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ANLISIS DEL ANTEPROYECTO DE CODIGO PENAL
Por Jorge Scala y Ricardo Bach de Chazal
1. Aspectos generales:
Tres son los elementos con los que se puede caracterizar el anteproyecto:
a) se trata de una sustitucin completa del Cdigo Penal Argentino, y no una
simple reforma, como fue anunciado por los funcionarios que la han
propuesto.
b) el anteproyecto, en la prctica implica una drstica disminucin de las
penas y de los procesos penales -lo cual, obviamente, no implica que
disminuya la delincuencia-.
c) el anteproyecto est teido de un componente ideolgico trgico, pues
crea dos categoras de argentinos: los que tienen derechos y los que
carecen absolutamente de ellos; al punto que reinstaura la pena de muerte
en la Argentina, para seres humanos inocentes e indefensos, a los que se
priva de todo juicio previo las personas por nacer, los recin nacidos y los
moribundos-. Paradjicamente, se protegen ciertas especies animales y
vegetales que aunque valiosas- son de jerarqua inferior respecto de las
personas humanas.

2. Sustitucin completa del Cdigo Penal


Hubiera sido de desear que el anteproyecto se presentara juntamente con
las actas y papeles de trabajo de la Comisin, de modo tal que se
conocieran los fundamentos racionales que lo inspiraron, permitiendo un
anlisis ms completo. Asimismo, es de lamentar que el texto dado a
conocer no contenga siquiera una "exposicin de motivos", por medio de la
cual se explique a los legisladores y al pueblo de la Nacin, las razones por
las cuales se propone nada menos que la sustitucin completa del Cdigo
Penal.
Todo ello podra aparecer como una deliberada decisin de ocultar a la
opinin pblica, los reales motivos de la iniciativa, y, en todo caso dificulta
la comprensin global de la misma.

2.1. Reforma
Una reforma -an cuando modificara muchos artculos del Cdigo-, implica
continuar con la tradicin jurdica argentina en materia penal, respetando
las bases constitucionales que le sirven de sustento. Toda reforma se hace
cambiando ciertas penas, adecuando algunas figuras penales al contexto

criminolgico actual, derogando algunos delitos que no se cometen -como el


duelo-, incluyendo nuevos tipos conforme el avance cientfico -por ejemplo:
los atentados contra la vida a travs de la manipulacin gentica o ciertos
tipos de fecundacin artificial, delitos informticos, etc.-. Pero todo ello se
debe hacer manteniendo la cultura jurdica nacional, que goza de un alto
prestigio internacional.
2.2. Sustitucin
Por el contrario, una sustitucin implica cambiar la filosofa que impregna el
derecho penal argentino. Y esto es lo que hace el anteproyecto: sustituir
todo el sistema penal argentino. Para ello toma como base las teoras de
una escuela alemana, que hace varios aos ha perdido vigencia en Europa,
y en especial en su pas de origen. Esta escuela sostiene que el fin de la
pena sera la prevencin del delito; y, a la vez, como las penas por s
mismas no son eficaces para prevenir el delito; entonces, las penas a aplicar
a los delincuentes deberan ser mnimas y, si fuere posible, deberan
abolirse o sustituirse por otras alternativas.
Las razones de la prdida de vigencia de la teora alemana es,
sencillamente, la comprobacin racional y emprica que la misma es errnea
e ineficaz. La finalidad principal del derecho penal es la proteccin de
ciertos derechos o bienes, que son valiosos para la sociedad y las personas
que la integran, a travs de la imposicin de penas. A su vez, la menor o
mayor gravedad de la pena, se corresponde con la jerarqua de los bienes
protegidos. El derecho penal no puede nicamente ser concebido como
herramienta exclusiva para la prevencin de los delitos, ni esa es su nica o
principal finalidad. Los delitos slo pueden prevenirse eficazmente,
mediante la educacin de los ciudadanos en el cultivo de las virtudes; y, a la
vez, cuando a la gente se le brindan condiciones econmicas mnimas para
su desarrollo -pleno empleo, salarios y vivienda digna-. Ningn Cdigo
Penal puede constituir el nico sistema de prevencin de delitos, sino slo
de castigo a quienes los cometen, aunque merced a la funcin docente de
la ley- pueda servir como un elemento ms de la prevencin.

2.3. Tipos penales abiertos


Un tema no menor, donde se aprecia claramente, la diferente filosofa que
impregna el anteproyecto, es la introduccin -en flagrante contradiccin con
el principio de legalidad consagrado por la Constitucin Nacional- de los
llamados "tipos penales abiertos. Son figuras delictivas indeterminadas,
reprimidas con penas graves. Todos los regmenes totalitarios a lo largo de
la historia han utilizado estos tipos penales, con el objetivo de poder
encarcelar a los opositores polticos o ideolgicos. El actual Cdigo Penal
Argentino no contiene ningn tipo penal abierto pues siempre se ha
conocido su notoria inconstitucionalidad. En cambio, el anteproyecto,
aunque invoca a la ley fundamental, propone varios de ellos, por ejemplo:

Se aplicarn entre 10 y 30 aos de prisin al que cometa "embarazo


forzado" o "persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia
fundada en motivos de gnero u orientacin sexual" (art. 72, incs. g y h;
tambin el art. 75 para el "embarazo forzado").

Qu es el embarazo forzado?, disuadir a una mujer que quiere abortar?


