, al separarse completamente de su madre. La criatura que muere en
el vientre materno, o que perece antes de estar completamente
separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido jams.
La capacidad de goce es 1 atributo de la personalidad por el hecho
de ser tal y no se concibe una persona sin ella. Cuando se pierde,
estamos frente a un E de esclavitud, a pesar de ello existen
incapacidades esenciales.
La capacidad de goce por razones importantes es en acciones
limitada, hay capacidades especiales (Art. 963 al 965 CC, sealan
incapacidades para adquirir herencias y son incapacidades de goce
especiales), stas son escasas, ya que al ser la capacidad 1 atributo de
la personalidad no se pueden concebir personas sin ella.

60

Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas,

gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas
jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva
corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y
obtenida sta, valdr la asignacin.
Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o
legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido
condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con
dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que
produzca efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la
herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere
condenacin judicial.
Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad,
no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea
fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la
misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores
al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el
eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer
grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del
testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico
o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido
testamento.
b) Capacidad de ejercicio: (Cap. legal, de obrar o negocial) es
segn el Art. 1445 CC, la aptitud legal que tiene una persona para
ejercer Ds y contraer obligaciones por s sola sin la autorizacin o
ministerio de otra persona.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1.- que sea legalmente capaz; 2.que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3.- que recaiga sobre un objeto lcito; 4.- que tenga
una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
El requisito de validez del AJ es la capacidad de ejercicio ( la
capacidad constituye la regla general y la incapacidad es regla de
excepcin ), de ah que lo que debe probarse es la incapacidad, el Art.
1446 nos dice que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas
que la ley declara incapaces.
61

Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas

que la ley declara incapaces.
En materia de capacidad existen 2 principios fundamentales:
1) Las reglas sobre capacidad son de orden pblico y de D
estricto.
2) Para que la incapacidad afecte el valor del AJ debe
concurrir al momento de la celebracin.
La ley se encarga de sealar quienes son incapaces y la
incapacidad puede ser general o especial.
a) Incapacidad general= Se refiere a todos los AJ en general.
b) Incapacidad
determinados AJ.

especial=

Dicen

relacin

con

ciertos

La incapacidad general puede ser absoluta y relativa.

Inc. gral. absoluta= Impide al sujeto celebrar el AJ de manera
absoluta.
Inc. gral. relativa= Impide al sujeto celebrar el AJ en ciertas y
determinadas circunstancias.
La razn de ser de la incapacidad absoluta es que es una
incapacidad de carcter natural, los absolutamente incapaces son
aquellos que en concepto de la ley carecen de voluntad o bien son
porque teniendo voluntad no pueden expresarla.
La razn de ser de la incapacidad relativa es que son
incapacidades de proteccin, el Art. 1447 CC seala que son incapaces
los dementes, impberes y sordomudos que no puedan darse a entender
por escrito.
Dementes:
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los
impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que
se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de
62

las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos

pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que
consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas
para ejecutar ciertos actos.
Por demente el cdigo entiende al enajenado mental, el que est
privado totalmente de razn, aquel cuyas facultades estn
substancialmente privadas y debe entenderse en sentido ms amplio
que el que la da el psiquiatra, porque para l la demencia es una especie
de la enajenacin mental, y para el CC comprende toda la enajenacin
mental. (Se concorda el Art. 1447 y el Art 21 CC)
Art. 21. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en
el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos
que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
**El demente es siempre absolutamente incapaz, est o no
declarado en interdiccin por demencia.
*Interdiccin: Es la privacin de la facultad de administrar los
bienes propios y se aplica a una persona por sentencia judicial. Al
demente se le declara en interdiccin para privarlo de la administracin
de sus bienes y darle un curador.
Los AJ que celebren los dementes son nulos de nulidad absoluta,
pero la Interdiccin tiene importancia para los efectos probatorios,
porque los actos y contratos que ejecuta o celebra el demente son nulos
de nulidad absoluta, sin necesidad de acreditar que en el momento en
que se celebr el contrato, se ejecut el acto estando el sujeto demente,
y aun que alegue que lo hizo en un intervalo lcido.
Los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa
Interdiccin, son nulos, y la persona debe acreditarlo que el que los
ejecut o celebr estaba entonces demente .
ART. 465: "Los actos y contratos del demente, posteriores al
decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse
ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o
celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de
probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces
demente."
Impberes:
63

ART. 26: "Llmese infante o nio todo el que no ha cumplido 7

aos; impber, el varn que no ha cumplido 14 aos y la mujer que
no ha cumplido 12; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor
de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido 18 aos; y
menor de edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a
cumplirlos."
Los impberes son declarados incapaces porque no tienen su
voluntad suficientemente desarrollada para celebrar AJs. Dentro de ellos
se distingue el infante o nio (menor de 7 aos ) y simplemente
impber. ( Mujer 7<14; Hombre 7<12.)
sto tiene importancia porque el impber que no es infante puede
adquirir la posesin de cosas muebles, conforme lo establece el Art.
723 CC.
Art. 723. Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no
necesitan de autorizacin alguna para adquirir la posesin de una cosa
mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la aprensin material
o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la
autorizacin que competa.Los dementes y los infantes son incapaces de
adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mismos o para otros.
Tambin en materia de responsabilidad delictual o cuasidelictual
(Art. 2319 CC) slo son incapaces de delito y cuasidelito los menor de
7 aos y los dementes y queda a la prudencia del juez determinar si
el mayor de 7 y menor de 16 ha obrado con o sin discernimiento.
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de
siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos
causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere
imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis
aos ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este
caso se seguir la regla del inciso anterior.
Sordomudos:
Es necesario de que se trate de sordomudos que no puedan darse
a entender por escrito, ellos tienen voluntad pero no la pueden expresar.
Si el sordomudo puede escribir es absolutamente capaz; si se da a
entender por lenguaje mmico es incapaz (la ley requiere modificacin).
Cmo actan los absolutamente incapaces en la vida
jurdica:
64

a) Slo actan representados por su representante legal

Demente= Curador
Impber= Padre o madre que detente la patria potestad, siempre
que sea hijo legtimo, si es adoptado, por adoptante o representante
legal y si no se le asigna un tutor.
Sordomudo= Curador
Art. 43 Son representantes legales de una persona el padre o la
madre, el adoptante y su tutor o curador".
Caracteres de los actos de los absolutamente incapaces:
a) Estn sancionados por nulidad absoluta. ( Art. 1682 CC )
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la
nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de
personas absolutamente incapaces.Cualquiera otra especie de vicio
produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
a) No producen obligaciones naturales. ( Art. 1447 inc. 2, art.
1470 cc )
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los
impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se
hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de
las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos
pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que
consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas
para ejecutar ciertos actos.
Art. 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
65

Naturales las que no confieren derecho para exigir su

cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha
dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las
leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la
ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un
legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma
debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro
clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
c) Los AJ de los Abs. inca. no admiten caucin. (art. 46 cc)
Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que
se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son
especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
d) Los AJ realizados por absolutamente incapaces que no admiten
novacin. (art. 1628, 1630 cc)
Art. 1628. La novacin es la substitucin de una nueva obligacin
a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
Art. 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto
la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo
menos naturalmente.
*Son relativamente incapaces el menor adulto y el disipador que
est en interdiccin (Art. 1447)
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los
impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que
se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de
las personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos
pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
66

Adems de estas incapacidades hay otras particulares que

consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas
para ejecutar ciertos actos.
Antes de la ley 18802 del 9 de junio de 1989 era tambin
relativamente incapaz la mujer casada bajo rgimen de sociedad
conyugal, y slo poda actuar en la vida jurdica autorizada o
representada por su marido.
Hoy en da la mujer casada es plenamente capaz, y sin embargo
los bienes propios siguen siendo administrados por su marido.
Menor adulto:
Son los pberes menores de 18 aos, mujeres mayores de 12 y
hombres mayores de 14. Son relativamente incapaces, pero pueden
realizar ciertos AJs por s mismos. Pueden contraer matrimonio, otorgar
testamento, reconocer a un hijo natural, y si trabaja tiene peculio
profesional o industrial, y respecto de ste se le considera plenamente
capaz, con la sola limitacin de que para enajenar los bienes races de
este peculio necesita autorizacin judicial.
Prdigo o disipador:
Es el sujeto que gast en forma ruinosa para s mismo, de manera
que gasto imprudentemente porque tiene falla mental, pero no la
suficiente para ser demente y es incapaz siempre que se haya declarado
en interdiccin por sentencia judicial, y si no es plenamente capaz.
La ley lo declara como incapaz relativo para protegerlo y adems
de que esta persona se le da una suma de dinero para gastos
personales.
*Los relativamente incapaces actan en la vida jurdica
representados por su representante legal y autorizados por su
representante legal.
La incapacidad relativa es una incapacidad de proteccional al
menor adulto porque en concepto de la ley no tiene la madurez
suficiente, y el disipador para protegerle su patrimonio.
Caracteres de los actos de los relativamente incapaces:
a) La sancin sin sujecin a formalidades es la nulidad relativa
( Art. 1682 inc. final)

67

b) Sus actos generan obligaciones naturales, pero se discute

respecto al prdigo o disipador interdicto.
c) Admiten caucin sus actos
d) Pueden novarse en virtud del Art. 1630 CC
Art. 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto
la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo
menos naturalmente.
La diferencia entre la incapacidad relativa y la absoluta deriba de
que los absolutamente incapaces carecen de voluntad o no
pueden expresarla, el relativamente incapaz tiene voluntad pero no
tiene la suficiente madurez como para ejecutar actos o celebrar Aj, por
eso la ley lo protege.
Adems de la incapacidad absoluta y relativa que son grales. estn
las "incapacidades especiales" (Art. 1447 cc) que consisten en la
prohibicin que la ley a impuesto a determinadas personas para ejecutar
ciertos actos.
Por Ej:
a.-) Art. 412.
Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o
de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno
de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn
implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes
races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin
a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes
Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o
de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno
de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn
implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.

68

Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes

races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin
a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
b.-) Art. 1796 Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges
no divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto
a patria potestad
c.-) Art 1798: " Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes
pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces,
abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta
se haga en pblica subasta.
d.-) Art. 2144 : " No podr el mandatario por s ni por interpuesta
persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si
no fuere con aprobacin expresa del mandante. "
Cuando la ley establece que la incapacidad es prohibitiva, la
sancin es la nulidad absoluta (Art. 10-1466-1682 ), donde se
configuran verdaderamente incapaces de goce especiales.
Art. 10: " Los actos que la ley prohibe son nulos y de ningn valor;
salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad
para el caso de contravencin. "
Art 1466: " Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas
en juegos de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por
autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y
generalmente en todo contrato prohibido por las leyes. "
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la
nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de
personas absolutamente incapaces.Cualquiera otra especie de vicio
produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
Cuando la ley que establece la incapacidad es imperativa, la
sancin es la nulidad relativa, o la que establezca la ley. Ej: Art
412.

69

Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o
de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno
de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn
implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes
races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin
a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
OBJETO:
Es un requisito de existencia del AJ y el objeto lcito es requisito de
validez. De acuerdo con el Art. 1445 CC, para que una persona se
obligue por un acto o declaracin de voluntad, es necesario que sea
legalmente capaz; que consienta en dicho acto o declaracin de
voluntad y su consentimiento no adolezca de vicio, que recaiga sobre
objeto lcito y que tenga causa lcita.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2.
que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una
causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
El Art. 1460 CC por su parte establece: " Toda declaracin de
voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de
dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaracin".
En realidad el Art. 1460 no est dando el concepto o sealando el
objeto del AJ, sino que est sealando el objeto de la obligacin.
*La prestacin, que constituye el objeto de la obligacin puede
consistir en dar, hacer o no hacer algo y si el AJ es una declaracin de
voluntad que tiene por objeto crear, modificar o extinguir Ds y
obligaciones. El objeto del AJ son los Ds y las obligaciones del AJ.
La prestacin es objeto de la obligacin y la obligacin es a su vez
objeto del AJ.
*Desde el pto. de vista prctico no tiene mayor importancia
porque, si la cosa que se trata de dar, hacer o no hacer, es objeto de la
70

obligacin, y la obligacin es objeto del AJ, en ltimo trmino el objeto

de la obligacin es objeto del AJ.
Para ver cules son requisitos del objeto es necesario distinguir
segn que el objeto consista en dar una cosa, o en hacer o no hacer algo
segn que la prestacin que constituye el objeto de la prestacin
consista en dar una cosa, en una accin o en una abstencin, en un
hecho positivo o negativo.
Si el objeto de la obligacin consiste en dar una cosa, es necesario
para que el objeto exista que rena varios requisitos que se desprenden
del Art. 1461 CC: " No slo las cosas que existen pueden ser
objeto de una declaracin de voluntad, sino que las que se
espera que existan; pero es menester que las unas y las otras
sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en
cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o
contrato fije reglas y contenga datos que sirvan para
determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y
moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido
por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o el orden
pblico"
REQUISITOS DEL OBJETO:
a) Si es una cosa: Debe ser real, comerciable y que sea
determinada.
b) Si consiste en un hecho: Debe
fsicamente posible y moralmente posible.

ser

determinado,

1 "Es menester que la cosa sea real", significa que el objeto

exista, porque si al tiempo de celebrarse el contrato el objeto se supone
existente y no existe, no hay objeto y por consiguiente el contrato no
produce efecto alguno.
Art. 1814 CC: " La venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno.

71

Si falta una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse

el contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo
por subsistente, abonado el precio a justa tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o una parte
considerable no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena
fe.
Si la cosa se destruye con posterioridad la celebracin del contrato
por caso fortuito o fuerza mayor estamos frente al problema de los
riesgos, y si la cosa se destruye con posterioridad a la celebracin del
contrato por dolo o culpa del deudor estaremos frente a un caso de
responsabilidad contractual.
No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una obligacin,
sino tambin las cosas que se esperan que existan. (Art. 1461 CC, es
menester relacionarlo con el Art. 1813 CC).
Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es
menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije
reglas o contenga datos que sirvan para determinarla.Si el objeto es un
hecho, es necesario que sea fsica y
moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la
naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
Art. 1813 CC : " La venta de cosas que no existen, pero se
esperan que existan, se entender hecha bajo la condicin de
existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza
del contrato aparezca que se compr la suerte.
Ubicado al tratar de la compraventa, que es de aplicacin general.
Si el objeto no existe, pero se espera que exista el contrato tiene el
carcter de conmutativo condicional; se entiende celebrado bajo la
condicin que la cosa llegue a existir y si la cosa no llega a existir falla la
condicin y el contrato no produce efecto alguno.
Sin embargo, el contrato sobre cosa futura puede revestir otro
carcter, puede que el objeto exista y sea la suerte, y ello ocurrir
cuando aparece de la naturaleza del contrato, o se expresa que se ha
comprado la suerte en cuyo caso el contrato va a ser aleatorio, porque
lleva envuelta una contingencia incierta de ganancia o prdida.

72

La regla general es que el contrato sobre cosa futura sea

conmutativo condicional, excepcionalmente es aleatorio.
2 "Es necesario que la cosa sea comerciable", esto es que
sea susceptible de actos jurdicos a su respecto. No son comerciables las
cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como
por ejemplo el sol o el mar. Tampoco son comerciables los bienes
nacionales de uso pblico, como por ejemplo las calles y las plazas;
stas son aquellas cuyo dominio pertenece a la nacin toda y cuyo uso y
goce pertenece a todos los habitantes de la nacin. Estos bienes son
incomerciables, a menos que se desafecten por medio de una ley.
No son comerciables los bienes fiscales, stos son aquellos cuyo
dominio pertenece a todos los habitantes de la nacin, pero su uso y
goce no pertenece a todos los habitantes de la nacin, como por
ejemplo el edificio de la moneda. Tampoco son comerciables las cosas
destinadas al culto del divino, stas se rigen por el D cannico, como
por ejemplo la catedral de Stgo.
3 "Es menester que la cosa est determinada", y la
determinacin de la cosa puede ser mayor o menor, en especie o cuerpo
cierto, o genricamente.
La determinacin es en especie o cuerpo cierto cuando se trata de
un individuo determinado de gnero determinado. La determinacin es
genrica cuando se trata de un individuo no determinado de gnero
determinado. Si la determinacin es genrica es indispensable que se
seale tambin la cantidad, que sea determinada o determinable. No es
necesario que la cantidad est un 100% determinada en el contrato,
basta con que el contrato contenga reglas o fije datos para determinarlo.
Art. 1461 inc. 2 " La cantidad puede ser incierta con tal que
el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla ".La razn por la cual la ley exige la determinacin del objeto es
clarsima, si no se exigiere la determinacin del objeto no habra
voluntad seria de obligar.
Cuando el objeto consiste en un hecho, o sea cuando el
objeto consista en una accin o en una abstencin, debe reunir
los sgtes. requisitos:
1 " Es necesario que se trate de un hecho determinado ",
no lo seala la doctrina pero es indispensable, ya que nadie puede
obligar a hacer o no hacer algo si no se sabe en que consiste.
73

2 " Que sea el hecho fsicamente posible ", es fsicamente

imposible el hecho contrario a la naturaleza.
3 " Que el hecho sea moralmente posible ", es moralmente
imposible el hecho prohibido por la ley, contrario a las buenas
costumbres y al orden pblico.
Art. 1461 inc. 3 " Si el objeto es un hecho, es necesario que
sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que
es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el
prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico "
Para determinar si el hecho es posible:
a) Hay que atender a la situacin que existe al momento
que se celebra el contrato, porque con los avances cientficos hechos
que eran fsicamente imposibles, hoy son fsicamente posibles, como por
ejemplo ir a la luna.
b) La imposibilidad debe ser objetiva, significa que el hecho
debe ser imposible, para que sea fsicamente imposible para el que se
est obligando y para todo el mundo, el hecho no sera fsicamente
imposible si es posible slo para el que se obliga.
c) La imposibilidad debe ser absoluta, si el cumplimiento es
posible, aun cuando importe sacrificios y/o dificultades para el deudor, el
deudor debe cumplir su obligacin.
Un ejemplo de hechos fsicamente imposibles: abstenerse a los
latidos del corazn.
OBJETO ILCITO:
Si el acto o contrato adolece de objeto ilcito, llevar aparejada
como sancin la nulidad absoluta.
*El cdigo no da un concepto de objeto ilcito, a diferencia de lo
que ocurre con la causa ilcita.
El cdigo se limita a sealar los casos de objeto ilcito en los arts.
1462 a 1466 CC.
Art. 1462. Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al
derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una
74

jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del
objeto.
Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el
legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las
reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el
juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que
conoce en el litigio.
Art. 1465. El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta
aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha
condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en
juego de azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por
autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de
impresos condenados como abusivos de la libertad de la prensa; y
generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Como el cdigo civil no da un concepto de objeto ilcito,
existen diversas opiniones de la doctrina respecto a que se
entiende por objeto ilcito.
1) Don Arturo Alessandri:
"Objeto ilcito es el incomerciable", pero en realidad no coincide el
concepto de incomerciabilidad con el de ilicitud, porque si bien es cierto
que hay objeto ilcito en las cosas incomerciables, el concepto de ilicitud
es ms amplio, y la cosa puede ser comerciable y haber objeto ilcito.
2) Don Manuel Somarriva:
"Objeto ilcito es el contrario a la ley, a las buenas costumbres y al
orden pblico". Aplica aqu el concepto de objeto ilcito con el concepto
que da a causa ilcita nuestro cdigo civil. Como concepto no es ajustado

75

al de objeto ilcito, porque las cosas no son lcitas ni ilcitas en s. Ser

lcito o ilcito segn el destino que se le de.
3) Don Eugenio Velasco:
"Objeto ilcito es aquel al que le falta alguno de los requisitos que
seala el Art. 1461 CC", y en consecuencia tratndose de cosas el objeto
es ilcito cuando la cosa no es real, esto es cuando la cosa no existe,
cuando la cosa no est determinada, cuando la cosa es incomerciable. El
objeto no es lcito porque le faltan los requisitos que la ley establece,
porque segn el diccionario de la real academia, la ilicitud dice relacin
con la conformidad de algo con las disposiciones legales.
Esta opinin tambin es criticable porque si el objeto no existe o
no esta determinado, no hay objeto, y no es lo mismo ausencia que
ilicitud.
4) Don Avelino Len Hurtado:
"Objeto ilcito es el que versa sobre una cosa incomerciable o
sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes contrarios a las buenas
costumbres o al orden pblico"
En realidad es difcil dar un concepto de objeto ilcito, para dar un
concepto se podra recurrir al Art. 1461 CC y distinguir segn que el
objeto consista en una cosa o un hecho. Si el objeto consiste en un
hecho, ser ilcito cuando es moralmente imposible, esto es cuando esta
prohibido por la ley, es contrario al orden pblico o las buenas
costumbres.
En lo tocante a las cosas, las cosas en s mismas no pueden ser
ilcitas, pueden serlo segn el fin a que las cosas estn destinadas.
Hay cosas
incomerciables".

que

siempre

van

ser

ilcitas,

"las

cosas

Art. 1461. No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una
declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan; pero es
menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije
reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. Si el objeto es un
hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el
prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden
pblico.
76

Casos en que el cdigo seala como ilcitos en los Art. 1462 a

1466 CC:
1) El primer caso est contemplado por el Art 1462 CC:
"Hay objeto ilcito en todo lo que contraviene al D pblico chileno.
As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto
Todo acto que contravenga el D Pblico chileno adolece de objeto
ilcito, y es por consiguiente nulo, de nulidad absoluta. Si no existiere el
Art 1462, a la misma conclusin habramos llegado con el Art 1461,
porque segn este ltimo es un hecho moralmente imposible el
prohibido por la ley, contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres; las disposiciones de D pblico son de orden pblico.
2) El segundo caso est contemplado por el Art 1463 CC:
El d de suceder por causa de muerte a una persona viva no
puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el
legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las
reglas concernidas en el ttulo de las asignaciones forzosas.
En el D romano a estos actos se les llamaba pactos de rapia, se
consideraba inmoral el hecho que se est negociando con el derecho a
suceder por causa de muerte a una persona viva al momento de
celebrarse el pacto, y por otra parte, estos pactos son peligrosos porque
el que tiene un inters particular respecto de la muerte de un sujeto,
puede ser inducido a matarlo.
Cuando la ley dice d a suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de donacin o contrato aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona se est refiriendo a
los contratos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso.
Es necesario en esta materia concordar los artculos 1463; 956;
1226
Art. 1463. El derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

77

Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el

legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las
reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento
de la ley a aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero
o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de
cumplirse la condicin, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola
voluntad del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el
momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin
suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en
caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere
dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer algo, pertenezca
a otro asignatario la cosa asignada.
Art. 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus
que se ha deferido.
Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se
trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea condicional y est
pendiente la condicin.
Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor
alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe la
legtima para que pueda testar sin consideracin a ella.
De tal manera el asignatario no puede aceptar ni repudiar la
asignacin sino una vez fallecido el causante. La aceptacin o
repudiacin de una asignacin testamentaria es una acto jurdico
unilateral. El art 1463 se refiere a aquellos pactos que tienen por objeto
preciso el derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva y
hay objeto ilcito en todos. Estos pactos adolecen de objeto ilcito
cuando se celebran en vida de la persona de cuya sucesin se
trata, pero los pactos que tienen por objeto suceder a una
persona muerta son perfectamente vlidos.
El Art 1465 CC establece que hay objeto ilcito en la condonacin
del dolo futuro. Hay objeto ilcito en la renuncia anticipada del dolo. En
consecuencia, no se puede renunciar al d a pedir la rescisin de un
acto o contrato ni tampoco se puede renunciar al d de pedir
indemnizacin de perjuicios en caso de dolo.
Admitir la condonacin anticipada del dolo sera llevar la
inmoralidad a las relaciones jurdicas, ya que el dolo supone mala fe y
78

tambin se estara atentando contra la seriedad de la manifestacin de

voluntad. Sin embargo, es perfectamente posible renunciar a los efectos
del dolo ya cometidos. La condonacin del dolo presente o pretrito
vale. As lo establece el art 1465. Pero esta condonacin debe hacerse
en trminos formales y explcitos, la ley exige para este caso
manifestacin expresa de voluntad.
Este principio no es sino aplicacin del art 12 del CC en virtud del
cual se pueden renunciar a los derechos con tal que slo miren al inters
del renunciante y no est prohibida su renuncia.
El art 1466 CC "HAY ASIMISMO OBJETO ILCITO EN LAS DEUDAS
CONTRADAS EN LOS JUEGOS DE AZAR EN LA VENTA DE LIBROS CUYA
CIRCULACIN EST PROHIBIDA POR AUTORIDAD COMPETENTE, DE
LAMINAS, PINTURAS, Y ESTATUAS OBSCENAS Y DE IMPRESOS
CONDENADOS COMO ABUSIVOS DE LA LIBERTAD DE PRENSA; Y EN
TODO CONTRATO PROHIBIDO POR LAS LEYES"
Las deudas contradas en juegos de azar adolecen de objeto ilcito
y por consiguiente son nulas de nulidad absoluta. Pero en cuanto a los
juegos de destreza fsica o intelectual, estos son perfectamente lcitos y
las apuestas que sobre ellos recaigan es una apuesta lcita. Estas
apuestas son contratos aleatorios, pero no dan accin para exigir su
cumplimiento solo dan excepcin para retener lo que se ha dado o
pagado en virtud de ellas (art 2260). Produce en concepto de un sector
de la doctrina una obligacin puramente natural.
Art. 2260. El juego y la apuesta no producen accin, sino
solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos
que se haya ganado con dolo.
En cuanto a los juegos de destreza fsica, estos producen
obligaciones civiles perfectas, es decir, dan accin para exigir el
cumplimiento de lo debido y excepcin para retener lo que se ha dado o
pagado. As lo establece el art. 2263 CC.
Art. 2263. Sin embargo de lo dispuesto en el artculo 2260,
producirn accin los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de
armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con
tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de
polica.
En caso de contravencin desechar el juez la demanda en el
todo.

