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Facultad de Derecho y Ciencia Poltica

Abg. Teodoro Daz Suyn

Contenido de la Sesin 01

PRINCIPIOS Y REGLAS BASICAS DE LA


LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Concepto Legal de Sociedad Mercantil

1.

Desde el punto de vista legal, la sociedad es un contrato por el cual dos o ms


personas convienen en aportar en comn bienes o servicios (Art. 1 de la Ley), con el fin de
repartirse las utilidades
Una de las caractersticas de la sociedad, es que ella realiza actividades de ndole
econmica, con lo que establece la diferencia con la asociacin, figura sujeta a las normas
contenidas en el Cdigo Civil.
En cambio, el propsito de obtener una ganancia es lo que se anima a quienes
celebran el contrato de sociedad.
1.1.

mbito de aplicacin de la Ley. Toda sociedad debe adoptar algunas de las formas

previstas en al Ley General de Sociedades; es decir, para constituir una sociedad se debe
elegir, obligatoriamente uno de los siete tipos que regula nuestra Ley as el articulo 2
establece: Toda sociedad debe adoptar algunas de las formas previstas en esta ley. Las
sociedades sujetas a un rgimen legal especial son reguladas supletoriamente por las
disposiciones de la presente ley.
La comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las
disposiciones pertinentes del Cdigo Civil.
La ley establece, que las sociedades sujetas a un rgimen legal especial son
reguladas supletoriamente por la Ley General de Sociedades
1.2.

Sociedad y Comunidad de Bienes


El Art. 2 de la Ley de Sociedades nos remite a las disposiciones del Cdigo Civil la

figura de la comunidad de bienes, que se diferencia de la sociedad.


a) En razn del origen, pues la sociedad nace siempre de un contrato, es decir de un
acuerdo de voluntades; en tanto que la comunidad puede no nacer de un contrato, sino
de un acto ajeno a la voluntad de las partes, como en el caso en que varias personas
heredan un bien o un conjunto de bienes.
b) La sociedad es una persona jurdica, distinta a los socios que lo forman y es ella la que
resulta duea de los bienes que los socios aportan. Efectuando el aporte, los socios no

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son dueos de los bienes aportados, sino de una accin o derecho

respecto a la

sociedad..
Por eso el Cdigo Civil en el inciso 8) del Art. 886, establecen que son bienes
muebles: Las acciones o particiones que cada socio tenga en sociedades o asociaciones,
aunque a stas pertenezcan bienes inmuebles.
Las acciones de las sociedades annimas se encuentran consideradas en nuestra
legislacin como mueble
La sociedad se rige por el principio de las mayoras que obligan a las minoras,
mientras que en la comunidad, no hay ese sometimiento
1.3.

Clasificacin de las Sociedades por la Responsabilidad


Las sociedades se clasifican en sociedad de responsabilidad limitada y sociedad de

responsabilidad ilimitada. La referencia a la responsabilidad alude a la que corresponde a


los socios, no a la sociedad. Esta responde con todos sus bienes por los resultados de sus
actividades. Pero en relacin a los socios, si trata de sociedades de responsabilidad
limitada, la responsabilidad se limita nicamente al monto de lo que aportaron o lo que se
comprometieron a aportar. En la sociedad de responsabilidad ilimitada la responsabilidad
de los socios se extiende a todos sus bienes del socio, an a los

no aportados. La

responsabilidad ilimitada es, adems solidaria.


1.3.

Sociedad de Personas y Sociedades de Capitales


Es otra clasificacin que se hace de las sociedades y que no resulta del todo exacta

porque en toda sociedad tienen que coexistir ambos elementos, el elemento personal, o
seas, los socios que lo forman y el elemento capital, o sea el elemento material, constituida
por el aporte de los socios.
En las sociedades de personas predomina la consideracin al elemento personal.
En cambio en la sociedad de capitales, la consideracin a la persona de los socios no tiene
esa importancia pues la influencia del socio en la vida de la sociedad se mide por los aporte
que hubiere efectuado.
1.4.

Clases de Sociedades Mercantiles

La ley reconoce los siguientes tipos o clases de sociedades:


a) Las annimas.
b) Colectivas.
c) Comanditarias.
d) Comercial de Responsabilidad Limitada.
e) Sociedades Civiles (Art. 2 de la Ley).

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Reglamenta asimismo las sociedades irregulares y los contratos asociativos.


1.5.