Para evitar esta confusin, y la violacin constitucional que el tipo abierto
supone, se hubiera debido incluir una definicin del delito en los trminos
del artculo 7. 2., f) del Estatuto de Roma (Corte Penal Internacional), que
es el modo en el cual la Repblica Argentina se ha obligado
internacionalmente a considerar ese delito. Modo que por encontrarse
consagrado en el un tratado internacional, y, de acuerdo con lo dispuesto
por el artculo 75 inciso 22 (al final) de la Constitucin Nacional, tiene
jerarqua superior a las leyes (y por ende al Cdigo Penal).
All se define que Por embarazo forzado se entender el confinamiento
ilcito de una mujer a la que se ha dejado embarazada por la fueza, con la
intencin de modificar la composicin tnica de una poblacin o de cometer
otras violaciones graves del derecho internacional. En modo alguno se
entender que esta definicin afecta a las normas de derecho interno
relativas al embarazo.

Qu es el gnero?; tambin aqu tenemos una definicin contenida en el


art. 7 prrafo 3 del Estatuto de Roma en donde se indica que ...se
entender que el trmino gnero se refiere a los dos sexos, masculino y
femenino, en el contexto de la sociedad. El trmino gnero no tendr ms
acepcin que la que antecede.
De hecho, la disposicin que la Comisin copia al proyectar el inciso h) del
artculo 73 del anteproyecto en anlisis es la norma del Estatuto de Roma
que sanciona como crimen contra la humanidad la Persecucin de un grupo
o colectividad propia fundada en motivos polticos raciales, nacionales,
tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros
motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al
derecho internacional, con conexin con cualquier acto mencionado en el
presente prrafo o con cualquier crimen de competencia de la Corte .
Solamente entendido el concepto de esta manera podra resultar aceptable
y acorde con el ordenamiento jurdico actual una disposicin que castigue la
persecucin de un grupo por motivos de gnero, lo cual nica y
exclusivamente podra entenderse como la prohibicin de perseguir a los
varones por ser varones y a las mujeres por ser mujeres y...querer seguir
sindolo.

Qu es la orientacin sexual?
En principio debe decirse que el trmino orientacin sexual no aparece en
el artculo 7 inc. h) del Estatuto de Roma que hemos transcripto y que es el
antecedente de la norma proyectada que comentamos, por lo que resulta
por lo menos vidriosa su furtiva introduccin.
Adems de ello es sabido- dicha expresin no es ms que un eufemismo
carente de fundamento racional alguno basado en la naturaleza de las
cosas, que de ordinario es empleado para cohonestar prcticas aberrantes y
antinaturales como la homosexualidad. El sexo de cada persona se
encuentra determinado genticamente y no tiene posibilidad de ser
alterado, ni modificado por supuestas orientaciones distintas la
constitucin natural de cada persona. De all que la inclusin misma del
concepto resulta impertinente e incompatible con los principios de la
tradicin jurdica argentina, constitucionalmente basada en el respeto por el
orden natural, como puede leerse en las actas de los debates de la
Constituyente de 1853/60 y en todos los dems antecedentes
constitucionales de la Repblica.
Por lo dems, la inclusin del concepto en el tipo penal llevara a
cuestionarse si sera delito impedir a un pederasta consumar su vicio, o la
publicacin y venta de la Sagrada Biblia, por sus prrafos referentes a la
homosexualidad, lo cual resultara absolutamente absurdo y contrario al
buen sentido.
Sin embargo, nadie puede adivinarlo, esto depender de lo que resuelva
cada juez en cada caso, lo cual no ofrece ninguna garanta.
Tambin ciertos delitos nuevos, "contra el medio ambiente" pueden
aparecer reidos con el propsito de promover el bienestar general
consagrado en el Prembulo constitucional y an con el sentido comn, en
especial algunas figuras de los arts. 206 y 208 del anteproyecto ("alterar el
hbitat" u "obstaculizar la reproduccin" de ciertos animales), lleva pena de
crcel ms una multa. Desmontar para sembrar granos o pasturas, ser
alterar el hbitat de andes u osos hormigueros?

3. La disminucin de los procesos penales y las penas


El nuevo Cdigo Penal que la Comisin ha propuesto, elimina o minimiza -de
modo sistemtico-, casi todas las posibilidades de castigo de los delitos.
Dado que no ha habido una redistribucin de los mayores ingresos,
producidos por el crecimiento econmico de los ltimos aos, la situacin
social es similar a la del ao 2.002; por lo que resulta fcil prever las
consecuencias que provocar, la aprobacin del texto proyectado.
Los principales elementos tcnicos que confluyen para la imposicin en
nuestro pas del llamado derecho penal "mnimo" -ideologa que en ningn

lugar ha llevado a una disminucin real de la delincuencia-, seran los


siguientes.

3.1. Eliminacin de la reincidencia


A travs de la reincidencia, se impone una pena mayor a quien, habiendo
cumplido total o parcialmente una pena privativa de la libertad, comete otro
delito castigado tambin con pena de prisin. Las estadsticas mencionan
que la reincidencia es una constante muy frecuente, especialmente en los
delitos contra la propiedad y los sexuales. La eliminacin de la posibilidad
de imponer penas mayores a los reincidentes, dejar inerme a la sociedad,
frente a los muchos delincuentes que no se corrigen y que continan
lesionando bienes jurdicos valiosos. Por otra parte, el instituto de la
reincidencia configura una importante herramienta disuasoria en el camino
de la prevencin general.