79

Pero en cuanto a las apuestas que sobre ellos recaigan solamente

dan excepcin.
El art 1464 establece que hay objeto ilcito en la enajenacin de:
1-Las cosas que no estn en el comercio
2-Los ds o privilegios que no se pueden transferir a otra
persona
3-Las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que
el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello
4-Especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez
que conoce del litigio
Este artculo presenta el problema de saber que se entiende por
enajenacin. La palabra enajenacin puede tomarse en un sentido
amplio y en un sentido restringido.En sentido restringido enajenacin
significa trasferencia de dominio y en consecuencia slo hay
enajenacin cuando el D de dominio sobre una cosa cambia de titular.
En sentido amplio la palabra enajenacin significa no slo
transferencia de dominio sino que tb. significa la constitucin de un
gravamen real sobre la cosa que limita el D titular, como por ejemplo,
un d real de usufructo, un d real de habitacin, un d real de prenda,
d real de habitacin.
Don Luis Claro Solar sostiene que la expresin enajenacin est
tomada en un sentido restringido, porque cuando el CC emplea la
expresin en sentido amplio emplea la expresin "enajenacin y
gravamen" como por ej el Art 1491.
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o
lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Pero la generalidad de la doctrina sostiene que est tomada
en sentido amplio, comprensiva a la constitucin de un gravamen real,
porque en el proyecto indito de 1853, don Andrs Bello Lpez explicaba
la voz enajenacin en este art.como comprensiva a la constitucin de un
gravamen real.
El otro problema que presenta este art es que la enajenacin
puede ser voluntaria o forzada. La enajenacin voluntaria es la que hace
80

el dueo por su propia, libre, y espontnea voluntad. En cambio,

enajenacin forzada es la que se hace por medio del ministerio de
justicia en pblico subasta. Esta norma debe aplicarse tanto a la
enajenacin forzada como voluntaria, porque de no ser as esta
disposicin sera muy fcil de burlar. La adjudicacin no constituye
enajenacin.
La adjudicacin es el acto por el cual se entregan a un comunero
bienes determinados en reemplazo de su cuota en la comunidad.La
adjudicacin no es enajenacin porque la adjudicacin acta con efecto
declarativo y retroactiva, es decir, se entiende que cada comunero ha
sido dueo exclusivo de las cosas que se adjudicaron en el momento
mismo en que surgi la comunidad.
Hay objeto ilcito en la compraventa de todas las cosas que
seala el art 1464 CC, pero no por una disposicin propia de este art,
sino que por el art 1810 CC, en virtud del cual se puede vender
todo aquello que no est prohibido por la ley. Hay una opinin
minoritaria, sostenida por el prof. Velasco y Avelino Len Hurtado, que
sostiene que hay objeto ilcito en la compraventa de los n 1 y 2 del art
1464, porque slo esos ns contienen disposiciones prohibitivas, en
cambio los ns 3 y 4 no prohben en trminos formales y absolutos, sin
embargo esta opinin no es recogida por la jurisprudencia.
1-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas
incomerciables. Esta disposicin ha sido criticada por don Luis Claro
Solar por estimar que hay una suerte de contradiccin entre el art 1461
y 1464. Pero en nuestro concepto tal contradiccin no existe porque la
incomerciabilidad dice relacin ms que nada con la licitud de un objeto
2-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de los ds que no se
pueden transferir a otras personas. Se critica este precepto por
estimarse que los ds que no pueden transferirse a otras personas estn
fuera del comercio, es decir son incomerciables.
3-) Hay objeto ilcito en
la enajenacin de las cosas
embargadas por decreto judicial sin que el juez o el acreedor lo
consientan. El embargo consiste en la aprehensin compulsiva de
determinados bienes del deudor por resolucin judicial y la entrega de
stos a un depositario que los guarda a requerimiento del tribunal para
garantizar la accin del acreedor. Pero para efectos de este art el
embargo comprende tb. las medidas precautorias que consisten en la
prohibicin de efectuar actos o contratos al respecto de determinados
bienes.

81

4-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de cosas sobre las

cuales se ha dictado una prohibicin de enajenar o de una cosa
sobre la que se ha decretado un secuestro del d legal de
retencin, pero en esta materia el CC se encuentra modificado por el
CPC, que establece que para que el embargo o prohibicin pueda afectar
a 3s se requiere, tratndose de bienes races, que la prohibicin o
embargo est inscrito en el Reg, Con. Bienes Races. Y tratndose de
cosas muebles el emb. o prohi. slo afecta a los 3s que han tenido el
conocimiento debido, sin perjuicios de responsabilidad por fraude del
deudor que ha procedido a sabiendas. El consentimiento del acreedor
para la enajenacin de las cosas puede ser expreso o tcito y tiene que
ser anterior al momento de la enajenacin..
5-) Hay objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya
propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
Esto se encuentra modificado por el art 296 CPC.
Art. 296 (286) CPC. La prohibicin de celebrar actos o contratos
podr decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio, y
tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, cuando
sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el resultado
del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser
necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
CAUSA ILCITA:
Todo lo relativo a la causa ilcita, que se denomina doctrina de la
causa, es una materia abstracta. El CC le destina a la causa un solo art.
La expresin causa la podemos tomar en tres acepciones distintas:
-Causa eficiente= es aquella que produce un efecto. Es el
antecedente necesario para producir un efecto. Se habla de causa
eficiente cuando se mira la relacin de causalidad que existe entre un
antecedente y un efecto determinado que es resultado de ese
antecedente. As, la causa eficiente de la obligacin es la fuente de la
cual emana, esto es el contrato, el cuasi contrato, el delito el cuasidelito
y la ley.
-Causa final= razn que induce a un individuo a obligar. Es la
razn o el inters jurdico que induce a un sujeto a contraer una
obligacin.
-Causa ocasional= motivos
individuo celebrar un acto o contrato
82

subjetivos

que

inducen

un

La causa final es la que constituye el objeto de nuestro estudio.

La causa final se caracteriza por ser siempre la misma en un mismo tipo
de actos o contratos. Por ej. en el mutuo con inters, que es un contrato
real, la causa final es la circunstancia de haber recibido la cosa.
Hay quienes sostienen que la causa debe entenderse en relacin
al acto o declaracin de voluntad, o sea, la causa es la causa del acto
jurdico porque el art. 1445 del CC establece que para que una persona
se obligue por un acto o declaracin de voluntad es necesario que tenga
causa lcita y porque el cdigo reglamenta la causa al tratar de los
requisitos internos del AJ, es decir la voluntad, consentimiento, causa y
objeto.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2.
que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una
causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
En opinin de don A. Alessandri, con respecto a los contratos y AJs
puede hablarse de causa final, pero con respecto a las obligaciones no
puede hablarse sino de causa eficiente, esto es la fuente de donde
emana la obligacin.
En concepto de don Luis Claro Solar, la causa es causa de la
obligacin que contrae el deudor, porque el CC al referirse a la causa en
el art 1445 se refiere a que una persona se obligue por un acto o
declaracin de voluntad. Adems el art 1467 expresa que no puede
haber obligacin sin causa real y lcita.
En nuestro concepto la causa debe referirse a la obligacin,
pero la obligacin que emana del contrato y si la obligacin
emana del cuasi contrato, del delito, del cuasidelito, o de la ley
es inoficioso hablar de causa.
El art 1467 CC nos dice que se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato, definicin bastante criticable ya que puede
inducirse que la causa es la causa ocasional y no la causa final, pero la
generalidad de la doctrina sostiene que la causa es la causa final.
Art. 1467. No puede haber obligacin sin una causa real y lcita;
pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es
causa suficiente.
83

Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y

por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres
o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe,
carece de causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen
o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
Es menester distinguir si se trata de un contrato a ttulo
oneroso o a ttulo gratuito:
- Si el contrato es a ttulo gratuito, la causa final es la mera
beneficencia, animus donantis, la donacin.
- Si el contrato es a ttulo oneroso hay que distinguir si es contrato
unilateral o bilateral. Si el contrato es bilateral la causa de la obligacin
est constituida por la obligacin de la otra parte. Ej: en una
compraventa la obligacin del vendedor de entregar la cosa es la
obligacin del comprador de pagar el precio.
En los contratos reales, es el que se perfecciona por la entrega de
la cosa, como el mutuo, o el depsito, que son siempre unilaterales, la
causa de la obligacin, del nico que se obliga, est representada por la
circunstancia que el sujeto recibi la cosa. De acuerdo con el art 1467
CC la causa debe ser real y debe ser lcita.
La causa no es real cuando no existe o cuando es falsa; cuando
creyendo que el contrato tena causa, en realidad no la tena, como por
ejemplo "la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe
carece de causa" La compra de cosa propia carece de causa.
La causa puede existir aun cuando no aparezca expresada en el
contrato, y el que sostiene que la obligacin carece de causa debe
probarlo, porque se debe probar todo aquello que vaya en contra del
orden normal de las cosas y lo normal es que las obligaciones tengan
causa. El problema lo presentan los AJ abstractos, que son aquellos que
por ser complejos en las relaciones entre alguna de las partes no existe
causa, sino que la causa existe en la relacin que liga al deudor con una
de las partes. (Por ej fianza, pagars, letras de crdito)
Para determinar si una causa es lcita o no, hay que recurrir al
concepto de causa ocasional, porque si aplicramos indistintamente el
concepto de causa final jams se podra anular un contrato.
Por ej. los tribunales franceses han declarado nulos por causa
ilcita las donaciones entre concubinos cuando tienen por objeto
continuar la relacin extramatrimonial; y las han declarado vlidas
84

cuando estas donaciones entre concubinos tienen por objeto poner

trmino a la relacin extramatrimonial, o sea atendiendo a la causa
ocasional, al motivo que induce al acto o contrato.
Hay ciertos contratos que en un principio fueron anulados por
causa ilcita y que hoy en da se consideran perfectamente vlidos,
como por ej. el corretaje matrimonial. El corretaje matrimonial es un
contrato que contrae una persona que quiere casarse y no tiene con
quien, con un corredor que se obliga a ponerlo en contacto con otra
persona que tb. quiere casarse y no tiene con quin. Primitivamente se
consider que el corretaje matrimonial adoleca de causa ilcita, porque
atentaba contra la voluntad del consentimiento, hoy en da se considera
que el corretaje matrimonial es vlido siempre que el corredor se limite
a poner en contacto a las personas, no cobre una remuneracin excesiva
y cobre remuneracin a todo evento, esto es se celebre el matrimonio o
no.
Para que pueda anularse un contrato por causa ilcita es menester
distinguir si el contrato es a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. Si el
contrato es a ttulo gratuito basta con que el disponente tenga
conocimiento del fin ilcito que se persigue. Si el contrato es a ttulo
oneroso ambas partes deben tener conocimiento del fin ilcito que se
persigue.
Tratndose del arrendamiento de un inmueble para que funcione
una casa de prostitucin (ya sea de hombres o mujeres), para que este
contrato pueda anularse por causa ilcita se requiere que arrendadores y
arrendatarios tengan la misma finalidad. Porque si el arrendatario
arrienda el inmueble con el fin de establecer una casa de prostitucin,
pero le dice al arrendador que lo arrienda para vivir en l, el contrato no
puede anularse por causa ilcita.
Este conocimiento del fin ilcito que se persigue debe ser probado,
sin embargo hay casos en que el conocimiento es tan manifiesto que no
necesita ser probado. La cuestin tiene mucha importancia, porque en
virtud del art.1683CC, no puede pedir la nulidad absoluta el que ha
ejecutado o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que
lo invalidaba.
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el
juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto
o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto
el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin
por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede

85

sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que

no pase de diez aos.
En suma, tratndose de causa ilcita se entiende la causa final, la
razn o motivo jurdico que induce al sujeto a obligarse. Pero cuando se
trata de causa ilcita necesariamente se debe recurrir a la causa
ocasional, esto es al motivo subjetivo que induce al sujeto celebrar el
contrato. Hay que tener presente que esta doctrina ha sido muy
criticada.
LAS FORMALIDADES:
Las formalidades son los requisitos externos del AJ que la ley exige
con diversas finalidades.( formalidades por va de publicidad,
habilitantes, por va de prueba o actio probatione) Se caracterizan por
ser de D estricto, es decir estn establecidas por ley y son de orden
pblico. Tratndose de Ajs solemnes la voluntad del consentimiento slo
puede manifestarse a travs de la solemnidad que la ley establece. Las
solemnidades son requisitos externos del AJ que la ley exige en atencin
a la naturaleza del acto. La omisin de una solemnidad acarrea la
nulidad absoluta del acto o contrato art 1682 CC.
Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la
nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de
personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da
derecho a la rescisin del acto o contrato.
En el D romano la generalidad de los AJ eran solemnes, porque los
pueblos primitivos son en cierta medida esclavos de las frmulas. Pero
con la invencin de la escritura los AJs dejaron de ser solemnes para
transformarse en consensuales, porque la solemnidad tena por objeto
hacer presente a las personas que haban presenciado la solemnidad
que el AJ se haba celebrado y por lo tanto acreditar su existencia. Hoy
en da, por la complejidad de la vida y por el principio de autonoma de
la voluntad, lo usual es que los actos o contratos sean consensuales.
Los AJ solemnes son a los que la ley les atribuye mayor
trascendencia, porque mediante la solemnidad, el consentimiento es
ms reflexivo, las partes mientras cumplen las solemnidades pueden
pensar las consecuencias del AJ.

86

Los AJ de D de familia son generalmente solemnes. La solemnidad

del matrimonio consiste en la presencia de un oficial del registro civil y
de dos testigos. El reconocimiento de un hijo natural es un AJ solemne,
las capitulaciones matrimoniales.
En materia patrimonial la generalidad de los AJ son consensuales.
La compraventa de bienes races es un AJ solemne, cuya
solemnidad consiste en la escritura pblica.El contrato de hipoteca, cuya
solemnidad tb. es la escritura pblica. El contrato de promesa de
compra, su solemnidad es la de que tiene que constar por escrito,
bastando el instrumento privado. El testamento es tb. un AJ solemne y la
solemnidad puede consistir en la presencia de un funcionario pblico
competente, que generalmente es un notario, y tres testigos o de la
presencia de solamente cinco testigos.
Las formalidades por va de publicidad tienen por objeto dar
publicidad al acto y
para proteger a los terceros que se pueden ver afectados por los efectos
de ste. La regla general es que el AJ tenga efectos relativos, que
afecten slo a las partes, pero puede ser que los terceros se vean
alcanzados por los efectos del acto. Las formalidades por va de
publicidad son por lo general la insercin en un registro pblico o la
publicacin de avisos. La sancin que lleva aparejada su omisin es la
inoponibilidad del acto respecto a terceros. Inoponibilidad es la ineficacia
respecto de terceros de los efectos que nacen de un acto vlido o de la
declaracin de nulidad de un acto.
Las formalidades habilitantes son requisitos externos del AJ
que la ley exige en atencin al estado y calidad de las partes. El objeto
de stas es proteger a los incapaces, estos requisitos deben cumplirse
cuando una de las partes es incapaz. Por ej. la venta de bienes races del
pupilo debe estar autorizada por el juez y ste debe velar que la venta
sea beneficiosa para el pupilo; y es menester que la venta se haga en
pblica subasta. Estas son formalidades habilitantes que la ley exige
para proteger al pupilo.
Segn el art 255 CC la venta de los bienes races del hijo de
familia debe efectuarse necesariamente con autorizacin judicial. El
marido en el rgimen de sociedad conyugal no puede enajenar ni gravar
ni prometer gravar los bienes races sociales sin autorizacin de la mujer
o de la justicia en subsidio.
Artculo 255. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los
bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o

87

repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las

limitaciones impuestas a los tutores y curadores.
Las formalidades por va de prueba consisten en la exigencia
de documentos con el objeto de dar mayor certeza a un acto jurdico
consensual, de tal manera que si no se cumple el AJ no puede probarse
por un determinado medio de prueba.
As, el art 1708 CC establece que no se admitir prueba de
testigos de una obligacin que haya debido consignarse por escrito, y el
art 1709 agrega que debern constar por escrito los contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM.
Por ej. un arrendamiento es un contrato consensual, pero deber constar
por escrito para los efectos de la prueba.
Art. 1708. No se admitir prueba de testigos respecto de una
obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o
altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre
lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o
modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida
suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros
accesorios de la especie o cantidad debida.
Si se omite la escrituracin de un contrato que contenga la
entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM la sancin es
que no puede probarse por medio de testigos, pero si se puede probar
por cualquier otro medio de prueba como confesin de parte,
presunciones. Cuando la ley exige una solemnidad para que el acto se
perfeccione slo puede probarse a travs de la respectiva solemnidad.
Estas son las formalidades por va de prueba.
Las formalidades son requisitos externos que la ley exige no para
el perfeccionamiento del AJ, sino que con otros fines (Por ej.
Formalidades habilitantes que la ley exige en atencin al estado o
calidad de las partes)
Las solemnidades y las formalidades son requisitos de excepcin,
lo normal es que el Aj en cuanto a su perfeccionamiento sea consensual
y no est sujeto a solemnidades.
88

INEFICACIA DEL ACTO JURDICO:

La ineficacia del acto jurdico, puede darse por:
1-Falta o no concurrencia de elementos de existencia. (voluntad o
consentimiento, causa, objeto, y solemnidades en el caso que la ley las
exija.)
2-Falta o no concurrencia de elementos de validez. (voluntad o
consentimiento exento de vicio, causa lcita, objeto lcito, y capacidad
legal de las partes.)
Un acto jurdico, puede dejar de producir sus efectos o caer en la
ineficacia por causas no relacionadas con su constitucin, sino por
causas externas a l. Estas pueden ser:
a-Resciliacin: causal de ineficacia por mutuo acuerdo de las
partes, propia de los actos jurdicos bilaterales.
b-Revocacin: declaracin unilateral de voluntad, a travs de la
cual se pone trmino a un acto jurdico unilateral , por ej.: el testamento
puede ser revocado por el testador. Excepcionalmente a un AJ bilateral,
en el que la revocacin consiste en la declaracin de voluntad de una
de las partes. Por ej.: En el mandato, puede renunciar el mandatario, o
hacer la peticin de trmino del mandato el mandante.
c-Resolucin: causal de ineficacia por el cumplimiento de una
condicin resolutoria; es decir, por el cumplimiento de un hecho futuro
e incierto, que las partes acuerdan para que la obligacin se suspenda o
extinga. Una vez cumplida la condicin, el acto jurdico deja de producir
sus efectos.
d-Inoponibilidad: en virtud de ella un acto jurdico vlido en su
constitucin y eficaz entre las partes, deja de producir efectos y se
transforma ineficaz frente a terceros, en atencin a razones de forma,
como la inobservancia de condiciones de publicidad que hacen que 3os
tengan conocimiento del acto jurdico, o en atencin a razones de fondo,
como la falta de consentimiento de 3os o la existencia de motivaciones
fraudulentas de las partes.
Por ej. Art. 1901
Art.1902

89

Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que

se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud
de la entrega del ttulo.
Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra
terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste.
INEXISTENCIA JURDICA:
Se entiende por inexistencia jurdica, la consecuencia jurdica que
se presenta cuando respecto de un acto jurdico, no concurren los
elementos necesarios para que ste nazca a la vida jurdica como tal. Es
decir o falta la voluntad o el consentimiento, o falta la causa, o falta el
objeto, o faltan las solemnidades cuando la ley las exige.
La doctrina de la de la inexistencia jurdica, tiene su origen en el
siglo XIX cuando fue formulada por el alemn Sachaliae a propsito del
Derecho de familia, a raz de un problema por el matrimonio entre
personas del mismo sexo.
El problema surgi debido a que un matrimonio es vlido a menos
que concurran las causales que taxativamente menciona la ley para que
este sea nulo. Entre las causales de nulidad no se menciona la
diversidad de sexo, por lo que el matrimonio entre personas del mismo
sexo, por ley sera vlido. Pero como este hecho resultaba irracional, se
declar que ese acto jurdico era inexistente. Luego la teora de la
inexistencia se extendi a los Derechos patrimoniales. Por lo tanto, se
establece la diferencia entre acto jurdico nulo e inexistente.
El acto jurdico inexistente, es una apariencia tras la cual no hay
nada.
Las caractersticas de la inexistencia son distintas a las de
la nulidad. Estas son:
1.-) La inexistencia no se declara. Ella se presenta o concurre
cuando falta un elemento de existencia. Los tribunales slo se limitan a
constatar que un acto jurdico es inexistente debido a ciertas causas. En
cambio la nulidad, requiere ser declarada a travs de una sentencia
judicial. Mientras no se dicta la sentencia el acto jurdico es considerado
vlido.
2.-) El acto jurdico inexistente no produce efecto alguno,
ya que es slo una apariencia. Esto es consecuencia de que no
necesita de una sentencia judicial para ser inexistente. En cambio el
90

acto jurdico que adolece de nulidad, mientras sta no sea declarada,

produce todos sus efectos. Goza de validez presuntiva y provisional.
3.-) La inexistencia puede ser constatada por cualquier
persona tenga o no inters en ella. En cambio la nulidad slo puede
ser solicitada por el que tiene inters en la declaracin de nulidad.
4.-) Con respecto a la forma en que se puede invocar la
inexistencia hay que preguntarse si se puede hacer a travs de
accin y excepcin o slo a travs de excepcin. Unos dicen que
se puede a travs de una accin invocar la inexistencia, o tambin se
puede invocar a travs de una excepcin a una accin interpuesta en un
procedimiento ya iniciado. Otros dicen, que slo se puede invocar la
inexistencia a travs de una excepcin a una accin ya iniciada. En
cambio con respecto a la forma en que se puede solicitar la nulidad no
hay discusin; se puede solicitar por medio de accin o por medio de
excepcin.
5.-) La inexistencia no se altera por el transcurso del
tiempo. El transcurso del tiempo no incorpora los elementos de
existencia que faltaron en el momento en que el acto jurdico se cre.
En cambio la nulidad se sanea por el transcurso del tiempo. Al
transcurrir 10 aos, en caso de nulidad absoluta, o 4 aos, en caso de
nulidad relativa, sin solicitud alguna de nulidad, sta se sanea. Este
saneamiento es consecuencia de que para que un acto jurdico sea nulo,
es necesario que la nulidad sea declarada por sentencia judicial. Por lo
tanto, si pasados 10 aos, no se declara por sentencia judicial la nulidad
absoluta, o pasados 4 aos, no se declara por sentencia judicial la
nulidad relativa, el acto jurdico es vlido.
6.-) Se suele sealar que la inexistencia no se puede
sanear por ratificacin o confirmacin de las partes. Es decir no
se puede sanear por medio del acto jurdico unilateral a travs del cual,
quien tiene derecho a demandar la nulidad, renuncia a hacer la
demanda. (La ratificacin es propia de la nulidad relativa. La nulidad
absoluta como est impuesta por el inters general, no puede ser
ratificada por una parte.)
Pero, hay quienes prefieren no relacionar ratificacin con
inexistencia, pues la ratificacin supone un acto existente o que existe
pero adolece de ciertos vicios que se quieren pasar por alto. Ellos
piensan que es ms lgico que las partes podran completar el acto
jurdico, pero no ratificar.