Nacionalidad de la Sociedad
El Cdigo de Comercio en la parte final del Art.21 alude a las sociedades

extranjeras, para el efecto de inscribirlas en el Registro Mercantil, debiendo acreditarse


mediante la certificacin que expida el cnsul peruano que ellas estn organizadas en el
pas respectivo y autorizadas para ejercer el comercio en l. El art. 15 menciona el lugar de
la constitucin social para el efecto de determinar que la capacidad de las sociedades
constituidas en el extranjero se rige por las leyes del pas en que se constituyen.
En la doctrina se han formulado muchos criterios respecto a la nacionalidad de la
sociedad. Para unos la nacionalidad de la sociedad es la de los socios que la forman; para
otros es la de la sede social o domicilio de explotacin; para otros es la nacionalidad de
quienes dirigen la sociedad. En todo caso, an para los que aceptan la tesis de la
nacionalidad

de las sociedades, no se les reconoce ste atributo con las mismas

caractersticas a las personas fsicas.


1.6.

Modalidades de Constitucin Existen dos formas de constituir una sociedad; la

constitucin simultanea, por parte de los propios socios fundadores, y la constitucin por
suscripcin pblica o por oferta a terceros, al primera pueden utilizar todas las sociedades
que se regulan por la Ley General de Sociedades, sin embargo, en cuanto a la segunda
pueden hacerlo solamente las sociedades annimas
1.6.1. La constitucin simultanea Es la manera tradicional para la constitucin de una
sociedad, debido a que se renen los socios, aportan bienes para cubrir el capital a que se
han comprometido, establecen el pacto social y el estatuto y suscriben la minuta y la
escritura pblica de constitucin de la sociedad.
1.6.2. La constitucin por oferta de terceros

Esta forma de constitucin, es exclusiva

para las sociedades annimas, que tiene por objeto reunir los socios que suscriban y
paguen las acciones de la nueva sociedad. Despus de culminado el proceso se podr
otorgar la minuta y la escritura pblica de constitucin. El rol de los fundadores, es el de
promover la constitucin de la nueva sociedad. Sus derechos y obligaciones son los
mismos, en su calidad de fundadores, e inclusive de mayor responsabilidad y envergadura
econmica que en la constitucin simultnea .
1.7.

Pluralidad de los Socios

De acuerdo con el Art. 4 de la ley vigente de la sociedad se constituye cuando menos


por dos socios, si se pierde la pluralidad mnima de socios y no se subsana este defecto

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en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al trmino de ste plazo, ya que
es una causal de nulidad de pacto social.
La diferencia entre el concepto de socio y accionista, en una sociedad puede clasificarse en
una Sociedad de persona si el elemento personal o cualidades especiales de los socios se
tomen en consideracin al constituir la Sociedad como en las Sociedades Colectivas; en las
cuales los socios responden de manera ilimita con su patrimonio personal por las deudas
sociales, en cambio en las sociedades de Capitales los socios renen en funcin del aporte
que realizan ya que el factor preponderante es el capital, en ste sentido no interesa mucho
las caractersticas personales de cada socio o su solvencia moral entre otras cualidades, ya
que en muchos casos los accionistas nunca se llegan a conocer, es el caso de la Sociedad
Annima , en la cual los derechos y obligaciones de los accionistas se encuentran en
directa relacin con el porcentaje de participacin en el capital, y responde por las deuda
sociales hasta el lmite de su aporte.
1.8.

Objeto Social

El Art. 11 establece que cualquier actividad que lleve a cabo una Sociedad debe ser
lcita, en primer paso para determinar si una Sociedad cumple o no con este requisito
consiste en revisar el estatuto y verificar si las operaciones que all se consideran como
objeto social son las que efectivamente lleva a cabo la Sociedad y en segundo lugar si
cumplen con el requisito de licitud que establece la Ley, por sta razn debe redactarse en
el Estatuto de manera clara, detallada y precisa las operaciones que llevar a cabo la
Sociedad, de lo contrario la ambigedad o la redaccin confusa no permitirn verificar dicho
requisito y determinarn finalmente la nulidad del pacto social, tal como lo establece el inciso
2) del Art. 33 de la Nueva ley General de Sociedades.
1.9.

Beneficios y Prdidas

Una causal de nulidad del pacto consiste en dar a un socio la totalidad de las utilidades
o exonerarlo de toda responsabilidad por las prdidas sociales Art. 39 de la Ley General de
Sociedades concordante con el art. 33 inciso 3).
De acuerdo con el art. 1 de la Ley, la sociedad se constituye para que los socios realicen
en comn una actividad econmica, en el caso de una Sociedad Annima esto significa que
los socios deben realizar un aporte con la finalidad de recibir un beneficio futuro, corriendo
un riesgo, por lo tanto deben recibir una parte de las utilidades efectivamente percibidas por
la Sociedad y responder por las deudas sociales en la proporcin que le corresponda
2.

El contrato de sociedad

2.1.