3.2. Imposicin de penas simblicas


El anteproyecto prev un abanico de penas aplicables como alternativa a la
prisin, a saber: la detencin de fin de semana, la prestacin de trabajos a
la comunidad, la obligacin de residencia, la prohibicin de residencia y
trnsito, el cumplimiento de las instrucciones o reglas judiciales y la multa
reparatoria (arts. 18 y ss.). Excepto la prisin domiciliaria, el resto son penas
simblicas, que no son tales, sino meras advertencias o llamados de
atencin; una suerte de "moralina" judicial, que resultar ineficaz frente a
quienes han cometido delitos que merecen la crcel. A favor del
anteproyecto puede decirse que elimina la condenacin condicional, por la
cual los condenados por vez primera hasta tres aos de prisin, podan ser
eximidos de ir a la crcel. Con el anteproyecto nuevo, todas las condenas
deben cumplirse; sin embargo, como las penas de prisin pueden ser
reemplazadas por estas penas simblicas, en la prctica la situacin ser
casi idntica.

3.3. La exencin o reduccin de las penas a criterio judicial


Al slo arbitrio del juez, se podrn reducir o eliminar las penas, "cuando el
peligro o dao causados sea de escasa significacin", o "cuando las
consecuencias del hecho hayan afectado gravemente al autor o partcipe"
(art. 9). As, por ejemplo, podra quedar impune el homicida herido en la
refriega.

3.4. Virtual desaparicin de la prisin preventiva

Si bien formalmente se mantiene el instituto de la prisin preventiva, en la


prctica ser virtualmente inaplicable, pues se ha previsto: a) indemnizar a
quien fuere detenido o puesto en prisin preventiva, y luego resulte
absuelto o sobresedo -por ejemplo por prescripcin- (art. 10), y b) hay pena
de prisin e inhabilitacin absoluta para los funcionarios judiciales que
decreten cuando no procede, o prolonguen la prisin preventiva (art. 128).

3.5. Disminucin del mnimo del cumplimiento de la pena y reemplazo por


penas simblicas
Los artculos 26 y 27 del anteproyecto, prevn el reemplazo de la pena de
prisin de hasta tres aos, y la disminucin del mnimo de cumplimiento
obligatorio, cuando la condena fuere entre 3 y 10 aos de prisin, pudiendo
reemplazrsela en ambos supuestos, por alguna de las penas "simblicas"
ya mencionadas.
El resultado ser un mayor tiempo de los condenados fuera de la prisin.

3.6. Creacin de seis nuevos tipos de inimputabilidad, algunos de carcter


muy subjetivo
El art. 34 prev los casos en que los delitos no son punibles,
establecindose seis nuevos tipos de inimputabilidad, de una notable
imprecisin por su carcter eminentemente subjetivo, tales como: obrar "en
ignorancia o error invencible sobre algn elemento constitutivo del hecho
penal", "error invencible": "sobre los presupuestos de una causa de
justificacin" o "que le impida comprender la criminalidad del hecho" o
"sobre las circunstancias que lo hubieren exculpado"; o quien excede "los
lmites de la legtima defensa o del estado de necesidad justificante por
miedo insuperable".
Muchos delincuentes sern declarados inimputables, tcnicamente bien
asesorados por sus abogados, para simular alguna de estas circunstancias.

3.7. Tipificacin de hechos que comportan la disminucin de la pena


El art. 35 prev la disminucin de la pena, a travs de sus cinco incisos,
para los casos de error vencible, reducindose la penalidad a la de
tentativa, o culpa o negligencia, segn el caso. En consecuencia, donde se
apliquen estas figuras no habr pena de crcel, sino las penas simblicas ya
descriptas.

3.8. Rgimen amplio para que el Ministerio Pblico Fiscal no promueva


accin penal, o desista de la promovida previamente
El art. 49 faculta a su arbitrio a los Fiscales, para no promover o desistir de
la accin penal, en los siguientes casos: a) hechos que no afecten
gravemente el inters pblico; b) cuando "las consecuencias del hecho
sufridas por el imputado sean de tal gravedad que tornen innecesaria o
desproporcionada la aplicacin de la pena"; c) "cuando la pena en
expectativa carezca de importancia con relacin a la pena ya impuesta"; y
d) cuando las partes hayan conciliado y el imputado haya reparado los
daos y perjuicios causados en los hechos delictivos con contenido
patrimonial o en los delitos culposos". Resulta evidente que la inmensa
mayora de los delitos, no afectan "gravemente" el inters pblico. Si a este
hecho se le suma el abarrotamiento de los tribunales penales, la tendencia
a "sacarse expedientes de encima", por slo mencionar algunas hiptesis,
puede intuirse el uso -o abuso-, que se har de esta facultad arbitraria, del
ministerio pblico fiscal.

3.9. Aumenta la cantidad de delitos dependientes de instancia privada


Estos son los delitos que no se investigan, si no media la previa denuncia de
la vctima o sus representantes legales. A los delitos que el Cdigo vigente
prev la instancia privada, se suman ahora los de: amenazas; hurto simple;
estafa y otras defraudaciones; dao; fraudes al comercio y la industria; y los
relativos a la propiedad intelectual o industrial, patentes de invencin y
derechos de autor (art. 50).

