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M.A. ngel Estuardo Menndez Ochoa.

Junio de 2015.

Consideraciones
constitucionales.
PROTECCION
CONSTITUCIONAL

Los ingresos tributarios son la


fuente principal del Estado
para el cumplimiento de sus
fines, el Artculo 121 de la
CPRG: constituyen bienes del
Estado:
La finalidad: asegurarse que
el Estado perciba los recursos
que le corresponde percibir.

ngel Gurria. (OCDE).


La forma de recaudar e invertir los impuestos
constituye uno de los instrumentos ms importantes
para abordar las desigualdades sociales, financiar la
educacin, las infraestructuras y otros servicios
pblicos, as como fomentar la inversin en
innovacin.

NATURALEZA JURDICA DE LAS


CONTRAVENCIONES TRIBUTARIAS.
NO EXISTE DIFERENCIACIN ONTOLGICA
ENTRE LOS DELITOS TRIBUTARIOS Y LAS
INFRACCIONES TRIBUTARIAS, POR LO QUE
DISTINCIN LA REALIZAR EL LEGISLADOR
CONFORME EL GRADO DE PROTECCIN QUE
DESEA DARLE AL BIEN JURDICO.

Potestad punitiva del Estado


Es un poder de naturaleza poltica, dirigido
intencionalmente a sancionar conductas tipificadas
como delitos,
contravenciones o infracciones
administrativas.
Su titularidad corresponde al Estado en defensa de la
sociedad, que se contiene en el derecho penal y del
derecho administrativo sancionador

POLITICASDE ESTADO.
POLITICA CRIMINAL
DEMOCRTICA
DEL
ESTADO
DE
GUATEMALA.

POLITICA FISCAL.

Principio de Legalidad de Reserva


de Ley
Nullum Tributum sine lege (no existe
tributo, si no lo establece la ley). Para ser
aplicado un tributo o infraccin tributaria,
debe estar establecido en una ley que
adicionalmente debe determinar sus bases
de recaudacin, o elementos como
tipificacin y sancin.

Principio de Legalidad
1.
2.

Solo constituyen infracciones administrativas las


vulneraciones del Ordenamiento Jurdico
previstas como tales infracciones por Ley.
Las sanciones que pueden imponerse deben
estar, igualmente, delimitadas por la Ley.

La infraccin Tributaria.
Definicin. Art. 69 CT.
El tratadista Hctor Villegas, indica que
la infraccin tributaria es la violacin a
las normas jurdicas que establecen las
obligaciones tributarias sustantivas y
formales.

Facultad sancionadora del Estado.


1.
2.

3.

Es una potestad con lmites.


A travs de un determinado procedimiento
establecido con plenas garantas para los
inculpados.
Aplicacin, con modulaciones o matices, de los
principios inspiradores y garantas propias del
Derecho Penal. Ambos son manifestaciones
del poder punitivo o represivo del Estado.

1]

al contrario de las penas en materia de Derecho Penal, los castigos


impuestos a los transgresores de la ley tributaria, son impuestos por la
Administracin Tributaria. Esto es posible gracias al Poder Tributario, el
cual le faculta para exigir, coactivamente, el cumplimiento de las
obligaciones tributarias que todos los ciudadanos tienen para colaborar
con el sustento del Estado y el desarrollo del mismo.

PORRAS ESTRADA, Jorge Antonio. CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES QUE ESTABLECEN SANCIONES TRIBUTARIAS EN EL DERECHO
TRIBUTARIO GUATEMALTECO. Tesis de graduacin. Facultad de Derecho. Universidad Francisco Marroqun. Guatemala, 1999. Pgina 29.

INFRACCIONES-DELITOS.
Derecho tributario sancionatorio. al aplicarse la
potestad sancionadora atribuida a la AT, comparte con
el derecho penal no slo la existencia de principios
comunes, sino que encuentran un punto de encuentro
al fundar el presupuesto de los ilcitos de naturaleza
punible segn las categoras dogmticas de tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad.

lmites a la potestad sancionadora:


1. legalidad previa, determinante de la necesaria
cobertura de una norma jurdica para el ejercicio
de esta potestad;
2. respeto de los derechos de defensa reconocidos en
el artculo 12 CPRG.
3. subordinacin a la autoridad judicial, lo cual
implica, a su vez: a) el control a posteriori por los
Tribunales de los actos sancionadores; b) respetar
la cosa juzgada;
4.aplicacin de los principios procesales (presuncin
de inocencia, no indefensin, audiencia,
legalidad.)