91

Siguiendo las opiniones del profesor Pablo Rodrguez, no pueden

completar las partes el acto jurdico respecto de 3os con efecto
retroactivo. No se puede pretender que el acto jurdico tenga todos sus
elementos y que produzca los efectos antes de que se renan y
completen sus elementos de existencia.
7.-) La inexistencia constatada judicialmente existir
respecto de todo el mundo, pudiendo todo aquel que tenga
inters de aprovecharse de ella. En cambio la nulidad, segn el Art.
1690, declarada judicialmente slo tiene efectos con respecto a las
partes en cuyo favor se ha declarado.
8.-) Se suele sealar que con respecto a la inexistencia no
opera la conversin o transformacin que por medio de la ley
opera y en virtud de la cual un acto jurdico nulo produce los
efectos de otro acto jurdico, permitiendo a las partes conseguir
los fines que buscaban con el primer acto. Este segundo acto rene
ciertos elementos del primer acto. La conversin es propia de los actos
jurdicos nulos.
Se discute si la inexistencia est o no, reconocida por el cdigo
civil con independencia de la nulidad. Si no est reconocida y el acto
jurdico es inexistente, se tendran que aplicar las normas que se aplican
con respecto a la nulidad.
Hay quienes niegan la cabida de la inexistencia en el cdigo civil y
otros que la reconocen.
Los que niegan la cabida de la inexistencia en el cdigo
tienen los siguientes argumentos:
1.-) Basado en el Art. 1682, en el que se establece la nulidad
para el caso de omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atencin de su
naturaleza.
Se argumenta que dentro de estos requisitos o formalidades se
encuentran incluidos los requisitos de existencia.
2.-) Algunos autores sealan que la falta de causa y el objeto,
necesarios para la existencia de un acto y que no estn sealados en el
Art. 1682, habran sido asimilados en la causa ilcita y objeto ilcito.
Esto, en virtud del Art. 1461 inciso 3, en que se seala que
cuando el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente

92

posible. Por lo tanto, si el objeto es ilcito no se configura, no hay objeto

y por lo tanto no existe.
En virtud del Art. 1814 que seala que la venta de una cosa que
al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe,
no produce efecto alguno, podemos desprender que la falta de objeto
llevara a que el acto no produjera efecto alguno, por lo tanto sera un
acto nulo que llevara nulidad absoluta.
Con respecto a la causa, la falta de esta, estara incluida en la
causa ilcita, ya que como lo seala el Art. 1467, no puede haber
obligacin sin una causa real y lcita.... As la falta de causa llevara a
que el acto fuera nulo.
3.-) Basado en el Art. 1682 inciso 2 hay as mismo nulidad
absoluta en los actos de personas absolutamente incapaces.
Los actos de los incapaces absolutos se pueden considerar como
casos en que falta la voluntad, ya que ellos jurdicamente no la tienen.
Esto, segn el artculo lleva la nulidad absoluta y no a la inexistencia del
acto jurdico
del absolutamente incapaz, aunque la voluntad o
consentimiento sea un elemento de existencia.
La nulidad absoluta englobara la inexistencia.
4.-) El cdigo civil chileno no se ha ocupado de reglamentar
los efectos de la inexistencia de un acto jurdico. Se concluye con
ello, que aquellos actos jurdicos inexistentes terica o doctrinalmente,
son nulos absolutamente, tema que s est reglamentado por el cdigo
civil en su ttulo veinte, libro IV, donde se sealan las causales y efectos
de la nulidad absoluta.
Los que reconocen la cabida de la inexistencia dentro del cdigo
civil se basan en argumentos, sostenidos en el siguiente punto: La
ausencia de requisitos que la ley prescribe para el valor de un acto
jurdico o contrato, lleva a la nulidad, en cambio la ausencia de
requisitos que la ley prescribe para el perfeccionamiento de un acto
jurdico o contrato, lleva a la inexistencia.
Los argumentos son los siguientes:
1- Tanto la nulidad como la inexistencia se manifiestan en
los Arts. 1444 y 1681 y del anlisis de ambos en conjunto.
El Art. 1444 seala que si faltan los elementos de esencia, que
son parte de los requisitos de existencia de un acto jurdico, ste no
93

produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente. Esto

llevara a la inexistencia del acto, ya que si no produce efectos es
inexistente y la degeneracin en un contrato diferente no es efecto de la
nulidad, por lo tanto sera efecto de la inexistencia.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son
accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
El Art. 1681 seala que es nulo todo acto o contrato en que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato. Este Art. parte de la base de que el acto previamente existe y
que luego cae en nulidad.
Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato,
segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Otros Arts. Que sirven para este argumento son:
-Art 1445, que seala los requisitos de validez sobre la base de
que le acto existe, por lo tanto se llega a la nulidad.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2.
que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una
causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por
s misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
-Art 170l, del que se desprende que la falta de una solemnidad
que la ley exige, llevar a que el acto jurdico se mire como no ejecutado
o que no ha nacido a la vida jurdica, por lo tanto se llega a la
inexistencia.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando

94

en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto

plazo, bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento
defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la
forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las
partes.
-Art. 1801, el que seala los requisitos para el perfeccionamiento
de los contratos de compraventa consensuales (precio y cosa) y los
requisitos de los contratos de compraventa que requieren solemnidades,
como la venta de bienes races que se perfecciona ante la ley cuando se
ha otorgado escritura pblica. Se desprende de este Art. que la falta de
una solemnidad cuando la ley lo exige, al ser requisito de existencia,
llevara a la inexistencia.
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han
convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una
sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende,
los materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
-Art. 2055, que seala que no hay sociedad si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en comn. Por lo tanto, la sociedad no nace
y el acto jurdico es inexistente.
Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone
alguna cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una
industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en
dinero.
2El Art. 1682 seala que hay nulidad absoluta por
omisin de algn requisito que la ley prescribe para el valor de
ciertos actos o contratos, no para la existencia. El Art. considera el
acto jurdico previamente existente.
3- Con respecto al argumento de los que no aceptan la
cabida de la inexistencia en el cdigo, basado en que la falta de
objeto o causa quedara implcita en objeto o causa ilcita, los que si
aceptan la teora de la inexistencia dicen que eso es una contradiccin
en la que se confunde la calidad de una cosa (licitud o ilicitud) con la
95

existencia de la calidad. Se extendera por analoga una causal de

nulidad a falta de objeto y causa, en una materia que es de derecho
estricto.
Del Art. 1814 los que no aceptan la teora de la inexistencia
desprendan que la falta de objeto llevaba a la nulidad absoluta. Pero los
que si aceptan la teora interpretan, del Art. 1814 ... no produce efecto
alguno..., que el acto jurdico al no producir efecto alguno es inexistente
y no nulo.
4- El profesor Pablo Rodrguez establece un argumento
basado en la privacin de razn a partir del Art. 1682 inciso 2.
Segn l, la razn no puede confundirse con voluntad, una persona
privada de razn no est privada de voluntad. Por lo tanto, con respecto
a que la voluntad en un acto de los absolutamente incapaces no existe,
Pablo Rodrguez seala que la voluntad si existe pero para la ley no es
idnea para generar actos jurdicos vlidos.
5- El ttulo XX trata de la nulidad y rescisin:
(Rescisin, modo de extinguir las obligaciones.)
(Declaracin de nulidad, extincin de obligaciones.)
Posee validez presuntiva y provisional, por ello produce efectos
hasta que no se declare por sentencia judicial que el acto es nulo.
Cuando existe la sentencia el acto desaparece y la obligacin tambin
(Art. 1687), todo vuelve al estado original.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza
de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
En las restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes
en virtud de este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la
prdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del
abono de las mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en
consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las
partes; todo ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo
dispuesto en el siguiente artculo.
En cambio la inexistencia no es modo de extinguir las obligaciones
porque no produce efecto alguno. En un acto jurdico inexistente no han
nacido las obligaciones porque el acto jurdico no existe. Por lo tanto,
este argumento de los que aceptan la teora de la inexistencia se basara
en que no corresponde tratar la inexistencia en este ttulo.
NULIDAD:
96

La nulidad es la sancin de ineficacia que la ley establece para

aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin de
algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato en atencin a su naturaleza o especie o al estado o calidad de
las partes que lo ejecutan o celebran.
En virtud del art. 1681 es nulo todo acto o contrato al que faltan
algunos de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato, segn su especie y calidad o estado de las partes. La
nulidad puede ser absoluta o relativa.
Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato,
segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
La nulidad consiste siempre en una sancin de ineficacia, consiste
en una sancin civil que consiste en privar a los defectos al acto jurdico.
La sancin de ineficacia establecida por la ley para aquellos actos
o contratos que se ejecutan o celebran con omisin de los requisitos que
la ley prescribe para el valor del acto en atencin a su naturaleza es la
nulidad absoluta.
Y la sancin de ineficacia que la ley establece para aquellos actos
o contratos que se ejecutan o celebran con omisin de los requisitos que
la ley prescribe en atencin al estado o calidad de las partes que
ejecutan o celebran el acto o contrato es la nulidad relativa.
La nulidad es siempre una sancin de ineficacia establecida por la
ley. Los actos son nulos porque la ley los declara nulos, las partes no
pueden anular un contrato; y si las partes acuerdan dejar sin efecto el
contrato que las liga, no estamos frente a la nulidad, estamos frente a
otra figura jurdica: la resciliacin o mutuo dicenso. Porque la
autonoma de la voluntad no puede llegar al extremo de cambiar la
naturaleza jurdica de las instituciones.
La nulidad es una sancin que la ley establece por omisin de los
requisitos que la misma ley prescribe, de tal manera que si las partes
estipulan que si una de ellas no cumple con las obligaciones que
emanan del contrato, la sancin jams ser la nulidad, porque la nulidad
es una sancin de ineficacia que la ley establece por omisin de los
requisitos que la misma ley establece.

97

La sancin podr ser la resolucin, si el contrato es bilateral,

porque en virtud del art.1489 del c.c. en todo contrato bilateral va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por una de las partes
lo pactado, y en tal caso el otro contratante puede pedir a su arbitrio la
resolucin del contrato o el cumplimiento del mismo, en ambos casos
con indemnizacin de perjuicios. (La condicin resolutoria tcita es el
elemento de la naturaleza de los contratos bilaterales).
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
La nulidad absoluta es la sancin de ineficacia que la ley establece
para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin
de los requisitos que la misma ley prescribe para el valor del acto o
contrato en atencin a su especie o naturaleza, y no al estado o
calidad de las personas.
La nulidad relativa, en cambio, es la sancin de ineficacia que la
ley establece para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran
con omisin de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o
contrato en atencin al estado o calidad de las partes que lo
ejecutan o celebran.
La nulidad absoluta y la nulidad relativa tienen distintos regmenes
jurdicos, porque la finalidad de una y otra es distinta, pero sus efectos
son exactamente los mismos.
No existe diferencia entre nulidad absoluta y nulidad relativa en
cuanto a los efectos, debemos tener presente que el acto nulo produce
todos sus efectos mientras la nulidad no sea declarada por sentencia
judicial ejecutoriada, pero declarado nulo el acto por sentencia judicial
ejecutoriada, es tan ineficaz es el acto nulo de nulidad absoluta como el
acto nulo de nulidad relativa.
Existe una diferencia de rgimen jurdico, y la diferencia de
rgimen jurdico esta establecida fundamentalmente porque la nulidad
absoluta mira al inters pblico, en tanto que la nulidad relativa esta
establecida por razones de inters particular, de ah se derivan las
diferencias de rgimen jurdico que hay entre una y otra.

98

En virtud del art.1469 del c.c. no puede renunciarse en el acto o

contrato al derecho a solicitar ni la nulidad absoluta ni la nulidad
relativa.
Art. 1469. Los actos o contratos que la ley declara invlidos, no
dejarn de serlo por las clusulas que en ellos se introduzcan y en que
se renuncie la accin de nulidad.
El derecho a solicitar la nulidad absoluta y el derecho a solicitar la
declaracin de nulidad relativa no pude renunciarse en el acto o contrato
que adolece de los vicios de nulidad. La ley no quiere que al momento
de celebrarse el acto o contrato las partes renuncien al derecho a
solicitar la declaracin de nulidad absoluta o relativa de ese acto o
contrato porque bastara esta renuncia para que el cumplimiento de las
obligaciones que emanan del contrato quedara entregada al arbitrio de
cualquiera de las partes.
En lo que dice relacin con la nulidad absoluta el derecho a
solicitar la declaracin de nulidad absoluta es tambin irrenunciable con
posterioridad al acto o contrato que adolece de nulidad absoluta, el
derecho a solicitar la declaracin de nulidad absoluta no puede
renunciarse ni en el acto o contrato, ni con posterioridad, es
absolutamente irrenunciable, porque la nulidad absoluta esta
establecida por razones de inters pblico, en cambio, si bien es cierto
que el derecho solicitar la declaracin de nulidad relativa es
irrenunciable en el acto o contrato que adolece de nulidad, es
perfectamente renunciable al derecho a solicitar la declaracin de
nulidad relativa del acto o contrato con posterioridad a su celebracin,
porque la nulidad relativa mira el inters privado de aquel en cuyo
beneficio est establecida.
En cuanto a la terminologa, el cdigo habla de nulidad absoluta y
de nulidad relativa, pero generalmente cuando el cdigo se refiere a la
nulidad absoluta emplea la expresin nulidad, y cuando el cdigo se
refiere a la nulidad relativa emplea la expresin rescisin, es por ello que
el ttulo 20 del libro IV lleva por epgrafe DE LA NULIDAD Y LA
RESCISIN.
Nulidad absoluta:
Del art.1681 se desprende que la nulidad absoluta es la sancin
de ineficacia establecida por la ley para aquellos actos o contratos que
se ejecutan o celebran con omisin de los requisitos que la ley prescribe
para el valor del acto o contrato en atencin a su especie o naturaleza y
no al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.

99

Las causales de nulidad absoluta estn sealadas de manera

taxativa en el art. 1682 del c.c., y son: objeto ilcito, causa ilcita, la
omisin de algn requisito o formalidad, aqu la ley se refiere a las
solemnidades que la ley prescribe para el valor de ciertos actos o
contratos en atencin a su naturaleza y no al estado o calidad de las
partes que lo ejecutan o celebran, es as mismo causal de nulidad
absoluta la incapacidad absoluta, y los que niegan la doctrina de la
inexistencia dentro de nuestra legislacin agregan a estas causales de
nulidad absoluta la falta de voluntad o de consentimiento, el error
esencial, obstculo u obstativo, porque no obsta la formacin del
consentimiento, no hay consentimiento, la falta de objeto y la falta de
causa.
Termina el art.1682 diciendo cualquiera otra especie de vicio
produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato,
lo que nos permite concluir que la regla general en materia de
nulidad es la nulidad relativa, porque el cdigo despus de sealar
en forma taxativa las causales de nulidad relativa, seala una regla
general cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da
derecho a la rescisin del acto o contrato.
Todas las caractersticas de la nulidad absoluta emanan de
una premisa fundamental, la nulidad absoluta est establecida por
razones de inters pblico, de esta premisa fundamental se desprenden
los caracteres de la nulidad absoluta que seala el
art.1683, y que son lo siguientes:
1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez de
oficio cuando aparece de manifiesto en al acto o contrato.
2 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta todo el que
tiene inters en ello, excepto el que ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
3 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta el ministerio
pblico en el slo inters de la moral o de la ley.
4 La nulidad absoluta no se sanea por la ratificacin de las partes,
ni por un lapso de tiempo que no pase los 10 aos.
Art. 1683. La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el
juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto
o contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto
el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin
por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley; y no puede
100

sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de tiempo que

no pase de diez aos.
1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el
juez de oficio cuando aparece de manifiesto en al acto o
contrato.
El principio fundamental que rige la actividad de los jueces en
materia civil es el principio de pasividad, en virtud del cual el juez civil
slo puede actuar a peticin de partes y no puede actuar de oficio sino
en los casos en que la ley expresamente lo autoriza, a diferencia de lo
que ocurre en materia penal. Una de las principales excepciones a esta
regla o a este principio de pasividad de los jueces, est constituido
precisamente por la obligacin que tiene el tribunal de declarar la
nulidad absoluta de oficio cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato.
Esta obligacin del tribunal constituye una calificada excepcin al
principio de pasividad del juez, y se justifica plenamente porque existe
un inters pblico en que los actos nulos de nulidad absoluta sean
declarados nulos. Pero esta obligacin tiene dos limitaciones:
1.- El juez puede y debe declarar la nulidad absoluta de oficio en el
proceso de que esta conociendo y en que se hace valer el acto nulo de
nulidad absoluta. Esto que el juez pueda y deba declarar la nulidad
absoluta de oficio no significa que el juez se transforme en un inquisidor,
que ande buscando actos de nulidad absoluta, significa que el tribunal
puede y debe declararla de oficio en el proceso de que est conociendo,
y en el que se le hace valer el acto o contrato que adolece de un vicio de
nulidad absoluta.
2.- Es necesario que la nulidad absoluta aparezca de manifiesto en
el acto o contrato. De acuerdo a lo que sostiene al doctrina y a la
jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales, la nulidad absoluta
aparece de manifiesto en el acto o contrato cuando ella surge clara,
patente, evidente, induvitable del instrumento del que consta el acto o
contrato, sin necesidad de relacionar este instrumento con las otras
piezas del proceso ni con las pruebas que en el proceso se rindieron.
2 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta todo
el que tiene inters en ello, excepto el que ejecut el acto o
celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
Como lo ha resuelto la doctrina y lo sostiene la jurisprudencia de
nuestros tribunales, el inters que habilita a los particulares para
101

solicitar la declaracin de nulidad absoluta debe ser un inters jurdico

patrimonial, solamente el ministerio pblico puede solicitar la
declaracin de nulidad absoluta en el slo inters de la moral o de la ley,
los particulares deben tener un inters jurdico patrimonial, y adems el
inters debe ser actual, el inters actual significa inters real y no
eventual, es el que existe al momento de entablar la accin de nulidad.
Inters en ello significa inters en obtener la declaracin de
nulidad, de donde se desprende que no slo las partes pueden solicitar
la declaracin de nulidad absoluta, sino tambin los terceros, por
ejemplo los acreedores y los herederos. Sin embargo la ley establece
una sancin relativa a las partes y dispone que no puede solicitar la
declaracin de nulidad absoluta el que ejecut el acto o celebr el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, esto es
una sancin que dice relacin con las partes, se trata de sujetos que
ejecutaron el acto o celebraron el contrato sabiendo o a lo menos
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, permitirles alegar con
posterioridad al nulidad absoluta sera permitirles que se aprovecharan
de su propio dolo o de su propia culpa.
La corte suprema ha resuelto que la expresin sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, significa que no puede solicitar
la declaracin de nulidad absoluta el que actuando con dolo o culpa
tena o deba tener un conocimiento real y efectivo del vicio, o sea, no
basta el conocimiento presunto de la ley a que alude el art. 8, porque si
bastare el conocimiento presunto de la ley nadie podra solicitar la
declaracin de nulidad absoluta, porque nadie puede alegar ignorancia
de la ley una vez que la ley entre en vigencia.
Art. 8. Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que sta
haya entrado en vigencia.
A la doctrina y a la jurisprudencia se le han planteado dos
problemas relativos a esta cuestin, el primer problema consiste en
saber si el heredero del que ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba puede o no solicitar
la declaracin de nulidad absoluta del acto o contrato, segundo
problema, si se acta por medio de mandatario o representante y el
mandatario o el representante ejecuta el acto o celebra el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, puede el mandante
o el representado solicitar la declaracin de nulidad absoluta. Respecto
del primer problema no hay una opinin unnime, pero s respecto del
segundo problema, respecto del segundo problema, en este sentido la
jurisprudencia y la doctrina se han encausado por la senda de la buena
doctrina.

102

Primer problema, sentencias hay en uno y en otro sentido, y la

doctrina se encuentra tambin dividida.
En nuestro concepto el heredero puede solicitar la declaracin
de nulidad absoluta no obstante que el causante ejecut el acto o
celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba,
sin embargo un sector de la doctrina sostiene que el heredero no puede
solicitar la declaracin de nulidad absoluta cuando el causante ejecut el
acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
Los que sostienen esto argumentan en primer trmino en virtud
del art.1097 del c.c. el heredero es el continuador de la persona del
causante para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, el heredero adquiere por sucesin por causa de muerte
todos lo derechos u obligaciones que el causante tena siempre que
tengan el carcter de transmisibles, pero el heredero no puede adquirir
ms derechos que aquellos que tena su causante.
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera
palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de
legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias,
esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se
imponen a determinadas personas.
Si en el patrimonio del causante no estaba el derecho a solicitar la
declaracin de nulidad absoluta del acto o contrato porque lo ejecut o
celebr sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, no puede
transmitir este derecho a sus herederos porque no lo tiene.
Por otra parte, el cdigo en el art.1685 al tratar de la nulidad
relativa consagra lo que se denomina el dolo del incapaz, y establece
que si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o
contrato, ni l ni sus herederos y cesionarios pueden solicitar la
declaracin de nulidad relativa del acto o contrato.
Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al
acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios podrn alegar
nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la
interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al incapaz para
obtener el pronunciamiento de nulidad.

103

Si esto lo establece la ley tratndose de la nulidad relativa vamos

a sostener lo contrario tratndose de la nulidad absoluta, vamos a
sostener que el heredero puede solicitar la declaracin de nulidad
absoluta cuando el causante ejecut el acto o celebr el contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Al establecer la ley que el que ejecuta el acto o celebra el contrato
el vicio que lo invalidaba esta estableciendo una sancin que consiste en
la inhabilidad para ejercer un derecho, las sanciones, las penas, las
inhabilidades son personales, la inhabilidad que afectan al causante no
pueden afectar al heredero, las sanciones no pueden aplicarse a una
persona distinta de aquella que incurri en el hecho que autoriza la
aplicacin de la sancin.
Por otra parte, la nulidad absoluta puede alegarla todo el que tiene
inters en ella, podemos preguntarnos si el derecho que tiene el
heredero para solicitar la declaracin de nulidad absoluta es el derecho
que adquiere por sucesin por causa de muerte del causante, la
respuesta es negativa, en nuestro concepto el derecho que el
heredero tiene para solicitar la declaracin de nulidad absoluta es un
derecho que le confiere directamente la ley, en virtud de que tiene este
derecho.
Porque distinto que este inters lo derive de las relaciones que le
ligan con el causante. La situacin del heredero, por lo dems, es la
misma situacin que la del acreedor, nadie discute que el acreedor del
que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta
porque el acreedor tiene un derecho que le otorga directamente la ley,
en virtud de que tiene inters.
En cuanto a los argumentos, que consiste la disposicin del
art.1685, este argumento sirve para sustentar tambin nuestra opinin,
en el sentido que el heredero puede solicitar la declaracin de nulidad
absoluta, no obstante que el causante que ejecut el acto o celebr el
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
El art.1685 al tratar de la nulidad relativa dice si de parte del
incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus
herederos o cesionarios pueden solicitar la nulidad relativa del acto o
contrato, pero la ley dijo esto al tratar de la nulidad relativa, al tratar de
la nulidad absoluta nada dijo respecto del heredero, dijo solamente que
no puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta el que ejecut el
acto o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba, luego el heredero puede solicitar la declaracin de nulidad
absoluta.
104

Por otra parte, la nulidad relativa est establecida en el slo

inters de la persona en cuyo beneficio est establecida por la ley, en
cambio la nulidad absoluta esta establecida por razones de inters
pblico. Si de parte del incapaz, que es la persona favorecida con al
nulidad ha habido dolo para inducir al acto o contrato, la ley priva al
incapaz del derecho a solicitar la nulidad relativa, y como este derecho
no est en el patrimonio del incapaz mal puede cederlo y mal puede
transmitirlo, porque la nulidad relativa slo puede alegarla aquel en cuyo
su beneficio esta establecida por la ley, sus herederos y cesionarios.
Segundo problema: Se ejecuta un acto por medio de
mandatarios o representantes legales, celebra el acto sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, puede el representado o
mandante solicitar la declaracin de nulidad absoluta?.
La representacin es una institucin jurdica en cuya virtud los
efectos del acto jurdico no se radican en el patrimonio de la persona
que lo ejecuta o celebra, sino que se radican en el patrimonio de aquel
el cuyo nombre acta el representante, o sea se radica en el patrimonio
del representado.
La jurisprudencia ha resuelto y la doctrina tambin lo establece
as, que si el representante o el mandatario ejecuta un acto o celebra un
contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, el
representado o el mandante puede solicitar la declaracin de nulidad
absoluta de ese acto o contrato porque el mandato y la representacin
son instituciones jurdicas que existen para ejecutar actos lcitos, en
consecuencia, el mandante o el representado estn obligados por los
actos del mandatario o del representado siempre que se trate de actos
ilcitos, si el mandatario o el representante ejecuta un acto lcito no
obliga al mandante o al representante.
La representacin y el mandato obligan al representado y al
mandante siempre que el representante o el mandatario acte dentro de
los lmites de su facultad, y cuando el mandatario o el representante
comete un acto ilcito, se est saliendo de los lmites de su facultad, y
por consiguiente estos actos no obligan al mandante o al representado.
Adems este problema se vincula con un problema que radica en
determinar cual es la naturaleza jurdica de la representacin.
Durante mucho tiempo se sostuvo que la representacin era una
ficcin y en virtud de esta ficcin la voluntad que perfeccionaba el acto
era la voluntad del representado, y el representante no era sino el
vehculo a travs del cual se manifestaba la voluntad del representado,
si se sigue esta teora de la representacin ficcin cuando el
105

representante ejecuta un acto o celebra un contrato sabiendo o

debiendo saber el vicio que lo invalidaba no puede el representado
solicitar la declaracin de nulidad absoluta.
Pero a partir de 1952 la jurisprudencia de nuestros tribunales se ha
uniformado en el sentido que la representacin es una modalidad,
en cuya virtud la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del
representante, pero en virtud de esta modalidad que es la
representacin, los efectos del acto se radican en el patrimonio
del representado.
3 Puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta el
ministerio pblico en el solo inters de la moral o de la ley.
El ministerio pblico no necesita actuar en un inters patrimonial,
el ministerio pblico solicita la declaracin de nulidad absoluta por el
slo inters de la moral o de la ley.
Representan al ministerio pblico los fiscales de cortes de
apelaciones y el fiscal de la corte suprema, no existen hoy en da fiscales
ante los jueces de letras, fueron suprimidos en el ao 1926.
4 La nulidad absoluta no se sanea por la ratificacin de las
partes, ni por un lapso de tiempo que no pase los 10 aos.
Significa que el derecho a solicitar la declaracin de nulidad
absoluta es irrenunciable, y si bien es cierto que no se sanea por la
ratificacin de las partes, si se sanea por el transcurso del tiempo,
transcurridos 10 aos contados desde la ejecucin del acto o celebracin
del contrato prescribe la accin de nulidad.
La expresin ratificacin en sentido tcnico jurdico es la
aceptacin de los efectos de un acto inoponible, ej: si el mandatario
acta excediendo los trminos del mandato no ha actuado por el
mandatario, es inoponible al mandante, pero el mandante pude aceptar
los efectos del acto inoponible, en cuyo caso ratifica.
Cuando la ley habla de ratificacin de la nulidad absoluta, se esta
refiriendo a lo que en tcnica jurdica se denomina confirmacin, la
confirmacin en tcnica jurdica es la renuncia al derecho a solicitar la
declaracin de nulidad.
La nulidad absoluta no se sanea con la
confirmacin de las partes, porque el derecho a solicitar la declaracin
de nulidad absoluta no slo es irrenunciable en el acto o contrato que
adolece de nulidad, sino que tambin con posterioridad, as lo establece
el art.1683.