3.10. Aumenta la cantidad de acciones privadas


Las acciones privadas son aqullas donde comienza el proceso penal, luego
de una querella iniciada por la vctima del delito o sus representantes
legales. Los nuevos delitos que se suman a los que ya prev el Cdigo
vigente son: violacin de domicilio y el pago de cheques sin fondos (art. 51).
Debe tenerse presente que, en general los ordenamientos procesales exigen
el patrocinio de un abogado para la promocin de las querellas, lo cual
limita las posibilidades reales en los casos en que las vctimas tengan
escasos recursos econmicos.

3.11. Drstico aumento de la cantidad de delitos, donde se puede


suspender el proceso penal
El Cdigo vigente permite a los imputados por delitos cuyo "mximo" no
exceda los tres aos -es decir los delitos leves-, la suspensin del juicio a
prueba, ofreciendo la reparacin del dao causado -sin que implique

reconocer el delito-, no cometiendo ningn delito, y cumpliendo las reglas


de conducta que le imponga el juez, por el tiempo que fije el juez -entre uno
y tres aos. En tal caso quedar extinguida la accin penal. El anteproyecto
prev que los delitos donde se puede suspender el proceso penal sean
aquellos que tengan como pena "mnima" una que no exceda de los tres
aos (art. 52). Debo subrayar que la mayora de los delitos tiene una pena
mnima de hasta tres aos de crcel.

3.12. Nueva causal de extincin de la accin penal


El anteproyecto prev que quede extinguida la accin penal, en los casos de
avenimiento entre la vctima y el delincuente (art. 53). El avenimiento slo
es aplicable slo a los delitos de ndole sexual, cometidos contra mayores de
16 aos (art. 162). Extinguida la accin penal, no puede iniciarse ni
proseguirse ninguna causa criminal, por el delito donde hubo avenimiento.

3.13. Reduccin generalizada de las penas


Muchos de los delitos tipificados en el anteproyecto, tienen una pena
inferior respecto del Cdigo Penal vigente.

Unos pocos delitos -en general cometidos por funcionarios pblicos-, tienen
aumentos en las penas previstas. Llaman la atencin la general reduccin
de las penas: 1) que asesinar al cnyuge deje de ser homicidio calificado
por el vnculo (art. 84); 2) la reinstalacin del infanticidio con una pena muy
reducida (art. 87); 3) la pena muy reducida para el delito de eutanasia -que
no existe en el Cdigo actual, donde tiene idnticas penas que el homicidio-,
e incluso la facultad del juez de reducir la pena a la mitad o eximir
totalmente de la misma (art. 89); 4) el mantenimiento y amplicacin de las
figuras inconstitucionales de los mal llamados abortos legales contenidas
en el artculo 86 del actual Cdigo Penal y la despenalizacin del aborto a
peticin de la mujer y, sobre todo para el abortero (art. 93); 5) la reduccin
generalizada de las penas en los delitos sexuales (art. 154); 6) la reduccin
de las penas al rufianismo, al que slo se castiga cuando es realizado
mediando engao, abuso de una relacin de dependencia o de poder,
violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin,
cohonestando inexplicablemente otras formas de explotacin sexual en las
que no medien esas condiciones (arts. 157, 158); la pornografa slo se
considera delito si afecta a menores de edad (art. 161); reduccin de las
penas para el hurto (art. 168), robo (art. 170), extorsin (arts. 171, 172 y
173), usura (art. 181), causar incendios y estragos (arts. 211, 212, 213, 214,
216, 217, 218, 219, 220, 221), piratera (art. 231), delitos contra la salud
pblica (arts. 232, 233, 234, 236 y 239), instigacin a cometer delitos (art.
252), intimidacin pblica (arts. 253 y 254), traicin a la Patria (arts. 256,

257 258 y 268), entre muchos otros; 7) la despenalizacin los delitos


relacionados con el consumo personal de estupefacientes y la disminucin
de las penas que, con respecto a delitos relacionados con dichas
sustancias , contiene la actual Ley 23.737; 8) los delitos electorales no son
castigados con penas proporcionales a las que corresponden para otras
formas de violacin del orden constitucional de resultado anlogo; 9) los
delitos de falsificacin, destruccin, adulteracin u ocultamiento de lista de
sufragios o actas de escrutinio, el falseamiento de su resultado o la
falsificacin de un padrn electoral o el uso de un padrn falisificado (art.
280, incs. e), f) y g), se castigan con una pena significativamente menor que
la prevista para la falsificacin y uso de documentos falsos en general (arts.
335, 336 y 337) .

3.14. Reduccin de las condenas impuestas con el dictado de una ley


posterior ms benigna
El actual Cdigo prev que el dictado de una ley penal ms benigna,
beneficie a los imputados cuyo juicio se encuentre en trmite. La reforma,
adems de ello, prev que esa nueva ley provoque una reduccin de las
condenas ya impuestas (art. 3). Si a este efecto le aadimos la reduccin
generalizada de las penas, en muchos delitos, el resultado ser que, al
entrar en vigencia el nuevo Cdigo Penal, muchos delincuentes condenados
sern excarcelados en forma simultnea. Es decir que se repetir la
situacin social vivida, cuando se dict la ley conocida como del "dos por
uno. En pocos das, muchos delincuentes recuperaron la libertad y, pocos
despus, muchos de ellos volvieron a cometer todo tipo de delitos, dejando
en la impotencia a una sociedad inerme.
Finalmente, es preciso destacar que todo Cdigo Penal, es aplicado por los
jueces tomndolo como un todo. Es decir que todas las modificaciones que
sintticamente se acaban de exponer, sern aplicadas de modo conjunto
por los Tribunales, los cuales, entonces, se regirn simultneamente por
estos principios -entre otros-: la eliminacin de la prisin preventiva, la
suspensin masiva de procesos penales, la generalizacin por parte del
Ministerio Pblico de la no promocin o desistimiento de acciones penales,
la reduccin o eliminacin de las penas, y la masiva aplicacin de penas
simblicas. Las consecuencias fcilmente predecibles sern: una
disminucin de los procesos penales; la disminucin del nmero de
procesados, detenidos y condenados; y el aumento de los delitos sufridos
por la poblacin.