Principios legales relacionados con el mbito


sancionatorio Tributario.
Principio de irrectroactividad de la Ley Tributaria
Principio de Prohibicin de aplicacin de multas
confiscatorias.
Principio de Prescripcin.
Principio de Prohibicin de doble o mltiple
imposicin de penas (Non bis in idem).
Principio de la Debida Defensa.
Principio de la Intervencin Mnima

PRINCIPIOS DE LA POTESTAD SANCIONADORA.


IRRETROACTIVIDAD.

Son de aplicacin las disposiciones


sancionadoras vigentes en el momento de
producirse los hechos que constituyan
infracciones administrativas ( lex previa).
A sensu contrario, se reconoce el efecto
retroactivo de las disposiciones
sancionadoras en cuanto favorezcan al
presunto infractor. Art. 66 CT.

PRINCIPIOS DE LA POTESTAD
SANCIONADORA. PRESCRIPCIN.
Las infracciones prescribirn segn lo dispuesto en la
ley (CT). Trascurrido el plazo, los hechos constitutivos
de infraccin no se pueden sancionar.
La interrupcin de la prescripcin.

PRINCIPIOS DE LA POTESTAD
SANCIONADORA. NON BIS IN IDEM.
No podrn sancionarse los hechos que hayan sido
sancionados penal o administrativamente, en los
casos en los que se aprecie identidad de sujeto,
hecho y fundamento. Nadie puede ser procesado o
sancionado dos veces por los mismos hechos.

PRINCIPIOS DE LA POTESTAD
SANCIONADORA. LA
INTERVENCIN MNIMA.
El mbito de la sancin penal fiscal slo debe ser
acogido cuando se demuestra racional y
fundamente slidamente su utilidad, como
instrumento de cohibir, en ltima ratio, la injusticia
estructural.

Elementos constitutivos de las


Infracciones Tributarias
Elementos personales.
Como elemento bsico que constituye el ncleo de la
infraccin, que exista una accin u omisin.
Como elementos adicionales que afectan a esa accin u
omisin, los siguientes:
Un elemento subjetivo, que exige que esa accin u omisin
sea dolosa o culposa con cualquier grado de negligencia.
Un elemento objetivo que exige que esa accin u omisin
est tipificada y sancionada como tal en sta o en otra ley.

Elementos Objetivos.
Conducta de hecho.
Tipicidad.
Antijuridicidad.
Imputabilidad.
Responsabilidad.
Culpabilidad.

Extincin de la responsabilidad por la comisin


de Infracciones Tributarias.
Muerte del infractor.
Exoneracin o condonacin. La exoneracin es la
liberacin de multas, recargos e intereses por decisin del
Presidente de la Repblica. La condonacin es la liberacin
de obligaciones tributarias y extensivamente, la
responsabilidad por infracciones tributarias, por decisin
de la ley.
Prescripcin, cuyo plazo es de cinco aos, contados desde
la fecha en que se cometi la infraccin, cuando qued
firme la sancin respectiva.
Por pago o el cumplimiento de la sancin.
En los dems casos contemplados en el Articulo 55 del
Cdigo Tributario.

Clases
de Infracciones Tributarias.
:
La mora.
La omisin de pago de tributos.
Pago extemporneo de Tributos retenidos, percibidos y del Impuesto al Valor
Agregado.
La resistencia a la accin fiscalizadora de la Administracin Tributaria.
El incumplimiento de las obligaciones formales a que se refieren las leyes
tributarias.
Infracciones a deberes formales sancionadas con el cierre temporal de
establecimientos, empresas y negocios.