106

La nulidad absoluta se sanea por el lapso de tiempo, y

transcurridos 10 aos contados desde la celebracin del contrato o de la
ejecucin del acto prescribe el derecho a solicitar la declaracin de
nulidad absoluta, existe un inters pblico en que la nulidad absoluta se
declare, pero tambin hay un inters pblico comprometido en que
llegue un momento en que todas las situaciones jurdicas estn
perfectamente consolidadas, en que no hayan derechos discutidos y el
plazo mximo de prescripcin que establece nuestra ley es de 10 aos.
Nulidad relativa:
La nulidad relativa es la sancin de ineficacia que establece al ley
para aquellos actos o contratos que se ejecutan o celebran con omisin
de los requisitos que la ley prescribe para el valor del acto o contrato en
atencin al estado o calidad de las partes que lo ejecutan o celebran.
As se desprende del art.1681.
Art. 1681. Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato,
segn su especie y la calidad o estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
La regla general en materia de nulidad est constituida por la
nulidad relativa, porque el cdigo despus de sealar de manera
taxativa las causales de nulidad absoluta establece una regla general,
cualquier otra especie de vicios produce nulidad relativa y da derecho a
la rescisin del acto o contrato.
Causales de nulidad relativa:
1Error esencial, obstculo u obstativo.
2La lesin, en aquellos casos que la ley lo establece.
3Incapacidad relativa, omisin de las formalidades habilitantes.
Art.1686.
Art. 1686. Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha
faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn declararse
nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn de este
beneficio las personas que administran libremente sus bienes.
Caracteres:
1 No puede el tribunal declararla de oficio sino solamente a
(art.1684) peticin de partes.

107

Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez

sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el
ministerio pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por
aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por
la ratificacin de las partes.
2 Su declaracin slo la puede pedir la persona en cuyo beneficio
est establecida, sus herederos y cesionarios.
3 Si la causal de nulidad relativa es el dolo esta establecida en
beneficio de la vctima del dolo sus herederos y cesionarios.
4 Si la causal de nulidad relativa es el error esta establecida en
beneficio de la vctima del error, sus herederos y cesionarios.
5 Si la causal de nulidad relativa es la fuerza esta establecida en
beneficio de la vctima de la fuerza, sus herederos y cesionarios.
6 Si se trata de la incapacidad relativa, en beneficio del
relativamente incapaz, el heredero y cesionario.
No puede pedirse tratndose del dolo del incapaz, que consiste en
una maquinacin fraudulenta tendiente a inducir a su contraparte a
engao a fin de que contrate con l creyndole capaz. El dolo consiste
en que el incapaz, a fin de proceder a la celebracin del acto, sin
sujecin a las formalidades habilitantes, se haga pasar por capaz. Y
toda vez que de parte del incapaz haya habido dolo, la ley priva al
incapaz, a sus herederos y cesionarios del derecho a solicitar la
declaracin de nulidad relativa.
Pero el que contrat con el incapaz puede solicitar la declaracin
de nulidad relativa, porque es vctima de dolo.
La nulidad relativa se sanea por la ratificacin de las partes
(art.1693 a 1697).
Art. 1693. La ratificacin necesaria para sanear la nulidad cuando
el vicio del contrato es susceptible de este remedio, puede ser expresa o
tcita.
Art. 1694. Para que la ratificacin expresa sea vlida, deber
hacerse con las solemnidades a que por la ley est sujeto el acto o
contrato que se ratifica.

108

Art. 1695. La ratificacin tcita es la ejecucin voluntaria de la

obligacin contratada.
Art. 1696. Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern vlidas, si no
emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad.
Art. 1697. No vale la ratificacin expresa o tcita del que no es
capaz de contratar.
Ratificacin tiene en derecho una doble acepcin:
1.Sentido tcnico jurdico es la aceptacin de los efectos de un
acto inoponible.
2. Confirmacin del acto nulo de nulidad relativa renuncia al
derecho a solicitar la declaracin de nulidad relativa.
Tanto la nulidad absoluta como la nulidad relativa son
irrenunciables en el acto o contrato que adolece de nulidad.
El derecho a solicitar la declaracin de nulidad absoluta es
absolutamente irrenunciable, pero el derecho a solicitar la declaracin
de nulidad relativa con posterioridad a la celebracin del acto o contrato
es perfectamente renunciable, y en ello consiste la confirmacin del acto
nulo que nuestro derecho denomina ratificacin.
El cdigo en el art.1696 habla de ratificacin de las partes, pero si
la confirmacin importa la renuncia del derecho a solicitar la declaracin
de nulidad relativa es un acto jurdico unilateral. El cdigo no hace
sino aplicacin del art.2, en virtud del cual pueden renunciarse todos los
derechos establecidos por las leyes con tal que miren al solo inters del
renunciante y no est prohibida su renuncia.
La confirmacin puede ser expresa o tcita. (art. 1693)
La ratificacin es expresa cuando se efecta en trminos formales
y explcitos. En virtud del art.1695 la ratificacin tcita es la ejecucin
voluntaria de la obligacin contrada.
Para que estemos en presencia de la confirmacin tcita deben
concurrir los siguientes requisitos:
1. Que se cumpla la obligacin que emana del acto nulo.

109

2. Que este cumplimiento de la obligacin que emana del acto

nulo sea un cumplimiento voluntario y espontneo por el que tiene
derecho a alegar la nulidad, esto es, que no se realice por la va de la
ejecucin forzada.
3. Es necesario que este cumplimiento espontneo y voluntario de
la obligacin que emana del acto nulo se realice con perfecto
conocimiento que se est cumpliendo una obligacin que emana de un
acto nulo.
Porque si se cumple voluntaria y espontneamente la
obligacin que emana del acto nulo creyendo que se est cumpliendo
una obligacin que emana de un acto vlido no hay voluntad tcita de
confirmarlo.
La confirmacin para que sea vlida debe cumplir con los
siguientes requisitos, sea expresa o tcita:
1. Debe ser hecha por quien es capaz de contratar, si el que
ratifica es incapaz la renuncia al derecho a solicitar la declaracin de
nulidad relativa va adolecer de un vicio de nulidad. (art.1697).
2. Es menester que el que ratifica tenga derecho a solicitar la
declaracin de nulidad, porque la confirmacin no es sino la renuncia al
derecho a solicitar la declaracin de nulidad relativa slo puede
renunciar aquel que tiene el derecho a solicitar la declaracin de nulidad
relativa. Ej.: si se celebra un contrato con el consentimiento viciado por
dolo puede confirmar la vctima del dolo, sus herederos y cesionarios
porque son los que tienen derecho a solicitar la declaracin de nulidad.
(art.1696).
3. Validez solamente de la ratificacin expresa. En virtud del
art.1694, para que la ratificacin expresa sea vlida cuando el acto que
se ratifica es solemne debe sujetarse a las mismas solemnidades a que
est sujeto el acto que se esta confirmando. Ej.: se celebra un contrato
de compraventa de un bien raz con el consentimiento viciado por
fuerza, la solemnidad es la escritura pblica, entonces la confirmacin
debe hacerse por escritura pblica. No es necesario que se reproduzca
la nueva escritura pblica, las clusulas del contrato que se est
confirmando.
La nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo, la
nulidad absoluta tambin se sanea por transcurso del tiempo, pero en
un plazo de 10 aos contados desde la celebracin del acto o contrato;
el plazo de prescripcin extintiva de la accin rescisoria (accin para
pedir la declaracin de nulidad relativa) es de 4 aos. No existe una
fecha nica para contar ste plazo:

110

- Si la accin de nulidad relativa es el error o el dolo el plazo se

empieza a contar desde la fecha de la celebracin del acto o contrato.
- Si la causal de nulidad relativa es la fuerza el plazo de
prescripcin de la accin rescisoria empieza a correr una vez que haya
cesado la fuerza, es lgico, porque mientras no cese la fuerza no se est
en condiciones de alegar la nulidad relativa.
- Si la causal de nulidad relativa es la nulidad relativa el plazo
empieza a correr desde que cesa la incapacidad en virtud del principio
segn el cual al impedido no le corre plazo mientras dure el
impedimento. As lo establece el art.1691.
Art. 1691. El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos.
Este cuadrienio se contar, en el caso de violencia, desde el da en
que sta hubiere cesado; en el caso de error o de dolo desde el da de la
celebracin del acto o contrato. Cuando la nulidad proviene de una
incapacidad legal, se contar el cuadrienio desde el da en que haya
cesado esta incapacidad.
Todo lo cual se entiende en los casos en que leyes especiales no
hubieren designado otro plazo.
Esta prescripcin extintiva es una prescripcin extintiva especial
de corto tiempo, que el cdigo trata al ocuparse de materias especiales,
se caracteriza porque se interrumpe segn las reglas generales y slo se
suspende cuando la ley expresamente lo establece.
La suspencin de la prescripcin es el beneficio que la ley otorga a
ciertas personas consistente en que no corra prescripcin en su contra
mientras dura la razn que tuvo en vista la ley para establecer este
beneficio
La accin rescisoria se suspende en favor de los herederos
menores de edad del que tena derecho a solicitar la declaracin de
nulidad.
Art. 1692 nos dice Los herederos mayores de edad gozarn del
cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr; y gozar del residuo
en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su
residuo, desde que hubiere llegado a edad mayor.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad
pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato.
A este respecto se plantea un problema en el que no siempre se
ha reparado, cuando la causal de nulidad relativa es la incapacidad
111

relativa el plazo de prescripcin empieza a correr cuando cesa la

incapacidad.
El art.2520, ubicado al tratar de la prescripcin extintiva
establece que la prescripcin extintiva se suspende en favor de los
incapaces, pero, agrega, que transcurridos diez aos no opera
suspensin alguna.
Art. 2520. La prescripcin que extingue las obligaciones se
suspende en favor de las personas enumeradas en los nmeros 1. y 2.
del artculo 2509.
Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las suspensiones
mencionadas en el inciso precedente.
Podra contra argumentarse, en nuestra opinin, diciendo que en
el caso del art.1691 no estamos frente a una suspensin, pero en
realidad es lo mismo, porque decir que la prescripcin empieza a correr
sino hasta que cesa la incapacidad, y decir que la prescripcin se
suspende en favor del incapaz es en el fondo lo mismo, y por otra parte
no habra razn para sostener lo contrario si el plazo mximo de
prescripcin adquisitiva en nuestro derecho es de diez aos, y si la
nulidad absoluta se sanea con el transcurso de diez aos contados
desde la celebracin del acto o contrato.
Efectos que acarrea la nulidad:
En trminos generales los efectos de la nulidad consisten en la
ineficacia del acto jurdico nulo, si bien es cierto que la nulidad absoluta
mira al inters pblico y la nulidad relativa al inters privado no hay
diferencia en cuanto a los efectos. Tan ineficaz es el acto nulo de
nulidad absoluta como el acto nulo de nulidad relativa.
Los efecto de la nulidad absoluta y relativa se producen una vez
que la nulidad ha sido judicialmente declarada por sentencia judicial
ejecutoriada, esto es por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada,
mientras la nulidad no ha sido judicialmente declarada por sentencia
ejecutoriada el acto viciado debe considerarse vlido y produce todos los
efectos que est llamado a producir, as lo establece el art.1687.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza
de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. En las
restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las
especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
112

mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin

los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo
ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el
siguiente artculo.
Y por su parte el art.1688 dice se declara nulo el contrato
celebrado por una persona incapaz, o sea, los efectos de la nulidad se
producen una vez que la nulidad ha sido declarada por sentencia judicial
ejecutoriada, es decir, por sentencia que tenga la fuerza de cosa
juzgada, y mientras la nulidad no haya sido declarada por sentencia
ejecutoriada el acto es anulable, pero debe tenerse como vlido y
produce todos los efectos que est llamado a producir.
Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con
ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en
virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con
ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le
hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas.
Para estudiar los efectos de la nulidad judicialmente declarada por
sentencia judicial ejecutoriada tenemos que distinguir segn que se
hayan cumplido o no las obligaciones que emanan del contrato nulo.
Si no se han cumplido las obligaciones que emanan del acto o
contrato nulo la nulidad judicialmente declarada opera como modo de
extinguir las obligaciones, por eso el art.1567 en su n 8 seala entre
los modos de extinguir las obligaciones la nulidad y la rescisin.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin
en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de
lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo;
2. Por la novacin;
3. Por la transaccin;
4. Por la remisin;
5. Por la compensacin;
6. Por la confusin;
7. Por la prdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
10. Por la prescripcin.
113

De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro;

de la condicin resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones
condicionales.
Si las obligaciones que emanan del contrato nulo se han cumplido
es menester distinguir los efectos de la nulidad entre las partes y los
efectos de la nulidad respecto de terceros.
El art.1687 establece que la nulidad judicialmente declarada por
sentencia ejecutoriada deja sin efecto el acto celebrado por las partes
no desde el momento que se declar la nulidad, sino hacia atrs.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza
de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. En las
restituciones mutuas que hayan de hacerse los contratantes en virtud de
este pronunciamiento, ser cada cual responsable de la prdida de las
especies o de su deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en consideracin
los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe de las partes; todo
ello segn las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el
siguiente artculo.
La nulidad oficialmente declarada por sentencia ejecutoriada
opera con efecto retroactivo como si el acto jams hubiese existido, y
por consiguiente da derecho a las partes a ser restituidas al estado en
que se hallaban antes de la celebracin del acto o contrato.
A estas restituciones mutuas, aunque no lo dice expresamente el
cdigo pero se remite a las reglas generales se aplican las reglas que el
cdigo contempla sobre prestaciones mutuas al tratar de la accin
reivindicatoria, en el prrafo IV del ttulo 12 del libro II.
Son de
aplicacin general.
Hay casos en que las partes no vuelven al estado en que se
encontraban antes de la celebracin del acto o contrato. Esta regla
tiene tres casos de excepcin, casos en que las partes no vuelven al
estado anterior a la celebracin del acto o contrato.
Existen 3 casos de excepcin en que las partes no vuelven al E en
que se encontraban antes de la celebracin del acto o contrato, la regla
pues segn la cual las partes tienen D en virtud del efecto retroactivo
de la nulidad a ser restituidas al E en que se encontraban antes de la
celebracin del acto o contrato, no es una regla general. Estas
excepciones son:
114

1 La primera excepcin resulta de la aplicacin de las reglas

generales que sobre prestaciones mutuas contiene el cdigo civil al
tratar de la accin reivindicatoria.
Entre estas reglas est aquella que establece que el poseedor de
buena fe no est obligado a restituir los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda. Por consiguiente, aquel que recibe la cosa,
no la va a recibir en el E en que se encontraba antes de la declaracin
de nulidad, porque si hubiera tenido la cosa en su poder, tendra la cosa
y los frutos.
2 La segunda excepcin constituye una verdadera sancin civil,
en virtud del Art. 1468 CC: " No podr repetirse lo que se haya
dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas".
El que celebra un acto y lo hace con perfecto conocimiento de que
el acto adolece de objeto o causa ilcita, no puede obtener la restitucin
de lo que dio o pag; por consiguiente no vuelve al E en que se
encontraba antes de la declaracin de voluntad (celebracin del acto o
contrato). Para que se aplique esta sancin, para que no pueda
obtenerse la restitucin de lo que se dio o pag por objeto o causa ilcita
a sabiendas, como lo sostiene la doctrina y lo ha resuelto la
jurisprudencia y la corte suprema: " No basta el conocimiento presunto
de la ley", ya que se "requiere un conocimiento real y efectivo del vicio"
(al igual de lo que establece el Art 1663, que dice que no puede
solicitar la declaracin de nulidad absoluta el que ejecut el acto o
celebr el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba).
3 La tercera excepcin est contemplada por el Art. 1688 CC:
Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrat con
ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en
virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con
ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le
hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se
quisiere retenerlas.
Para que se aplique esta excepcin, se requiere que se declare
nulo un contrato por haberse celebrado por un incapaz, sin sujecin a las
formalidades habilitantes. De tal manera que si se declara nulo por otra
causal, como por objeto o causa ilcita, no se le aplica esta regla.
115

Si se declara nulo un contrato celebrado por un incapaz sin

sujecin a las formalidades habilitantes, el que contrat con esa persona
incapaz, no puede obtener la restitucin de lo que dio o pag sino en
cuanto pruebe que el incapaz se hizo ms rico, sino no lo logra probar,
no puede obtener la restitucin de lo que dio o pag y por consiguiente
no vuelve al E anterior a la celebracin del acto o contrato. El peso o
carga de la prueba recae sobre el que contrat con el incapaz , porque
ste es quien debe acreditar que el incapaz se hizo ms rico.
Se entiende que el incapaz se hace ms rico en lo dicho en el
inciso 2 del Art. 1688 y contempla dos hiptesis :
1 Cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas
le hubieren sido necesarias.
Por ej. el incapaz con lo que recibe paga una deuda y alza el
embargo que grava un bien raz suyo, evitando con ello que los
acreedores saquen a remate ese bien raz (le era necesario). O , con lo
que recibe se compra una casa en la costa, porque el mdico por
razones de salud le prescribi que viviera en la costa.
2 Cuando las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas
no le hubieren sido necesarias, pero subsistan en poder del incapaz y
quisiere retenerlas.
Por ej. si el incapaz con lo que recibi se compra un yate o un
velero. Pero si el incapaz se juega lo que recibi en el casino de Via del
Mar, no se entiende que se hizo ms rico, porque las cosas pagadas o
recibidas por medio de ellas no le fueron necesarias o no subsisten y
quiere retenerlas.
Aqu estamos en frente de un problema de interpretacin, ya que
si se prueba que el incapaz se hizo ms rico, debe restituir todo lo que
recibi o solamente aquella parte en la cual se entiende que se ha hecho
ms rico. Por ej. el incapaz destina 2/3 de lo que recibi a pagar una
deuda y alzar el embargo, y el resto lo pierde jugando en un casino.
Debe restituir todo o parte ?
a) Don Luis Claro Solar : Sostiene que debe restituir solamente
aquella parte en la cual se entiende que se hizo ms rico.
*En nuestro concepto sostenemos que se debe restituir
todo; porque si no se prueba que se hizo ms rico no debe
restituir nada.
116

La nulidad produce efectos respecto de las partes y respecto de las

partes que fueron partes en el proceso en que se declara la nulidad. Art.
1690 CC que es aplicacin del art 3 del CC que consagra el efecto
relativo de la cosa juzgada.
Art. 1690. Cuando dos o ms personas han contratado con un
tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a
las otras.
Art. 3. Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un
modo generalmente obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.
El efecto que produce la nulidad judicialmente declarada respecto
de 3s, es que la nulidad judicialmente declarada por sentencia judicial
ejecutoriada, da accin reivindicatoria en contra de 3s poseedores;
estn los 3s de mala o buena fe, salvo las excepciones legales.
La resolucin es distinta, porque da accin reivindicatoria en
contra de 3s poseedores, slo cuando estos 3s estn de mala fe.
Art. 1689 CC: "La nulidad judicialmente pronunciada da
accin reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio
de las excepciones legales".
(Este es el efecto de la nulidad
judicialmente declarada con respecto de 3s.)
Esto, porque en virtud del efecto retroactivo de la nulidad
judicialmente declarada por sentencia ejecutoriada, las partes vuelven al
E en que se encontraban antes de la celebracin del acto o contrato.
Puede ocurrir que en el intermedio (entre la celebracin del acto y la
declaracin de nulidad del mismo), una de las partes haya enajenado la
cosa que recibi y haya constituido sobre ella un gravamen real o un D
real en favor del tercero.
Por ejemplo, Pedro le vende a Juan un automvil y le efecta la
tradicin del automvil, Juan vende este automvil y se declara la
nulidad del contrato de compraventa celebrado entre Pedro y Juan. En
virtud del efecto retroactivo de la nulidad judicialmente declarada, las
partes vuelven al E en que se encontraban antes de la celebracin del
contrato y por consiguiente se entiende que Pedro nunca dej de ser
dueo del automvil, pero el automvil no lo tiene Pedro, lo tiene Diego,
y en contra de Diego ( que no es parte del contrato) no se puede
entablar la accin de nulidad, porque la accin de nulidad es una accin
personal que slo puede entablarse en contra de las partes. En contra
117

de Diego que es un 3 , poseedor no propietario, procede otra accin, la

accin " reivindicatoria ".
* No existe ningn inconveniente para entablar en un mismo juicio
la accin de nulidad y la accin reivindicatoria.
- Excepciones a esta regla, casos en que no procede la
accin reivindicatoria en contra de 3s poseedores: (No estn
obligados a restituir la cosa, en nuestro concepto son 2, pero la doctrina
seala varias)
-Excepciones reales:
a) ( Esta es la ms importante) Cuando el 3 en contra de quien se
podra entablar la accin reivindicatoria, ha adquirido el dominio de la
cosa por prescripcin adquisitiva.
b) Se encuentra en el Art. 1895 CC, al tratar de la rescisin o
lesin enorme.
Art. 1895. El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa,
deber previamente purificarla de las hipotecas u otros derechos reales
que haya constituido en ella.
Cuando se declara la rescisin del contrato de compraventa de un
bien raz por lesin enorme, el comprador que se haya en el caso de
restituir la cosa, debe purificarla de las hipotecas u otros Ds reales que
haya constituido sobre ella. ( Esto se debe a que estas hipotecas u Ds
reales no se ven alcanzados por la accin reivindicatoria, o sea el
comprador est obligado a purificar la cosa porque la hipoteca y los
gravmenes no caducan por la rescisin del contrato por lesin enorme;
si el comprador enajena la cosa no procede la accin rescisoria por
lesin enorme, se extingue la accin, segn el art. 1896 CC)
Art. 1895 CC: "El comprador que se halle en el caso de
restituir la cosa, deber previamente purificarla de las hipotecas
u otros ds reales que haya constituido en ella".
Art 1896 CC: " La accin rescisoria por lesin enorme expira
en 4 aos contados desde la fecha del contrato. "
-Excepciones " aparentes " no reales:
1) Art. 94 n 4 : " En la rescisin del decreto de posesin
definitiva se observarn las reglas que siguen:

118

4 En virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en

el E en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las
hipotecas y dems ds reales constituidos legalmente en ellos. "
Aqu no hay un vicio de nulidad, sino simplemente queda sin
efecto el decreto de concesin definitiva del desaparecido, porque ste
reaparece. ( Realmente no se trata de una rescisin, ya que rescisin
significa nulidad relativa ).
Este decreto de rescisin se concede porque frente al inters del
desaparecido que reaparece y frente al inters de los 3s que fueron
inducidos por la situacin aparente a contratar de buena fe, la ley
prefiere el inters legtimo de los 3s. ( Siempre la ley protege la
situacin aparente, sta es la razn de ser del Art 94 n 4)
2)-Excepcin del Art. 1432 CC ubicado al tratar de las donaciones
entre vivos.
" La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los
arts. anteriores, no dar accin contra 3s poseedores, ni para
la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros ds
constituidos sobre las cosas donadas, sino en los casos sgtes. :
1. Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en
el competente registro, si la calidad de las cosas donadas lo
hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se
ha expresado la condicin;
2. Cuando antes de las enajenaciones o de la C de los
referidos ds, se ha notificado a los 3s interesados, que el
donante u otra persona a su nombre se propone intentar la
accin resolutoria, rescisoria o revocatoria contra el donatario;
3. Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados,
o a constituir los referidos ds, despus de intentada la accin.
El donante que no hiciere uso de dicha accin contra
terceros,
podr exigir al donatario el precio de las cosas
enajenadas, segn el valor que hayan tenido a la fecha de la
enajenacin ".
LAS MODALIDADES
Los actos jurdicos los podemos clasificar en:
Puros y simples, los que producen sus efectos en forma
inmediata sin alteraciones o modificaciones posteriores.
119

Sujetos a modalidades, los que producen sus efectos de una

manera distinta a la prevista por el ordenamiento jurdico. Contienen
determinados elementos que hacen que produzcan sus efectos en un
tiempo distinto o de manera distinta a la regla general. Producen sus
efectos bajo un elemento llamado modalidad.
MODALIDADES:
Una modalidad es toda modificacin introducida por las partes o la
ley en las consecuencias naturales de un acto jurdico.
Caractersticas.
A) Son elementos accidentales.
Pueden o no hallarse incorporados en un acto sin que ejerzan
influencia sobre la existencia o validez del acto jurdico; pero una vez
incorporados a un acto jurdico pasan a ser parte integrante del mismo e
influyen sobre su esencia.
B) Son de carcter excepcional.
La regla general es que los actos jurdicos sean puros y simples,
esto es, que produzcan sus efectos inmediatamente y para siempre,
porque las personas celebren ordinariamente los actos jurdicos con el
propsito de alcanzar el objetivo que persiguen.
La excepcin es que estn sujetos a modalidades, las que si no se
establecen dejan al acto como puro y simple.
C) No se presumen.
ORIGEN DE LAS MODALIDADES
1- Voluntad de las partes: ellas introducen una modalidad en un
acto jurdico a travs de una clusula especial como elemento accidental
del acto (Art. 1444).
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son
de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la
naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial; y son