4. Creacin de una nueva categora de argentinos -los que carecen de


derechos-. Reinstauracin de la pena de muerte. Proteccin penal de
animales y plantas

Sin duda el elemento ms objetable del anteproyecto, es su completa


identificacin ideolgica, con lo que acertadamente se ha denominado la
"cultura de muerte". Pese a que el art. 1 del anteproyecto, establece que
"el presente Cdigo se aplicar de conformidad con los principios que
surgen de la CONSTITUCIN NACIONAL y de los Tratados o Convenciones
Internacionales que gozan de jerarqua constitucional, en especial los de
e) humanidad"; la iniciativa crea una nueva categora de ciudadanos: los
que no tienen ningn derecho, al punto que no se les garantiza
jurdicamente ni siquiera su propia vida. Esto, desde luego, es incompatible
con cualquier "principio de humanidad". En efecto:

4.1. Aborto y eutanasia


El art. 93 del anteproyecto convierte en no punible, el aborto a peticin de
la mujer embarazada, dentro de los tres meses posteriores a la concepcin;
tampoco recibe pena el abortero si tiene ttulo de mdico. A su vez el art.
92, despenaliza el aborto a peticin de la mujer y practicado por un mdico,
cuando se realiza para evitar un peligro para la "salud psquico-social de
la madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios". Como la
locucin "salud psquico-social" es abstrusa -por ejemplo la angustia
causada por no ganar el dinero suficiente, para asegurar que el hijo haga un
postgrado en el exterior, afecta o no la "salud psquico social" de la
gestante?-; en la prctica, el anteproyecto implica la total despenalizacin
del aborto, a simple peticin de la mujer; como lo prueba, por ejemplo, el
caso espaol.
Por otra parte, el art. 89 del anteproyecto, prev que el juez pueda eximir la
pena a quien "causare o no evitare la muerte del enfermo", "por
sentimientos de piedad y por un pedido inequvoco de quien est sufriendo
una enfermedad incurable o terminal". En este caso, se trata de una
decisin judicial arbitraria, y no como en el aborto, que es un caso
definitivamente despenalizado por el propio anteproyecto. De todos modos,
lo sucedido en Holanda y Blgica -pases que tienen actualmente
despenalizada la eutanasia-, es aleccionador al respecto. Se comenz con
los tribunales que -pese a estar penalizada-, se negaron a aplicar las penas
previstas en los casos de eutanasia. Una vez tolerada judicialmente -contra
la letra expresa de la ley-, se legaliz la eutanasia con una serie de
recaudos; pocos aos ms tarde, se elimin todo recaudo, y hoy se admite
incluso la eutanasia de menores de edad, a peticin de sus padres, cuando
presentan enfermedades crnicas -propiamente hablando son casos de
eugenesia-.

4.2. Dos categoras de argentinos


Estos artculos del anteproyecto, desde el punto de vista estrictamente
jurdico, tienen dos consecuencias evidentes: 1) se crean dos nuevas

categoras de ciudadanos, que jams existieron en la Repblica Argentina:


a) los que no tienen ningn derecho, ni siquiera a no ser asesinados -toda
persona por nacer y, eventualmente, todo moribundo-; y b) los que tienen
derecho a matar impunemente y a su solo arbitrio -toda mujer embarazada,
y todo mdico que reciba la peticin de una embarazada o de los familiares
de un moribundo-. Lgicamente estas nuevas categoras de ciudadanos
violan la garanta de igualdad frente a la ley (art. 16 de la Constitucin
Nacional y concordantes normas de los tratados internacionales sobre
derechos humanos de jerarqua constitucional).
2) Adems, estas normas implicaran que la Argentina habra reinstaurado
la pena de muerte; aunque con unas peculiaridades que la hacen
especialmente cruel y antijurdica. En el caso del aborto: a) el condenado no
ha cometido ningn delito, y es un ser humano absolutamente inocente; b)
no se efecta ningn proceso judicial, que concluya en el dictado de la pena
de muerte; por ende, ningn juez emite la sentencia a la pena capital; c)
quien resuelve y hace ejecutar la pena de muerte, es la persona que tiene el
vnculo de parentesco ms ntimo con el ejecutado. En sntesis: no hay
delito, no hay juicio, no hay juez, el muerto es inocente e indefenso, lo mata
su propia madre, y todo esto sera en aplicacin del principio de...
"humanidad"