ACCIONES U OMISIONES QUE


LA LEY SANCIONA CON EL
CIERRE TEMPORAL DE
EMPRESAS, ESTABLECIMEINTOS
O NEGOCIO.
No emitir o no entregar facturas, notas de dbito, notas de crdito, recibos o
documentos equivalentes, exigidos por las leyes tributarias especficas, en la
forma y plazo establecidos en las mismas.
Emitir facturas, tiquetes, notas de dbito, notas de crdito, recibos u otros
documentos equivalentes, exigidos por las leyes tributarias especficas, que no
estn previamente autorizados por la Administracin Tributaria.
Utilizar mquinas registradoras, cajas registradoras u otros sistemas, no
autorizados por la Administracin Tributaria, para emitir facturas, tiquetes u
otros documentos equivalentes; o utilizar mquinas registradoras, cajas
registradoras u otros sistemas autorizados, en establecimientos distintos del
registrado para su utilizacin.
No haber autorizado y habilitado los libros contables establecidos en el Cdigo de
Comercio y habilitado los libros que establecen las leyes tributarias especficas
(reciente reforma D 19-2013).

Clasificacin de las Sanciones Tributarias.


Sancin Pecuniarias o no Pecuniaria.
Sancin Pecuniarias: Son las multas establecidas en moneda de curso legal
que el infractor tiene que pagar en reparacin por el acto causado; y estas
pueden ser:
Multas Fijas: Las cuales se aplican sin relacin directa a ningn perjuicio econmico. Ejemplo la
mayora de las infracciones establecidas en el artculo 94 del Cdigo Tributario.
Multas proporcionales: Se aplican en relacin al dao causado. La multa por la omisin en el
pago de tributos, la mora.

Sancin no Pecuniaria: La sancin en este caso no se expresa en el pago de


una suma, sino en una limitacin o inhabilitacin, como en el caso de la
sancin del cierre temporal o definitivo de establecimientos, negocios o
empresas.

La Reduccin de las sanciones


tributarias.
Art. 146 CT.
La exoneracin.

DERECHOS DEL PRESUNTO


RESPONSABLE.
1. A manifestarse libremente en el acta de actuaciones

que suscriban los auditores tributarios.


2. A ser notificado de los hechos que se le imputan, de las
infracciones que tales hechos puedan constituir y de
las sanciones que le pudieran corresponder,
sustentando las normas violentadas.
3. A formular alegaciones, evacuando la audiencia y
utilizar los medios de defensa admitidos por el
Ordenamiento Jurdico.
4. El acceso permanente al expediente
5. Recibir un trato respetuoso por las autoridades que les
debern facilitar el ejercicio de sus derechos y el
cumplimiento de sus obligaciones, cualesquiera otros
reconocidos por la Constitucin y las Leyes ( a la
igualdad, al honor, a la intimidad).

PRESUNCIN DE INOCENCIA.
El procedimiento sancionatorio debe
respetar la presuncin de no existencia de
responsabilidad administrativa mientras no
se demuestre lo contrario.

Presuncin de inocencia, en
materia sancionatoria tributaria.
CPRG
ARTICULO
14.
Presuncin
de
inocencia y publicidad
del
proceso.
Toda
persona es inocente,
mientras no se le haya
declarado
responsable
judicialmente,
en
sentencia debidamente
ejecutoriada.

Que es un delito?
Diferencia entre delito y falta penal.
El bien jurdico tutelado en los delitos
contra el rgimen tributario.
La frontera entre los delitos tributarios y
los ajustes administrativos.
Diferencia entre delito e infraccin
tributaria.

Delitos contra la Hacienda Pblica o el Rgimen Tributario. (Ejemplo:


Defraudacin Tributaria, Resistencia a la Accin fiscalizadora de la Ad.
Tributaria, Apropiacin y Retencin indebida de tributos).
Delitos en los cuales el bien jurdico tutelado es el trfico internacional de
mercancas. (Contrabando y Defraudacin aduanera).
Delitos contra el orden financiero. (Lavado de dinero y otros activos,
intermediacin financiera).
Delitos contra el marco econmico empresarial. (delitos contra la propiedad
intelectual, estafa mediante informaciones contables, divulgacin de secretos).

