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UNIDAD 15

1. CONTRATO DE FIDEICOMISO
Concepto. Caracteres. Diferentes modelos en derecho comparado: la fiduciaria romana
y el trust anglosajn. Antecedentes nacionales (ley 24.441). Finalidad econmica del
contrato. Clases: fideicomiso ordinario, financiero y testamentario.
Concepto
ARTICULO 1666: Definicin. Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada
fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra
persona denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra
llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de
un plazo o condicin al fideicomisario.
El fideicomiso no puede durar ms de 30 aos desde la celebracin del contrato. Una
vez cumplida la condicin o pasados los treinta aos de mximo, a falta de estipulacin
expresa los bienes se transmitirn al fiduciante o a sus herederos.
La propiedad fiduciaria a diferencia del dominio pleno no es perpetua sino que se
encuentra limitada en el tiempo por un plazo o una condicin.
El plazo mximo de treinta aos es de orden pblico y en caso que se hubiera pactado
un plazo mayor la nueva disposicin incorpora la aclaracin extralimitacin
convencional del plazo legal, no provoca la nulidad del contrato, sino su adecuacin al
plazo de treinta aos. Tambin debi preverse el silencio contractual en cuanto el
plazo disponiendo que en tal caso se considerara como plazo el previsto como mximo.
La condicin al estar destinada a poner fin a un derecho ya constituido trata de una
condicin resolutoria. Producido el hecho condicionante extinguir la propiedad
fiduciaria y se debern entregar los bienes al fideicomisario. En caso de no producirse
el hecho condicionante extintivo el dominio fiduciario concluira al vencerse los treinta
aos.
La duracin del fideicomiso no puede superar el plazo mximo legal excepto cuando el
beneficiario fuere un incapaz en cuyo caso durara hasta el cese de su incapacidad o su
muerte.
Se incorpora a los sujetos con capacidad restringida, aquellas personas que padezcan
problemas de salud mental o una adiccin o una alteracin funcional permanente o
prolongada de suficiente gravedad.
En caso de que el fideicomiso se constituya por testamento y hubiera ascendientes y
descendientes beneficiarios con discapacidad este cdigo permite excepciones al
rgimen de la legtima si hubiera herederos forzosos.
Al finalizar el contrato los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designe
en el contrato y a falta o estipulacin de ello, al fiduciante o sus herederos.
En caso de que la condicin no se cumpla dentro del lmite se tendr por cumplida y
extinguido el contrato al transcurrir los treinta aos. En este caso la causa de extincin
del fideicomiso es el acaecimiento del plazo resolutorio (legal) y no la condicin
(convencional). La misma solucin correspondera en caso de que la condicin
resolutoria deviniera de cumplimiento imposible.
Caracteres
Obligacional
Negocio indirecto. Negocio de doble efecto
Negocio de confianza
Bilateral o plurilateral
Consensual
Oneroso

Diferentes modelos en derecho comparado: la fiduciaria y el trust anglosajn.


En su origen romano el fideicomiso es un encargo que se confa a la honradez y a la fe
del testamentario o legitimo realizado por disposicin de ltima voluntad
presentndose como una modalidad de las disposiciones testamentarias. Sirvi para
superar la rigidez de los legados y al principio se bas en exclusivamente en la
confianza al punto de que no se concedi accin legal.
La fiducia en cambio, es un contrato por el cual una de las partes al recibir de la otra
una cosa (en la forma de la mancipatio o la in iure cessio), se obliga a hacer uso de ella
con un fin determinado y a restituirla una vez logrado el fin. Se reconocieron dos
formas:
a) La fiducia cum creditore: es un negocio de garanta, ejercida de modo que si el
deudor no paga, el acreedor se transforma en propietario.
b) La fiducia cum amico: es un negocio de colaboracin mediante el cual se
entrega una cosa, con base en la confianza, a una persona que la adquiera en
propiedad para cumplir con la finalidad perseguida generalmente de custodia o
uso. Este negocio no reconoca acciones legales basadas en la confianza pura
aunque luego se admitieron correcciones.
La otra gran vertiente es el trust anglosajn. El derecho ingles conoci el use que se
utiliz para eludir restricciones legales a la libre disposicin de bienes inmuebles,
transfirindonos a otra persona, negocio que se basaba exclusivamente en la
confianza ya que no haba accin legal alguna. Esto fue evolucionando hasta
admitir acciones fundadas en la equidad.
Mediante el trust una persona (denominada settlor) confa la propiedad a otro
(trustee), para que se encargue de ella en beneficio de otra persona (beneficiary).
El trustee se encuentra investido del control y administracin de la propiedad y
entrega las ganancias que esta produce al beneficiario. Las diferencias con la
fiducia son relevantes y pueden resumirse en lo siguiente:
a) El trust es una institucin del derecho de propiedad y no de los contratos o
sucesiones como en el caso romano;
b) Surgen dos tipos de propiedad: el propietario legal(trustee) y el propietario en
equidad(beneficiario)
En estados unidos el trust surgi del modelo ingles pero se ampli. Se trata de una
relacin basada en la confianza por la cual una persona es propietaria de una cosa
pero bajo la obligacion de conservarla y utilizarla para el beneficio de la otra. La
influencia anglosajona en Mxico motivo que este pas sancionara una regulacin
de vanguardia sobre el fideicomiso en el derecho latinoamericano porque al
pretender introducir el trust en el sistema vigente, encontr dificultades que
obligaron a su remodelacin. En efecto no se incorpor el trust porque no se
admita la doble propiedad legal y de equidad, ni tampoco se adopt la fiduciaria
(negocio fiduciario) porque pareci demasiado riesgoso e improbable que alguien
se basara en solo en la confianza del otro. Se cre entonces una figura
intermediaria: el fideicomiso que fuera definido como un mandato irrevocable en
virtud del cual se transmiten determinados bienes a una persona llamada fiduciario

para que disponga de ellos conforme le ordena el que los transmite, llamado
fiduciante, a beneficio de un tercero, llamado fideicomisario. De este modo se
permite la transmisin dominial con base en la confianza pero se atena el riesgo
mediante obligaciones convencionales y legales a cargo del fiduciario.

En el derecho brasilero se recepta : a) la alienacao fiduciaria de bienes muebles b)


la cesin fiduciaria de derechos creditorios derivados de la locacin de inmuebles c)
la cesin fiduciaria de acciones d) la propiedad fiduciaria de inmuebles para fines
de constitucin de fondos de inversin inmobiliaria.
En el mbito internacional, la XV conferencia de la haya (1984) redacto una
convencin para facilitar el reconocimiento del trust, al que describe en el art 2
como aquellas relaciones jurdicas creadas por una persona, el constituyente por
actos entre vivos o por causa de muerte cuando los bienes son colocados bajo el
control de un trustee, en el inters de un beneficiario o con un fin determinado. El
trustee es el titular dominial en su propio nombre o en el de otra persona por cuya
cuenta acta: los bienes que constituyen una masa distinta y no forman parte del
patrimonio del trustee el trustee debe rendir cuentas administrar y emplear o
disponer de los bienes segn los trminos del trust y de la ley.
El cdigo de Quebec de gran influencia en argentina el cual reconoce tres figuras:
1) La personal , constituida a ttulo gratuito en beneficio de una persona
determinada o determinable
2) La de utilidad privada, ya sea para la conservacin de una cosa, la utilizacin de
una cosa afectada a una finalidad privada o finalmente para garantizar la
ejecucin de una obligacion
3) la de la utilidad social.
En el derecho argentino hubo varios proyectos de regulacin que finalmente se
concretaron con la ley 24441 que siendo destinada al financiamiento de la
vivienda regula el fideicomiso como un instrumento para ese propsito. El
proyecto de 1998 se ocupa extensamente de la figura del fideicomiso siguiendo
los lineamientos generales de la ley 24441, etc.
Antecedentes nacionales (ley 24.441)
La ley lo define diciendo habr fideicomiso cuando una persona fiduciante transmita la
propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra fiduciario quien se obliga a
ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato(beneficiario)y al transmitirlo
al cumplimiento de un plazo o condicin del fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario.
Gustavino seala que consideran actos o negocios fiduciarios lo que determinan una
modificacin subjetiva de la relacin jurdica preexistente y el surgimiento simultneo
de una nueva relacin. La modificacin subjetiva en la relacin preexistente consiste en
la transmisin plena del dominio efectuada con fines de administracin, facilitacin de
encargo o garanta que por s mismos no exigiran la transmisin y la nueva relacin
que surge simultneamente con aquella transmisin consiste en la obligacion que
incumbe al adquirente de restituir el derecho al transmitente o de transferirlo a una