120

accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le

pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.
2- La ley: las incorpora como elementos de la naturaleza del acto
(Art. 1444).
Por ejemplo:
-Art. 1826, el que prescribe que el vendedor est obligado a
entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la
poca prefijada en el. En este Art. se introduce la modalidad de plazo
para la entrega de la cosa como un elemento de la naturaleza (que el
Art. seale que la cosa se puede entregar en una poca prefijada en el
contrato, implica que las partes pueden modificar el plazo).
Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida
inmediatamente despus del contrato o a la poca prefijada en l.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega,
podr el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de
l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios
segn las reglas generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a
pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo.
Pero
si
despus
del
contrato
hubiere
menguado
considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor
se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la
entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino
pagando, o asegurando el pago.
-El usufructo est sujeto a la modalidad de plazo ya que si no lo
estuviera el usufructo se extendera para toda la vida del usufructuario.
-Art. 1489, seala que en los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado. En este artculo la ley incorpora la modalidad de condicin
resolutoria, slo los contratos de los cuales emanan obligaciones
recprocas (contrato bilateral).
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
-Art. 738, establece la modalidad de condicin como elemento de
la esencia del contrato. La condicin consiste en que el fideicomiso
121

supone siempre la existencia del fideicomisario a la poca de la

restitucin.
Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o
tcita de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la
restitucin.
A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa
o disyuntivamente.
-Art. 1554, N 3, establece que la promesa de celebrar un
contrato no produce obligacin alguna, salvo que la promesa contenga
un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce
obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1.a Que la promesa conste por escrito;
2.a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes
declaran ineficaces;
3.a Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la
poca de la celebracin del contrato;
4.a Que en ella se especifique de tal manera el contrato
prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa,
o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas
circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente.
En los casos en que la ley incorpora una modalidad como
elemento de la esencia del contrato, las partes no pueden modificarlas,
ya que como la modalidad es un elemento de la esencia del contrato, sin
sta no habra contrato.
La regla general es que los actos jurdicos admitan modalidades.
Excepciones a esta regla son los actos jurdicos de Derecho de Familia.
Por ejemplo: el reconocimiento de un hijo. Las normas que lo
contemplan son de orden pblico, por lo tanto son irrenunciables y las
partes no pueden modificar los trminos que estn sealados por la ley.
Por ejemplo: art. 1717 cc, 1721 cc y 1723 cc (matrimonio).
El art. 1717 cc trata de las capitulaciones matrimoniales, stas
regulan lo patrimonial y en ellas no se pueden introducir modalidades.
Art. 1717. Las capitulaciones matrimoniales no contendrn
estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No
sern, pues, en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes
sealan a cada cnyuge respecto del otro o de los descendientes
comunes.
122

El art. 1721 cc inc. 3 seala que no se puede pactar que la

sociedad conyugal tenga principio. antes o despus de contraerse el
matrimonio. La sociedad conyugal es un rgimen supletorio legal, ya que
apenas se celebra el matrimonio ste empieza a regir, a menos que las
partes estipulen otro rgimen (reparticin de gananciales, separacin de
bienes). En este art. se seala que toda estipulacin en contrario es
nula, por lo tanto no se puede introducir ninguna modalidad.
Art. 1721. El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en
las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o
personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el
matrimonio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuese mayor;
menos las que tengan por objeto renunciar los gananciales, o enajenar
bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para
las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia
autorice al menor.
El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad,
necesitar de la autorizacin de su curador para las capitulaciones
matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el
menor.
No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes
o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es
nula.
El art. 1723 cc estipula que durante el matrimonio los cnyuges
mayores de edad pueden optar por un rgimen distinto a la sociedad
conyugal por el de participacin de gananciales o separacin parcial o
total de bienes. stos no son susceptibles de plazo o modo alguno.
Art. 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad
podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de
participacin en los gananciales o por el de separacin total.
Tambin podrn substituir la separacin total por el rgimen de
participacin en los gananciales. El pacto que los cnyuges celebren en
conformidad a este artculo deber otorgarse por escritura pblica y no
surtir efectos entre las partes ni respecto de terceros, sino desde que
esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial.
Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta
das siguientes a la fecha de la escritura. El pacto que en ella conste no
perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por
terceros respecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no
podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges.
123

En la escritura pblica de separacin total o en la que se pacte

participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges
liquidar la sociedad conyugal o proceder a determinar el crdito de
participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo
ello no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros,
sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior.
Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no
se hallen inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su
inscripcin en el Registro de la Primera Seccin de la comuna de
Santiago, para lo cual se exhibir al oficial civil que corresponda el
certificado de matrimonio debidamente legalizado.
Los pactos a que se refieren este artculo y el inciso segundo del
artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.
CLASES DE MODALIDADES:
Como modalidades podemos encontrar: condicin, obligaciones
alternativas y facultativas, solidaridad (en un contrato colectivo cada
deudor puede pagar el total de la deuda, la solidaridad es entre
deudores y acreedor, no entre deudores), plazo, modo, representacin.
Condicin:
Es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extincin de un derecho u obligacin.
Las condiciones estn tratadas en el libro IV, ttulo IV, en los Arts.
1473 y siguientes al tratar el cdigo de las obligaciones condicionales y
modales y en el libro III, ttulo IV, en los Arts. 1070 y siguientes al
referirse al cdigo de las asignaciones testamentarias condicionales.
Los elementos de la condicin son:
a- Hecho futuro: es necesario que el hecho en que consiste, ocurra
o no, sea con posterioridad a la celebracin del acto o contrato.
b- Incertidumbre: consiste en que el hecho puede ocurrir o no.
Debe ser objetiva, es decir que para todo el mundo, el hecho sea
incierto. Que no sea incierto slo para las partes.
Clasificacin de las condiciones:

124

1 Positivas y negativas (Art.1474): La positiva consiste en

acontecer una cosa; la negativa en que una cosa no acontezca.
Art. 1474. La condicin es positiva o negativa. La positiva consiste
en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.
2Expresa y tcita: Expresa, es la que la ley o las partes
estipulan en trminos explcitos. Tcita, es la que se subentiende por la
slo disposicin de la ley (por ej.: Art. 1489, condicin resolutoria
tcita).
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
3Posibles e imposibles: Posibles fsicamente, son aquellas
conformes con la naturaleza y con la ley. Imposibles fsicamente, son
aquellas contrarias a la naturaleza o aquellas prohibidas por la ley o que
atentan contra el orden pblico, las buenas costumbres o la moral (por
ej.: posible que maana llueva, imposible que el sol salga por el
oeste.).
Moralidad de una condicin: no dice relacin con la moral de la
tica, sino ms bien con la ley, las buenas costumbres, el orden pblico
y la moral desde un punto de vista jurdico.
Por ej.:
- Condicin moralmente posible o condicin lcita: heredar
una casa, casarse.
- Condicin moralmente imposible
asesinar, casarse con tres personas a la vez.

condicin

ilcita:

- Condiciones imposibles resolutorias: ejemplo: usted ser

dueo del vehculo se llega a pie en una hora a Rancagua. La propiedad
pasar a ser de su sobrino.
En este caso la condicin se mira como no escrita porque no es
seria.
- Condicin imposible suspensiva: la condicin o clusula se
mirar como anticipadamente fallida.

125

4 Determinada e indeterminada:
Determinada: son aquellas que se sabe que de ocurrir el hecho se
sabe cuando ocurrir.
Indeterminada: no se sabe.
5 Potestativas, casuales y mixtas (art. 1478).
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se
obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de
las partes, valdr.
En las potestativas existen las mera o puramente potestativas,
que dependen de la sola voluntad, y las simplemente potestativas, que
dependen de un hecho.
Ejemplo de las meramente: Te doy un millar si t quieres.
Ejemplo de las simplemente:
- Te regalo un auto si te recibes de abogado.
- Casuales Te regalo una casa si Pedro se recibe (voluntad de un
tercero)
- Si gana tal caballo (depende del acaso).
- Meramente potestativas y suspensivas son nulas, en cuanto a las
resolutorias la ley les da un valor como sucede en las donaciones
irrevocables entre cnyuges que pueden dejarse sin efecto al arbitrio del
donante (art. 1000 y 1138).
Art. 1000. Toda donacin o promesa que no se haga perfecta e
irrevocable sino por la muerte del donante o promisor, es un testamento,
y debe sujetarse a las mismas solemnidades que el testamento.
Exceptanse las donaciones o promesas entre marido y mujer, las
cuales, aunque revocables, podrn hacerse bajo la forma de los
contratos entre vivos.
Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que
no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre
personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o
126

donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones entre
cnyuges valen como donaciones revocables.
- Art. 1478:
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se
obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de
las partes, valdr.
6 Suspensiva y resolutoria.
- Suspensiva: es el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento de una obligacin (y derecho tambin).
- Resolutoria: es el hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin o la resolucin de un derecho.
En ambos casos el acto jurdico existe, pero si es suspensiva no
han nacido aun los derechos y sus obligaciones correlativas que emanan
del acto o contrato.
La condicin resolutoria puede ser:
- Ordinaria ejemplo: si llueve la persona deja de ser dueo.
- Tcita (art. 1489).
- Pacto comisorio simple o calificado
- Condicin resolutoria Ordinaria: es la establecida expresamente
por las partes y puede consistir en un hecho cualquiera, siempre que
ste no sea el cumplimiento de la obligacin contrada en un contrato
bilateral.
- Condicin resolutoria Tcita: es una condicin subentendida por
la ley y consiste en la resolucin del contrato bilateral por
incumplimiento de la obligacin de una de las partes.
- Pacto comisorio: es la estipulacin que expresa que hacen las
partes de la condicin resolutoria tcita.
Estado en que pueden encontrarse las condiciones:

127

Tanto la suspensiva como la resolutoria pueden encontrarse:

pendiente, cumplida o fallida.
- Pendiente: cuando no se sabe si el hecho ocurrir, o cuando el
hecho futuro e incierto puede an verificarse o no.
- Cumplida: cuando el hecho futuro e incierto se ha verificado.
- Fallida: cuando ya se sabe que el hecho futuro e incierto no se
verificar o ha transcurrido el plazo fijado por las partes o por la ley para
que dentro de l se verificara (art. 1482).
Art. 1482. Se reputa haber fallado la condicin positiva o haberse
cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no suceder el
acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha
verificado.
El plazo entendido por la ley es de cinco aos. Se desprende del
art. 1739, inciso 1.
Art. 1739. Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las
especies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder de
cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su
disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o se
pruebe lo contrario.
Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o
debrsele una cosa, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se
estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.
La confesin, no obstante, se mirar como una donacin
revocable, que, confirmada por la muerte del donante, se ejecutar en
su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.
Tratndose de bienes muebles, los terceros que contraten a ttulo
oneroso con cualquiera de los cnyuges quedarn a cubierto de toda
reclamacin que stos pudieren intentar fundada en que el bien es
social o del otro cnyuge, siempre que el cnyuge contratante haya
hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradicin del bien
respectivo. No se presumir la buena fe del tercero cuando el bien
objeto del contrato figure inscrito a nombre del otro cnyuge en un
registro abierto al pblico, como en el caso de automviles, acciones de
sociedades annimas, naves, aeronaves, etc. Se presume que todo bien
adquirido a ttulo oneroso por cualquiera de los cnyuges despus de
disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se ha adquirido
con bienes sociales.

128

El cnyuge deber por consiguiente, recompensa a la sociedad, a

menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o provenientes
de su sola actividad personal.
Efectos de la condicin suspensiva:
Hay que distinguir si est pendiente, cumplida o fallida.
Si la condicin est:
- Pendiente
El acto jurdico existe pero las obligaciones y derechos no han
nacido. El acreedor por consiguiente no puede exigir el cumplimiento de
la obligacin. Como la obligacin no existe, el deudor puede enajenar la
cosa. El acreedor puede tomar medidas conservativas (art. 1485,
1078).
Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin
condicional, sino verificada la condicin totalmente. Todo lo que se
hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr
repetirse mientras no se hubiere cumplido.
Art. 1078. Las asignaciones testamentarias bajo condicin
suspensiva, no confieren al asignatario derecho alguno, mientras pende
la condicin, sino el de implorar las providencias conservativas
necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no
transmite derecho alguno.
Cumplida la condicin, no tendr derecho a los frutos percibidos
en el tiempo intermedio, si el testador no se los hubiere expresamente
concedido.
La prescripcin no corre en contra del acreedor mientras la
condicin no se cumple (art. 2514, inciso 2).
Art. 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos
ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la
obligacin se haya hecho exigible.
No se puede compensar porque no existe obligacin. Tampoco
puede novarse la obligacin.
El derecho y la obligacin condicionales se transmiten a los
herederos: se transmite porque se dice que hay un germen de derecho.
129

Esto es la regla general, pero hay excepciones en materia de

obligaciones testamentarias.
- Cumplida
Una vez cumplida la condicin nacen el derecho y las obligaciones
correlativas. La obligacin se hace exigible y el derecho del acreedor se
reputa haber existido desde el momento que se ejecut el acto o se
celebr el contrato, o sea, opera con efecto retroactivo, con dos
excepciones, la primera en materias de fruto y la segunda en materia de
deterioro de la cosa. Los frutos que hay desde que se celebr el contrato
o acto hasta que se cumple la condicin, son del deudor, o sea, del
antiguo dueo; y en cuanto a la segunda excepcin es que el acreedor
deber recibir la cosa en el estado que se encuentre (art. 1486).
Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa
prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por
culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin
de perjuicios. Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se
debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de
los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a
dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho
alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin
proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que
se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno
o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios. Todo lo que
destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o
segn la convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
- Fallida
Cuando se sabe que el hecho futuro e incierto no se verificar. Si
falla la condicin desaparece el acto jurdico condicional y todos sus
efectos se borran como si nunca hubiera existido (el acreedor no puede
disponer porque slo es germen de derecho).
Efectos de la condicin resolutoria:
Hay que distinguir si la condicin est:
- Pendiente
En el perodo que no se ha cumplido la condicin existe el acto
jurdico y tambin los derechos y obligaciones sujetos a condicin
resolutoria y para todos los efectos se reputa el acto como puro y
simple. Desde el momento que se efecta el acto o se celebra el
130

contrato, los derechos y obligaciones son exigibles por el acreedor.

Quien posee la cosa bajo condicin puede enajenarla, porque es dueo
de ella.
- Prescripcin
La prescripcin corre en contra del acreedor desde la celebracin
del acto. El dueo de la cosa cuyo dominio est sujeto a condicin
resolutoria tiene la obligacin de conservarla como un buen padre de
familia (el grado de culpa que va a responder). Art. 758, 761, 1492.
Art. 758. Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de
las especies comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma;
pero conservando su integridad y valor.
Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan
de su hecho o culpa.
Art. 761. El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene
derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de
adquirirlo.
Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que
le convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos
del fiduciario. Tendrn el mismo derecho los ascendientes legtimos del
fideicomisario que todava no existe y cuya existencia se espera; los
personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el
defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un
establecimiento de beneficencia.
Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre
el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a
sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las
donaciones entre vivos. El acreedor podr impetrar durante dicho
intervalo las providencias conservativas necesarias.
- Cumplida
El cumplimiento de la condicin produce como consecuencia,
hacer desaparecer los efectos del acto jurdico. El derecho convencional
y su obligacin correlativa se extinguen. Art. 1479, 1487, 1567 n 9.
Art. 479. El procurador constituido para ciertos actos o negocios
del ausente, estar subordinado al curador; el cual, sin embargo, no
podr separarse de las instrucciones dadas por el ausente al procurador,
sino con autorizacin de juez.

131

Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo

que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido
puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podr ste, si
quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el
deudor lo exigiere.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin
en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de
lo suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
Se deben diferenciar los efectos de la condicin resolutoria segn
se trate de:
1) Condicin resolutoria ordinaria.
2) Condicin resolutoria tcita.
3) Pacto comisorio.
1) Ordinaria opera de pleno derecho al verificarse y puede ser
alegada por cualquiera que tenga inters en ello.
2) Tcita slo opera en virtud de una sentencia judicial que la
declare, y slo puede alegarla el contratante diligente (el que cumpli la
obligacin o est llano a cumplirla, art. 1489).
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
Producido el evento de la condicin resolutoria ordinaria no es
posible substraerlo a sus efectos (se cumpli la condicin, se resuelve el
contrato.
En la condicin resolutoria tcita es posible substraer a sus efectos
(se puede cumplir el acto o contrato).
La condicin resolutoria ordinaria no lleva aparejada una
indemnizacin de perjuicios, en cambio la tcita s, porque hay falta de
obligacin (art. 1489).

132

- Actos de mera administracin que realiza el que tena la cosa

bajo condicin resolutoria, cuando se cumple la condicin estos actos
quedan sin efectos.
Plazo:
Acto futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o la extincin
de un derecho y de la obligacin correlativa (art. 1494, 1080, 1081).
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de
la obligacin, y puede ser expreso o tcito.
Es tcito el indispensable para cumplirlo. No podr el juez, sino en
casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el
cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin
discuerden las partes.
Art. 1080. Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas
a plazos o das de que dependa el goce actual o la extincin de un
derecho; y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.
Art. 1081. El da es cierto y determinado si necesariamente ha de
llegar y se sabe cundo, como el da tantos de tal mes y ao, o tantos
das, meses o aos despus de la fecha del testamento o del
fallecimiento del testador.
Es cierto, pero indeterminado, si necesariamente ha de llegar,
pero no se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona. Es
incierto, pero determinado, si puede llegar o no, pero suponiendo que
haya de llegar, se sabe cundo, como el da en que una persona cumpla
veinticinco aos.
Finalmente, es incierto e indeterminado, si no se sabe si ha de
llegar, ni cundo, como el da en que una persona se case.
- Elemento de futureidad: debe tratarse de un hecho que ocurrir
con posterioridad del acto jurdico que se trata (se asemeja con la
condicin).
- Elemento de certidumbre: debe tratarse de un hecho que
necesariamente debe llegar y ocurrir.
Clasificaciones del plazo
1.- Legal, judicial y convencional.

133

- Plazo convencional: es aqul estipulado por las partes y es la

regla general.
- Plazo legal: es aqul establecido por la ley y es excepcional (art.
2200, 1879; art. 13 ley 18.010)
Art. 2200. Si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr
derecho de exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la entrega.
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador
podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde,
en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la
demanda.
Art. 13. En las operaciones de crdito de dinero sin plazo slo
podr exigirse el pago despus de diez das contados desde la entrega.
Esta regla no es aplicable a los documentos u obligaciones a la vista o
que de cualquiera otra manera expresan ser pagaderos a su
presentacin.
- Plazo judicial: excepcionalmente se autoriza al juez para fijar
plazos (art. 1494, 378, 904; 2291, 2201).
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de
la obligacin, y puede ser expreso o tcito.
Es tcito el indispensable para cumplirlo. No podr el juez, sino en
casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el
cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin
discuerden las partes.
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo
que el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al
secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para
que el poseedor de mala fe se los reembolse.
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa
prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa
gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo
de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de
una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado. El juez, sin
embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el
pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca
equitativo.

134

Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le

sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
2.- Determinado e indeterminado
- Plazo determinado: es aqul en que se precisa con exactitud la
poca o fecha en que debe ocurrir el hecho futuro en que el plazo
consiste.
- Plazo indeterminado: es aqul que no rene los requisitos
anteriores.
3.- Suspensivo y extintivo
- Plazo suspensivo: es aqul que impide el ejercicio del derecho
antes de verificarse el hecho el hecho en que consiste.
- Plazo extintivo: es aqul que pone fin al derecho una vez que se
ha verificado el hecho en que consiste
Efectos del plazo:
Hay que distinguir si se est pendiente o cumplido:
a.- Plazo suspensivo pendiente
Acto jurdico existe, la obligacin tambin, slo est en suspenso
su exigibilidad
(art. 1498 en relacin al art. 1084).
Art. 1498. Lo dicho en el ttulo IV del Libro III sobre las
asignaciones testamentarias a da, se aplica a las convenciones.
Art. 1084. La asignacin desde da cierto y determinado da al
asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad
de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el
de reclamarla antes que llegue el da.
Si el testador impone
expresamente la condicin de existir el asignatario en ese da, se
sujetar a las reglas de las asignaciones condicionales.
b.- Plazo suspensivo cumplido
Nace para el titular del derecho la facultad de ponerlo en ejercicio
y de hacerlo valer.

135

No opera con efecto retroactivo, porque el derecho y su obligacin

correlativa existen desde el momento de la celebracin del acto o
contrato.
c.- Plazo extintivo pendiente
El acto jurdico existe y se comporta como uno puro y simple
(produce todos sus efectos).
d.- Plazo extintivo cumplido
Desaparece el derecho y su obligacin correlativa y el que tena la
cosa bajo plazo, deber restituirla a quien corresponda.
Modo:
Tiene fundamentalmente aplicacin en materia de sucesin por
causa de muerte, casi ninguna aplicacin tratndose de los actos entre
vivos.
El modo consiste en la obligacin de aplicar el objeto del acto
jurdico a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas.
El modo no suspende la adquisicin del derecho, el asignatario
modal adquiere el derecho, a diferencia de lo que ocurre con la
condicin suspensiva.
Representacin:
El Art 1448 CC establece: "Lo que una persona ejecuta en
nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado l mismo".
Qu es la representacin ?
a) Don Avelino Len Hurtado:
La representacin es una institucin jurdica mediante la cual una
persona queda obligada, o adquiere un D como consecuencia directa e
inmediata del AJ celebrado a su nombre por un 3 debidamente
facultado para ello.
En virtud de la representacin los efectos del acto no se producen
en el patrimonio de la persona que lo ejecuta o celebra, sino que se
136

producen en el patrimonio de la persona de aquella a cuyo nombre

acta el representante, llamado representado.
Esta institucin J de la representacin tiene enorme importancia, y
es de extraordinaria utilidad. La representacin es el medio a travs del
cual pueden actuar en la vida J los incapaces.
Los absolutamente incapaces slo pueden actuar en la vida J
representados por su representante legal, de tal manera que si no
existiera la institucin de la representacin el absolutamente incapaz no
podra celebrar AJ y no podra, por consiguiente, adquirir ds.
El relativamente incapaz slo puede actuar en la vida J con
sujecin a las formalidades habilitantes, esto es, autorizado o
representado por su representante legal.
Mediante la representacin pueden actuar aquellas personas que
siendo capaces, por la circunstancia no pueden celebrar un AJ, por ej:
Una persona reside en Inglaterra y quiere celebrar un contrato en Chile,
si no existiera la representacin tendra que trasladarse a Chile.
En el D Romano, la representacin como una institucin J, no
existe sino despus que el D Romano experimenta una larga evolucin.
Slo en el D Romano Justinaneo encontramos la representacin
configurada tal como est concebida hoy.
En el D Romano primitivo proceda celebrando 2 AJ, 1 por el cual
una persona actuando a su nombre, celebraba el acto y otro por el cual
transfera los efectos de este acto al interesado.
Mediante la representacin basta un slo AJ, porque los efectos del
acto ejecutados por el representante se radican de inmediato en el
patrimonio del representado.
Cul es la naturaleza J de la representacin ? (que es la
representacin jurdicamente hablando)
-Al respecto existen diversas teoras:
a) Teora de la ficcin: de Pothier
Nuestros tribunales hoy en da la descartan.
b) Teora del emisario o del nuncio: de Savigny
c) Teora de la cooperacin de voluntades: de Mitteis

137

d) Teora de la modalidad: de Piln y fue desarrollada posterior%

por Levy.
a) Teora de la ficcin: de Pothier
En virtud de la teora de la ficcin la representacin es una
ficcin a virtud de la cual debe entenderse que la voluntad que
perfecciona el acto jurdico es la voluntad del representado y el
representante no es sino el vehculo a travs del cual se manifiesta la
voluntad del representado. Los efectos del acto jurdico se producen en
el patrimonio del representado, porque los efectos del acto jurdico se
producen por respecto de las partes y el representado es parte del acto
jurdico desde el momento que manifest su voluntad a travs del
representante. Esta doctrina hoy se encuentra descartada, sin embargo
domin sin contrapeso en nuestro pas hasta el ao 1951.
Se argumentaba fundamentalmente con el art. 2128 del c.c. de
acuerdo con el cual puede designarse mandatario a un menor adulto y
los actos que el menor adulto realice en su calidad de mandatario son
vlidos y obligan al mandante respecto de terceros, y el menor adulto es
un relativamente incapaz.
Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los
actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros
en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del
mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino
segn las reglas relativas a los menores.
Es la voluntad del representado la que perfecciona el acto jurdico,
porque el menor adulto es un relativamente incapaz y si acta para si
mismo los actos del menor adulto adolecen de nulidad relativa.
Esta doctrina no puede satisfacer porque es inaceptable una teora
que pretende justificar una institucin jurdica diciendo que es una
ficcin, siempre que no se puede buscar una explicacin atendible a una
institucin jurdica se dice que es una ficcin, reconocer que una
institucin jurdica es una institucin significa reconocer una verdadera
impotencia para calificar, adems si fuera la voluntad del representado
la que perfecciona el acto jurdico la representacin carecera de
explicacin tratndose de los absolutamente incapaces, porque si es la
voluntad del representado la que perfecciona el acto jurdico cmo se
explica la representacin de los absolutamente incapaces?. Y si la ley
autoriza que se designe como mandatario un menor adulto y establece
que los actos que el menor adulto realice en su calidad de mandatario
son vlidos y obligan al mandante respecto de terceros es por otras
razones.
138

Desde luego, el menor adulto tiene voluntad apta para generar

actos jurdicos, y si la ley lo declara relativamente incapaz es como una
manera de protegerlos. En consecuencia, cuando l acta para s
mismo, sin sujecin a las formalidades habilitantes el acto adolece de
nulidad relativa, porque est comprometido su patrimonio, y ste es el
patrimonio que la ley quiere proteger. Pero cuando el menor adulto
acta como mandatario de un tercero est comprometido el patrimonio
del mandante.
b) Teora del emisario o del nuncio: de Savigny
Segn la teora del nuncio o emisario la voluntad que
perfecciona el acto es la voluntad del representado y el representante
acta como mensajero, como emisario el representado.
Esta teora tambin es criticable porque no explica la
representacin de los absolutamente incapaces, en que no hay voluntad
del representado y mal podra ser el representante portavoz o emisario
de una voluntad que no existe.
c) Teora de la cooperacin de voluntades: de Mitteis
De acuerdo con la teora de la cooperacin de voluntades en
la representacin se produce una cooperacin de voluntades del
representante y del representado para formar un acto jurdico cuyos
efecto se van a radicar en el patrimonio del representado.
Tampoco explica la representacin de los absolutamente
incapaces, y en lugar de simplificar las cosas las complica porque si hay
una cooperacin de voluntades en qu voluntad deben concurrir los
vicios del conocimiento?.
Esta teora deriva de las circunstancias de que Mitteis confundi
en la representacin voluntaria dos actos jurdicos absolutamente
distintos: el otorgamiento de poder, que es el acto por el cual el
representado autoriza al representante para actuar a su nombre con el
acto que en ejercicio de la representacin ejecuta el representante con
un tercero. En el acto que el representante celebra con un tercero nada
tiene que ver la voluntad del representado que se manifest en otro acto
jurdico que es en el otorgamiento de poder.
d) Teora de la modalidad: de Piln y fue desarrollada
posterior% por Levy.

