FUENTES DEL DERECHO FINANCIERO

La doctrina reconoce las siguientes fuentes del derecho financiero:

1)

LA CONSTITUCION

En la constitucin poltica del Per se establecen los principios

generales bsicos que norman la actividad financiera del estado que
constituyen, por tanto, la norma jurdica de mayor jerarqua que sirve de
punto de partida para su desarrollo a travs de la leyes y otras reglas
propias de nuestra vida jurdica, decretos supremos, resoluciones supremas,
relaciones ministeriales, etc. La constitucin d cada pas sirve de marco
jurdico preferencial y de primera prioridad en la elaboracin de las leyes
sobre cuestiones de finanzas publicas. Pero, no solo nos referimos a los
preceptos constitucionales que tratan expresamente sobre la actividad
financiera del estado, sino a la constitucin en su conjunto, por que
jurdicamente la carga fundamental de cada pas no puede entenderse
aislada sino como un todo integral y homognea, cuyas normas estn
ntimamente vinculadas y armonizadas, de modo tal que la mencin que se
haga de uno de sus artculos, siempre debe estar en concordancia con los
principios establecidos en el resto del texto, sea de modo mediato o
inmediato.
Remitindonos a la constitucin poltica del Per cuando se trata de la
materia tributaria, los legisladores no solo deben remitirse a las reglas
expresas sobre materia tributaria que contiene la carta fundamental, sino
que tienen la obligacin ineludible de revisar todo el texto constitucional,
para concatenar la norma tributaria con el resto de principios
constitucionales, a fin de evitar contradicciones que lesiones espritu de la
carta fundamental.
Desde el punto de vista jurdico el legislador debe conjugar todos los
resultados de su evaluacin econmica social, poltica y financiera, con los
preceptos constitucionales en materia tributaria, para pronunciarse sobre la
hiptesis propuesta, por ejemplo, 77- que dice que todos tienen el deber de
pagar los tributos que les corresponden y de soportar equitativamente las
cargas establecidas por la ley para el sostenimiento de los servicios
pblicos.
Tambin debe acudir al artculo 139 de la constitucin que consagra
los principio rectores de la tributacin, como son: legalidad, uniformidad,
justicia, publicidad, obligatoriedad, certeza y economa en la recaudacin y
tambin debe recordar con preferencia el artculo 142 de la carta
fundamental que dice: la tributacin, el gasto y el endeudamiento pblico
guardan proporcin con el producto bruto interno, de acuerdo a ley.
2)

LA LEY:

Es la fuente inmediata de mayor importancia en derecho financiero. En

nuestro pas nadie puede ser obligado hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohbe art. 19 de la constitucin y aplicando el
concepto a nuestra materia, significa que sin aquella no podran existir
tributos con presupuestos o emprstitos, es decir que sin ley no habra
actividad financiera.
Segn una interpretacin puramente orgnica, debe considerarse ley
todo acto emanado del poder legislativo, sin examinar su naturaleza o
contenido.
Una segunda corriente toma como base el rgano del cual surge el acto,
pero entendiendo que es menester tener en cuenta ciertas formas.
Ley seria pues todo acto emanado del poder legislativo, observancia de
las formas establecidas al efecto por la constitucin.
Otros autores prescinden del rgano del cual emanan el acto y del
contenido de este considerndole todo acto de ejecucin inmediata de la
constitucin de manera que podra ser ley el acto proveniente de otro
rgano distinto del poder legislativo cuando tuviere competencia
constitucional.
Fcil es comprender la ahora la distincin que hacen ciertos autores
entre ley formal y ley material:
Ley formal, es toda disposicin emanada del rgano legislativo,
cualquiera fueren el carcter y objeto de ella, o sea el acto formal del
estado que ha recorrido la va legislativa establecida por la constitucin, y
dicho con palabras de DUGUIT: ley formal es toda decisin emanada por el
rgano que segn la constitucin del pas considerado, reviste el carcter de
rgano legislativo.
Ley material o ley en sentido sustancial, es: todo acto jurdico que
establece una regla de derecho de alcance general o individual, o bien todo
acto emanado del estado que contenga una regla de derecho objetivo, esto
es disposicin del carcter general y abstracto, que estatuya
impersonalmente en cambio la decisin individual y concreta no es ley en
sentido material aunque emane dl poder legislativo, pudiendo revestir el
carcter, segn las circunstancias, de una acto administrativo de una acto
jurisdiccional.
3)