4.3. Derecho a la vida


Excede a este trabajo, pero conviene subrayar tres cuestiones esenciales:
a) que la Repblica Argentina tiene prohibido reinstaurar la pena de muerte,
a tenor del art. 4, inc. 3, de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos;
b) Que la inviolabilidad del derecho a la vida, tiene rango constitucional en
nuestro pas, "desde el momento de la concepcin" (reserva argentina a la
Convencin sobre los Derechos del Nio, receptada con ese rango por el art.
75, inc. 22 de la Constitucin Nacional); es decir que dicha tutela incluye a
todas las personas por nacer, sin exclusiones, ni cortapisas. A su vez, el
derecho a la vida no puede suspenderse, ni siquiera en caso de guerra o de
peligro pblico (art. 27, inc. 2 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). Por otra parte, no se permite a ningn Estado Parte, grupo o
persona, "suprimir el goce y ejercicio" del derecho a la vida de ningn
argentino (art. 29, inc. a, de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos). En consecuencia, los arts. 89, 92 y 93 del anteproyecto son
absolutamente inconstitucionales.
c) Finalmente, el art. 29 de la Constitucin Nacional, fulmina con la nulidad
insanable, los actos del Congreso "por los que la vida de los argentinos
queden a merced de persona alguna". Debo subrayar que por obvias
razones biolgicas, todos los seres humanos hemos sido personas por nacer
durante varios meses. Por ende, la despenalizacin del aborto a peticin de

la mujer, implica que ex nunc -desde la sancin de la norma-, la vida de


todos los argentinos quedar a merced de su madre. Adems, a quienes
intervengan en dichos actos, ya sea que "los formulen, consientan o
firmen", les corresponde la "pena de los infames traidores a la patria" (art.
29 de la Carta Magna). Es decir que la sancin del anteproyecto de nuevo
Cdigo Penal atraera aparejado para la autoridad que presentare el
proyecto, para todo diputado y senador que lo aprobare, la pena entre un
mnimo de diez aos de prisin y el mximo de prisin perpetua. Y, por otra
parte, la reforma sera jurdicamente nula de nulidad absoluta.

4.4. Desprecio por la vida humana


Como hemos visto, el anteproyecto tiene un patente desprecio por la vida y
la dignidad humanas, tanto en su fase prenatal como en la terminal. En este
contexto, agravian a la inteligencia, las penas previstas para la proteccin
de: a) las cosas (medio ambiente), 1 a 5 aos de prisin ms una multa
(arts. 206 y 207), b) ciertas especies de animales, un mes a cuatro aos de
prisin ms una multa (arts. 208 y 209), y c) ciertos vegetales, un mes a
tres aos de prisin ms una multa (art. 210). Por lo tanto, para el poder
ejecutivo nacional es infinitamente ms valioso un quebracho colorado o
una perdiz copetona, que un ser humano. Y esto es la quintaesencia de la
"cultura de muerte".

4.5. Homosexualismo
Una ltima observacin en relacin a la "cultura de muerte". El peor delito
que se podra cometer en la Argentina, porque tiene la pena ms alta (10 a
30 aos de prisin), no ser el homicidio, sino la "persecucin de un grupo o
colectividad con identidad propia fundada en motivos de gnero u
orientacin sexual" (art. 72, inc. h), que como todo tipo penal abierto puede
llegar a admitir cualquier interpretacin. No parecen necesarias especiales
dotes profticas para comprender que, esa norma se utilizar para
encarcelar a quienes sostengan que la homosexualidad es antinatural, que
travestis y transexuales son enfermos, que la pederastia es una
degeneracin, o que el feminismo de gnero es una ideologa falsa. Y ms
adelante, cualquier gobierno Cristofbico, lo podra utilizar para prohibir la
publicacin y venta de Biblias, y la predicacin de las Sagradas Escrituras en
lo referente a la homosexualidad.
En suma, de aprobarse el anteproyecto, quien se oponga al lobby
homosexual -estril por definicin-, purgar muchos aos en la crcel;
paralelamente, nada le suceder al abortero -homicida por encargo, siempre
que sea la gestante la locadora de su cruel servicio.

Cdigo Penal: Garca apoya la reforma y aclara que el proyecto no es del


kirchnerismo
El procurador General del Superior Tribunal de Justicia, respald la reforma. Explic que el
anteproyecto es impulsado por una comisin integrada por todo el arco poltico. Lament que
el debate est teido por intereses electoralistas.

El Procurador General del Superior Tribunal de Justicia de Entre Ros, Jorge Amlcar