tercera persona una vez realizada la finalidad, todo por la confianza que el
transmitente dispensa al adquirente.
Finalidad econmica del contrato
La finalidad tpica del contrato de fideicomiso es la transmisin de una propiedad
fiduciaria que se caracteriza por constituir una excepcin a la regla de la transmisin
dominial definitiva, ya que luego del cumplimiento de un plazo o condicin el
comprador debe trasmitirla nuevamente. Para evitar confusin patrimonial de los
bienes fideicomitados dentro del patrimonio del fiduciario y neutralizar la accin de
otros acreedores que llevaron a diferentes soluciones legislativas: se sostuvo que hay
un desdoblamiento del derecho de propiedad basado en la confianza, un mandato
irrevocable en virtud del cual se verifica una transmisin de bienes un patrimonio de
afeccin o un patrimonio separado.

Clases: fideicomiso ordinario, financiero y testamentario.


Fideicomiso ordinario: las reglas son a) los acreedores del fiduciario no tienen accin
sobre los bienes fideicomitido b) los bienes del fiduciario no responden por las
obligaciones contradas con la ejecucin del fideicomiso c) hay un procedimiento
especial de liquidacin d) los acreedores del fiduciante no tienen accin sobre el
patrimonio fideicomitado salvo la accin de fraude e) los acreedores del beneficiario
no pueden actuar sobre el patrimonio pero pueden ejercer la accin subrogatoria.
Fideicomiso financiero: es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las reglas
precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por la comisin nacional de valores para actuar como
fiduciario financiero, y beneficiarios son los titulares de certificados de participacin en
el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda garantizados con los bienes
as transmitidos. Dichos certificados de participacin y ttulos de deuda sern
considerados ttulos valores y podrn ser objeto de oferta pblica. El fideicomiso
financiero es un subtipo del fideicomiso ordinario, ya que se trata de un fideicomiso con
caracteres propios, por lo que se le aplican las normas generales del tipo. Puede ser
constituido por acto jurdico unilateral o bilateral (contrato).
Fideicomiso testamentario: nace por un acto unilateral de ltima voluntad. El
mecanismo del fiduciante es el siguiente mediante el testamento, el causante expresa
su voluntad de constituir un fideicomiso con el fiduciario designado; los bienes pasan al
fiduciario para ser destinados al fin previsto y vencido el plazo, se transmitirn al
designado. El fiduciario es aqu un tercero con el que contrata la sucesin, pero no
adquiere ningn carcter legatario. El riesgo de este tipo de acto es el fraude a las
disposiciones del derecho sucesorio. Esto llevo a que se prohibiera la sustitucin
fideicomisaria y el fideicomiso universal y la prevalencia de las normas de orden
pblico sucesorio. Ejemplo el fideicomiso no puede afectar la legtima de los
herederos. El plazo mximo se computa a partir de la muerte del fiduciante.
El fideicomiso no podr ser utilizado para eludir la prohibicin sucesoria de las
sustituciones fideicomisarias, o para cualquier forma de disposicin hereditaria.

Tampoco podr establecerse a travs del fideicomiso una indivisin hereditaria


contraria a los principios establecidos. En el caso de que el fideicomiso nazca de una
donacin se aplicaran al mismo las normas propias del contrato y en particular, las
limitaciones sobre porcin disponible e inoficiosidad del excedente con la tutela legal
a travs de las acciones de reduccin as como tambin a la vigencia del termino
mximo de indisponibilidad de los bienes de diez aos comn a las disposiciones
testamentarias.
El fideicomiso en garanta
ARTICULO 1680: Fideicomiso en garanta. Si el fideicomiso se constituye con fines de
garanta, el fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio,
incluso por cobro judicial o extrajudicial de los crditos o derechos fideicomitidos, al
pago de los crditos garantizados. Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la
garanta el fiduciario puede disponer de ellos segn lo dispuesto en el contrato y, en
defecto de convencin, en forma privada o judicial, asegurando un mecanismo que
procure obtener el mayor valor posible de los bienes.
Es un instituto por el cual una de las partes pretende eludir la excesiva onerosidad y
difcil ejecucin que presentan otras garantas, pudiendo dentro del amplio campo del
principio de la autodeterminacin contractual, establecer los medios ms adecuados
para evitar costos y fijar vas extrajudiciales de liquidacin de bienes. Se establece una
regulacin mnima al facultar al fiduciario a aplicar las sumas de dinero que ingresan al
patrimonio incluso por cobro judicial o extrajudicial de los crditos o derechos de
fideicomitidos al pago de los crditos garantizados.
Contenido del contrato
ARTCULO 1667: Contenido. El contrato debe contener:
a) la individualizacin de los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible
tal individualizacin a la fecha de la celebracin del fideicomiso, debe constar la
descripcin de los requisitos y caractersticas que deben reunir los bienes;
b) la determinacin del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al
fideicomiso, en su caso;
c) el plazo o condicin a que se sujeta la propiedad fiduciaria;
d) la identificacin del beneficiario, o la manera de determinarlo conforme con el
artculo 1671;
e) el destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso, con indicacin del
fideicomisario a quien deben transmitirse o la manera de determinarlo conforme con el
artculo 1672;
f) los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.
Plazo y condicin
ARTCULO 1668: Plazo. Condicin. El fideicomiso no puede durar ms de treinta aos
desde la celebracin del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz

o con capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la


incapacidad o de la restriccin a su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo mximo previsto.
Cumplida la condicin o pasados treinta aos desde el contrato sin haberse cumplido,
cesa el fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa
en el contrato. A falta de estipulacin deben transmitirse al fiduciante o a sus
herederos.
Forma
ARTCULO 1669: Forma. El contrato, que debe inscribirse en el Registro Pblico que
corresponda, puede celebrarse por instrumento pblico o privado, excepto cuando se
refiere a bienes cuya transmisin debe ser celebrada por instrumento pblico. En este
caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato vale como promesa de
otorgarlo. Si la incorporacin de esta clase de bienes es posterior a la celebracin del
contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las formalidades
necesarias para su transferencia, debindose transcribir en el acto respectivo el
contrato de fideicomiso.
El contrato de fideicomiso debe ser formalizado por escrito. Se deja a la voluntad de los
constituyentes la posibilidad de optar por la forma pblica o privada para la celebracin
del contrato salvo cuando se transmitan bienes que impongan una formalidad especial.
Es importante distinguir la dualidad entre contrato de fideicomiso y propiedad
fiduciaria, ya que pueden celebrarse un contrato de fideicomiso por instrumento
privado, por el cual el fiduciante se obligue a la transmisin de inmueble y luego el
fiduciante y fiduciario otorguen la escritura pblica de transmisin del dominio
fiduciario. Coexisten en el mismo negocio fiduciario la forma instrumento privado para
la celebracin del contrato con la forma de escritura pblica para la transmisin del
dominio fiduciario de inmuebles.
El pacto de fiducia podr formalizarse tanto por instrumento privado como por
escritura notarial, pero como ttulo de transmisin dominial se requerir la escritura
pblica en el caso de inmuebles la cual deber ser inscripta para su oponibilidad, as
como su registracin constitutiva en el caso de los automotores.
El contrato de fideicomiso no est incluido dentro de los contratos reales, es decir,
basta el simple consentimiento reciproco para producir sus efectos propios. La ley
prescinde de la efectivizacion de la presentacin al momento de la constitucin, sin
que obste la existencia del contrato. Hay una obligacion prometida para el
fiduciante/deudor en el contexto de un contrato perfeccionado como fideicomiso.
Objeto
ARTCULO 1670: Objeto. Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se
encuentran en el comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias
futuras.
en caso de cosas fungibles o consumibles el pacto de fiducia deber ser muy claro en
cuanto a las previsiones del fiduciario para la inversin, reinvencin venta y reemplazo
de dichos bienes.
No debe confundirse el contrato de fideicomiso que puede tener por objeto toda clase
de derechos patrimoniales con el dominio fiduciario que pueda resultar de l, que solo
puede recaer sobre cosas.

Cualquier bien determinado o determinable de contenido patrimonial puede ser


fideicomitido ya sea en la gnesis del negocio fiduciario cuando se celebra el contrato
o con posterioridad. En el art 1682 se refiera a las normas que correspondan a la
naturaleza de los bienes indica que cuando se traten de cosas habr dominio fiduciario
y cuando los bienes transmitidos no sean cosas, se tratara de una propiedad fiduciaria.
El contrato de fideicomiso debe contener la individualizacin de los bienes objeto del
contrato o los requisitos o caractersticas que deben tener los mismos en caso de no
resultar posible individualizarlos.
Las herencias futuras no pueden ser objeto del fideicomiso, pero el hecho de que estn
prohibidos los pactos sobre herencia futura no significa prohibir que por va de
testamento se instituya el heredero al fiduciario.
2. SUJETOS, POSICION JURIDICA Y FACULTADES
A) FIDUCIANTE
Es parte en el contrato de fideicomiso y es quien transmite la propiedad fiduciaria de
los bienes, debiendo tener capacidad para disponer de los mismos, adems instruye al
fiduciario sobre el cometido que deber cumplir.
B) FIDUCIARIO
ARTCULO 1673: Fiduciario. El fiduciario puede ser cualquier persona humana o
jurdica.
Slo pueden ofrecerse al pblico para actuar como fiduciarios las entidades financieras
autorizadas a funcionar como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y
las personas jurdicas que autoriza el organismo de contralor de los mercados de
valores, que debe establecer los requisitos que deben cumplir.
El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto de
intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
En la celebracin del contrato fiduciario, se requiere inicialmente la participacin de al
menos dos partes, el fiduciante y fiduciario; convirtindose este ltimo en titular del
derecho transmitido hasta que deba traspasarlo a un tercero. (Beneficiario o
fideicomisario segn el caso)
El fiduciario es tal vez la figura central del contrato. Tiene a su cargo la gestin del
patrimonio fideicomitido para la consecucin de los fines perseguidos por el fiduciante
puesto que a partir de su obrar diligente se concretara el proyecto anhelado por el
constituyente.
Para desempear la funcin del fiduciario originario o sustituto cualquier persona
humana o jurdica. Consideramos que en el caso de la persona jurdica no deben
necesariamente tener enunciada esta actividad en su objeto social. Ser suficiente con
que el objeto o finalidad del fideicomiso para que esa persona jurdica pueda aceptar y
desempear el cometido encomendado, adems de realizar su actividad habitual.
En cuanto al ofrecimiento pblico el cdigo solo puede ofrecerse al pblico para actuar
como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a funcionar como tales, sujetas a
las disposiciones reglamentarias y las personas jurdicas autorizadas por el organismo
de contralor del mercado de valores. Nos parece excesiva esta pauta supletoria,
bsicamente porque el fideicomiso en nuestro pas se regulo como una herramienta
legal ms, tendiente a suministrar soluciones en distintas reas y situaciones y no solo
circunscriptas negocios financieros.
En el contrato pueden nombrarse uno o ms fiduciarios, para que acten en forma
conjunta o alternada. La existencia de cofiduciarios implica la existencia de una

copropiedad fiduciaria, o condominio fiduciario, con las complicaciones y


caractersticas especiales segn el caso.
Se admite expresamente que el fiduciario puede ser beneficiario solo que en este caso
el estndar de actuacin del buen hombre de negocios que rige su conducta, le impone
literalmente la obligacion de evitar cualquier conflicto de intereses y obrar
privilegiando los intereses de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
Pauta de actuacin y solidaridad
ARTCULO 1674: Pauta de actuacin. Solidaridad. El fiduciario debe cumplir las
obligaciones impuestas por la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del
buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l.
En caso de designarse a ms de un fiduciario para que acten simultneamente, sea
en forma conjunta o indistinta, su responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de
las obligaciones resultantes del fideicomiso.
La actuacin del fiduciario queda circunscripta en primer trmino a ejercer la propiedad
de los bienes fiduciarios en beneficio del beneficiario y con posterioridad, transmitir al
fideicomisario al cumplimiento de un plazo o condicin a la que se sujet el contrato.
La presentacin de sus labores consiste en la realizacin de todas las actividades
necesarias para el cumplimiento del fin del fideicomiso en cada una de sus etapas,
donde la prioridad ineludible es siempre privilegiar el inters del beneficiario y del
fideicomisario, antes que su propio beneficio.
No es imprescindible que el fiduciario conozca el tema del encargo encomendado, sino
que en ese caso, su diligencia consistir en seleccionar la persona idnea para que lo
asesore o ejecute la obra.
Esta pauta de actuacin es fundamental en el desarrollo contractual, mxime cuando
ahora se regula expresamente la posibilidad de que el fiduciario sea a la vez
beneficiario, pero si perdurara la prohibicin de adquirir para si los bienes que se le han
transmitido fiduciariamente o que haya adquirido el carcter patrimonial de afectacin.
El incumplimiento de estos deberes, entraa la responsabilidad del fiduciario.
El buen hombre de negocios es una persona que emplea la diligencia requerida
normalmente para el tipo de negocios que se le encomienda. La frmula prudencia y
diligencia del buen hombre de negocios nos vincula con la del buen padre de familia
aunque son sustancialmente diferentes. El buen padre de familia es la persona que
pone los cuidados propios del hombre comn medio, mientras que en este caso se
exige el ejercicio de prudencia y diligencia especial, acorde al cometido que habr de
desarrollarse acentuando la confianza depositada en la persona y la advertencia literal
contenida en el 1673.
La regla general es que el fiduciario es responsable de todo dao causado al fiduciante,
al fideicomisario o al beneficiario, derivado de la no ejecucin total o parcial de las
obligaciones emergentes del fideicomiso. De all, que su responsabilidad sea
bsicamente de ndole contractual independiente de la responsabilidad penal en la que
pudiese incurrir.
La responsabilidad del fiduciario se delimita en tres mbitos o categoras 1) frente a
terceros 2) por incumplimiento de obligaciones impuestas 3) responsabilidad penal.
1) Al contratar fiduciario con terceros en cumplimiento al encargo contractual,
aquel ser el lmite de su responsabilidad patrimonial. Pero si el fiduciario
excede los fines del fideicomiso vulnera las pautas del buen hombre de
negocios o hace primar sus intereses frente al inters de los dems sujetos del