Responsables de los delitos, a los autores y los


cmplices (artculos 35, 35 y 37 del Cdigo
Penal).
Responsabilidad penal de personas jurdicas. ARTCULO 38.- En lo
relativo a personas jurdicas se tendr como responsables de los delitos
respectivos a directores, gerentes, ejecutivos, representantes,
administradores, funcionarios o empleados de ellas, que hubieren
intervenido en el hecho y sin cuya participacin no se hubiere realizado
ste y sern sancionados con las mismas penas sealadas en este Cdigo
para las personas individuales

o Se incumplen prestaciones jurdicas a que un sujeto

pasivo de la relacin tributaria est obligado.


oGeneralmente se recurre al engao (mise en scne) ello
con dolo y premeditacin.
oDefraudar significa causar un perjuicio patrimonial
mediante engao que el defraudador desea causar, a efecto
de obtener beneficio econmico indebido e ilcito.
oNo basta con la simple omisin del pago del tributo
(impago), o el incumplimiento de la deuda tributaria, esto
sera la causacin de un perjuicio patrimonial en contra de
la Hacienda Pblica.

Elementos de la
defraudacin.
Ocultacin.
Maniobra.
Ardid.
Engao

La figura genrica. Art. 358 A CP.

Quien actuando en calidad de agente de


percepcin o de retencin, en beneficio propio, de
una empresa o de tercero, no entere a la
Administracin Tributaria la totalidad o parte de
los impuestos percibidos o retenidos, despus de
transcurrido el plazo establecido por las leyes
tributarias especficas para enterarlos.

Incumpliento al deber de colaboracin consistente en


proporcionar informacin. La Resistencia a la Accin
Fiscalizadora de la AT.
Art. 93 CT.
Art. 94 CT.
Art. 358 D. CP.
Proceso cautelar previo.
Comentarios al Art. 170 CT.

Factores que influyen en el cumplimiento efectivo


de las obligaciones tributarias.
I. Estructura impositiva
II. Evasin y elusin de impuestos
- Causas
- Por qu medir la evasin
- Mtodos de estimacin
III. Gasto Tributario

Nuestra realidad
los altos niveles de evasin impositiva
el bajo nivel de conciencia tributaria
los numerosos beneficios tributarios y
tratamientos especiales

afectan la suficiencia recaudatoria del ST y


resulta difcil atender el Gasto Pblico
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En la medida en que:
los ingresos no tributarios sean limitados,
el gasto pblico no se reduzca,
los ingresos tributarios seguirn siendo
insuficientes

sin embargo
existe margen de maniobra suficiente para
trabajar sobre el ST actual sin necesidad de
crear nuevos impuestos

Gasto Tributario: concepto


Renuncia tributaria: recaudacin que el fisco deja de
percibir, producto de la aplicacin de franquicias o
regmenes impositivos especiales, cuya finalidad es
favorecer o estimular determinados sectores,
actividades, regiones o agentes de la economa.

DEFINICIN DE EVASIN.
Jorge R. Fernndez la define as: La evasin consiste
en la utilizacin de medios ilcitos para disminuir los
impuestos; en este caso, hay una violacin directa de la
ley.
La evasin tributaria supone que cada contribuyente
realiza una seleccin de portafolio en la cual el activo
sin riesgo es el ingreso declarado y el activo con riesgo
es el ingreso no declarado.
FERNANDEZ, Jorge R. SOCIEDADES OFF SHORE QUIN LAS
CONTROLA? Documento electrnico. Argentina, 2007. Pg. 13.

LA ELUSION.
Es una figura consistente en no pagar determinados
impuestos que se han establecido, amparndose en
subterfugios o vacos legales no previstos por el legislador
al momento de redactar la ley, bien sea por una redaccin
deficiente o bien, porque dicha ley produce efectos no
previstos al entrar en juego con el resto del ordenamiento
jurdico.
El contribuyente conoce la ley, principalmente sus
carencias o defectos y realiza operaciones usando figuras
comerciales, civiles o de otra naturaleza, sin que se de
nacimiento a una obligacin tributaria, al no configurarse
el hecho generador.

LA ELUSIN Y EL PRINCIPIO DE
LEGALIDAD.
La elusin tributaria es una consecuencia del Principio
de Legalidad que inspira el Derecho Tributario, ya que
como el impuesto debe venir establecido por la ley,
pues no puede cobrarse un impuesto si la ley no lo
establece, lo que abre el flanco para aprovechar los
puntos dbiles que la ley deja.

La Planeacin fiscal.
Antes de iniciar una actividad econmica o antes de
iniciar un ejercicio fiscal, se buscan alternativas, sin
salirse de la ley, que le sean ms favorables, en buena
parte es el desarrollo de una economa de opcin, en la
cual se elige la que menos impacto tributario le causa
el sujeto pasivo.