Garca, apoy la reforma del Cdigo Penal que impulsa una comisin integrada por
referentes de varios partidos polticos encabezada por el miembro de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, Ral Zaffaroni.
El funcionario judicial rechaz en una entrevista radial las declaraciones de sectores
opositores que afirman que el anteproyecto reduce penas a delincuentes. Es una
absoluta mentira lo que se dice, dijo Garca al referirse a los cuestionamientos que
realiza el diputado nacional y lder del Frente Renovador, Sergio Massa.
Garca aclar que el anteproyecto para reformar el Cdigo Penal no fue elaborada
por el kirchnerismo, sino por todo el arco poltico, representados por la UCR, el PRO,
el PS, el FPV y la Corte Suprema de Justicia.
Este anteproyecto fue una buena iniciativa de la clase poltica. Fue encargado a
referentes y acadmicos de gran trayectoria de los distintos partidos polticos. Est
el doctor Len- Arslanian que integr la Cmara Federal que conden a Videla y
toda la junta; adems es un destacado hombre de derecho igual que el doctor Gil
Lavedra que es conocida su pertenencia como diputado del radicalismo; est
tambin el doctor Federico-Pinedo que representa al PRO, tambin un abogado de
mucha trayectoria. Tambin hay un abogado del socialismo. En fin, hay un arco
poltico representado para que esto fuera una muestra de la mayor cantidad de
pensamientos, explic el Procurador General del Superior Tribunal de Justicia de
Entre Ros, que destac la direccin de dicha comisin a cargo del miembro de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Ral Zaffaroni.
Luego Garca explic que el anteproyecto en debate por estas horas es
prcticamente en similar con otros anteproyecto que se hicieron en 2004-2005, y
agreg que tambin es es muy parecido a otro que se hizo durante el menemismo
cuando era ministro de Justicia Granillo Ocampo.
Anteproyecto
El magistrado entrerriano puso de relieve que el anteproyecto tiene como fin
racionalizar el derecho penal. En ese marco seal que los lineamentos son ms o
menos los mismo, porque obedecen a la misma necesidad de racionalizar este
mensaje que es el derecho penal. Es un mensaje de reglas, de dar un programa de
qu cosa son consideradas como ms graves en una sociedad.
En esa lnea manifest que existen intenciones polticas electoralistas que impiden
dar un debate serio en la materia.
Ac hay una cuestin que lamentablemente, el tiempo en el cual este anteproyecto
ha sido dado a luz, es un tiempo que le garantiza su muerte. Porque
desgraciadamente a pesar de tener 30 aos de democracia no hemos aprendido a
convivir. Entonces en las internas y en lo que se viene en tiempos electoral no hay
lmites ticos ni de seriedad, entonces cada quien dice cualquier estupidez. Ya no se
pude dar el debate en estas condiciones, dijo Garca.
Acto seguido, el funcionario judicial expres que le molesta el modo en que se
desvirtu la discusin de la reforma del Cdigo Penal. Lo que me molesta es
cuando se falsean las opiniones para parecer en lo que llamo populismo jurdico
penal, porque es lo pero ya que es contraproducente en todo sentido, indic.

Este anteproyecto no es del kirchnerismo, es un proyecto de todo el arco poltico.


Adems es calco de otros proyectos anteriores, reiter Garca al tiempo que aadi
que no hay falsedad ms grande la que es una media falsedad, en referencia a las
voces que aseguran que se bajarn penas.
La importancia de las polticas de Estado
Luego el Procurador seal que es importante que existan polticas de Estado
donde la coyuntura no rija la discusin. Un cdigo debe ser proyectado para ms
o menos 20 aos para que se pueda ir modificando de lo que es la evolucin de la
sociedad, asever.
Al ser consultado sobre las crticas de Sergio Massa y otros dirigentes opositores
que sealan que se reducirn las penas a delincuentes, Garca sostuvo: Es
absoluta mentira, y no me interesa quin lo dice porque no quiero entrar en la
discusin de si est a favor del massismo o Urribarri y todo ese tipo de comentarios
que no tienen sentido.
Al finalizar record el caso de Juan Carlos Blumberg, cuyo hijo Axel fue secuestrado
y asesinado en abril de 2004 y que tras masivas marchas, el Senado y Diputado de
la Nacin aprob las denominadas Leyes Blumberg, que aumentaba penas. Garca
seal que el ingeniero recibi el apoyo de todo el arco poltico de la derecha
reaccionaria que siempre predica aumentar las penas.
En ese sentido, el Procurador neg que con subir las penas se terminen los delitos:
El mero hecho de amenazar con ms pena no sirve. La amenaza para ser sentida
como algo consensuada en la sociedad debe ser racional.
Blumberg lleg a juntar un milln de personas en una movilizacin. Toca a los
sentimientos ms profundos de las personas. Si yo le digo a las personas que con
este anteproyecto todos los delincuentes van a quedar suelto, que no es cierto,
genera una sensacin de inseguridad y de intranquilidad en la poblacin. Las
personas que discuten estas cosas no saben el dao que estn haciendo. Estn
utilizando electoralmente algo que viene mal para toda la sociedad inclusive para
ellos mismo si llegan a ser gobierno, finaliz Garca.

El nuevo Cdigo Penal elimina la prisin perpetua y prev penas ms leves

Elaborado por una comisin liderada por Zaffaroni, establece "sanciones de


reemplazo" a la crcel y que las condenas sean de cumplimiento efectivo; el
peor castigo ser 30 aos de reclusin
Por Laura Serra | LA NACION

ms leves. Foto: Archivo

El nuevo anteproyecto de reforma del Cdigo Penal, suscripto hace dos


semanas en el mbito de la Corte Suprema y que ya tiene en sus manos
la presidenta Cristina Kirchner,contiene profundas y polmicas
innovaciones . Entre ellas, la aplicacin de penas ms moderadas, ya
que el texto prev que las penas de prisin se combinen con un abanico
Ver cul
ms fotos
de "penas sustitutivas" a la crcel, segn
sea la gravedad del delito
cometido.
En todos los casos, las penas debern ser de aplicacin efectiva, por lo
que se eliminan la libertad condicional y la condena de ejecucin
condicional. A cambio, se establece un sistema nuevo de penas de
reemplazo a la prisin que incluye el arresto domiciliario, la prestacin
de trabajos a la comunidad y la multa reparatoria, entre otras.
As, por ejemplo, en el caso de una condena a prisin que no exceda los
tres aos -cuya ejecucin, en el cdigo actual, sera condicional-, con el
nuevo cdigo el juez debe reemplazarla por alguna de las penas
alternativas mencionadas. Si se trata de una pena de prisin que va de 3
a 10 aos (mediana gravedad), exigir que la mitad sea de cumplimiento
efectivo en prisin y el resto, ejecutado por alguna de las penas
alternativas que disponga el juez. En el caso de los delitos graves (ms
de 10 aos), las dos terceras partes deben ser cumplidas en prisin, y el
resto, por medio de una pena de reemplazo.
Segn pudo saber LA NACION de fuentes judiciales, el anteproyecto
elimina la pena de prisin perpetua y establece como pena ms alta 30
aos de crcel. Incluye, adems, nuevas figuras penales referidas al
genocidio, los delitos contra el medio ambiente, el trfico de rganos y el
trfico y permanencia ilegal de inmigrantes, entre otras.
Asimismo, queda definitivamente despenalizado el uso de
estupefacientes para consumo personal y, si bien se mantiene la
penalizacin del aborto -salvo las excepciones contempladas en la ley
actual-, el nuevo texto castigar tambin el "aborto culposo", por