fideicomiso, su patrimonio personal responder en caso de insuficiencia del que


se le ha transmitido.
2) El fiduciario no responder con su patrimonio personal cuando actu ejecutando
el encargo conferido siempre que su actuacin se ejecutase con la prudencia y
diligencia de un buen hombre de negocios acorde con la confianza depositada
en l, que le asigna el libro accionar y respetando las obligaciones impuestas
legalmente o establecidas en el contrato. Cuando se aparte de estas pautas y
desempee con ligereza, imprudencia o negligencia la responsabilidad podr
ser extensiva a su patrimonio personal.
3) El fiduciario podr encontrarse encuadrado en algn tipo penal cuando su
accionar exceda los fines del contrato o las pautas de un buen hombre de
negocios, no cuente con el consentimiento necesario del fiduciante o el
producido de su labor sea direccionado a intereses espurios.
Rendicin de cuentas.
ARTICULO 1675: Rendicin de cuentas. La rendicin de cuentas puede ser solicitada
por el beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la
ley y a las previsiones contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no
mayor a un ao.
la rendicin de cuenta implica presentar una informacin o descripcin de la gestin,
adquiriendo especial relevancia los detalles y caractersticas contables de la actuacin,
las acciones tomadas y desarrolladas en defensa de los bienes que integran el
patrimonio del fideicomiso los vicios y riesgos.
No es suficiente con la presentacin de la rendicin de cuentas sino que es
indispensable que sean aprobadas. El beneficiario, fiduciante o el fideicomisario podrn
aceptarlas, o impugnarlas sino estn conforme con ellas, en forma total o parcial,
iniciando un juicio de aprobacin de cuentas.
Clausulas prohibidas
ARTICULO 1676: Dispensas prohibidas. El contrato no puede dispensar al fiduciario de
la obligacin de rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir l o sus
dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos.
Reembolso de gastos y retribucin
ARTCULO 1677: Reembolso de gastos. Retribucin. Excepto estipulacin en
contrario, el fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin,
ambos a cargo de quien o quienes se estipula en el contrato. Si la retribucin no se fija
en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en consideracin la ndole de la
encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la gestin cumplida
y las dems circunstancias en que acta el fiduciario.
Como negocio bilateral y oneroso que es, hay una encomienda que tiene su origen en
la voluntad del fiduciante. No debe confundirse la onerosidad de la actuacin del
fiduciario con la transferencia fiduciaria que no es onerosa ni gratuita, sino que posee
carcter propio, es una transferencia de confianza o fiduciaria.
La tarea desarrollada por el fiduciario es motivada a instancia de parte. La
determinacin de la retribucin se sujeta en principio a lo estipulado en el contrato,
donde no habr especificaciones quien o quienes estarn a cargo de hacerla efectiva.
Ante la ausencia de una remuneracin convenida el fiduciario podr requerir
judicialmente a su determinacin y eventualmente su pago. Para ello el juez debe tener

en cuenta tres pautas como ser la ndole de la encomienda, la importancia de los


deberes a cumplir y la eficacia de la gestin desarrollada.
En cuanto a los gastos son necesarios los que se hacen a fin de conservar la
existencia material o econmica de la cosa, tiles dirigidos a mejorarla o acrecentar su
rendimiento en beneficio del dueo o interesado y santuarios destinados a embellecer
la caso y volver ms agradable el goce sin aumentar el valor del cambio. Los gastos
reembolsados son los que tienen una relacin directa con la gestin.
Cese
ARTCULO 1678: Cese del fiduciario. El fiduciario cesa por:
a) remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse
imposibilitado material o jurdicamente para el desempeo de su funcin, a instancia
del fiduciante; o a pedido del beneficiario o del fideicomisario, con citacin del
fiduciante;
b) incapacidad, inhabilitacin y capacidad restringida judicialmente declaradas, y
muerte, si es una persona humana;
c) disolucin, si es una persona jurdica; esta causal no se aplica en casos de fusin o
absorcin, sin perjuicio de la aplicacin del inciso a), en su caso;
d) quiebra o liquidacin;
e) renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o en caso de causa grave o
imposibilidad material o jurdica de desempeo de la funcin; la renuncia tiene efecto
despus de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.
La remocin del cual habla el texto es el equivalente a la revocacin del mandato,
aunque con las particularidades que la diferencian. Es la extincin de la voluntad de
una de las partes, propia de un negocio de confianza y a la vez la posicin preminente
del dueo del negocio.
La remocin debe basarse en incumplimientos de las obligaciones impuestas por la ley,
el contrato o la buena fe y esos apartamientos deben tener una identidad propia.
Tambin la imposibilidad material o jurdica para el desempeo de su funcin o para
perseguirla. De esta manera, ciertas situaciones fcticas como impedimentos graves
de salud o ausentarse del lugar sin prever la designacin de un reemplazante, harn
conducente la peticin de cese.
El titular del derecho a solicitar la exclusin del fiduciario es el fiduciante, como parte
en el negocio, pero tambin el beneficiario o fideicomisario se encuentran legitimados
para plantearla, aunque en este caso deben hacerlo con citacin del fiduciante. En la
ley de fideicomisos, adems el constituyente se reconoca nicamente al beneficiario
este derecho.
Ante la peticin incoada ser el rgano judicial quien dirima la procedencia o
improcedencia del cese fiduciario en su funcin, siempre que medien causas atendibles
y valederas.
La cesacin del fiduciario no produce la extincin del fideicomiso sino la sustitucin del
fiduciario.

Sustitucin

ARTICULO 1679: Sustitucin del fiduciario. Producida una causa de cese del fiduciario,
lo reemplaza el sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al
procedimiento previsto por l. Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como
fiduciario a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el artculo
1690.
En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervencin
judicial, otorgando los actos necesarios para la transferencia de bienes.
En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artculo 1678, cualquier interesado
puede solicitar al juez la comprobacin del acaecimiento de la causal y la indicacin
del sustituto o el procedimiento para su designacin, conforme con el contrato o la ley,
por el procedimiento ms breve previsto por la ley procesal local. En todos los
supuestos del artculo 1678 el juez puede, a pedido del fiduciante, del beneficiario, del
fideicomisario o de un acreedor del patrimonio separado, designar un fiduciario judicial
provisorio o dictar medidas de proteccin del patrimonio, si hay peligro en la demora.
Si la designacin del nuevo fiduciario se realiza con intervencin judicial, debe ser odo
el fiduciante.
Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo fiduciario. Si son registrables
es forma suficiente del ttulo el instrumento judicial, notarial o privado autenticado, en
los que conste la designacin del nuevo fiduciario. La toma de razn tambin puede
ser rogada por el nuevo fiduciario.
C) BENEFICIARIO
ARTCULO 1671: Beneficiario. El beneficiario puede ser una persona humana o
jurdica, que puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este ltimo
caso deben constar los datos que permitan su individualizacin futura. Pueden ser
beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposicin en contrario, se
benefician por igual; para el caso de no aceptacin o renuncia de uno o ms
designados, o cuando uno u otros no llegan a existir, se puede establecer el derecho de
acrecer de los dems o, en su caso, designar beneficiarios sustitutos.
Si ningn beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el
beneficiario es el fideicomisario. Si tambin el fideicomisario renuncia o no acepta, o si
no llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos
entre vivos o por causa de muerte, excepto disposicin en contrario del fiduciante. Si la
muerte extingue el derecho del beneficiario designado, se aplican las reglas de los
prrafos precedentes.
el derecho del beneficiario es temporario dura tanto como el fideicomiso en el que se lo
designo como tal; y transmisible por actos entre vivos o por causa de muerte, excepto
disposicin en contrario del fiduciante.
Cuando en el contrato, se hubiera designado un beneficiario sustituto no ser operativa
la transmisin a los herederos del beneficiario fallecido.