139

De acuerdo con la doctrina de la modalidad formulada en 1898

por Piln, la representacin es una modalidad del acto jurdico en virtud
de la cual la voluntad que perfecciona el acto jurdico es la voluntad del
representante, y en virtud de esta modalidad los efectos del acto se
radican en el patrimonio del representado. la representacin tiene por
objeto alterar los efectos normales u ordinarios del acto jurdico porque
lo ordinario es que los efecto del acto jurdico se radiquen en el
patrimonio de quien ejecuta el acto, si los efectos del acto se van a
producir en el patrimonio de una persona distinta de aquella que los
ejecuta o celebra sus efectos van a estar alterados.
De la circunstancia que la representacin sea una modalidad se
desprende una serie de consecuencias jurdicas:
1.- La voluntad que genera el acto jurdico es la voluntad del
representante, los requisitos de existencia y de validez del acto jurdico
deben concurrir en el representante, que debe ser legalmente capaz, su
voluntad debe ser libre y espontnea, exenta de vicios, debe recaer
sobre objeto lcito y sobre una causa lcita.
2.- La representacin no se presume porque las modalidades no se
presumen, deben ser probadas por quien la alega, de tal manera que si
no se comprueba la representacin el acto se entiende puro y simple, y
los efecto se radican en el patrimonio del representante.
3.- Los efectos del acto celebrados por el representante se van a
radicar en el patrimonio del representado. El acto jurdico que celebra el
representante debe ser un acto jurdico cuya ejecucin sea lcita para el
representado porque el representado va a soportar las consecuencias de
este acto.
4.- La representacin tiene aplicacin siempre a menos que la ley
lo prohiba, porque las modalidades en el derecho patrimonial tienen
amplia aplicacin, salvo aquellos casos en que la ley lo prohibe. En el
derecho patrimonial hay un slo acto jurdico que no pude realizarse por
medio de representantes (el testamento, art.1004).
Art. 1004. La facultad de testar es indelegable.
Incluso en el derecho de familia el matrimonio puede celebrarse
por medio de mandatario, de acuerdo con lo que prescribe el art.103.
Art. 103. El matrimonio podr celebrarse por mandatario
especialmente facultado para este efecto. El mandato deber otorgarse
por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio
de los contrayentes y del mandatario.
140

Nuestro cdigo civil acepta la teora de la modalidad,

curiosamente porque la teora de la modalidad es posterior al cdigo
civil. Basta un ligero anlisis de sus disposiciones para llegar a esta
conclusin:
El art.1448, dice lo que una persona ejecuta a nombre de otra, o
sea, la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del
representante. Agrega, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, se esta refiriendo a las fuentes de la representacin.
Produce respecto del representado los mismos efecto que si hubiese
contratado el mismo, esto es los efectos del acto jurdico se van a
radicar en el patrimonio del representado.
El cdigo al tratar de la tradicin en el art.672 establece: la
tradicin debe ser hecha voluntariamente por el tradente o por su
representante.
La tradicin para que sea vlida requiere tambin del
consentimiento del adquiriente o de su representante, luego cuando se
acta por medio de representantes es la voluntad del representante la
que perfecciona la tradicin.
El art.678 nos dice si la tradicin se
mandatario o de representante legal, el error
tradicin, y esto slo se puede explicar si
representante o del mandatario la que perfecciona

hace por medio de

de estos invalida la
es la voluntad del
la tradicin.

Art. 678. Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o

representantes legales, el error de stos invalida la tradicin.
La corte suprema, en sentencia de 5 de junio de 1951, resolvi por
primera vez que la representacin es una modalidad, sta doctrina haba
sido planteada en varias oportunidades por sentencias de la corte de
Santiago y de la corte de apelaciones de Temuco, sentencia que haban
sido anuladas por la corte suprema por la va del recurso de casacin en
el fondo.
Sostener que la representacin es una modalidad no slo tiene
importancia desde el punto de vista terico, sino que es muy rica en
consecuencias de carcter prctico. La corte suprema haba resuelto
invariablemente que cuando se celebraba un acto por medio de
mandatario o de representante legal, y el mandatario o representante
ejecutaba el acto o celebraba el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba, el representado no poda solicitar la declaracin

141

de nulidad absoluta, porque era la voluntad del representado la que

perfeccionaba el acto jurdico.
Cuando la corte suprema cambia de doctrina sostiene que cuando
el representante o el mandatario ejecuta un acto o celebra un contrato
sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba el representado
puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta de ese acto o contrato,
porque es la voluntad del representante
Mientras la corte suprema sostuvo que la representacin era una
ficcin sostuvo invariablemente que el mandato para vender o comprar
bienes races era un mandato solemne que deba otorgarse por escritura
pblica porque la compraventa de bienes races es un contrato solemne
cuya solemnidad consiste en el otorgamiento de escritura pblica.
Porque la voluntad que perfecciona el acto es la voluntad del
representado. Cuando la corte suprema cambi de doctrina lleg a la
conclusin que el mandato es siempre un contrato consensual, salvo
aquellos casos en que la ley establece que el mandato es un contrato
solemne.
Fuentes de la representacin
La representacin puede tener su origen en la ley o en la voluntad
del representante, de donde se desprende que la representacin puede
ser legal o voluntaria. Art.1448.
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
La representacin legal, llamada tambin forzada es la que tiene
su origen en la ley, y los que representan a otros en virtud de una
disposicin legal se denominan representantes legales. El art.43 del
c.c1. seala quienes son representantes legales: el padre o madre
legtimos que detenta la patria potestad, el adoptante y su tutor o
curador.
Art. 43 Son representantes legales de una persona el padre o la
madre, el adoptante y su tutor o curador (nuevo texto).
Estos casos son casos de representacin legal general porque
estas personas representan legalmente a los incapaces para la
generalidad de actos jurdicos que estos deben celebrar.

Hoy reformado por la ley de filiacin

142

Existen casos de representacin legal especial, en virtud del art.

671 del c.c. el juez es el representante legal del deudor en las ventas
forzadas de bienes del deudor que se hacen previo decreto judicial, en
pblica subasta, a peticin del acreedor. En el juicio ejecutivo el
representante legal del deudor es el juez.
Art. 671. Se llama tradente la persona que por la tradicin
transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre, y
adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa
recibida por l o a su nombre.
Pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios, o
sus representantes legales.
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin
de un acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se
transfiere es el tradente, y el juez su representante legal.
La tradicin hecha por o a un mandatario debidamente autorizado,
se entiende hecha por o a el respectivo mandante.
En la particin de bienes el partidor representa legalmente a los
comuneros en los actos de enajenacin.
De acuerdo con lo que prescribe la ley de quiebras, el sndico de
quiebras es el representante legal del fallido (se llama fallido al persona
que est declarada en quiebra).
El rector de la universidad de Chile es el representante legal de la
corporacin. El presidente del Consejo de estado es el representante
legal del Fisco en juicio.
La representacin voluntaria emana fundamentalmente del
contrato de mandato y en ciertos casos muy calificados del llamado
cuasi contrato de agencia oficiosa.
En virtud del art.2116, el mandato es un contrato en que una
persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por
cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se
llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador,
y en general, mandatario.
La persona que confa el encargo se llama comitente o mandante,
y la persona que acepta el encargo se llama procurador, apoderado, y
en general mandatario.
143

El contrato de mandato es la fuente ms importante de la

representacin voluntaria, sin embargo es perfectamente posible que
exista mandato sin representacin.
Y la representacin es un elemento de la naturaleza del contrato
de mandato, lo que significa que con la sola circunstancia de celebrarse
un contrato de mandato el mandatario tiene facultad de representar al
mandante y para que no tenga facultad de representar al mandante se
va a requerir clusula especial.
El mandatario va a actuar en representacin del mandante cuando
acta a nombre del mandante y dentro de los lmites de sus facultades,
en ste caso los efecto del contrato celebrado por el mandatario se van
a radicar inmediatamente en el patrimonio del mandante porque oper
la representacin.
El mandatario no acta en representacin del mandante cuando
acta en propio nombre, y los efecto del acto se van a radicar en el
patrimonio del mandatario, pero como el mandatario acta por cuenta y
riesgo del mandante debe transferir los efectos del acto al mandante.
En ciertos casos al mandante le puede convenir que el mandatario
acte a su propio nombre.
El agente oficioso es aqul que acta a nombre de otro sin tener
poder para representarlo. En principio lo que ejecuta es totalmente
inoponible al interesado, pero obliga en dos casos:
1) Cuando el interesado ratifique lo que ejecut el agente oficioso.
Aqu la fuente de la representacin es la ratificacin a posteriori del
representante oficioso. (ratificacin o aceptacin de los actos
inoponibles).
2) La persona en cuyo nombre acta el agente oficioso resulta
obligado en todos los casos en que reporte beneficio, hasta la
concurrencia del beneficio reportado.
Requisitos
Para que los efectos de los actos se radiquen en el patrimonio del
representado se requiere:
1) El representante debe ejecutar un acto jurdico. No hay
representacin para actos naturales. Acto jurdico es declaracin de
voluntad. Este acto jurdico debe reunir todos los requisitos de existencia

144

y validez. Que la voluntad sea seria, exenta de vicio; que sea capaz
(salvo art. 2128); causa y objeto lcito.
Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los
actos ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros
en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del
mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino
segn las reglas relativas a los menores.
2) El representante debe actuar a nombre del representado y esto
se llama contemplatio domini, y que expresa que est actuando a
nombre del representado. De lo contrario, no opera la representacin y
los efectos van al patrimonio del representante.
3) El representante est facultado para representar al
representado. Esta facultad, tratndose de la representacin legal,
emana de la ley; tratndose de la representacin voluntaria, emana del
contrato de mandato o de la ratificacin a posteriori del cuasi contrato
de agencia oficiosa.
4) El representante acte dentro de los lmites de su facultad. Todo
lo que exceda de sus facultades no obliga al representado.
Efectos de la representacin
Los efectos de los actos celebrados por el representante se radican
en el patrimonio del representado, por lo tanto, el que resulta deudor es
el representado.
EFECTOS DEL ACTO JURDICO
Acto jurdico o negocio jurdico= sus efectos consisten en el
nacimiento, modificacin o extincin del derecho.
En general, el acto jurdico produce efectos respecto de las partes,
es decir, aquellos que actuando personalmente o por medio de
representante, han dado vida o nacimiento al acto jurdico, por regla
general no produce efecto respecto de terceras personas (aquellas
personas que no han contribuido al nacimiento del acto (art. 1545).
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales.
Como produce efectos en las partes se dice que los efectos son
relativos (como lo es en la sentencia judicial en quienes son partes).
145

Pero esta regla tiene excepcin: hay ciertos terceros que se ven
alcanzados por los efectos del acto jurdico y se llaman terceros
relativos, para diferenciarlos de los terceros absolutos, aquellos que
no son parte en el acto jurdico y los efectos del acto jurdico les son
inoponibles, no los tocan.
Los terceros relativos sin ser partes se ven alcanzados por los
efectos, en virtud de que estn ligados por relaciones jurdicas con las
partes y esto hace que puedan ser alcanzados por los efectos.
Los terceros relativos
acreedores de las partes.

son

generalmente

los

sucesores

Los sucesores de las partes, llamados tambin causa habiente,

son aquellos que han derivado sus derechos y obligaciones de alguna de
las partes. Esta derivacin puede hacerse por transferencia o por
transmisin. La transferencia en cuanto a traspasarse puede ser a ttulo
singular. Mientras que la transmisin puede ser a ttulo singular o
universal (una parte o todo el patrimonio).
Los sucesores a ttulo universal son los herederos que suceden en
todo el patrimonio transferible o en una cuota de l, art. 1097 (o en
todos los derechos y obligaciones o en una cuota de ellos).
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera
palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de
legatarios, son herederos: representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos son tambin obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento
mismo, y que no se imponen a determinadas personas.
El heredero es un tercero relativo porque se ve alcanzado por los
efectos del acto jurdico, ya que hereda derechos y obligaciones (quien
contrata para s, contrata para sus herederos).
Una corriente de la doctrina sostiene que los herederos son
terceros absolutos, pero fallecido el causante, stos pasan a tener la
calidad de parte, porque tienen la misma situacin jurdica del causante.
En nuestro concepto, no son partes, porque no concurrieron a la
formacin del acto.
Los herederos a ttulo singular se llaman legatarios. Pueden
suceder al causante tanto en sus derechos como obligaciones (art.
1104).

146

Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera

palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de
herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms
derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o
impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda
sobrevenirles en el caso de la accin de reforma.
Los causa habientes a ttulo singular por actos entre vivos se
llaman cesionarios y slo suceden en los derechos, no en las
obligaciones, porque en el derecho chileno no existe la transmisin de
obligaciones.
Los sucesores a ttulo singular son terceros relativos porque se ven
alcanzados por los efectos del acto jurdico celebrado con anterioridad a
la transferencia o transmisin, pero con respecto del objeto que ellos
derivan del causante.
Son tambin terceros relativos los acreedores. Todo acreedor tiene
como garanta de su crdito el derecho de prenda general, en virtud del
cual el acreedor tiene derecho a perseguir su crdito sobre todos los
bienes presentes o futuros del deudor, races o muebles, con la sola
excepcin de los bienes inembargables.
El acreedor puede pagarse de la venta de estos bienes no slo de
su crdito, sino tambin de los intereses y gastos de la cobranza (art.
2465 y 2469, consecuencia que el patrimonio sea una universalidad
jurdica).
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618.
Art. 2469. Los acreedores, con las excepciones indicadas en el
artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor
hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de
la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si
fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando
no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la
clasificacin que sigue.
Los acreedores son terceros relativos porque se ven alcanzados
por los actos o contratos celebrados por el deudor, porque si por stos
salen bienes del patrimonio, ste va a disminuir y las posibilidades de
147

pagarse van a ser menores; si ingresan, el derecho se va incrementar y

va a tener mayores posibilidades de pagarse.
Frente a los terceros relativos, existen los terceros absolutos que
no se ven alcanzados por los efectos del acto jurdico, pero esta regla no
es absoluta; hay casos en que los efectos del acto alcanzan a estos
terceros absolutos, como los actos jurdicos de familia, porque crea
estados que son oponibles a todo el mundo o afectan a todos (calidad de
hijo respecto a todos, no slo a los padres).
El contrato colectivo de trabajo es el derecho comparado afecta a
los derechos absolutos, es el que se celebra con un sindicato y afecta no
slo a los trabajadores que forman parte del sindicato por la celebracin,
sino a todos los trabajadores que ingresen con posterioridad que son
extraos al contrato.
LA SIMULACION
GENERALIDADES.Hay simulacin cuando la declaracin de voluntad constitutiva de
un acto jurdico se dirige por la persona que la hace a otra, con la cual
se est de acuerdo en no querer darle eficacia. Dicha otra persona
puede ser una de las dos partes de un acto bilateral o el destinatario de
una declaracin unilateral de voluntad recepticia, como, por ejemplo, el
arrendatario al que se notifica el desahucio.La declaracin en que hay concenso en no darle eficacia es una
mera ficcin, realizada con el fin de engaar a terceros. Detrs de esta
declaracin fingida, aparente, existe una contradeclaracin oculta, que
expresa la verdadera voluntad de lo convenido en la ficcin, cual es la
de no celebrar acto jurdico alguno o la de concluir otro diverso del
fingido.La simulacin difiere de la reserva mental. Esta ltima existe
cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no responde a su
intencin, reserva en secreto, en la mente, su verdadera voluntad. En
este caso el acto jurdico es plenamente vlido. La seguridad del
comercio jurdico y la confianza en la palabra dada fundamentan la
conclusin. Ahora bien, la simulacin se diferencia de la reserva mental
por implicar aqulla un acuerdo entre la parte que emite la declaracin
y la persona a la cual va dirigida, acuerdo que no hay en la reserva
mental. Por eso, mientras la reserva mental es posible en todos los
actos jurdicos, la simulacin lo es tan slo en los bilaterales y en los
unilaterales recepticios que, como se sabe, para producir sus efectos
deben comunicarse a una persona determinada.148

La simulacin obedece a causas muy variadas. Desde este punto

de vista se distingue entre la simulacin lcita y la ilcita. La primera no
persigue fines dolosos; es determinada por motivos inocentes o de
orden moral, como en quedar a salvo de indiscreciones o impedir que
el pblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o por modestia
para realizar annimamente el bien. Pero en la prctica , en su
mayora, las simulacionesson fraudulentas, realizadas en perjuicio de
terceros.LA SIMULACION
POSITIVOS.-

EN

LOS

ORDENAMIENTOS

JURIDICOS

Nuestro Cdigo Civil no establece reglas sobre la simulacin. Esta

ha sido estructurada por la doctrina y jurisprudencia basndose
principalmente en el artculo 1707 del Cdigo Civil, que dice: Las
escrituras privadas hechas por los contrayentes para alterar lo pactado
en escritura pblica, no producirn efectos contra terceros.Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no
se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz
cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.El Cdigo Civil
chileno
en ninguna parte
emplea la voz
simulacin. Empero, el Cdigo Penal castiga al que otorgare en
perjuicio de otro un contrato simulado. (art. 471, N 2; art. 466 inc.
2).Al revs del nuestro, otros cdigos
civiles se ocupan
expresamente de la simulacin: argentino de 1869 (arts. 955 a 960);
alemn de 1900 (art. 117); italiano de 1942 (art. 1414 al 1417); etope
de 1960 (arts. 1991, 1994,2019); portugus de 1967 (arts. 240 al 243);
boliviano de 1975 (arts. 543 al 545) ; peruano de 1984 (arts. 190 al
194); paraguayo de 1985 ( arts. 305 al 310).SIMULACION ABSOLUTA Y SIMULACION RELATIVA.Hay simulacin absoluta cuando realmente ningn acto jurdico
quiere celebrarse, y slo se finge realizar uno. Ejemplo tpico es el del
deudor que finge vender algunos bienes a un amigo, con el cual est de
acuerdo , a fin de sustraerlos de la inminente accin ejecutiva de los
acreedores. En este caso como en otros anlogos, el acto tiene todas
las apariencias del vlido, pero en realidad no ha existido acto alguno.-

149

Hay simulacin relativa cuanto aparentemente se celebra un acto

jurdico, pero en realidad se quiere realizar otro.En la simulacin
relativa hay dos actos jurdicos:
1. El
ostensible, simulado, ficticio o aparentemente, que es el que las partes
han fingido realizar, y 2. El acto oculto, sincero, real o disimulado, que
es el que efectivamente las partes han querido llevar a cabo y
destinado a quedar en secreto. Este ltimo es el resultado de la
contradeclaracin.La diversidad entre el acto jurdico aparente o simulado y el
efectivo o disimulado puede residir: a) en la naturaleza del acto, como
ocurre por ejemplo en la donacin disimulada detrs de una aparente
compraventa; b) en el objeto, como por ejemplo, se declara, en el acto
ostensible o simulado, vender una cosa en un milln de pesos, pero en
la contradeclaracin o acto disimulado se dice que es de dos millones, o
bien en el acto aparente se expresa que los servicios que prestar la
mujer que se contrata sern los de empleada de casa particular, pero
en el acto secreto o disimulado se establece que son los de prostituta;
c) en los sujetos que celebran el acto, como, por ejemplo, A finge
vender a B, pero en realidad vende a C.
En el acto secreto o
contradeclaracin deben concurrir tanto a los contrayentes efectivos (A
y C) como el aparente (B). El procedimiento recibe el nombre de
interposicin ficticia o simulada de persona: el contrayente efectivo y
oculto (C) se llama interponente, y el que aparece en su lugar (B) se
llama interpuesto (prestanombre, palo blanco, hombre de paja,
testaferro).
Interposicin simulada o interposicin real.No debe confundirse la interposicin simulada de persona con la
interposicin real de la misma. En el primer caso el vnculo jurdico
verdadero no se establece con la persona interpuesta, pero s en el
segundo, la cual se presta a formar , en su propio nombre, dicho vnculo
que en realidad interesa a otra que permanece ajena al contrato. La
interposicin supone un acuerdo entre el sujeto que la promueve y el
interpuesto; en cambio, no es necesario que el tercero participe en ese
acuerdo.La interposicin real puede ser perfectamente lcita y obedecer a
un fin comprensible. Supongamos que un enemigo personal mo vende
una casa de mi agrado. Ante el obstculo para tratar el negocio, pido a
un amigo que compre la casa y despes me la venda a m. Pero la
interposicin real puede tambin obedecer a motivos ilcitos; en tal
caso, podr impugnarse por los medios adecuados a la especie. Y as,
si un cnyuge no divorciado perpetuamente se pone en connivencia con
150

un tercero para que le compre una cosa a fin de que, despus, se la

venda, a su turno, al otro cnyuge, la venta podra atacarse de nulidad
por fraude a la ley, ya que, mediante la combinacin de dos actos, se
pretendi burlar la disposicin del artculo 1796, que declara nula la
venta entre cnyuges no divorciados perpetuamente.Ntese que es esencial para que haya interposicin real que la
persona interpuesta est de acuerdo con la que promueve la
interposicin en que ella intervendr en el primer acto con el nico fin
de traspasar, mediante un segundo acto, a otro sujeto sealado por el
promotor de la interposicin. Por eso- y siguiendo con el ejemplo de la
venta entre los cnyuges si un sujeto adquiri para s mismo, sin
connivencia alguna con uno de los cnyuges, y despus, por cualquier
causa, vende la cosa al otro, no hay interposicin de persona ni fraude a
la ley.Nuestro Cdigo Civil contiene dos casos en que sanciona tanto la
interposicin simulada como la real. El
primero se refiere a la
disposicin testamentaria a favor de un incapaz, la declara nula aunque
se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de
persona (art. 966). El segundo caso alude al mandatario, el cual no
puede por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas mediante le
ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha
ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante
(art. 2144).EFECTOS JURIDICOS DE LA SIMULACION
En cuanto a los efectos jurdicos de la simulacin, hay que
distinguir, por un lado, la simulacin absoluta de la relativa y, por otro,
dentro de cada una de aquellas, las relaciones de las partes entre s y
las de stas con respecto a los terceros.Partes son los que los han concurrido con su voluntad a formar el
acto simulado y el disimulado. Entre los terceros no se comprenden,
naturalmente, los absolutos, o sea, los que no estn ni estarn en
relaciones jurdicas con las partes; la categora de los terceros queda
limitada a los relativos, es decir, a los que estn o estarn en
relaciones jurdicas con las partes: los acreedores de las partes, los
causahabientes o sucesores de las partes, a ttulo universal o singular,
por acto entre vivos o por sucesin por causa de muerte.a) Simulacin absoluta.En sta falta el consentimiento para generar el acto simulado y
cualquier otro; en consecuencia, entre las partes el acto simulado es
151

