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I.

Concepto de norma jurdico-penal. Enunciados legales y normas jurdico-penales.

Una norma jurdica es un mensaje prescriptivo: prescribe actuar en un determinado sentido. Las
normas jurdico-penales son normas legales, y estas tienen por enunciado a los textos legales.
Reciben distintos nombres: proposiciones jurdicas, preceptos legales, disposiciones legales,
normas legales (pero es mejor distinguir entre el texto legal y la norma).
Enunciado legal: Conjunto de smbolos lingsticos que conviene diferenciar del mensaje
prescriptivo que transmite.
a. Por una parte, no todo enunciado legal expresa una norma jurdica. Por ejemplo, existen
los preceptos al inicio. Pero estos tampoco determinan por s solos todos los extremos de
las normas penales. Sin embargo, puede admitirse que los preceptos que prevn los
delitos y sus penas constituyan la sede lingstica principal de las normas jurdico-penales.
Pueden contraponerse a las disposiciones complementarias de la Parte General.
b. Por otra parte, un enunciado legal puede servir de base a ms de una norma jurdica. Los
preceptos sirven de base a dos clases de normas: una dirigida al juez (imponer penas), y
otra dirigida al ciudadano, prohibindole la comisin del delito.
Norma jurdico-penal: Un mensaje prescriptivo expresado por un enunciado legal que impone
una pena si se realiza determinada conducta o prev una medida de seguridad para ciertos
estados peligrosos.
II.
Norma primaria y norma secundaria.
a. Las proposiciones jurdicas que sealan una pena a una conducta solo transmiten DE
FORMA EXPRESA un mandato para el Juez.
Es lo que sucede con los preceptos de la Parte Especial del Cdigo Penal.
Ejemplo 1: El que matare a otro ser castigado, como homicida, con la pena de reclusin menor.
Solo se obliga a castigar al homicida, la cual es tarea del juez. Si solo existiera la norma secundaria
(en el caso de las infracciones), el delito no sera infraccin alguna, puesto que aquella no prohbe
el hecho, solo se dirige al juez.
Ejemplo 2: Una pena para el homicidio. El legislador no solo quiere castigar, pretende prohibir,
bajo la amenaza de la pena, el homicidio. Se dirige no solo al juez, sino al ciudadano. Tiene, por lo
tanto:
1. Una norma prohibitiva dirigida al ciudadano (norma primaria).
2. Una norma que obliga a castigar dirigida al juez (norma secundaria).
b. OJO: A veces se formulan las PROHIBICIONES
Son (valga la redundancia) prohibiciones de ciertas conductas que no poseen tanta importancia.
Sera absurdo que todos los hechos de poca gravedad sancionados administrativamente se hallen

prohibidos por el Derecho y, en cambio, no estuvieran prohibidos el homicidio, el robo, etc. El


derecho considera necesario formular expresamente la prohibicin de aquellos hechos que, por su
carcter poco grave, podra resultar dudoso que debieran evitarse. La elaboracin dogmtica de la
norma primaria y secundaria arranca de la consideracin del delito como un hecho anti-jurdico.
c. Esta concepcin no coincide exactamente con la teora de la norma de Biding.
Dijo que haba una necesidad de admitir la existencia de normas dirigidas al ciudadano no
formuladas por la redaccin literal de los preceptos penales. De no admitirse tales normas, habra
que aceptar la insatisfactoria consecuencia de que el delincuente NO infringe normas. l piensa
que las normas que infringe son ajenas al Derecho Penal: son pertenecientes al Derecho Pblico
General. El derecho penal tendra una existencia meramente SANCIONATORIA.
Negaba el carcter de norma a la ley penal que establece la pena. La consideraba una proposicin
jurdica autorizadora reguladora del nacimiento, contenido y extincin de la relacin jurdicopenal. Sin embargo, la norma S es una norma penal, ya que se apoya en la amenaza de una
pena. Por ello NO se puede hablar de una autonoma de estas normas. Se puede decir que el
Derecho Penal se manifiesta a travs de los preceptos penales en dos direcciones: prohibiendo los
delitos y castigndolos a travs de una regulacin unitaria.
OJO: Todo cambio en la norma primaria procede de un cambio en la norma secundaria, mas no
todos los elementos de esta afectan a la norma primaria. El derecho vigente viene a confirmar el
planteamiento aqu admitido cuando habla de infraccin penal, se concibe a la norma primaria
como norma penal. Tampoco se cree la negacin del carcter de normas a los preceptos que
imponen la pena.
III.
Estructura de las normas penales.
a. Supuesto de hecho y consecuencia jurdica.
Esta sera la estructura de las normas jurdico-penales. En la norma secundaria es obvia, pero
tambin en la norma primaria, sus normas resultan aplicables en determinados supuestos y tienen
una consecuencia jurdica que es el deber observar su contenido normativo.
b. Supuesto de hecho y consecuencia jurdica componen la estructura de las normas jurdicopenales estticamente consideradas.
Poseen una determinada funcin de comunicacin entre sujetos. Callies, el autor de este
pensamiento, considera que la norma penal posee una funcin de comunicacin entre tres
sujetos. Tienen expectativas recprocas:
1. EGO: El destinatario de la prohibicin (sujeto activo del delito).
2. ALTER: La posible vctima.
3. TERCERO: El llamado a reaccionar frente al delito mediante la pena.