Requisitos generales de los contratos aplicables al contrato de sociedad

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El contrato de sociedad debe satisfacer los requisitos esenciales de derecho, pero,


adems deben existir ciertos elementos que lo caracterizan y lo diferencian de otros
contratos.
En cuanto a los requisitos esenciales, la nueva ley de sociedades, no elude expresamente a
ellos. Supone que deben cumplirse, como en todo contrato. Estos requisitos son los exigidos
por el Cdigo Civil, o sea capacidad de las partes, el consentimiento y el objeto. (Art. 42, y
siguientes: 1351, 1373 y sgtes. del C.C.)
2.2.

Condiciones propias del contrato de sociedad:


Adems de los requisitos generales de los contratos aplicables al contrato de

sociedad, existen otras condiciones que se presentan con relacin con ste contrato y que
son las que lo caracterizan y definen, y estos requisitos son los siguientes:
a) Que las partes aporten algo.
b) Que se propongan realizar beneficios pecuniarios.
c) Que tengan nimo de formar sociedad.
2.2.1. El aporte de los socios est constituido por los bienes que entregan o se
comprometen a entregar a la sociedad.
Estos bienes pueden ser dinero, bienes en especie, acciones, y en algunas clase de
sociedades, servicios personales, profesionales o tcnico, lo que se denomina la industria
personal.
El aporte es una enajenacin, pues los bienes pasan del patrimonio del socio a la sociedad.
La transferencia se opera de acuerdo a la naturaleza de los bienes que constituyen el
aporte. (Art. 22, 23, 24, 25, 26 de la ley)
2.2.2. El beneficio econmico, es otro elemento caracterizador del contrato de la
sociedad. Se supone que las partes se propongan realizar beneficios econmicos.
El contrato de sociedad supone una comunidad de intereses en la que los socios aceptan
aportar las prdidas y participaciones en las utilidades, siendo ste el ms importante
derecho del socio, al punto que se excluyera a alguno o algunos de los socios de sta
participacin el contrato sera nulo. Lo mismo ocurrira si se pactase la exoneracin de las
prdidas en beneficio de alguno o algunos de los socios. Se tratara en estos casos de los
pactos leoninos que la ley rechaza. (Art. 39, 40 de la Ley).

2.2.3. El nimo de formar sociedad es el tercer elemento de este

contrato. Es un

elemento subjetivo, ntimo, al que los romanos llamaban la afecto societatis.


2.3. Formas del Contrato de Sociedad El contrato de sociedad y de todo acto que lo
modifique debe constar en escritura pblica e inscribirse en el registro Mercantil del lugar del

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domicilio de la sociedad y en los lugares donde establezcan sucursales, o sea que no solo
para constituir la sociedad, sino

tambin para prorrogarla

o modificarla se exige tal

formalidad.(Art. 5 de la Ley).
Si la sociedad no llegar a constituirse, quienes hubieren contratado a nombre de ella sern
ilimitada y solidariamente responsables en razn de esos contratos (Art. 7 de la Ley
2.4.

Personalidad Jurdica de la Sociedad

El contrato de sociedad presenta un doble aspecto. Por un lado, es el contrato y por otro es
la persona jurdica que resulta de l y se designa con el mismo nombre de la sociedad, y
que es un comerciante (2 apartado del Art., 1 del Cdigo de Comercio), que tiene su
nombre que puede ser una razn social o una denominacin.
La sociedad como toda persona jurdica, necesita valerse de personas fsicas para expresar
su voluntad, tanto en lo referentes a los actos de administracin

como de representacin

en relacin con terceros.


El representante obliga a la sociedad en la medida de las facultades que se le confiere o de
las que la ley le atribuye.
En relacin con los acreedores, la personalidad jurdica se manifiesta en que slo los
acreedores de la sociedad y no los socios pueden embargar los bienes

que a ella

pertenecen, es decir el patrimonio social.


3.

La

sociedad,

como

contrato

como

persona

jurdica

La Ley General de las Sociedades de las sociedades no hace referencia a la naturaleza


contractual de la sociedad como lo haca la norma anterior, de sta manera la ley evita la
discusin acerca de la naturaleza contractual o institucional de la Sociedad.
De acuerdo con la teora contractualista el acto constitutivo de la sociedad cumple con los
requisitos de cualquier contrato, en consecuencia, la sociedad es un contrato plurilateral de
carcter asociativo, sin embargo de acuerdo a la tesis institucionalista, la sociedad es una
institucin o entidad normada por la ley y el Estatuto Social, por sta razn no tiene su
origen en un contrato, ya que la voluntad social excede a la voluntad de las partes.
El pacto social expresa la voluntad de los socios de constituir la Sociedad y el Estatuto es
el conjunto de normas que regirn la sociedad hasta el momento de su extincin,
normalmente el pacto social no se altera, sin embargo el estatuto debe adecuarse a los
cambios que se producen en la sociedad, por ejemplo un aumento o reduccin del capital
social que prev la ley.