D) FIDEICOMISO
ARTCULO 1672: Fideicomisario. El fideicomisario es la persona a quien se transmite
la propiedad al concluir el fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una
persona distinta de ellos. No puede ser fideicomisario el fiduciario.
Se aplican al fideicomisario los prrafos primero, segundo y tercero del artculo 1671.
Si ningn fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el fideicomisario
es el fiduciante.
Se define fideicomisario como la persona a quien se transmite la propiedad al concluir
el fideicomiso. Es un sujeto que permanece inactivo durante toda la vigencia del
contrato, solo tiene participacin como tal cuando el fideicomiso se extingue.
El derecho del fideicomisario es de naturaleza personal bsicamente contractual, por
ser el resultado de una estipulacin. No es de carcter real carece de ttulo suficiente
para la adquisicin de derechos reales, adems de no contar con el modo suficiente.
(Tradicin de la cosa).
Operan dos modalidades para el dominio fiduciario, la del fiduciario que es de carcter
resolutorio (hasta el cumplimiento del plazo o condicin) y la del fideicomisario que es
suspensiva.
En la evolucin del derecho del fideicomisario corresponde distinguir tres etapas hasta
arribar a la adquisicin del derecho real de dominio. Una primera pendiente la
condicin o el plazo, mientras que las restantes podrn verificarse o no segn
acontezcan los hechos futuros o se cumplan las condiciones especificadas, que son la
adquisicin del dominio o en su defecto la indemnizacin por daos y perjuicios.
Aceptacin del beneficiario y del fideicomiso
ARTICULO 1681: Aceptacin del beneficiario y del fideicomisario. Fraude. Para recibir
las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el fideicomisario deben aceptar su
calidad de tales.
La aceptacin se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomiso, cuando
realizan actos que inequvocamente la suponen o son titulares de certificados de
participacin o de ttulos de deuda en los fideicomisos financieros.
No mediando aceptacin en los trminos indicados, el fiduciario puede requerirla
mediante acto autntico fijando a tal fin un plazo prudencial. No producida la
aceptacin, debe solicitar al juez que la requiera sin otra substanciacin, fijando a tal
fin el modo de notificacin al interesado que resulte ms adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su inters, reclamar por el
debido cumplimiento del contrato y la revocacin de los actos realizados por el
fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio de los derechos de los terceros
interesados de buena fe.
Se establece que para recibir las prestaciones del fideicomiso el beneficiario y el
fideicomisario deben aceptar su calidad de tales, lo que pueden realizar de manera
expresa o tcita. No es necesario que el beneficiario y fideicomisario suscriban el
contrato y ello se reconoce textualmente en el nuevo precepto, al considerar que la
aceptacin se presume cuando intervienen en el contrato de fideicomiso, cuando
realizan actos que inequvocamente la suponen o son titulares de certificados de
participacin o de ttulos de deuda en los fideicomisos financieros. Estas presunciones

derivadas de la doctrina de los actos propios son meramente enunciativas. Cualquier


acto que demuestre que exista una aceptacin del beneficiario debe tomarse como tal.
3. EFECTOS DEL FIDEICOMISO.
Propiedad fiduciaria
ARTICULO 1682: Propiedad fiduciaria. Sobre los bienes fideicomitidos se constituye
una propiedad fiduciaria, regida por las disposiciones de este Captulo y por las que
correspondan a la naturaleza de los bienes.
Efecto frente a terceros
ARTICULO 1683: Efectos frente a terceros. El carcter fiduciario de la propiedad tiene
efectos frente a terceros desde el momento en que se cumplen los requisitos exigidos
de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos.
Desde el momento en el que se cumplen los requisitos exigidos segn la naturaleza de
los bienes respectivos, se produce los efectos frente a terceros. Cuando se trate de
bienes registrables para la oponibilidad a los terceros interesados de buena fe, ser
menester que se efectivice la inscripcin de la transferencia de la propiedad fiduciaria
constituida de conformidad a la prescripcin del cdigo.
Sern las disposiciones tcnicas registrales dictadas por cada registro de la propiedad
en diferentes jurisdicciones las que determinen los elementos a registrar, datos del
fiduciario, la calidad del dominio fiduciario, el plazo o condicin sujeta, la exigencia de
requerir el consentimiento previo para determinados actos, la sustitucin del fiduciario
en caso que proceda, etc.
Lo que se registra en este caso es la propiedad fiduciaria y no con el contrato de
fideicomiso aunque al respectivo asiento registral se puede referenciar el contrato que
dio origen a la relacin jurdica.
Cuando el fiduciario utilice recursos del patrimonio separado para adquirir bienes
deber dejar constancia de ello en el ttulo y en su caso respectivo, en el registro.
Registracin y bienes incorporados
ARTCULO 1684: Registracin. Bienes incorporados. Si se trata de bienes registrables,
los registros correspondientes deben tomar razn de la calidad fiduciaria de la
propiedad a nombre del fiduciario.
Excepto estipulacin en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la propiedad
fiduciaria de los frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes que
adquiera con esos frutos y productos o por subrogacin real respecto de todos esos
bienes, debindose dejar constancia de ello en el ttulo para la adquisicin y en los
registros pertinentes.
Comentarios del cdigo comentado artculos 1682- 1684
No debe confundirse el contrato de fideicomiso que puede tener por objeto toda clase
de derechos patrimoniales con el dominio fiduciario que pueda resultar de l. El artculo
se refiere a las normas que correspondan a la naturaleza de los bienes, cuando se trate
de cosas habr dominio fiduciario y cuando los bienes transmitidos no sean cosas se
tratara de una propiedad fiduciaria aplicndose las normas que segn la naturaleza de
los bienes corresponda: dominio, cesin de derechos, etc.
En caso de que no proceda el rgimen de dominio fiduciario, deber acudirse a la
cesin de derechos cuyo objeto lo constituyen los crditos y cualquier derecho
patrimonial que resulte cesible segn las reglas naturales, no pudiendo cederse los