LEYES DELEGADAS Y DECRETOS LEYES

Cuando el poder legislativo delega en el poder ejecutivo la facultad de

legislar emergen los decretos legislativos o decretos delegados como les
llama la constitucin italiana. La constitucin de 1979 recorre esta novedosa
innovacin a la tarea legislativa, cuando en su artculo 188 dice el congreso
puede delegar con el poder ejecutivo la facultad de legislar, mediante

decretos legislativos, sobre las materias y por el trmino que especifica la

ley autoritativa.
El decreto constitucional esta delegacin es muy discutida y tambin
lo es en derecho financiero, precisamente por la naturaleza tan compleja y
heterognea de los fenmenos que regula la actividad financiera del estado.
Segn el autor GIULIANI FONROUGE seala que la facultad de
sancionar las leyes corresponde exclusivamente al poder legislativo, sin que
resulte admisible su delegacin en el ejecutivo en pocas de normalidad
institucional. Sin embargo, ello ocurre con cierta frecuencia unas veces con
textos que lo autorizan y otras por deformacin de las instituciones al
amparo de corrientes ideolgicas extraas o por vocacin autocrtica.
4)

REGLAMENTOS

Son los preceptos que dicta el poder ejecutivo para la ejecucin de

una ley. La ley es noma general y abstracta. Los reglamentos desarrollan el
mandato de la ley posibilitando su aplicacin prctica. Conforme a nuestra
constitucin poltica el presidente de la repblica tiene dentro de sus
atribuciones ejercer la potestad de reglamentar las leyes sin transgredirlas
ni desnaturalzalas.
El reglamento es de suma importancia en derecho financiero y dentro
de este, generalmente se emplea de modo frecuente en el derecho
tributario, cuya naturaleza de por si es cambiante y dinmica, como la
realidad econmica y financiera donde se desarrollan los hechos imponibles.
5)

TRATADOS INTERNACIONALES

Se consideran como fuente mediata o indirecta del derecho

financiero, argumentando que son fuente mediata por su validez depende
necesariamente de una ley nacional ratificatoria.
Algunos autores no estn de acuerdo constitucionalmente en el Per
en otros pases el tratado internacional prevalece sobre la propia ley
nacional. El art. 102 de la constitucin poltica dice: los tratados
internacionales celebrados por el Per con otros estados, forman parte del
derecho nacional. En caso de conflicto entre el trato y la ley, prevalece el
primero.
Agregando al articulo106 de la misma carta fundamental, los tratados
de integracin con estados latinoamericanos prevalecen sobre los dems
tratados multilaterales celebrados entre las mismas partes. Y es
precisamente en el marco latinoamericano donde el Per tiene celebrados
tratados de una importancia, como el acuerdo subregional andino, cuya
trascendencia financiera es indiscutible y determinante para la elaboracin
de la poltica econmica financiera del pas.
6)

LA JURISPRUENCIA Y LOSPRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Estas dos fuentes son aceptadas por unos tratadistas y negadas por
otros, porque su aplicacin en cada caso concreto choca con el principio de
legalidad que es la nota fundamental del derecho financiero, advirtindose
la colisin en forma ms aguda cuando se trata de cuestiones de carcter
tributario. El autor GIULIANI FONROUGE quien acepta la inclusin de la
jurisprudencia y de los principios generales del derecho como fuente
mediata, no explicando el porqu de su exclusin. la falta de codificacin,
la movilidad de las situaciones econmicas que sirven de base a la actividad
financiera, la incipiente y escaza elaboracin de la disciplina que nos ocupa,
los vacos a llenar mediante interpretacin de sus principio, son
circunstancias que le asignan mayor importancia que en derecho civil.
7)

OTRAS FUENTES A TRATAR

Los usos y costumbres, estas fuentes del derecho financiero no son

reconocidos, pero algunos autores los aceptan, si bien con carcter
secundario. El cdigo brasileo atribuye el carcter de normas
complementarias a las prcticas reiteradamente observadas por las
autoridades administrativas.
INTERPRETACION DE LAS LEYES FINANCIERAS
Se manifiestan en dos corrientes opuestas:
a.
En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor
de los particulares.
b.

