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LA IDEA DEL FIN EN EL DERECHO PENAL.

OTRA VEZ LA VUELTA A VON


LISZT
La teora absoluta e la pena deben su nombre a que consideran que la pena
tiende allogro de fines o de valores absolutamente tales como la realizacin
de la justicia o elimperio del Derecho. Las Teoras absolutas de la
pena conocen dos versionesfundamentales: la Teora de la retribucin
moral la que se fundamenta en el principio deculpabilidad; la Teora de la
Retribucin Jurdica, que es la que considera al delito como lanegacin del
Derecho y a la pena la negacin del delito. De este modo la pena viene a
seren ltima instancia, la afirmacin del Derecho y encontrara en ello su
fundamentacin.En primer lugar la de considerar que en ningn caso la pena
debe perseguir finestiles de prevencin (evitacin) del delito pues de lo
contrario se sostiene; o al aplicar unapena al que ya ha delinquido para no
vuelva a hacerlo, se trata de la misma forma que setrata a un
animal.Coherente con este punto de vista, la teora de las normas de Bindign
parte dediferencia en cada tipo penal, una norma penal y una ley pena, la
norma penal supondrasolamente un mandato dirigido al ciudadano cuyo
contenido sera no mates y que elciudadano sera libre de obedecer o no. Por
el contrario la ley penal supondra un mandatodirigido al Juez cuyo contenido
sera; al que mate debes castigarlo con la pena de
reclusinmenor.Consideraciones crticas: la teora de la retribucin
moral se le ha objetadofundamentalmente que no aclara los
presupuestos de la punibilidad, no estn comprobadossus fundamentos. La
teora de la retribucin no puede pretender que el Estado tenga la tareade
retribuir con la pena toda culpabilidad, cada uno de nosotros se hace
culpable frente a suprjimo de muchas maneras, pero no por ello se castiga.
La libertad de voluntad (el librealbedrio) y su existencia, como
reconocen incluso los partidarios de la teora de laretribucin, es
indemostrable. Cierto que las recientes investigaciones antropolgicas
hanpuesto de manifiesto que no existe una determinacin biolgica general
del hombre.
Las teoras relativas de la Pena: llamadas tambin teoras de la
prevencin, deben sunombre a que se consideran que la pena se legitima
porque tiende al logro del fin relativo,cambiante y circunstancial de prevenir
o sea evitar el delito. Desde este punto de vista lanica pena legitima sera,
por consiguiente, la pena til para alcanzar fines de prevencin.
III. LAS TEORAS DE LA UNIN:
Conocen bsicamente dos versiones
diferentessegn den primaca a las exigencias de la justicia, (teora de la
unin aditiva) o de laprevencin (teora dialctica de la unin) en caso de
conflicto entre ambas.
Las discusiones sobre si la pena entendida como retribucin es

una consecuenciaconceptualmente necesaria del delito o si entendida como


forma de proteccin de bienesjurdicos, es una creacin orientada al
fin y una funcin de la comunidad estataldeterminada por su
objetivo. La delimitacin de las acciones que han de ser concominadaspor el
estado con penas as como la determinacin de la medida en el contenido y
extensinde la pena. Quien de la pena descubre una creacin espontanea de
la inteligencia humana,dirigida a la evitacin de acciones socialmente
daosas, fcilmente se inclinar a esperar deuna modificacin de la
legislacin penal la superaci0n sustancial de todos los obstculossociales y
por tanto divisara, la meta de la reforma en una mejora del sistema de penas
o enuna limitacin de las mismas con criterios preventivos. En los ltimos
tiempos tuvo lugar, de forma simultnea al desmoronamiento de
laconcepcin iusnaturalista del Estado, una nueva victoria de las teoras
absolutas sobre lasteoras relativas, y con razn en efecto sin perjuicio de la
consideracin que merecen elingenio y a la actitud generosa de muchos de
los partidarios de las diversas teoras nopuede, ocultarse su inconsistencia
cientfica.
Se que se descubra la adecuacin al fin de la actuacin instintiva y la
representacin del finse constituya en motivo de la accin. La idea del fin es
la que diferencia la accinvoluntaria de la conducta instintiva. El
reconocimiento de los bienes jurdicos implica la consideracin precisa de las
accionesdirigidas contra estos, de los delitos en un sentido ms
amplio. Los efectos de laobjetivacin de la pena se manifiestan aqu
tambin en otra direccin no menos importante.El desenfreno y la
impetuosidad residen en el instinto. La pena primitiva se dirige contra
eldelincuente con una vehemencia tambin primitiva.la pena en su
origen es, porconsiguiente, la destruccin del delincuente. En la perdida de
paz, como expulsin absolutade la comunidad jurdica, y as son en un
principio, las configuraciones iniciales estatal,inmediatamente posteriores al
rechazo de la perdida de la paz que se manifiestan como elaniquilamiento de
la personalidad econmica, psquica o jurdica.Por tanto, la objetivacin de la
pena ha llevado a que tanto las exigencias de su imposicin,como el
contendido y la extensin de la reaccin que se manifiesta como pena
quedendefinidas y subordinadas a la idea del fin. El curso de la
historia ha acarreado unperfeccionamiento cada vez mayor en la proteccin
de bienes jurdicos y en ese desarrolloaparece trazado, para nosotros el
camino del progreso.El principio de determinacin a medida de la pena:El
antagonismo entre las teoras absolutas y relativas de la pena ha quedado
resuelto. Sinbuscar la coincidencia en el enfrentamiento, la hemos
encontrado en la historia de la pena.En primer trmino hay que poner de
relieve que por una extraa casualidad la historia deambas cuestiones no ha
tomado el mismo camino en la literatura. En relacin con laprimera, hoy ya la
mayora de los autores da la misma respuesta que hemos sealado en