derechos inherentes a la persona humana. Se aplican en subsidio las normas de


compra-venta y si la cesin es en garanta se le aplicaran las normas de la prenda de
crditos. Si se ceden derechos hereditarios tpica universalidad se exige escritura
pblica.
Cualquier bien determinado o determinable de contenido patrimonial puede ser
fideicomitido ya sea por su incorporacin en la gnesis del negocio fiduciario o con
posterioridad. Es fundamental tener en cuenta que si bien en el objeto del contrato del
fideicomiso los bienes pueden estar determinados o determinables para la transmisin
de la propiedad fiduciaria cuando se trata de cosas estas deben ser determinadas
segn el derecho real de dominio. El acto traslativo de dominio se perfecciona cuando
la cosa esta perfectamente individualizada y se cumpla con la tradicin. En el caso de
cosas que no estn debidamente individualizadas no podr haber transmisin de
dominio sobre esas cosas, porque se trata de derechos reales. En el mbito de los
derechos personales, las cosas futuras pueden ser vendidas y los crditos futuros
pueden ser cedidos.
Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario adquiere la propiedad fiduciaria de los
frutos y productos de los bienes fideicomitidos siendo innecesario que el contrato lo
prevea expresamente porque ahora paso a ser regla.
El fiduciario puede adquirir otros bienes con el producido de la venta de los bienes
fideicomitidos. Por subrogacin legal, los bienes que se adquieran tendrn el mismo
carcter que los que fueron vendidos y fueron generados de los fondos. De esta
circunstancia debe dejarse constancia en el ttulo de la adquisicin y en los registros
respectivos.
Patrimonio separado y responsabilidad civil
ARTCULO 1685: Patrimonio separado. Seguro. Los bienes fideicomitidos constituyen
un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y
del fideicomisario.
Sin perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la obligacin de contratar un
seguro contra la responsabilidad civil que cubra los daos causados por las cosas
objeto del fideicomiso. Los riesgos y montos por los que debe contratar el seguro son
los que establezca la reglamentacin y, en defecto de sta, los que sean razonables. El
fiduciario es responsable en los trminos de los artculos 1757 y concordantes cuando
no haya contratado seguro o cuando ste resulte irrazonable en la cobertura de riesgos
o montos.
Los bienes fideicomitidos no responden por las deudas del fiduciante, beneficiario,
fiduciario ni las deudas del fideicomiso se encuentran garantizadas por los bienes de
ninguno de los participantes en el negocio, salvo compromiso expreso de estos. Sin
perjuicio de la responsabilidad de cualquiera de los participantes citados, por aplicacin
de los principios generales del deber de responder.
Las caractersticas: est afectado al cumplimiento de un fin que es el impuesto en el
pacto de fiducia, es independiente del patrimonio personal de los sujetos del contrato
ya que la ley se ocupa expresamente de declarar su independencia con relacin al
patrimonio del fiduciante como del propio fiduciario, reconoce una limitacin temporal
ya que conforme al 1668 no puede durar ms de treinta aos o en consonancia con el
articulo 1667 inc c) resulta la necesidad de establecer una condicin, y excluido como
principio general de la prenda comn de los acreedores. Esta afectacin significa que
este patrimonio tiene un destino determinado que la ley protege.

Accin por acreedores


ARTCULO 1686: Accin por acreedores. Los bienes fideicomitidos quedan exentos de
la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir
los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones
por fraude y de ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario y del
fideicomisario pueden subrogarse en los derechos de su deudor.
La ley establece la accin de fraude para obtener judicialmente la revocacin del
fideicomiso la cual proceder siempre que el negocio fiduciario sea previo al concurso
de quiebra.
Tambin procede cuando por va de un negocio fiduciario un sujeto pretenda ser titular
fiduciario de bienes que realmente adquiera para s, ya que la accin pauliana podr
ejercitarse para demostrar que el fiduciario ha adquirido para si los bienes,
demostrando la causa simulandi.
El fideicomiso podr ser declarado inoponible a la masa si conforme lo establece la ley
concursal, fue otorgada en el periodo de sospecha y quien celebro el acto con el
fiduciante fallido, tena conocimiento de su estado de cesacin de pagos.
En todo caso el tercero podr probar, para enervar la revocatoria concursal que el
fideicomiso no causo perjuicio a los acreedores.
Este patrimonio, en principio no podr, ser atacado eficazmente por los acreedores del
fiduciario, ni siquiera en caso de concurso o quiebra, ya que le son ajenos. Tampoco
tiene relevancia la situacin de cesacin de pagos, ni la determinacin del periodo de
sospecha durante el cual se revisan las operaciones efectuadas por el sujeto en estado
de concurso o quiebra, ya que esta situacin patrimonial personal del fiduciario no
influye en su actividad.
Tratndose de concurso o quiebra del fiduciante, los bienes han salido de su patrimonio
y no podrn tampoco ser afectados por un proceso concursal, si se afectaron a un
fideicomiso con anterioridad al periodo de sospecha. Pero si la afectacin se produce
en este lapso, habr que dilucidar si es un acto que entra en ese periodo o no.
Deudas y liquidacin
ARTCULO 1687: Deudas. Liquidacin. Los bienes del fiduciario no responden por las
obligaciones contradas en la ejecucin del fideicomiso, las que slo son satisfechas
con los bienes fideicomitidos. Tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante,
el beneficiario ni el fideicomisario, excepto compromiso expreso de stos.
Lo dispuesto en este artculo no impide la responsabilidad del fiduciario por aplicacin
de los principios generales, si as corresponde.
La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones, no da
lugar a la declaracin de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos
provistos por el fiduciante o el beneficiario segn previsiones contractuales, procede
su liquidacin, la que est a cargo del juez competente, quien debe fijar el
procedimiento sobre la base de las normas previstas para concursos y quiebras, en lo
que sea pertinente.
Deudas: Si cualquiera de los sujetos, asume el compromiso de hacerse cargo de las
obligaciones del fideicomiso tal actitud ser vlida, como si fuera una fianza que
prestara cualquier tercero, como garanta personal.
Responsabilidad del fiduciario: en el caso que el titular fiduciario realice algn acto de
transgresin segn la ley, como cuando no pida oportunamente la liquidacin y agrave

la situacin de insolvencia por el lapso del tiempo, ser pasible de adjudicacin de


responsabilidad por incumplimiento de su deber.
El fideicomiso insolvente: Paso de ser una cuestin a resolver por el fiduciario a una
cuestin judicial. El juez ahora puede proceder de conformidad a cualquiera de los
mtodos de liquidacin previstos en la ley concursal pudiendo declarar la continuacin
de la explotacin cuando el bien objeto del contrato fuese un fondo de comercio o una
explosin comercial en marcha, en su caso, incluso locarlo hasta su liquidacin
definitiva si considera que ello es favorable a los acreedores.
Le da al juez un marco normativo integral que puede adaptar funcionalmente a las
circunstancias del caso concreto sin tener que sujetarse enteramente a la rigidez del
sistema falencia.
La reforma no prev quien es el legitimado para solicitar la liquidacin. Como primer
legitimado creemos que el fiduciario ser el que solicite los fondos al fiduciante y o al
beneficiario los recursos necesarios para atender las obligaciones y cargas que pesen
sobre el fideicomiso. En caso de que estos no le proporcionasen en tiempo y forma
podr pedir al juez competente la liquidacin.
El fiduciante y o beneficiario tiene tambin una legitimacin subsidiaria. Si el fiduciario
les solicita los recursos necesarios para atender a las obligaciones ante la imposibilidad
de aportarlos y si el fiduciario conociera la situacin, no pide la liquidacin tanto el
fiduciante como el beneficiario previa intimacin al fiduciario quedaran habilitados
para activar la liquidacin judicial y suministrar toda la colaboracin que este a su
alcance.
Actos de disposicin y gravmenes
ARTCULO 1688: Actos de disposicin y gravmenes. El fiduciario puede disponer o
gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que
sea necesario el consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario.
El contrato puede prever limitaciones a estas facultades, incluso la prohibicin de
enajenar, las que, en su caso, deben ser inscriptas en los registros correspondientes a
cosas registrables. Dichas limitaciones no son oponibles a terceros interesados de
buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en funcin de lo previsto
en el artculo 1674, los actos de disposicin deben ser otorgados por todos
conjuntamente, excepto pacto en contrario, y ninguno de ellos puede ejercer la accin
de particin mientras dure el fideicomiso.
Quedan a salvo los actos de disposicin realizados por el fiduciario de conformidad con
lo previsto en esta norma.
El fiduciario es el dueo de los bienes fideicomitidos. En dicha calificacin se encuentra
la naturaleza de su derecho de propiedad y la facultad de disponer que ello acarree si
lo requiere el fin del fideicomiso. Solo est facultado, y al mismo tiempo obligado
cuando el acto en cuestin sea necesario o conveniente segn los fines del fideicomiso,
es decir no est sujeto a su libre albedrio.
La nueva legislacin incorpora al fideicomisario entre los que pueden prestar el
consentimiento de los actos de disposicin en forma herente con otros artculos.