En anloga situacin deben serlo favorablemente para el estado.

En caso de duda, las normas financieras deben interpretarse a favor de

los particulares.
1. IN DUBIO CONTRA FISCUM.- Los autores que se deciden por el criterio
de que toda la ley financiera debe interpretarse en contra del estado, se
fundan en el Estado. Tubo su origen en caractersticas particulares del
mundo romano, donde el tributo era considerado una carga denigrante y
que por ello, limitabase en su aplicacin a extranjeros y vasallos, mas tarde
al generalizarse y extenderse a los ciudadanos, bajo el imperio no perdi su
carcter odioso, aparte de que las exigencias financieras intensificadas
considerablemente su peso, todo lo cual explica que la jurisprudencia haya
elaborado formulas para sustraer a los habitantes a las obligaciones
derivadas de los arbitrios del soberano, lo mismo que haran mas tarde los
telogos y polticos medievales para liberare de lo excesos del principios.
2. INDUBIO PRO FISCUM.- del Mismo defecto de unilateralidad, PERO EN
SENTIDO INVERSO, adolece la formula indubio pro fiscum que caracteriza a
la otra posicin ideolgica mencionada, segn la cual la funcin judicial
debe limitarse a la aplicacin con criterio favorable al fiscum, de las leyes
votadas por los representantes parlamentarios, como nico medio de
mantener la igualdad de los contribuyentes al evitar excepciones odiosas

EL DERECHO FINANCIERO Y SU RELACION CON EL

DERECHO PBLICO

El derecho financiero es aquel derecho que se encarga de regular y

organizar todas las actividades que tienen que ver con las finanzas y la
presupuestacin de un Estado. Como tal, el derecho financiero (a diferencia
del derecho tributario o fiscal) forma parte del derecho pblico ya que se
establece entre entidades pblicas como los Estados, instituciones
administrativas, legislativas, etc. El derecho financiero supone una gran
relevancia en lo que respecta al buen funcionamiento de los Estados ya que
es el responsable de otorgar a las entidades y personas gobernantes con las
prerrogativas monetarias y financieras para llevar a cabo diferentes
proyectos de gobierno, medidas y decisiones que requieran el uso del
presupuesto disponible.
Para comprender la utilidad del derecho financiero es necesario poner en
claro que todos los Estados necesitan contar con un presupuesto ms o
menos planeado o planificado a nivel anual para proyectar diferentes tipos
de obras y medidas a ejecutar. A diferencia de lo que suceda con los
gobiernos monrquicos de otros tiempos, hoy en da la mayor parte de las
democracias del mundo cuenta con su propia versin de derecho financiero,

es decir, el conjunto de reglas, normativas y leyes que establecen

elementos caractersticos del manejo de fondos pblicos.
El derecho financiero tiene como principal objetivo evitar el abuso de los
fondos pblicos a manos de los funcionarios de turnos y esto lo logra a
travs del establecimiento de lmites, controles y regulaciones al uso de
esos capitales que se consideran no pertenecientes a la persona que se
encuentra gobernando si no al aporte de todos los individuos que conforman
la sociedad. El derecho financiero tambin puede establecer prerrogativas,
facilidades y excepciones que tengan en cuenta situaciones particulares
(como por ejemplo situaciones de emergencia) en el que el uso de los
fondos pblicos pueda tener que ver con necesidades urgentes. As, el
derecho financiero organiza en todo sentido el destino que se le da a esos
fondos pblicos tratando de evitar situaciones de abuso o de corrupcin
pero tambin permitiendo adaptarse a diversas contingencias.

BIBLIOGRAFIA

LOAIZA AARES, ROBERTO. Derecho Financiero TOMO II pg. 447

FLORES POLO, Pedro. Derecho Financiero y Tributario Peruano pg. 124

GIULIANI FOROUGE. Derecho Financiero. Pg. 25- 70

http://www.definicionabc.com/derecho/derechofinanciero.php#ixzz3J3vD8sG4

ANEXOS