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PROCURADURIA PRIMERA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Bogot D.C., 20 de abril de 2010


Alegato No. 041

HONORABLES CONSEJEROS DE ESTADO


Seccin Primera
Sala de lo Contencioso Administrativo
Consejera Ponente (E): Dra. Mara Claudia Rojas Lasso
Ref.:
Actor:
Demandado:
Accin

Expediente 130012331000200900567 01
Emiliano Orozco Miranda
William Jos Lpez Camacho
Prdida de Investidura. Apelacin
sentencia Tribunal Administrativo de
Bolvar

Procede esta Procuradura Delegada, de conformidad con las facultades


constitucionales y legales, a emitir alegato de conclusin con respecto a la
apelacin de la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de Bolvar en
el proceso de prdida de investidura del concejal de Cartagena de Indias, seor
William Jos Lpez Camacho.
1. ANTECEDENTES
1.1. La demanda
El ciudadano Emiliano Orozco Miranda solicit al Tribunal Administrativo de
Bolvar declarar la prdida de investidura del seor William Jos Lpez
Camacho, quien fue llamado a ocupar la curul del Consejo del Distrito Turstico
y Cultural de Cartagena de Indias, por el partido Conservador, ante la renuncia
del Concejal Jorge Antonio Lequerica Araujo, por considerar que el concejal

Procuradura Primera Delegada ante el Consejo de Estado Exp 200900567 P I

tom posesin fuera del trmino de 3 das, fijado por el artculo 63 de la Ley 136
de 1994, incurriendo en la causal de prdida de investidura consagrada en el
numeral 3 del artculo 48 de la Ley 617 de 2000.
El demandante solicit la suspensin del acto de posesin del demandado,
peticin que fue denegada por el Tribunal, en Auto del 30 de octubre de 2009,
por no ser procedente en este tipo de procesos.
1.2. Contestacin de la demanda.
El Seor William Jos Lpez Camacho, a travs de apoderada, contest la
demanda solicitando al Tribunal desestimar las pretensiones de la demanda.
Sostiene que si bien la Resolucin No. 131 de julio de 2009, mediante la cual se
acept la renuncia del concejal Jorge Lequerica y se orden hacer el llamado al
demandado, fue expedida el 31 de julio de 2009, ello no significa que el trmino
para tomar posesin empiece a correr en esa fecha, pues dicho acto le fue
comunicado al interesado el 4 de agosto de 2009, como consta en la
Comunicacin para posesin del cargo de concejal, suscrita por el Presidente
de esa Corporacin. Por lo tanto, afirma que no incurri en la causal alegada
pues se posesion dentro del trmino legal.
1.3. La sentencia del Tribunal Administrativo de Bolvar, objeto de
apelacin.
El Tribunal Administrativo de Bolvar, en sentencia del 28 de enero de 2010,
desestim las pretensiones de la demanda por considerar que no se verifica la
causal invocada teniendo en cuenta que el artculo 63 de la Ley 136 de 1994
establece el trmino de 3 das hbiles para hacer el llamado. En efecto, el
llamado debe contarse desde el momento en que se comunica al candidato su
obligacin de posesionarse y no antes. Por esta razn, teniendo en cuenta la
fecha en que se comunic el acto administrativo, el plazo para posesionarse
venca el 10 de agosto de 2009, fecha en que efectivamente se posesion el

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concejal demandado, no verificndose la causal consagrada en el numeral 3


del artculo 48 de la Ley 617 de 2000.
1. 4. Fundamentos del Recurso.
El demandante insiste en que el trmino para la posesin debera contarse a
partir de la resolucin que declara la vacante y ordena el llamado y no con la
comunicacin, la cual no es necesaria. Seala que habiendo recibido la
comunicacin de posesin el 4 de agosto, el demandado debi posesionarse el
5 del mismo mes para no incurrir en la falta alegada.
2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PBLICO
2.1. Problema jurdico.
Debe determinarse cundo empieza a correr el trmino para la posesin del
concejal llamado y si el Tribunal Administrativo de Bolvar realiz una
interpretacin adecuada de las normas de posesin de los concejales en el
caso bajo estudio, al considerar que el concejal William Jos Lpez Camacho
se posesion dentro del trmino legal y que, por lo tanto, no incurri en la
causal de prdida de investidura consagrada en el numeral 3 del artculo 48 de
la Ley 617 de 2000.
2.2. La prdida de investidura es de reserva legal y de interpretacin
estricta.
La prdida de investidura es una importante figura introducida por la
Constitucin de 1991 en sus artculos 110, 184, 291, y desarrollada por la Ley
136 de 1994 y por la Ley 617 de 2000. Su finalidad es fortalecer la
responsabilidad poltica de algunos servidores de eleccin popular, imponiendo
sanciones judiciales al incumplimiento de sus funciones, a la inobservancia del
rgimen de inhabilidades e incompatibilidades, a la actuacin contra la tica por