ladiscusin precedente. Aquellas acciones que aparecen como


perturbaciones de lascondiciones de vida de un pueblo en un determinado
momento, han de quedar sancionadoscon una pena. No existe una diferencia
de naturaleza entre la ilicitud penal, sino que la ideadel fin traza por s misma
la lnea fronteriza. En resumen nuestra tarea ser comprobar dequ modo la
pena de retribucin se oculta en la pena como proteccin de bienes jurdicos
omas brevemente pena de proteccin si hemo0s de tratar con una
contraposicin radical eirreconciliable o si tambin aqu al menos
parcialmente impera el desacuerdo sobre la basedel planteamiento incorrecto
de la cuestin. Una fundamentacin metafsica pueda y debeexplicarnos, el
hecho emprico de la pena mostrar lo esencial y lo invariable en
susmanifestaciones cambiantes, es cierto que Kant trato de hacerlo pero su
intento fracaso yestaba destinado al fracaso, la ley del taleon a
sup0uesto el lmite de una reaccindesenfrenada y a representado un
papel significativo como smbolo de la retribucin.
Atravs del cumplimiento de la pena el delincuente obtiene su permanencia
en la comunidadjurdica por consiguiente la determinacin de la medida de la
pena no resulta del principiode la pena si no de la idea del fin. El pacto de
expiacin es la objetivacin de la penamediante la idea del fin.En la
determinacin de la medida de la pena, reglas absolutas y universamente
validas parala decisin de la pena justa. Las leyes no pueden proceder de
otra forma que considerandola pena como un medio dirigido a un fin y
permitiendo su determinacin a travs deconsideraciones de adecuacin a
ese fin. Ssontag continua aferrado a las teoras absolutas laidea fundamental
de la filosofa alemana de que la pena solo es justificada por el
delitocometido, permanecer siempre y nunca se abandonara, el principio
metafsico de la pena,en el que se asientan todas la teoras absolutas no
permiten que del l se deriven un slidoprincipio de determinacin de la
medida de la pena.Quisiramos dejar a un lado la pena entendida como
retribucin para continuar con lasreflexiones anteriores. La idea del fin que
afortunadamente nos ha guiado hasta ahora deuna forma ms segura debe
ser de ahora en adelante la que dirija nuestros pasos, nuestraconcepcin de
la pena como proteccin de bienes jurdicos, reclama inexcusablemente
queen los casos particulares se imponga aquella pena que sea necesaria y
por tanto que atravs de la pena resulte protegido el mundo de los bienes
jurdicos.La pena correcta es decir la pena justa es la pena necesaria, justicia
en el derecho Penal esla observancia de la medida de la pena, exigida a
travs de la idea del fin, la vinculacintotal del poder de imponer penas a la
idea del fin es el ideal de la justicia Penal. Por tanto elpredominio de la idea
del fin constituye la proteccin ms segura de la libertad individualfrente a
las crueles formas que la pena adopto en tiempos pasados y en que no
fueroneliminadas.La pena como proteccin de bienes jurdicos orientada al
fin.El defecto de las teoras relativas se encontraba solo en su parcialidad

nosotros hemos deevitar ese error. La pena es coaccin se dirige contra la


voluntad del autor del delito, cuyosbienes jurdicos lesionan o destruyen,
pues en ellos se ha personificado su voluntad comocoaccin la pena puede
tener una doble naturaleza
El peso de las cuestiones y las disputas escolares, y no menos su decisin de
superarlas o esquivarlas para elaborar la dogmtica, as como, por otro lado,
cierto influjo o resonancia ms o menos lejana y directa de sus puntos de
partida sociolgicos, se revelan bien, dentro del pensamiento de von Liszt, y,
ms en concreto, dentro de su teora del delito, en la doctrina de la
imputabilidad, que, soslayando las posiciones y los antagonismos metafsicos
sobre el tema, la define, en trminos mucho ms modestos, como la capacidad de conducirse socialmente, es decir, de obrar conforme a las
exigencias de la vida humana en comn, y la hace consistir en la facultad de
determinacin normal, o sea, en que el sujeto disponga de un contenido
normal de representaciones y que stas posean una fuerza motivadora
tambin normal. Con ella inicia asimismo una direccin fecunda para la
ciencia jurdicopunitiva, en la que sta ha ido logrando sucesivas y ms
depuradas formulaciones.