Pluralidad de fiduciarios: los actos de disposicin deben ser otorgados por todos ellos
conjuntamente, si no se respeta esta disposicin el acto ser inoponible a los restantes
cotitulares, salvo pacto en contrario.
En cuanto a los terceros la situacin que se plantea es para aquellos casos en que las
limitaciones no han sido inscriptas por carecer de registros los bienes afectados, ya que
el tercero no podr ampararse en su buena fe si la limitacin o prohibicin que se le
pretende oponer, tiene publicidad registral. Y los terceros a que se refiere son aquellos
terceros no vinculados con el contrato, porque no podran ampararse en la buena fe si
no han visualizado o exigido ver las condiciones a las que se encuentra sometido el
fideicomiso para poder contratar, exista o no la posibilidad de registrarlas.
No obstante al tercero siempre le queda la accin personal contra el fiduciario que se
extralimito. ( por lo que deber responder con sus propios bienes, en su caso)
Acciones
ARTCULO 1689: Acciones. El fiduciario est legitimado para ejercer todas las
acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra
terceros, el fiduciante, el beneficiario o el fideicomisario.
El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario, a ejercer
acciones en sustitucin del fiduciario, cuando ste no lo haga sin motivo suficiente.
4. EXTINCION DEL FIDEICOMISO.
Causales
ARTCULO 1697: Causales. El fideicomiso se extingue por:
a) el cumplimiento del plazo o la condicin a que se ha sometido, o el vencimiento del
plazo mximo legal;
b) la revocacin del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad; la
revocacin no tiene efecto retroactivo; la revocacin es ineficaz en los fideicomisos
financieros despus de haberse iniciado la oferta pblica de los certificados de
participacin o de los ttulos de deuda;
c) cualquier otra causal prevista en el contrato.
El plazo se computa desde la celebracin del contrato o desde la transmisin del bien
fideicomitido si fueran varios bienes desde la transmisin del primero, en caso que el
acto constitutivo no coincide con la transferencia en el tiempo. En el fideicomiso
testamentario se prev un tratamiento diferencial all el plazo se computa de la muerte
del fiduciante. Si se fija plazo mayor queda reducido al mximo legal permitido.
En cuanto a la condicin, si deviene imposible no se consolida el dominio en cabeza del
fiduciario sino que este debe transmitir los bienes al fideicomisario.
El cumplimiento del objeto o la imposibilidad definitiva de cumplirlo operan como
condicin resolutoria que ser tacita sino fue prevista en el contrato constitutivo.
La insuficiencia patrimonial es un supuesto de imposibilidad de cumplimiento de objeto
de tal modo que la liquidacin del fideicomiso por insolvencia producir su extincin,
aunque el supuesto no est previsto en la ley ni en el acto constitutivo.
En cuanto a la revocacin por el fiduciante el cdigo agrega la ineficacia de la
revocacin en el caso del fideicomiso financiero si se ha iniciado la oferta pblica de
ttulos protegiendo de esta forma a los terceros que se hubieran vinculado al

fideicomiso dentro del periodo que va desde la constitucin hasta su revocacin. Se


refiere a la rescisin unilateral del contrato no concebible en el fideicomiso
testamentario que provoca como consecuencia la revocacin de la propiedad fiduciaria
Otras causales que no se prev expresamente pero surge de aplicar los principios
generales de los contratos, ejemplo la causal de rescindirlo cuando las partes estn de
acuerdo, que provocara la extincin de la propiedad fiduciaria, en el caso que no se
limite a la sustitucin del fiduciario, en cuyo caso debe considerarse la adquisicin por
terceros.
La nulidad del acto constitutivo tendr el mismo efecto.
En el caso que el bien fideicomitido es colocado fuera del comercio o se destruye
tambin provoca la extincin total o parcial del fideicomiso a excepcin que ingrese
otro bien por subrogacin legal.
Con respecto a la inscripcin de la clusula de revocacin la doctrina no es unnime,
para algunos no procede pero para otros sera necesario inscribirla en el registro de la
propiedad en caso que la misma se ejecute.
Efectos
ARTCULO 1698: Efectos. Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario est
obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a
otorgar los instrumentos y a contribuir a las inscripciones registrales que
correspondan.
Dichos bienes no necesariamente sern los mismos bienes que adquiri en su origen el
fiduciario ya que podrn ser el resultado de la transformacin material o jurdica
(subrogacin legal) de estos.
La forma de la retransmisin ser la que corresponda segn la naturaleza de los
bienes, significara la aceptacin del fideicomisario y su ttulo estar conformado por el
acto que dio origen del fideicomiso (contrato o testamento) y el hecho o acto extintivo
del mismo.
De esta manera cesa la situacin transitoria durante el cual nadie era propietario pleno
de los bienes fideicomitidos ya que la transmisin del fiduciario o el fideicomisario es
de la propiedad plena, no de propiedad fiduciaria.
5. DOMINIO FIDUCIARIO
Definicin
ARTCULO 1701: Dominio fiduciario. Definicin. Dominio fiduciario es el que se
adquiere con razn de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y est
sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto de
entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley.
Normas aplicables
ARTCULO 1702: Normas aplicables. Son aplicables al dominio fiduciario las normas
que rigen los derechos reales en general y, en particular, el dominio, previstas en los
Ttulos I y III del Libro Cuarto de este Cdigo.
Excepciones
ARTCULO 1703: Excepciones a la normativa general. El dominio fiduciario hace
excepcin a la normativa general del dominio y, en particular, del dominio imperfecto
en cuanto es posible incluir en el contrato de fideicomiso las limitaciones a las
facultades del propietario contenidas en las disposiciones del Captulo 30 y del
presente Captulo.
Facultades del titular

ARTCULO 1704: Facultades. El titular del dominio fiduciario tiene las facultades del
dueo perfecto, en tanto los actos jurdicos que realiza se ajusten al fin del fideicomiso
y a las disposiciones contractuales pactadas.
Extincin del dominio fiduciario
ARTCULO 1705: Irretroactividad. La extincin del dominio fiduciario no tiene efecto
retroactivo respecto de los actos realizados por el fiduciario, excepto que no se ajusten
a los fines del fideicomiso y a las disposiciones contractuales pactadas, y que el tercer
adquirente carezca de buena fe y ttulo oneroso.
ARTICULO 1706: Readquisicin del dominio perfecto. Producida la extincin del
fideicomiso, el fiduciario de una cosa queda inmediatamente constituido en poseedor a
nombre del dueo perfecto. Si la cosa es registrable y el modo suficiente consiste en la
inscripcin constitutiva, se requiere inscribir la readquisicin; si la inscripcin no es
constitutiva, se requiere a efecto de su oponibilidad.
ARTICULO 1707: Efectos. Cuando la extincin no es retroactiva son oponibles al
dueo perfecto todos los actos realizados por el titular del dominio fiduciario.
Si la extincin es retroactiva el dueo perfecto readquiere el dominio libre de todos los
actos jurdicos realizados.