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incurrir en conflicto de intereses y a sus comportamientos contra la dignidad del


cargo. Las causales de prdida de investidura son taxativas y de interpretacin
estricta, lo que significa que no pueden ser aplicadas al arbitrio del operador
jurdico sino que deben sujetarse a lo previsto por el legislador. En el caso que
nos ocupa, considera el Ministerio Pblico que se presenta una indebida
interpretacin, por parte del demandante, de la norma que fija el plazo para la
posesin de los concejales llamados, como se pasa a explicar.
2.3. El deber de tomar posesin y la solemnidad de este acto.
La Constitucin Poltica, en su

artculo 122, establece el requisito de la

posesin para poder desempear un cargo pblico. As seala este precepto en


su inciso segundo:
() Ningn servidor pblico entrar a ejercer el cargo sin prestar juramento de cumplir y
defender la constitucin y desempear los deberes que le incumben.

Con respecto a la solemnidad del juramento, debe recordarse que ste


representa la concrecin del acto de voluntad del servidor pblico, en este caso
del concejal, de prestar sus servicios al Estado y obedecer la Constitucin y las
leyes. El modo y tiempo en que se cumple con este requisito son determinados
por el legislador y por las normas expedidas por la respectiva corporacin
segn el nivel territorial, dentro de los parmetros de autonoma que consagren
la Constitucin y la ley.
La posesin es un derecho del elegido, de su grupo poltico y de la comunidad
en general, por ser el resultado de un proceso democrtico; pero as mismo, la
posesin es un deber de quien fue elegido para un cargo pblico, como lo es
tambin el asistir a las sesiones de la corporacin. El candidato al ser elegido
por la comunidad asume un conjunto de deberes poltica y jurdicamente
exigibles con el fin de proteger

las expectativas de electorado y el buen

funcionamiento de la democracia y de las instituciones. Por esta razn, el

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candidato elegido debe tomar posesin de su cargo en el trmino sealado por


la ley y por ser un acto jurdico solemne, del cual surgen derechos y
obligaciones para el posesionado y para el Estado, debe constar en un acta
oficial.
En el caso de la posesin de los concejales al inicio del periodo, el Consejo de
Estado ha sealado que no se requiere de notificacin, por cuanto la fecha de
instalacin del concejo se encuentra legalmente establecida y por lo tanto es de
conocimiento pblico. Sin embargo, situacin diferente es la de los llamados a
reemplazar a otro concejal, por cuanto no hay certeza de que estos vayan o no
a ser llamados durante el periodo, y si lo son, no se conoce la fecha en que esto
ocurrir, pues se trata de una situacin eventual. As, para el caso de los
concejales, el artculo 63 de la Ley 136 de 1994 seala que debe en primer
lugar declararse la vacancia y establece un trmino de tres das, posteriores a
dicha declaratoria para que el presidente de la Corporacin haga el llamado. Sin
hacer referencia alguna al trmino que tiene el llamado para posesionarse,
como pretende interpretarlo errneamente el demandante.

Artculo 63- forma de llenar vacancias absolutas. Las vacancias absolutas de los
concejales sern ocupadas por los candidatos no elegidos en la misma lista, en orden de
inscripcin, sucesiva y descendente. El Presidente del Concejo, dentro de los tres (3) das
hbiles siguientes a la declaratoria, llamar a los candidatos que se encuentren en dicha
situacin para que tomen posesin del cargo vacante que corresponde.