nulo de nulidad absoluta. As se desprende, a contrario sensu, de la

disposicin del Cdigo Civil que declara que las escrituras privadas o
contraescrituras hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producen efectos contra terceros ( art. 1707), por
lo cual debe concluir que son vlidas entre las partes y si en el acto
secreto, en la contraescritura se establece que no se quiere celebrar
acto jurdico alguno, esta declaracin tiene plena validez y ninguna el
acto simulado u ostensible: la verdadera voluntad de las partes est en
el acto secreto o disimulado que testimonia el no querer celebrar acto
jurdico alguno.
Fundndose en la mencionada disposicin del Cdigo Civil que
hace inoponibles las contraescrituras a los terceros pero no a las partes,
cualquiera de stas puede demandar judicialmente que se declare la
vigencia de la relacin secreta establecida en la contraescritura que
deja en claro que ningn acto jurdico se quiso llevar a cabo.Probada la simulacin absoluta, el acto simulado debe declararse
nulo, de nulidad absoluta, por falta de consentimiento de las partes
para generar cualquier acto jurdico.Los terceros de buena fe, o sea, los que ignoran la existencia de la
simulacin, estn protegidos respecto a ella, ya que las contraescrituras
que no alcanzan publicidad son inoponibles a los terceros. En
consecuencia, pueden invocar a su favor el acto pblico o simulado.
Pero los terceros, una vez demostrada y llegada a su conocimiento la
simulacin,
podrn, si les conviene, invocar el acto secreto
o
disimulado. Por ejemplo, si en el acto pblico un deudor dice vender a
un amigo cierto bienes y en el acto disimulado se expresa que no se
quiso celebrar ningn acto, es evidente que a los acreedores les
conviene atenerse al acto disimulado, porque deja constancia que los
bienes supuestamente vendidos no han salido del patrimonio del
deudor y contra ellos podrn hacer valer sus derechos y dirigir las
acciones pertinentes.
b) Simulacin relativa.En la simulacin relativa la voluntad real de las partes est
manifestada en el acto secreto o disimulado y por eso entre ellas ste es
el que tiene valor y no el pblico o simulado. Mal podra una de las
partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra
simulacin; este medio, por lo dems, slo puede emplearse por los
terceros.Nuestra jurisdiccin ha dicho acertadamente que, en los casos
de simulacin relativa, para establecer las verdaderas relaciones
152

jurdicas que han existido entre las partes, debe prescindirse del acto
simulado y atenderse al acto real, considerando la prueba rendida. (1)
Frente a terceros de buena fe el acto simulado o pblico se
considera existente y vlido; los autores de la disimulacin no podran
escudarse en sta para atacar la adquisicin hecha por un tercero de
buena fe. Es el principio que resulta del citado artculo 1707. Todo
esto sin perjuicio de que, como se explic en la simulacin absoluta, los
terceros de buena fe puedan invocar el acto disimulado. As, pues, los
terceros de buena fe pueden optar entre valerse del acto simulado o el
simulado segn les convenga.Contra el tercero de mala fe, es decir, el conocedor de la
simulacin, pueden las partes hacer valer sta. Y el tercero de mala fe
deber pasar por los efectos del vnculo disimulado u oculto.El acto disimulado obliga a las partes y al tercero de mala fe
siempre que llene los requisitos generales y los que corresponden a su
naturaleza especial. Y as, si el acto oculto adolece de objeto ilcito, no
ser valido, y el sujeto interesado, despus de probar la simulacin,
podr pedir, conforme a las reglas generales, la declaracin de la
nulidad de ese acto por objeto ilcito.Debe observarse que aquellos terceros que, como por ejemplo, los
herederos de las partes, pasan a ocupar el lugar de stas y, en
consecuencia, se les aplican las reglas que en materia de simulacin
gobiernan a las partes. Sin embargo, si una de las partes mediante el
acto simulado hubiere perjudicado a un sucesor relativamente a sus
derechos que la ley le otorga y que no pueden serle menoscabados,
podr hacer valer el acto secreto. Por ejemplo, si el causante en el
acto simulado o aparente dice vender a un hijo ciertos bienes y en
realidad hay encubierta una donacin que perjudica a los otros hijos en
sus asignaciones forzosas, ellos tienen derecho, como terceros de buena
fe, a ejercitar las acciones correspondientes que, en el ejemplo,
conducirn a evitar el menoscabo de dichas asignaciones de acuerdo
con las normas pertinentes del Cdigo Civil (arts. 1185 y 1198).Conflicto de los terceros entre s.Puede suceder que algunos terceros tengan inters en invocar el
acto simulado o aparente y otros el disimulado o secreto. Se ha
estimado que tal conflicto debe resolverse haciendo primar el derecho
de los terceros que hacen valer el acto aparente o simulado. La razn
est en que el artculo 1707, relativo a las escrituras, se inclina en su
favor, al igual que su espritu, que tiende a garantizar la seguridad de
los que confan en los actos ostensibles.153

Medios judiciales de hacer valer la simulacin;

excepcin.-

accin y

La simulacin puede hacerse valer judicialmente como accin o

excepcin.La accin de simulacin es una accin personal
tiende a comprobar la existencia de la simulacin.-

y declarativa;

En cuanto a la prescripcin, el plazo de la accin de simulacin,

entre las partes, debe contarse desde que una de ellas pretende
desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado o pblico,
pues desde ese momento hay inters en ejercitar la accin.Los terceros slo pueden ejercitar la accin de simulacin si tienen
inters en la declaracin de sta, ya que es un principio que sin inters
no hay accin. Y el plazo se comienza a computar desde el momento en
que tuvieron conocimiento del acto simulado u oculto.En ningn caso la accin de simulaci puede entablarse despus
que haya operado la prescripcin adquisitiva de la cosa a favor de la
persona que la adquiri basndose en el contrato simulado u ostensible.Pueba de la simulacin.Los terceros pueden probar la simulacin por todos los medios que
la ley franquea incluso testigos. Al respecto no rige la limitacin segn la
cual al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de
valor no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la
demanda (C.Civil, art. 1710 inc. 1). Y esta norma no rige ni se aplica
porque no se trata de probar una prestacin, sino la simulacin. Tambin
la simulacin puede establecerse mediante presunciones.A las partes les est vedadp acreditar la simulacin por medio de
testigos, porque a ellas les es aplicable la disposicin del Cdigo Civil
que dice: No sera admisible laprueba de testigos en cuanto adicione o
altere de modo alguno loq ue se exprese en el acto o contrato, ni sobre
lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o
modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida
suma (art. 1709 inc.2).La prueba de la simulacin incumbe al que la alega, pues los actos
y contratos se presumen sinceros.-

154

Facultad de los jueces para apreciar la prueba de la

simulacin.
Los jueces de la instancia aprecian soberanamente las pruebas
aducidas para demostrar la simulacin; no estn sujetos al control del
tribunal de casacin.Accin civil y accin penal.
La simulacin puede dar origen a una accin civil y a una accin
penal: la primera para dejar sin efecto el acto simulado y obtener la
correspondiente indemnizacin de perjuicios, y la segunda para exigir el
castigo de los que han celebrado dicho acto en perjuicio de terceros.
Ambas acciones son independientes.La accin de simulacin y la accin Pauliana.
Aunque una y otra presentan semejanzas no pueden confundirse.
Recordemos antes que la accin Pauliana es la accin que tiene el
acreedor para revocar los actos ejecutados por el deudor, en fraude de
sus derechos. La diferencia fundamental consiste en que la accin
revocatoria se dirige contra un acto real del deudor y tiende a
reconstruir el derecho de prenda general de los acreedores, disminuido
por el acto fraudulento de aqul; la accin de simulacin, en cambio, va
contra un acto puramente ficticio del deudor y su fin no es la
reconstruccin de la prenda general, sino ms bien la comprobacin que
tales o cuales bienes no han salido en realidad del patrimonio del
deudor.ACTOS ANALOGOS A LA SIMULACION
Enunciacin de esos actos.
Los actos concluidos en fraude a la ley, los indirectos y los
fiduciarios, aunque distintos de la simulacin, presentan ciertas
semejanzas con ella; pero no son propiamente actos simulados.Fraude a la ley.
El fraude a la ley se diferencia de la simulacin, porque sta
supone una apariencia de realidad en tanto que el fraude a la ley
consiste en actos reales queridos y realizados efectivamente y
combinados de tal manera que aun siendo lcitos en s, aisladamente
considerados, permiten, como resultado de la combinacin, burlar la ley
y hacerla producir efectos contrarios a su espritu y a su fin. Mediante el
fraude a la ley los interesados persiguen librarse de obligaciones
155

impuestas por ella o un contrato, realizando actos ajustados

aparentemente a la misma, pero que suponen una contravencin o un
falseamiento de su espritu. Ejemplo: con el fin de burlar la prohibicin
de celebrar el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados
perpetuamente (C.Civil art. 1796), uno de ellos vende efectivamente un
bien a un tercero, para que ste, a su vez, se lo venda a la mujer. No
hay simulacin porque las dos operaciones han sido reales y no
aparentes.Se estima que una vez determinada en forma clara la intencin
fraudulenta, debe declararse la nulidad de los actos ejecutados. Por que
el artculo 10 del Cdigo Civil al sancionar con la nulidad absoluta los
actos jurdicos prohibidos por la ley, sanciona el resultado que la
prohibicin quiere impedir, cualesquiera que sean las formas de que se
hubieren valido las partes. Lo que a la ley le interesa es el fondo, las
consecuencias de los actos, y no su forma, aunque sta se ajuste a la
letra de la misma ley. El legislador dice un tratadista - , al dictar una
orden o una prohibicin, quiere que produzca sus efectos aun en contra
de combinaciones que tratan de eludirla y aun cuando stas adopten
formas legales; aqul no puede tolerar que la forma sea burlada por
maniobras ingeniosas que adopten formas o vestiduras de esta
naturaleza.El problema del fraude a la ley se afirma es un caso de
interpretacin del derecho en el que corresponde al juez determinar el
propsito de las partes de violar la norma legal y los perjuicios que con
esta violacin indirecta se causan.Entre el fraude a la ley y la simulacin cabe destacar las siguientes
diferencias:
1) El acto jurdico simulado produce slo una apariencia de
contrato; el acto concluido en fraude a la ley es real y
verdadero.2) El acto simulado, cuando es ilcito, viola directamente la ley; el
fraudulento, slo en forma indirecta. Este ltimo en sus formas
externas respeta la ley, pero viola en el fondo su espritu.3) La simulacin puede ser lcita o ilcita; el fraude a la ley es
siempre ilcito.
Acto jurdico o negocio indirecto.
Hay acto jurdico o negocio indirecto o, ms exactamente dicho,
procedimiento indirecto cuando se emplea en determinados casos
concretos un acto o negocio para producir, en ltima instancia, un fin
prctico diverso de los que son propios del tipo a que ese acto
pertenece. A travs del acto jurdico que utilizan las partes
156

indirectamente consiguen fines diversos de los que podran deducirse

de la estructura del negocio mismo. Ejemplos habituales: a) en vez de
pagar al acreedor, el deudor le cede un crdito que, a su turno, tiene
contra un tercero por una suma equivalente; b) una persona quiere
donar a otra un bien y, para evitar pago de impuesto o para eludir una
prohibicin o por cualquier otra razn, en vez del contrato a ttulo
gratuito que corresponde hacer, elige la va indirecta de conferir
mandato a quien desea beneficiar, mandato que lo extiende en forma
irrevocable para administrar y enajenar dicho bien; c) un deudor, para
garantir una deuda, vende al acreedor una cosa con pacto de retroventa.
En todos estos casos se crean los actos para un fin prctico diverso del
que les corresponde por su funcin propia.La diferencia entre el acto simulado y el indirecto es evidente. En
el ltimo nada es fingido, todo es real y efectivamente querido; ningn
desacuerdo hay entre la voluntad y la declaracin; lo nico que ocurre es
que las partes con el nimo de lograr indirectamente sus fines, usan un
acto jurdico cuya funcin es diversa. Ntese que ellas quieren
efectivamente
el
negocio
que
celebran;
desean
someterse
efectivamente a su disciplina jurdica y repugnara a sus propsitos la
aplicacin de una disciplina contraria; quieren tambin constantemente
los efectos que son tpicos del negocios adoptado, sin los cuales no
obtendran su fin, que no se identifica con la consecucin de aquellos
efectos, peroq ue, sin embargo, los presupone.El acto jurdico indirecto no constituye una categora jurdica, pues
el motivo que lo determina permanece extrao al acto mismo y a su
causa.En general, el procedimiento indirecto se considera vlido, como
quiera que las partes no excluyen los efectos tpicos del acto o actos
utilizados, sino que los hacen servir a otros fines diversos de los tpicos
de stos, a lo sumo ellas agregan otros efectos compatibles con los
mencionados para lograr mejor los fines que los mueven a emplear la
va oblicua. No hay en todo esto, como alguien ha subrayado, sino
simplemente una consecuencia de la autonoma de la voluntad
concedida a las partes. Slo si el procedimiento se dirige a fines ilcitos,
el acto o los actos empleados sern nulos. Pero en verdad en estos
casos no se sanciona la existencia del fin indirecto, sino el fin ilcito
mismo.La especie ms importante o representativa del acto jurdico o
negocio indirecto es el acto fiduciario que, en seguida, pasamos a
estudiar.-

157

Actos jurdicos fiduciarios.Concepto. Hay un acto jurdico fiduciario cuando una persona (el
fiduciante) traspasa el derecho de propiedad de un bien a otra (el
fiduciario), no para incrementar el patrimonio de la ltima, sino para que
ejercite ella el derecho con determinadas limitaciones dirigidas a lograr
ciertos fines prcticos respecto de los cuales el acto tiene una eficacia
mayor que la necesaria para alcanzarlos. En realidad, al menos de
presencia, hay dos actos diversos en que se acta o desarrolla el fin
prctico que con el procedimiento fiduciario se persigue: uno amplio,
que por tener efectos sobre la cosa se llama real; liga a las partes y es
el nico que interesa a los terceros y despliega su eficacia propia y
tpica; el otro acto, de efectos puramente obligatorios, slo se
circunscribe a las partes, sin que cuente para nada respecto de terceros:
mediante este otro acto el fiduciario se obliga a no usar la cosa o el
derecho traspasado, sino nicamente para los fines establecidos.Un ejemplo har comprender ms fcilmente el concepto. Un
acreedor, que quiere una garanta expedita y sin complicaciones, en vez
de exigir por la deuda la prenda de una cosa mueble o la hipoteca de un
bien raz, celebra con el deudor la compraventa dela cosa seguida de la
respectiva tradicin, y conviene devolver el bien en cuanto se le pague
la deuda, obligndose a no disponer de la cosa entretanto, en el nterin,
como gustan decir los arcaizantes. Salta a la vista que, para el fin de
garanta, la transferencia del dominio es excesiva, pues habra bastado
constituir prenda o hipoteca. Con razn se dice, muy grficamente, que
en el acto o negocio fiduciario las partes queiren un ms para conseguir
un menos.Fines ms usuales que se persiguen
fiduciarios. Son los que a continuacin se indican:

con

los

actos

1. Fines de garanta, como el que fluye del ejemplo recin

expuesto, o sea, transferencia de la propiedad al acreedor,
obligndose ste a restituirla una vez satisfecho su crdito.2. Fines de administracin o gestin: se transfiere la propiedad,
pero slo para uqe la administre el adquirente o fiduciario,
obligndose a devolverla cumplida que sea la misin.3. Fines de mandato, como si se cede un crdito para que con su
producto el fiduciario compre un terreno a nombre del
fiduciante.4. Fines de cobro. Por ejemplo, soy el beneficiario de una letra de
cambio girada y aceptada por un amigo; con delizadeza y
158

eficacia cedo plenamente el ttulo de crdito a otro para que

ste lo cobre y me entregue despus la suma percibida.5. Fin dirigido a privar a un acreedor del tradente de una cosa
sobre la cual el primero podra hacer efectiva la responsabilidad
patrimonial del segundo. Un acto de esta especie, como
oportunamente se estudiar, puede impugnarlo el acreedor por
los medios adecuados.Estructura del acto fiduciario. El acto fiduciario es una forma
compleja que resulta de la unin de dos actos, igualmente queridos y
efectivos; ningn fingimiento hay como en la simulacin.El primer acto se dirige a traspasar el derecho de propiedad o el
crdito, que se realiza de modo perfecto e irrevocable. El acto produce
plenamente sus efectos entre las partes y respecto de terceros.El segundo acto, de efectos meramente obligatorios, slo vincula a
las partes y corrige el exceso de eficacia del primer acto, fijando las
limitaciones con que se atribuye el bien al fiduciario que, en resumen,
suele ser alguna de stas: a) restitucin de la cosa al fiduciante; b)
transferencia o transmisin de la misma a la persona que se indica, y c)
hacer un determinado uso del bien o darle un destino prefijado.Que las anteriores limitaciones las cumpla o no el adquirente de la
propiedad queda sujeto a la fe (fiducia) de ste. De aqu el nombre de
acto o negocio fiduciario. Si el fiduciario burla las limitaciones y, por
ejemplo, vende el bien que se le traspas con la obligacin de que lo
conservara para devolverlo ms tarde, el fiduciante nada puede hacer
contra los terceros. Estos adquieren vlidamente, porque las clusulas
limitativas no tienen alcance real o absoluto, sino puramente obligatorio
en las relaciones internas entre fiduciante y fiduciario; aqul slo podr
intentar contra ste la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento
de la obligacin.Validez del acto fiduciario.
Una parte de la doctrina es
contraria a admitir la validez del acto fiduciario, porque a travs de ste
se desvirta o cambia la causa propia del acto de que se trata. As, por
ejemplo, la compraventa, seguida de la tradicin, tiene por fin o causa la
transferencia de la propiedad y no la constitucin de una garanta o una
causa fiduciaria, como resulta si se mira el negocio en toda su
complejidad. Nadie niega que las partes, en virtud de la autonoma de su
voluntad, pueden celebrar todos los actos que les plazcan, aun crear
innominados; pero no estn facultadas ni tienen poder para cambiar los
efectos propios de cada uno de ellos y tampoco est en sus manos
alterar ni siquiera en parte la causa que los caracteriza. Slo los actos
159

abstractos se realizan sin relacin con una causa determinada, y aqu

no se trata de ellos sino de actos causales, respecto de los cuales no
puede haber una abstraccin de causa, aunque sea parcial.HECHOS LCITOS E ILCITOS
Los hechos humanos conscientes y voluntarios pueden ser lcitos o
ilcitos. Lcitos son los que se conforman a las prescripciones del
ordenamiento jurdico. Ilcitos son los que se ejecutan violando dichas
prescripciones.
El hecho ilcito, llamado tambin acto ilcito y aun ilcito, a secas,
puede ser penal o civil.
Ilcito penal es el hecho que trae como consecuencia una pena.
Nuestro Cdigo Penal, refirindose a una especie del ilcito penal, dice
que delito es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley (art. 1
inc.1).
Se entiende por pena un sufrimiento que el Estado impone a los
sujetos que violan calificados deberes jurdicos y sustancialmente
consiste en la privacin o disminucin de un bien individual (vida,
libertad, patrimonio, etc.).
Ilcito civil es el que trae como consecuencia o resultado un dao
injusto al inters de otro, si no hay dao, no hay ilcito civil. Llmase
dao todo detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia que sufre
un individuo en su persona fsica o moral (honra, afecciones, libertad,
crdito, etc.) o en sus bienes.
Para que el dao sea elemento constitutivo del ilcito civil es
necesario que sea injusto, o sea, repudiado por la ley. Hay daos al
inters ajeno que se producen lcitamente en la vida social, como sucede
con el industrial que elabora productos de la misma calidad que su
competidor y a precios muy inferiores, por lo cual lleva a la ruina al
ltimo; otro tanto acaece con el dueo de un terreno que al levantar en
l un edificio oscurece u obstruye la vista panormica de la casa vecina;
un ejemplo ms sera el de los bomberos que necesariamente daan
cosas al combatir el fuego.
El ilcito penal se caracteriza por estar sancionado con una pena
haya o no dao. En este sentido se distingue el ilcito de dao y de
peligro. Ilcito de dao es aquel que al consumarse causa un dao
directo y efectivo a un bien jurdicamente protegido por la norma
violada; la mayora de los hechos ilcitos que castiga el cdigo penal son
de dao. Ilcito de peligro es aquel que se perfecciona no por un efectivo
160

dao o lesin del bien jurdico protegido, sino por el riesgo o posibilidad
de que esto suceda.
De todo lo anterior resulta que un mismo hecho puede constituir a
la vez un ilcito civil y un ilcito penal; as ocurre cuando el hecho causa
dao y est penado por la ley. Tambin hay casos en que un hecho
puede constituir un ilcito penal y ningn ilcito civil por no causar dao
efectivo alguno (hecho ilcito de peligro, delito de vagancia, de
mendicidad, tentativas de delito). Por otro lado, lo ms comn es que un
hecho constituya el ilcito civil y no penal, lo que sucede cuando se
causa dao a la persona o bienes ajenos y la ley no lo sanciona con una
pena (ingratitud del donatario e injuria atroz del alimentario,
sancionados por la ley civil con la revocacin de la donacin y con la
prdida total del derecho de alimentos, respectivamente; cuasidelito
respecto de las cosas, salvo excepciones expresas).
Ilcitos civiles contractual y extracontractual: El ilcito civil
puede ser contractual o extracontractual.
Ilcito contractual es aquel que tiene su fundamento en una
relacin especficamente preestablecida y consiste en el dao que se
origina por la infraccin de las obligaciones derivadas de un contrato, de
una promesa unilateral, de una gestin de negocios o agencia oficiosa,
del pago de lo no debido, del enriquecimiento sin causa o del deber
alimenticio. Este ilcito origina la responsabilidad contractual.
Ilcito extracontractual es aquel que no presupone, entre el
sujeto activo y pasivo del ilcito, alguna relacin jurdica especficamente
preestablecida, sino slo la relacin genrica de los miembros de la
sociedad que exige a todos el deber de no causar dao a otro: no matar,
no lesionar a Robinson, no robar, etc. Este ilcito origina la
responsabilidad extracontractual, llamada tambin delictual o
cuasidelictual o aquiliana, porque en Roma era regulada por la ley de
Aquilia.
Hechos ilcitos dolosos y hechos ilcitos culposos: Los hechos
ilcitos, sean civiles o penales, pueden ser dolosos o culposos, segn se
cometan con dolo o culpa. El hecho ilcito doloso recibe el nombre de
delito, y el hecho ilcito culposo se llama cuasidelito.
El dolo, segn la definicin de nuestro C.C. consiste en la
intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro (art.
44 inc. final). La palabra injuria est tomada en su acepcin de dao,
agravio, o mal. La doctrina, usando otras palabras, define el dolo como
la voluntad deliberada y precisa de ejecutar un hecho lesivo o daoso
del orden jurdico y del derecho ajeno.
161

Culpa es el descuido, la negligencia o la imprudencia en la relacin

y omisin de un hecho. No importa intencin de daar.
El C.C. distingue 3 especies de culpa; dice: culpa grave,
negligencia grave, culpa lata, es la consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca
prudencia suelen ocupar en sus negocios propios. Esta culpa en
materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado
ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia
es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada
diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus
negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma
diligencia o cuidado (art. 44 incs 1 al 5).
Los diversos grados de culpa tienen importancia para fijar la
responsabilidad contractual del deudor. En efecto el deudor es el
responsable de la culpa grave en los contratos que por su naturaleza
slo son tiles al acreedor, como el depsito; de la culpa leve, en los
contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes, como la
compraventa y el arrendamiento, y de la levsima, en los contratos en
que el deudor es el nico que reporta beneficio, como el comodato (C.C.
arts 1547, 2178 y 2222).
Al revs de la contractual, la culpa extracontractual no admite
graduaciones;
cualquiera
culpa,
incluso
levsima,
engendra
responsabilidad.
Responsabilidad civil delictual y cuasidelictual; elementos
de ella: En general, se entiende por responsabilidad la sujecin a la
sancin prescrita para el hecho ilcito, que, tratndose del ilcito penal es
justamente la pena y, tratndose del ilcito civil, la reparacin del dao
causado.
De diversos textos del C.C. (arts 2284, 2314 y 2319) fluye que,
para que un hecho o una omisin d lugar a la responsabilidad delictual