IV.
PROPOSICIONES JURDICO-PENALES INCOMPLETAS Y LEYES PENALES EN BLANCO.
a. Los enunciados legales que prevn los delitos y sus penas NO determinan por s solos todos
los elementos de las normas penales que sirven de base.
Ni el supuesto de hecho, ni la consecuencia jurdica de las normas se hallan expresados de forma
completa en ningn precepto del Cdigo Penal. TODAS aparecen, vistas AISLADAMENTE, como
proposiciones INCOMPLETAS. Al menos los preceptos penales principales suelen determinar el
ncleo de la conducta delictiva que constituye el supuesto de hecho de la norma secundaria, y
sealan una pena determinada como su consecuencia jurdica (aunque estos se hallen en otros
preceptos complementarios). Por ejemplo, si una dicta que se debe dar reclusin menor por
homicidio, otro precepto explicar en qu consiste la reclusin menor.
b. Se habla de leyes penales en blanco para los preceptos que no expresan de la forma
indicada el contenido del supuesto de hecho de la norma secundaria.
Remiten a otros preceptos para rellenar aquel vaco. El alcance preciso del concepto de ley penal
en blanco vara segn los autores.
1. En Alemania sirvi para explicar los casos en que la ley del Imperio (Reich) dejaba la
determinacin del supuesto de hecho en manos de los Estados Federales o de los
Municipios. Se concibe como autorizacin o delegacin por parte de un rgano
legislativo superior a rganos de inferior jerarqua. [Binding]
2. Junto con lo mencionado, Mezger lo ampli.
- El complemento se halla contenido en el mismo Cdigo o Ley que contiene el precepto
penal en blanco.
- El complemento se halla previsto en otra ley, pero emanada de la misma instancia
legislativa.
Todos ellos son solo modalidades particulares de tcnica legislativa externa. El necesario
complemento es siempre integrante del tipo, pero el tipo ya completado cumple
exactamente las mismas funciones que en los casos normales.
c. La teora de Mezger es rechazada por varios pero fue acogida por nosotros.
Es discutida la cuestin de si deben considerarse leyes penales en blanco todas las que remiten a
un cuerpo legal distinto, cualesquiera que sea su rango, o nicamente aquellas en que el
complemento debe buscarse en una instancia inferior. Si se opta por el ltimo, se volver punto
de partida histrico del concepto de ley penal en blanco.
En su fundamento descansaba algo ms: se trataba de un procedimiento dotado de significado
poltico vinculado al principio de legalidad. Era la nica va que permita definir delitos a la
Administracin Pblica o a otros rganos de inferior jerarqua a la exigida por el principio de
legalidad. Este significado poltico es ajeno a las modalidades de Mezger.

d. Hay otros aspectos que hacen preferible un concepto ms amplio.