Como puede observarse, el plazo de que goza el presidente del concejo para
cumplir con su deber es diferentes al plazo de tres das que tienen los
concejales para posesionarse una vez se les comunique el llamado, el cual es
establecido no por el artculo 63 de la ley 136 de 1994 como lo sostiene el
demandante sino por el artculo 48 de la Ley 617 de 2000, el cual seala:
Articulo 48. Prdida de investidura de diputados, concejales municipales y
distritales y de miembros de juntas administradoras locales. Los diputados y
concejales municipales y distritales y miembros de juntas administradoras locales
perdern su investidura:
()

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3. Por no tomar posesin del cargo dentro de los tres (3) das siguientes a la fecha de
instalacin de las asambleas o concejos, segn el caso, o a la fecha en que fueren
llamados a posesionarse.

Resulta obvio entonces que el llamado se realiza dentro de los tres das
siguientes a la declaratoria de la vacancia y no en el mismo momento de la
declaratoria, pues de lo contrario, se estara modificando el tenor del artculo 63
de la Ley 136 de 1994, eliminando los tres das que tiene el presidente del
consejo para cumplir con su obligacin.
Es a partir de que se comunique el llamado que se tiene certeza de que este ha
sido puesto en conocimiento del concejal que debe posesionarse y por tanto, es
a partir de esa comunicacin que corre el plazo legal de tres das para que el
llamado manifieste su voluntad de posesionarse o no en el cargo. Contar el
trmino del modo que lo propone el demandante sera violatorio no slo del
plazo que la ley le dio al presidente del concejo sino, adems, de los derechos
del llamado, a quien de manera desfavorable se le correra un trmino que le
puede acarrear graves consecuencias, sin la certeza de que tenga
conocimiento del mismo. Certeza que es independiente de situaciones ajenas
como la circulacin de la noticia en los medios de comunicacin o el
conocimiento por otras personas, puesto que, como lo seala el Tribunal
Administrativo de Bolvar, el llamado es un acto administrativo que crea una
situacin particular y por lo tanto, no es oponible a un tercero hasta que no le
haya sido comunicado. Sobre estos actos administrativos ha sealado el
Consejo de Estado:
La Sala reitera que el acto demandado es la resolucin 0456 de 2004, mediante la cual
se llam a la demandada a cumplir una vacancia temporal de uno de los concejales del
Municipio de Armenia; si bien es cierto que el citado acto administrativo no corresponde a
la declaratoria de una eleccin de origen popular ni a un nombramiento como tal, si
constituye un acto de contenido electoral, sujeto a control de legalidad, mediante la
accin electoral, cuya competencia est atribuida a la Seccin Quinta del Consejo de
Estado, por disposicin del artculo 129 del Cdigo Contencioso Administrativo.

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En el presente caso, la comunicacin del llamado fue realizada al interesado el


da martes 4 de agosto, de tal manera que el trmino de tres das se debe
contar a partir del mircoles 5 de agosto. As, en concordancia con el artculo
62 del Cdigo de Rgimen Poltico Municipal, el cual

seala que: En los

plazos de das que se sealen en las leyes y actos oficiales, se entienden


suprimidos los feriados y de vacantes, a menos de expresarse lo contrario, se
tiene que el viernes 7 de agosto de 2009 fue da festivo y que el sbado y
domingo no son das hbiles, por lo tanto, fuerza concluir que el trmino venci
el da lunes 10 de agosto de 2009, fecha en la cual efectivamente se posesion
el concejal demandado.
Por las anteriores razones, esta Agencia del Ministerio Pblico comparte la
interpretacin de las normas que rigen la materia, realizada por el Tribunal
Administrativo de Bolvar y la decisin adoptada por esa Corporacin, en la cual
niega las pretensiones de la demanda, al no configurarse en el presente caso la
causal de prdida de investidura consagrada en el numeral 3 del artculo 48 de
la Ley 617 de 2000.
Con fundamento en lo expuesto, esta Agencia el Ministerio Pblico solicita se
confirme la sentencia recurrida.
De los Honorables Consejeros,

ROBERTO AUGUSTO SERRATO VALDS


Procurador Primero Delegado ante el Consejo de Estado

G. Robles

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