162

o cuasidelictual civil (que es la nica a la cual nos referimos aqu) es

preciso que concurran los siguientes requisitos:
i) Capacidad delictual o cuasidelictual del autor del hecho ilcito;
ii) Voluntad dolosa o culposa determinante del hecho ilcito;
iii) Dao injusto causado por el hecho ilcito;
iv) Relacin de causalidad entre el hecho o la omisin dolosa o
culposa y el dao inferido.
I Capacidad delictual o cuasidelictual: Todos tienen capacidad
delictual o cuasidelictual, excepto las personas que carecen de
discernimiento necesario para darse cuenta del acto que ejecutan. Por
eso los infantes (menores de 7 aos) y los dementes son irresponsables
de los hechos ilcitos que cometen, pero por los daos causados por ellos
responden las personas a cuyo cuidado estn, si pudiera imputrseles
negligencia. El mayor de 7 aos y menor de 16 puede ser o no
responsable del hecho ilcito cometido, segn concluya el juez que el
menor actu con o sin discernimiento: si obr con discernimiento, es
responsable; de lo contrario, responden por l las personas a cuyo
cuidado est si pudiera imputrseles negligencia (art. 2319).
El ebrio es responsable del dao causado por su acto ilcito (art.
2318).
II Voluntad dolosa o culposa determinante del hecho ilcito:
para que un hecho o una omisin que daa a otro engendre
responsabilidad delictual o cuasidelictual civil, es necesario tambin que
ese hecho haya sido ejecutado con dolo o culpa. Porque nuestro C.C.
est inspirado en el principio de la responsabilidad subjetiva, que
descansa en la voluntad del sujeto. Es necesario que ste obre con dolo
o culpa para que sea responsable del dao que cauce a otro.
El hecho ilcito cometido con dolo se denomina delito; el cometido
con culpa cuasidelito (art. 2284).
Excepcionalmente, fuera del C.C., hay casos de responsabilidad
objetiva. Esta se define como aquella responsabilidad que prescinde del
dolo o la culpa, y en la cual se incurre, en virtud de la determinacin de
la ley, por la sola circunstancia de existir una relacin de causalidad
entre el acto y el dao. Ejemplo: El Estado que lanza objetos espaciales
tiene responsabilidad absoluta y debe indemnizar los daos causados
por uno de dichos objetos en la superficie de la tierra, o a las aeronaves
en vuelo (convenio sobre responsabilidad internacional por daos
163

causados por objetos espaciales). Otro ejemplo: quien ordene ejecutar

una fumigacin area debe indemnizar a los terceros que resulten
perjudicados por la aplicacin de pesticidas, haya habido o no culpa o
dolo en la ejecucin del hecho (ley No. 15703 art. 6). Un ejemplo ms:
constituye responsabilidad objetiva la solidaridad del dueo del vehculo
motorizado con el conductor de ste, por los daos que cauce el ltimo,
supuesto que el propietario no pruebe que el vehculo le ha sido tomado
sin su consentimiento o autorizacin expresa o tcita (ley de trnsito art.
174).
III Dao injusto causado por el hecho ilcito: para que el
hecho ilcito engendre responsabilidad es preciso que cause un dao
injusto. Dentro del Derecho Civil el dao es el elemento primordial del
hecho ilcito, porque si no se produce no engendra obligaciones,
responsabilidad civil, derecho a indemnizacin.
Anteriormente hemos definido el dao y la necesidad de que ste
sea injusto para que constituya un hecho ilcito civil; ahora
observaremos que el dao puede ser material o moral. Dao material o
patrimonial es todo menoscabo o lesin del patrimonio de un sujeto.
Dao moral es el que no toca el que no toca en manera alguna el
patrimonio, sino que descarga todos sus efectos en el mbito de la
personalidad, traducindose casi siempre en un dolor psquico o fsico,
sufrimiento, perturbaciones del nimo, vergenzas, turbaciones,
turbaciones. Un mismo hecho provoca, a veces, las 2 clases de dao,
como la desfiguracin del rostro de una bella actriz, porque la alteracin
corporal, adems de causarle pena, le provocar frustraciones laborales
y, por ende, menoscabos patrimoniales.
Tanto el dao material como el meramente moral producen
obligaciones, responsabilidad, dan lugar a indemnizacin.
En nuestra legislacin, como en todas las modernas, cabe la
indemnizacin de ambos daos. En efecto, el art. 2314 del C.C. dice que
el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro,
es obligado a la indemnizacin....
La norma comprende toda clase de dao, pues al respecto no hace
distincin alguna, como tampoco la hace la disposicin del art. 2329
que obliga a la reparacin de todo dao imputable a malicia o
negligencia de otra persona.
En los ltimos 25 aos, ms o menos, se ha agregado a los daos
patrimonial y moral, un tercer gnero, del dao biolgico. Este
importara una lesin al derecho a la salud, entendida ella en su sentido
amplio que implica no slo la ausencia de enfermedad sino tambin el
164

estado de bienestar fsico y psquico. Por tanto, la prdida de tal

bienestar a causa de un hecho ilcito debe ser indemnizada. Un ejemplo
aclaratorio: si una persona es atropellada por culpa del conductor de un
vehculo y se le amputa una de sus piernas, es indudable que a su dolor
moral, sufrimientos fsicos y espirituales, por la privacin de tal
importante miembro, se agraga la prdida del bienestar fsico y psquico
de que gozaba antes de dicha amputacin y parece natural que tambin
debe ser indemnizado este menoscabo.
Entre nosotros no hay obstculo para la indemnizacin de un dao
biolgico, porque la Constitucin Poltica asegura a las personas el
derecho a la proteccin de la salud (art. 19 No. 9) y porque, el C.C.
prescribe la indemnizacin de todo dao, sin distincin alguna (arts.
2314 y 2329).
Dao ecolgico: Nuestro ordenamiento jurdico contempla
especialmente el dao al medio ambiente. Dispone que sin perjuicio de
las sanciones que seale la ley, todo el que culposa o dolosamente
cause dao al medio ambiente, estar obligado a repararlo, a su costo,
si ello fuere posible, e indemnizarlo en conformidad a la ley (ley No.
19300, de 9 de Marzo de 1994, art. 3).
IV Relacin de causalidad entre el hecho o la omisin
dolosa o culposa y el dao inferido: Finalmente para que un hecho
ilcito engendre responsabilidad es necesario que haya una relacin de
causalidad, o sea, el dao debe ser ocasionado por la conducta dolosa o
culposa del agente; en otros trminos, el dao debe ser consecuencia
determinante de la culpa o el dolo del autor del hecho o de la omisin
ilcitos.
Reparacin del dao: Todo hecho ilcito, delictual o
cuasidelictual, da derecho al que sufre el dao de obtener del autor de
ste la consiguiente reparacin. sta consiste en la prestacin a que es
obligado el autor del dao a favor de la vctima y tiene por objeto hacer
cesar el dao y volver a la situacin anterior al tiempo de la realizacin
del hecho ilcito. En todo caso la reparacin debe ser completa y su
magnitud se mide por la extensin del dao causado.
Todo dao, cualquiera que sea su clase, patrimonial, moral,
biolgico, ambiental o ecolgico, debe ser reparado por su autor, pues,
segn ya se advirti, la ley no excluye ninguno; comprende a todos (C.C.
arts. 2314 y 2329).
La reparacin puede ser en especie o en equivalente: Hay
reparacin en especie cuando se efecta una reintegracin en
naturaleza de la situacin anterior, reconstruyendo la situacin de hecho
165

preexistente. Por ejemplo, puede solicitarse que el caus ilcitamente

perjuicios a un automvil, sea condenado a repararlo por un mecnico
competente; el que sufre la destruccin completa de una cosa suya por
culpa de un tercero, puede demandar que ste le compre otra igual.
Lo habitual es que la reparacin se haga en equivalente, sea
porque a veces no es posible hacerla en especie o porque la vctima la
prefiere. Consiste la reparacin en equivalente en atribuir a la vctima
una suma de dinero representativa en su magnitud al dao sufrido, o en
algo no pecuniario equivalente de algn modo a ese dao. Por ejemplo:
la publicacin en un peridico, a costa del demandado, de la sentencia
que declare falsas las imputaciones injuriosas o de un desmentido
suscrito por l.
La reparacin o resarcimiento debe abarcar el dao emergente y el
lucro cesante. El primero consiste en la efectiva disminucin patrimonial
por el dao experimentado. El segundo, o sea el lucro cesante, consiste
en el frustrado acrecimiento patrimonial que la vctima tena fundados
motivos para lograrlo a no mediar el hecho daoso. Por ejemplo, las
ganancias que habitualmente perciba la vctima de un atropellamiento
automovilstico y que dej de percibir mientras estuvo hospitalizada.
Tratndose del dao moral la indemnizacin no tiende a repararlo,
sino a compensarlo o neutralizarlo en alguna medida. El monto
pecuniario de la indemnizacin queda sujeto a la apreciacin del juez
que, entre otras circunstancias, considerar la intensidad del dao
moral.
Observamos, por ltimo, que el dao moral puede generar el
llamado dao patrimonial indirecto, que surge como consecuencia de
aqul. Ejemplo: un pianista, ante el asesinato de su hijo, por el dolor
sufrido, no puede cumplir con los conciertos pactados.
INTERPRETACION DE LOS ACTOS JURIDICOS
Concepto.- El acto jurdico como toda expresin del pensamiento
humano requiere de interpretacin, es decir, de una actividad o un
procedimiento encaminado a determinar cul es la voluntad negocial o
del acto que la declaracin de su autor o autores exterioriza.
Interpretaciones subjetiva y objetiva.- Los autores de un acto
jurdico para exteriorizar su voluntad se valen de palabras y signos. Pero
puede ocurrir que esas expresiones tengan un significado para sus
autores y otro para el trfico, es decir, para el mundo de los negocios y
el comercio. Si ante la disyuntiva se decide que la declaracin tiene el
sentido que presumiblemente le dio su autor, se habla de interpretacin
166

subjetiva y, si por el contrario, se decide que el sentido de la declaracin

es el que tiene el que le atribuye la opinin comn del trfico, la
interpretacin se califica de objetiva. Todo esto sin contar que tambin
puede darse a la declaracin la inteligencia que le dio o debi darle el
que la recibi.
Reglas sobre la interpretacin de los actos jurdicos;
inexistencia de ellas. Reglas especficas sobre la interpretacin
de los contratos y de los testamentos.- Nuestro Cdigo Civil, como
la mayor parte de los cdigos del mundo, no dedica ninguna seccin a la
interpretacin de los actos jurdicos en general; se limita a dictar normas
respecto a la interpretacin de los contratos (artculos 1560 a 1566) y de
las disposiciones testamentarias (artculos 1056 a 1069), sin perjuicio de
consagrar algunas normas aisladas, como la que autoriza al juez para
interpretar el plazo xoncebido en trminos vagos u obscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicacin discuerden las partes (artculo 1494 inciso 2), o
la que ordena interpretar a favor del pupilo, a menos de prueba
contraria, los pasajes obscuros o dudosos del inventario.
Interpretacin de los contratos:
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Art. 1561. Por generales que sean los trminos de un
contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado.
Art. 1562. El sentido en que una clusula puede producir
algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir
efecto alguno.
Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad
contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la
naturaleza del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen
aunque no se expresen.
Art. 1564. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas
por otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al
contrato en su totalidad.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre
las mismas partes y sobre la misma materia. O por la aplicacin
prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con
aprobacin de la otra.
Art. 1565. Cuando en un contrato se ha expresado un caso
para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse
167

querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que

naturalmente se extienda.
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas
precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a
favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se
interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la
falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
Interpretacin de las disposiciones testamentarias:
Art. 1056. Todo asignatario testamentario deber ser una
persona cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea que se
determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De
otra manera la asignacin se tendr por no escrita. Valdrn con todo las
asignaciones destinadas a objetos de beneficencia, aunque no sean para
determinadas personas.
Las asignaciones que se hicieren a un
establecimiento de beneficencia, sin designarlo, se darn al
establecimiento de beneficencia que el Presidente de la Repblica
designe, prefiriendo alguno de los de la comuna o provincia del testador.
Lo que se deje al alma del testador, sin especificar de otro modo su
inversin, se entender dejado a un establecimiento de beneficencia, y
se sujetar a la disposicin del inciso anterior. Lo que en general se
dejare a los pobres, se aplicar a los de la parroquia del testador.
Art. 1057. El error en el nombre o calidad del asignatario no vicia
la disposicin, si no hubiere duda acerca de la persona.
Art. 1058. La asignacin que pareciere motivada por un error de
hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido
lugar, se tendr por no escrita.
Art. 1059. Las disposiciones captatorias no valdrn. Se
entendern por tales aquellas en que el testador asigna alguna parte de
sus bienes a condicin que el asignatario le deje por testamento alguna
parte de los suyos.
Art. 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el
testador no haya dado a conocer de otro modo que por s o no, o por una
seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta.
Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del
escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las
veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de
168

cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados,

empleados o asalariados del mismo.
No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de
cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes,
descendientes, hermanos o cuados.
Art. 1062. El acreedor cuyo crdito no conste sino por el
testamento, ser considerado como legatario para las disposiciones del
artculo precedente.
Art. 1063. La eleccin de un asignatario, sea absolutamente, sea
de entre cierto nmero de personas, no depender del puro arbitrio
ajeno.
Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se
entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el
orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de
representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha
del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se
entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato.
Art. 1065. Si la asignacin estuviere concebida o escrita en tales
trminos, que no se sepa a cul de dos o ms personas ha querido
designar el testador, ninguna de dichas personas tendr derecho a ella.
Art. 1066. Toda asignacin deber ser o a ttulo universal, o de
especies determinadas o que por las indicaciones del testamento
puedan claramente determinarse, o de gneros y cantidades que
igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendr por no
escrita.
Sin embargo, si la asignacin se destinare a un objeto de
beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota,
cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin y
se determinar la cuota, cantidad o especies, habida consideracin a la
naturaleza del objeto, a las otras disposiciones del testador, y a las
fuerzas del patrimonio, en la parte de que el testador pudo disponer
libremente.
El juez har la determinacin, oyendo al defensor de obras pas y
a los herederos; y conformndose en cuanto fuere posible a la intencin
del testador.
Art. 1067. Si el cumplimiento de una asignacin se dejare al
arbitrio de un heredero o legatario, a quien aprovechare rehusarla, ser
el heredero o legatario obligado a llevarla a efecto, a menos que pruebe
justo motivo para no hacerlo as. Si de rehusar la asignacin no resultare
utilidad al heredero o legatario, no ser obligado a justificar su
169

resolucin, cualquiera que sea. El provecho de un ascendiente o

descendiente, de un cnyuge o de un hermano o cuado, se reputar,
para el efecto de esta disposicin, provecho de dicho heredero o
legatario.
Art. 1068. La asignacin que por faltar el asignatario se
transfiere a distinta persona, por acrecimiento, substitucin u otra
causa, llevar consigo todas las obligaciones y cargas transferibles, y el
derecho de aceptarla o repudiarla separadamente. La asignacin que
por demasiado gravada hubieren repudiado todas las personas
sucesivamente llamadas a ella por el testamento o la ley, se deferir en
ltimo lugar a las personas a cuyo favor se hubieren constituido los
gravmenes.
Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la
inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la
voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga
a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del
testador se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las
palabras de que se haya servido.
Las normas de interpretacin que el cdigo seala, conforme a
cierta doctrina, han sido clasificadas en dos grupos. Uno estara
integrado por las reglas encaminadas a buscar el punto de vista que
consideraron las partes, o sea, se dirige a buscar la intencin negocial o
del acto jurdico. Son las reglas de interpretacin subjetiva, que se
traducen en medios o procedimientos que permitan reconocer la
antedicha intencin. Nuestro Cdigo, refirindose a los contratos, dice
que conocida claramente a la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras (art. 1560). Un
ejemplo de norma interpretativa subjetiva es la que establece la
interpretacin contextual de las clusulas; a su tenor, las clusulas de
un contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el
sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad (art. 1564).
Otro caso de norma interpretativa subjetiva es la que dice: Cuando en
un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se
entender por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese
caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda (art. 1565).
El otro grupo de reglas de interpretracin llamado objetivo, slo entre en
juego cuando no resulta posible atribuir un sentido al acto jurdico o a
alguna de sus clusulas no obstante haberse aplicado las normas de
interpretacin subjetiva. Precisamente a disipar estas dudas que no se
solucionaron con las normas subjetivas, tienden las objetivas. Ejemplo
tpico es el de la conservacin del acto jurdico, recogido en nuestro
cdigo civil en materia de contratos al decir El sentido en que una
clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que
170

no sea capaz de producir efecto alguno (art. 1562). Otro ejemplo de

regla interpretativa objetiva es la que declara: En aquellos casos en que
no apareciere voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que
mejor cuadre con la naturaleza del contrato (art. 1563, inciso 1). Por
ltimo, son del mismo gnero las reglas segn las cuales No pudiendo
aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor. Pero las
clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre
que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella (art 1566).
En cuanto a la inteligencia y efecto de las disposiciones del
testador, la norma es que siempre prevalece la voluntad de ste
claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador, ordena la
ley que se estar ms a la substancia de las disposiciones que a las
palabras de que se haya servido (art. 1069).
Tanto las reglas de la interpretacin de los contratos como las de
las disposiciones testamentarias, se estudian con detencin en el tema
de la teora general de los contratos (Derecho Civil III) y en el relativo a
los testamentos (Derecho Civil IV), lo que no quiere decir que se
prescinda de saber estas nociones generales en lo que respecta a la
materia del presente ao.
Extensin de las normas de la interpretacin de los
contratos a los dems actos jurdicos.- La doctrina est de acuerdo
que las reglas sobre interpretacin de los contratos son extensivas, en
general, a los dems actos jurdicos, conformndose a las peculiaridades
de stos, a menos, naturalmente, que tengan reglas especiales.
Naturaleza
de
mandatos
jurdicos
de
las
reglas
interpretativas.- Al revs de lo que sostena la doctrina tradicional,
que calificaba a las reglas de interpretacin legal de los contratos y
dems actos jurdicos como meras pautas o consejos que daba el
legislador al juez, sin fuerza vinculante, hoy los autores modernos
concuerdan en que se trata de verdaderos mandatos jurdicos,
obligatorios, dirigidos al juez, el cual debe, conforme a ellos, realizar su
interpretacin. Dice Barbero: Superada la vieja concepcin que
configuraba las reglas de interpretacin como simples consejos o
esquemas sugeridos por el legislador al intrprete, libre de seguirlos
segn su discrecin, son mirados hoy, en cambio, como verdaderas
normas jurdicas, la inobservancia de las cuales constituye violacin de
derecho y vicio de la sentencia, censurable por la va de la casacin. Con
esto no se quiere negar que la interpretacin es una cuestin de hecho;
171

es un juicio de hecho, s, en cuanto se dirige a reconocer un hecho, pero

subordinado a normas legales por lo que respecta al procedimiento y, a
veces, incluso al resultado.
Es curioso observar que en Chile este mismo criterio imper en la
Corte Suprema, cambiando despus, o sea, sucedi al revs de lo
ocurrido en la doctrina europea. En el ao 1919 nuestro ms alto
tribunal dijo: A las disposiciones legales sobre la interpretacin de los
contratos debe sujetarse el juez para resolver toda cuestin en que se
necesite conocer la voluntad de las partes en los puntos en que
estuvieren en desacuerdo. La tesis de que la interpretacin de los
contratos constituye un hecho de la causa que los jueces del fondo
pueden apreciar con facultades privativas, no se opone a la obligacin
que tienen de someter a la ley su criterio jurdico en esta materia
aplicando las reglas especiales establecidas por la propia ley para
determinar, en desacuerdo de los contratantes, el verdadero alcance de
la convencin que ha de surtir efectos entre ellos y que tiene por objeto
regular o avaluar sus derechos. La infraccin de estas reglas puede dar
motivo a un recurso de casacin en el fondo. Despus comenz a
reflejarse el criterio opuesto; en 1949 la Corte Suprema afirm: Los
artculos 1563 y 1564 sealan reglas para la interpretacin de los
contratos que son nicamente normas dirigidas a informar el criterio de
los jueces del fondo. Por ende, no es posible revisar ese criterio por la
va del recurso de casacin en el fondo argumentando que la corte de
casacin, se atribuyese un sentido diverso a las clusula contractuales,
estimara que se haban transgredido aquellos preceptos legales. Lo que
podra hacer ese tribunal sera llegar a conclusiones jurdicas diferentes,
partiendo de la situacin de hecho consecuente a la interpretacin
acogida por la corte de apelaciones. Puede decirse que el correcto o
incorrecto empleo de las reglas de interpretacin de los contratos en un
sentido extenso slo es posible apreciarlo por el recurso ordinario de
apelacin, que otorga amplia libertad al tribunal revisor para aquilatar
los hechos y el derecho. Sin embargo, hay una tendencia de regresar a
la buena doctrina primitiva; as, una sentencia de la corte suprema del
ao 1956 establece: Las dispociones legales constitutivas de normas
para la interpretacin de los contratos, ejecucin de determinados actos
o apreciacin de la prueba, caen, aunque no siempre, bajo la accin del
tribunal de casacin. Otra sentencia reitera el mismo pensamiento, dice:
Para cuestionar o impugnar, dentro de un recurso de casacin en el
fondo, la interpretacin o alcance que un fallo otorg a una determinada
clusula o estipulacin contractual, es indispensable representar en el
escrito en que se formaliza el recurso, la violacin de alguna o algunas
de las normas del cdigo civil sobre la interpretacin de los contratos
(ttulo 13 del libro 4, arts 1560 a 1566). Porque es el quebrantamiento de
tales preceptos lo que permite al tribunal de derecho dar un alcance

172

diferente a las clusulas o estipulaciones cuestionadas y dictar la

correspondiente sentencia de reemplazo.
Principios jurdicos y normas racionales de interpretacin.Adems de las reglas legales de interpretacin, hay principios y
normas racionales de hermenutica, que no ligan al juez, pero que nada
obsta para que las emplee cuando no se oponen en el procedimiento ni
en el resultado que prescriben aquellas normas legales. Son mas o
menos las mismas que hemos visto al tratar la interpretacin de la ley y
que cabe aplicarlas por analoga, y en forma adecuada, en el terreno de
la interpretacin de los contratos. A ellas nos remitimos con las reservas
anotadas.
Rol de la buena fe.Algunos cdigos declaran expresamente que el contrato debe ser
interpretado de buena fe, o sea, lealmente. Las partes, en caso de duda,
deben interpretar las clusulas con un espritu de recproca lealtad.
Aunque nuestro cdigo civil no hace referencia a esa correccin en la
interpretacin, la envuelve en forma amplia al declarar que los
contratos deben ejecutarse de buena fe (lo que supone una
interpretacin previa de esa naturaleza), y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella (art 15462).
El deber de la buena fe, de la lealtad recproca, obliga al juez a
cautelar el justo equilibrio de los intereses de las partes. Por eso el
cdigo dispone que cuando no pueda aplicarse ninguna de las reglas de
interpretacin que seala, las clusulas ambiguas deben interpretarse a
favor del deudor y las que han sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, han de interpretarse contra ellas,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que
haya debido darse por ella (art 1566).
Fijacin de los hechos, la interpretacin y calificacin
jurdica.Antes de entrar a la interpretacin, el juez debe fijar o establecer
los hechos, es decir, precisar qu hechos realmente acontecieron y en
qu forma. Por ejemplo, deber determinar los hechos que forman la
declaracin de las partes del acto jurdico. Fijados los hechos y, por
ende, la declaracin de voluntad del acto jurdico, se pasa a establecer
el sentido o significacin y el alcance o extensin de dicho acto. La
2

La corte suprema ha declarado que los arts 1545 y 1546 cc fijan reglas para interoretar los contratos

173

interpretacin del acto o contrato y el establecimiento previo de los

hechos corresponden en forma privativa a los tribunales del fondo y no
caen bajo la censura de la casacin, a menos que, segn la opinin
mayoritaria moderna, tratndose de la interpretacin, se hayan violado
las reglas legales interpretativas.
Despus de interpretados los hechos que constituyen la
declaracin de voluntad del acto jurdico, llega el momento de calificar
jurdicamente sta. En otras palabras, calificar es asignar a la
declaracin de voluntad, precisada por la interpretacin, el tipo o
categora jurdica a que pertenece como acto jurdico. Por ejemplo,
importa calificacin afirmar que el contrato celebrado no es
arrendamiento sino aparcera, compraventa y no permuta. Sin duda, la
calificacin es una cuestin de derecho susceptible de ser controlada por
la corte de casacin.
Subsuncin del acto jurdico bajo las normas.Calificado jurdicamente el acto, o sea, reducidos los hechos al tipo
jurdico a que pertenecen, llega el momento de sealar las normas
aplicables, que son aquellas dentro de las cuales encuadra, tanto las
especficas de su tipo como las generales propias de todo el gnero a
que ste pertenece. Tal operacin, siguiendo un lenguaje que viene de la
lgica de Aristteles y, aun antes, de la dialctica Socrtico-Platnica,
recibe el nombre de subsuncin del acto o negocio jurdico bajo las
normas. Consiste, pues, en encuadrar el caso especfico y concreto en la
hiptesis general y abstracta prevista por el legislador en la norma; se
determina que el caso particular queda comprendido en el genrico y
abstracto de una o ms leyes. Los efectos trascendentales de la
subsuncin son la aplicacin de unas u otras normas. Si un contrato se
califica de aparcera y no de arrendamiento, habr que regularlo por las
normas de aqulla y no por las de ste.
Integracin del acto jurdico.Con la interpretacin se tiende a determinar y a esclarecer la
voluntad negocial o del acto jurdico. Pero a menudo ocurre que la
voluntad declarada no ha previsto todas las situaciones y que, a pesar
de la interpretacin, las lagunas no puedan colmarse. En tales hiptesis
hay que regular los puntos omitidos para completar la voluntad
truncamente declarada. Esta operacin se llama integracin del acto
jurdico, y encuentra apoyo positivo en la norma que dice: Los contratos
deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo
que en ellos se expresa sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella (art 1546).
174

Establecida la voluntad de las partes a travs de la interpretacin,

la laguna de la declaracin se llena, en general, atendiendo la
naturaleza de la relacin establecida, deduciendo de ella la regulacin
que corresponde, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Si no
hay ley ni costumbres pertinentes, entrar a suplirlas la equidad o
justicia del caso concreto, conforme a las normas generales.
En un sentido estricto la integracin es tarea distinta de la
interpretacin, pero en un sentido amplio se entiende que la primera
forma parte de la segunda. Por eso suele hablarse de interpretacin
integradora.

175