El dominio fiduciario es el dominio que se adquiere con razn de un fideicomiso


constituido por contrato o testamento; y est sometido a durar solamente
hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien
corresponda segn el contrato, el testamento o la ley. Se confirma la relacin
entre el acto jurdico constitutivo que tiene por efecto principal el derecho real
que se define y cuya duracin depende de la del fideicomiso que le dio vida. La
propiedad fiduciaria es un concepto amplio que comprende bienes que no son
cosas, mientras que el dominio fiduciario, slo puede recaer sobre estas
ltimas. El dominio fiduciario es un dominio imperfecto por su carcter
temporario. Las facultades de su titular se encuentran limitadas tanto por los
fines del fideicomiso como por las previsiones del acto constitutivo. Este
dominio a partir de la Ley del Fideicomiso es un dominio nuevo, diferente del
regulado originariamente. La revocacin ex tunc no es aplicable al dominio
fiduciario; en el fideicomiso del Cdigo Civil el fiduciario usa y goza del bien en
su provecho, en cambio en la Ley del Fideicomiso, los derechos del fiduciario
son ejercidos a favor del beneficiario; en el Cdigo Civil los bienes
fideicomitidos ingresan al patrimonio nico del fiduciario, quedando por ende
expuestos a la agresin de sus acreedores, en cambio en la Ley del Fideicomiso
constituye un patrimonio separado; el dominio fiduciario del Cdigo Civil no
tiene un plazo mximo. De all que la doctrina se halla dividido al manifestarse
sobre la coexistencia o no de dos regmenes de dominios fiduciarios: el creado
por al Cdigo Civil original y el de la Ley del Fideicomiso, o si slo existe este
ltimo desde la sancin de esta ley. La XXVIII Convencin Notarial del Colegio

de Escribanos de la Ciudad de Buenos Aires, concluy que existe un nico


rgimen de dominio fiduciario, ampliado y complementado por la ley 24.441:
"...no se quiebra el principio del nemo plus iuris contenido en el artculo 3270
del Cd. Civil, dado que por la naturaleza atribuida al dominio fiduciario, el
titular del mismo tiene el dominio imperfecto, pero vaco de contenido
econmico y sern los fideicomisarios quienes recibirn los bienes con su
amplitud comprensiva de aquel.
Conforme con el art. 1702 por va de remisin se mantiene al dominio
fiduciario como una especie de dominio, cuyas normas generales le son
aplicables.
2. Facultades Una particularidad de esta regulacin es que el dominio hace
excepcin en relacin al rgimen de dominio y, en especial, al del dominio
imperfecto, ya que es posible incluir limitaciones a la facultad de disposicin
del propietario (art. 1703), mientras se ratifica el carcter de dueo,
reconocindosele facultades de dueo perfecto, en tanto y en cuanto se
adece al rgimen del fideicomiso (art. 1704). El artculo se refiere a las
limitaciones incluidas en el acto fuente, dice contrato cuando debi tambin
incluir al testamento, aunque esto es superado por la remisin que hace el art.
1699. Dicha disposicin repite lo que seala el art. 1688 en cuanto se refiere a
los actos de disposicin y gravmenes que puede realizar el fiduciario, cuando
lo requieran los fines del fideicomiso; por lo que su validez y oponibilidad
depende de su actuar conforme a lo pactado en cada caso y a los fines del
mismo. De all la trascendental importancia de la redaccin clara y precisa,
amplia y detallada en los actos fuente del fideicomiso o en posteriores
ampliaciones imposibles en el caso del testamento. Si en violacin de dicho
precepto el fiduciario realizara algn acto de disposicin sin que lo requieran
los fines del fideicomiso, dicho acto en principio ser invlido; pero deber ser
mantenido si el adquirente es de buena fe y a ttulo oneroso. De todos modos,
en el caso que no fuera factible el reclamo al tercero, el dinero que se hubiere
obtenido entra al patrimonio fideicomitido por subrogacin real, y adems, el
fiduciario ser responsable frente a las partes del dao que hubiere causado,
por aplicacin de los principios generales. 3. Irrevocabilidad En la redaccin del
prrafo agregado por la Ley del Fideicomiso al art. 2670 del Cd. Civil, se
impuso la validez y vigencia de los actos del fiduciario que otorgara de
conformidad con lo previsto en la legislacin especial, aun frente a la
revocacin del dominio por el fiduciante. El art. 1705 ampla el texto original y
dispone dicha solucin cualquiera fuera la causa de extincin del fideicomiso,
como regla general. Se funda para ello, en la diferenciacin ntida del dominio
fiduciario del revocable cuya resolucin opera con efecto retroactivo y las
cosas vuelven siempre al propietario original, otro supuesto de dominio
imperfecto. Consecuentemente, los actos que realice el fiduciario dentro de
este rgimen, son irrevocables frente al adquirente de buena fe y a ttulo
oneroso. 4. Readquisicin del dominio perfecto La naturaleza de la situacin del

fiduciario que contina detentando la cosa fideicomitida luego de extinguido el


fideicomiso, se resuelve al indicar que luego de finalizado el fideicomiso, el
fiduciario pasa a tener la cosa como poseedor a nombre del dueo perfecto, sin
perjuicio del cumplimiento de las formalidades pertinentes (arts. 1705 y 1706).
Esta solucin ha sido criticada en razn de entender que el fiduciario no es
dueo de la cosa, sino que se trata de un mero administrador de cosa ajena,
con un rgimen especial de facultades tendientes al cumplimiento de los fines
perseguidos por el instituto. Como novedad se seala que extinguido el
fideicomiso, para que el fideicomisario o quien tenga derecho a la cosa
adquiera el dominio, no es menester la tradicin, ya que el fiduciario se
convierte automticamente en tenedor; literalmente el precepto alude a que el
fiduciario queda "inmediatamente constituido en poseedor a nombre del dueo
perfecto. Se trata indudablemente de una especie de constituto posesorio
(art. 1892) aunque de fuente legal o de tradicin ministerio legis, alejndose
del sistema del Cdigo Vlezano que requera para estos casos la tradicin (art.
1371 inc. 2). El trmino " readquisicin " es criticado, ya que en el caso del
fideicomisario adquiere la cosa por primera vez. Solamente cuando el
fideicomisario fuera el fiduciante o sus herederos, podramos estar hablando de
una especie de "readquisicin. 4.1. Registracin Si las cosas son registrables,
y la inscripcin registral es constitutiva como el caso de los automotores, es
necesaria la inscripcin para provocar la (re)adquisicin. En los dems casos se
requiere la inscripcin registral, pero slo a efectos de la publicidad para su
oponibilidad. Si las cosas no fueran registrables, la publicidad ser la posesoria
(art. 1893). 5. Efectos El art. 1707 repite conceptos anteriores y regula los
efectos naturales de la extincin del dominio fiduciario, segn sea retroactiva o
no. En estos casos la extincin ser retroactiva si el fiduciario enajen la cosa
sin que lo requieran los fines del fideicomiso, o si mediare una prohibicin, y el
tercero carece de buena fe y ttulo oneroso. La palabra readquisicin es
nuevamente mal empleada en este artculo.