ejemplo, producido por mala praxis mdica. Este punto promete una
larga e intensa polmica.
Esta reforma del Cdigo Penal, cuyo detalle no se conoce oficialmente,
pero cuyos lineamientos generales pudo conocer LA NACION, es el fruto
de un ao y medio de debate que llev a cabo una comisin de juristas y
legisladores convocados a tal efecto por la presidenta Cristina Kirchner.
Esa comisin, que encabeza el juez de la Corte Suprema Ral Zaffaroni y
que integran Ricardo Gil Lavedra (UCR), Federico Pinedo (Pro), Mara
Elena Barbagelata (Partido Socialista) y el ex camarista Len Arslanian,
suscribi el trabajo final el 10 de este mes, en conmemoracin de los 30
aos consecutivos de democracia. Ahora, el anteproyecto est en manos
de la Presidenta, que, una vez que lo d a conocer oficialmente, lo
remitir al Congreso para su aprobacin.

LA RAZN DE LA REFORMA
La necesidad de reformar el Cdigo Penal surgi ya hace algunos aos,
luego de las sucesivas modificaciones que se le fueron incorporando
desde la dictadura militar hasta nuestros das. Esto, sumado a las leyes
especiales, convirti al Cdigo Penal en un texto informe y desarticulado,
con penas desproporcionadas que no guardan relacin con los delitos.
En 2006 hubo un primer esbozo de anteproyecto de reforma, que
finalmente no prosper. A instancias de un decreto de la Presidenta, la
comisin actual, comandada por Zaffaroni, se propuso retomar aquel
trabajo con el objetivo principal de sistematizar en un solo cuerpo
normativo el conjunto de normas penales, imprimindoles razonabilidad
y proporcionalidad a las penas.
El anteproyecto definitivo, con sus poco ms de 300 artculos, tiene
como directriz el convencimiento de que no es el aumento generalizado
de penas el antdoto para paliar el grave problema de la inseguridad
actual. Si bien la reforma mantiene las tres figuras penales principales
-privativa de la libertad (prisin), patrimonial (multa) y privativa de
derechos (inhabilitacin)-, introduce como novedad el sistema de "penas
sustitutivas" contenidas en un abanico de sanciones alternativas a la
pena de prisin, tal como lo recomiendan las Naciones Unidas.
Los miembros de la comisin que fueron consultados por LA NACION
reconocen que este nuevo sistema despertar polmica y que la clave
para su xito es que el control de este tipo de "penas sustitutivas" sea
realmente eficaz. Difcil en un pas donde faltan juzgados de ejecucin
penal y presos logran escapar de las crceles con llamativa facilidad.

Ms all de las prevenciones, los miembros de la comisin se mostraron


satisfechos con el trabajo realizado y as lo expresaron durante el acto en
el que suscribieron el texto en la Corte Suprema.
"Hemos logrado coincidencias en un altsimo porcentaje. Hay disidencias,
obviamente, pero el trabajo se realiz con notable armona", enfatizaron
a coro.
"Lo importante es impartir un sistema de penas que se cumplan, que
sean razonables y proporcionales al tipo de delito cometido", destac
Pinedo.
"Pretende ser un Cdigo Penal moderno, con instituciones penales
alternativas a la crcel, como sucede en pases europeos y tal como lo
recomiendan las Naciones Unidas", enfatiz Gil Lavedra.
Barbagelata, si bien elev su voz en protesta por la figura del "aborto
doloso", celebr tambin el acuerdo logrado. "Lo fundamental es que el
control judicial sobre las penas aplicadas sea efectivo", resalt.

CLAVES Y PROTAGONISTAS

Cumplimiento efectivo
El anteproyecto del nuevo Cdigo Penal elimina la libertad condicional
y la condena de ejecucin condicional

Penas "de reemplazo"


Prev que las penas de prisin se apliquen en combinacin con un
rgimen de condenas sustitutivas (arresto domiciliario, multas
reparatorias, prestacin de trabajos a la comunidad) segn cul sea la
gravedad del delito cometido. Se elimina la pena de prisin perpetua

Nuevas figuras penales


Incorpora adems nuevas figuras penales, relativas al genocidio, al
medio ambiente y al trfico de rganos, entre otros

Proporcionalidad
Busca instrumentar un rgimen proporcional de las penas de acuerdo
con el delito cometido. La pena ms alta ser de 30 aos de prisin

Aborto
El nuevo Cdigo Penal no penalizar el aborto, aunque s castigar el
"aborto doloso"

Drogas
Se despenalizar el uso de estupefacientes para consumo personal