A los efectos de tratamiento del error y de la retroactividad de la ley penal ms favorable, se
complica ms si el supuesto de hecho se encuentra en un Cuerpo legal distinto al de la pena.
En cuanto al error, suscitan idnticos problemas todos los casos en que el supuesto est definido
en una ley no penal (antes eran errores de derecho extrapenal). En la actualidad se distingue
entre el error sobre los elementos del supuesto de hecho del precepto no penal (error de tipo) y el
error sobre la existencia o lmites de dicha norma (error de prohibicin).
Tampoco en materia de retroactividad cabe discriminar segn la jerarqua de la ley en que se
encierra el complemento. En los dos casos posibles (igual e inferior rango) se plantea de igual
forma la cuestin de si ha de aplicarse retroactivamente la ley penal en blanco que ha visto
modificado su complemento. Deja de ser til limitar el concepto de ley penal en blanco a los casos
de remisin a una instancia legislativa inferior.
Es oportuno incluir toda proposicin jurdica que fije expresamente la consecuencia jurdica y deje
la determinacin del contenido del supuesto de hecho a cargo de otras leyes, reglamentos o actos
de Administracin.
e. Ley en blanco al revs.
Confiar la pena a otro, como la disposicin administrativa, de rango inferior requerido para las
normas penales, afecta las garantas constitucionales.
V.

Normas de valoracin o normas de determinacin.

Una norma sera de valoracin si se limitase a expresar un juicio de valor, positivo o negativo, sin
imponer ningn imperativo dirigido a su destinatario. Norma de determinacin significa, en
cambio, la expresin de un mandato o prohibicin que trata de determinar la conducta de su
destinatario.
a. Relacin con las normas primarias dirigidas al ciudadano.
Son de valoracin o determinacin? Como valoracin, podra poner la norma algo como el
homicidio es lo suficientemente grave como para merecer la pena sealada. Por otro lado, como
determinacin, expresaran la prohibicin de realizar la conducta penada.
Se construy la teora del delito a partir de su consideracin como hecho contrario a la valoracin
de una norma (antijuricidad), dejando para un segundo momento la oposicin del hecho a la
voluntad de determinacin de la norma. No puede ser aceptada si se considera que SOLO puede
oponerse a una norma jurdico-penal el HECHO que contradice su total significado de valoracin
y determinacin.
Las normas penales, tanto las secundarias como primarias, deben entenderse como expresin de
un imperativo.

Las normas primarias estn destinadas a apelar a la motivacin del ciudadano,


prohibindole delinquir.
Las normas secundarias refuerzan esta motivacin con la amenaza de pena.

La concepcin imperativa posee consecuencias fundamentales en la funcin de la pena y la teora


del delito. Si se admite la esencia imperativa de la norma dirigida al ciudadano, ser ms
coherente asignar al derecho penal (y a la pena) la funcin de proteccin de bienes jurdicos a
travs de la prevencin de delitos, que solo una funcin retributiva (si se viera solo en su funcin
valorativa).
Tambin la teora del delito resulta afectada. Hay que considerar al dolo como momento subjetivo
de desobediencia, elemento central del hecho anti jurdico. El dolo representa la negacin
acabada del imperativo de la norma: si el imperativo opera apelando la motivacin del sujeto
(decidir su voluntad en contra del delito), si es intencional o no, ha de influir en la gravedad de la
contradiccin del imperativo.
b. Medidas de seguridad.
Sus preceptos no pueden dirigir ningn imperativo a los ciudadanos porque no se refieren a
comportamientos que se prohban, sino a estados en que un sujeto es peligroso. No es imaginable
que pudieran prohibir ser peligroso, LOS IMPERATIVOS NO PUEDEN REFERIRSE AL MODO DE
SER, SINO AL DE ACTUAR.
Mas estos tampoco tienen una valoracin tico jurdica. Son solo una norma ORDENANDO al Juez
la imposicin de una medida de seguridad a los peligrosos, por ende ES IMPERATIVA.
OJO: No puede confundirse la discrecionalidad del juez (su decisin o criterio) con la
arbitrariedad o la ausencia de toda vinculacin (imperativa). Tanto los presupuestos legales
como los criterios de eleccin entre las medidas se imponen al Juez con carcter imperativo. No
implica que se formulen de manera expresa, toda actuacin judicial discrecional ha de
considerarse reglada por ciertos principios jurdicos vinculantes.