ABRIGOS TRIBUTARIOS.
Tulio Rosembuj indica: El problema de la
planificacin fiscal se suscita, en un doble aspecto, por
un lado cuando es la consecuencia de la adquisicin de
productos artificiosamente elaborados con la finalidad
nica de ahorro fiscal ilcito (tax shelders) y, por otra,
cuando quiebra o rompe el contrato social entre la
persona jurdica o entidad y el Estado que, en principio,
no incluye la bsqueda del mnimo impuesto entre sus
efectos.
ROSEMBUJ, Tulio. EL ABUSO DEL DERECHO Y LA REALIDAD ECONMICA.
Revista de la Economa Social y de la Empresa, nmero 51. Barcelona. Espaa. 2008.
Pgina 38.

La Economa de Opcin.
Opcin entre dos o varias conductas lcitas, vlidas y
reales.
Econmicamente equivalentes.
Slo por motivos de ahorro o menor coste fiscal, cabe
explicar y razonar la lgica de la decisin por la opcin
elegida.

Diferencia entre Evasin y Elusin.


Giovanni Caporaso: Mientras la evasin fiscal es
ilegal, la elusin de impuestos no lo es. Esto es lo que
hace la diferencia. Hasta la Corte Suprema de los
EE.UU ha reconocido en el caso de Gregory contra
Helvering (1935) 293 US 465 que los contribuyentes
tienen derecho a arreglar sus negocios de forma tal de
pagar menos impuestos.
CAPORASO, Giovanni. ESPAA Y LOS PARAISOS FISCALES. Artculo publicado
en la Revista electrnica Injef. Gua Fiscal 2008.
http://www.injef.com/revista/apuntes/paraisos.htm

EL FRAUDE DE LEY.
Palao Taboada , para quien el fraude busca un
resultado econmico: Cuya consecucin por los
medios jurdicos normales acarreara el nacimiento de
una deuda tributaria, se consigue por otros medios
jurdicos, que natural y primariamente tienden al logro
de fines diversos, y que no estn gravados o lo estn en
la medida ms reducida que aquellos medios usuales.
Citado por COLLADO YURRITA, Miguel y compaeros. DERECHO
TRIBUTARIO, Parte General. Segunda edicin. Atelier. Barcelona,
Espaa. 2007. Pgina 143.

LA SIMULACIN
Yolanda Garca Calvente y Mercedes Ruiz Garijode esta forma:
La distincin entre negocio simulado y negocio en fraude de ley,
que en Derecho privado tiene una importancia menor (el negocio
produce los efectos que se corresponden con la verdadera realidad
o los que deriven de la aplicacin de la norma defraudada), s
tiene gran trascendencia en el Derecho Tributario. En efecto,
mientras que en la mayora de los ordenamientos el fraude no
lleva aparejadas sanciones penales, aunque s administrativas, la
simulacin se castiga a travs de los delitos relacionados con el
concepto de evasin tributaria.
GARCIA CALVENTE, Yolanda. RUIZ GARIJO, Mercedes. ACTUACIONES
SOCIETARIAS ARTIFICIOSAS PARA ELUDIR LOS DEBERES FISCALES.
EL LOABLE CRITERIO DEL TRIBUNAL SUPREMO SOBRE LOS
NEGOCIOS JURDICOS SIMULADOS Y LA PRESCRIPCIN DEL DELITO
FISCAL. Documento electrnico Id. Vlex: VLEX-GW414
http://www.vlex.com/vid/238630 Espaa. 2004. Pg. 5.

MEDIDAS
PLAN ANTIEVASIN.
La Cooperacin Internacional y el intercambio de
informacin tributaria.
Reformas legales.

LUCHA MUNDIAL
El traslado de beneficios (BEPS)
Tiene por objetivo garantizar que las normas que
regulan los sistemas sean transparentes y que las
multinacionales no puedan aprovechar las lagunas
existentes entre las leyes tributarias nacionales ni
desplazar artificialmente beneficios a jurisdicciones
con un bajo nivel impositivo en las que no ejercen
actividades econmicas reales.

LUCHA INTERNACIONAL
Irlanda pondr fin a los sistemas de planificacin fiscal
doubleIrish (articulados mediante la interposicin de
dos sociedades irlandesas).
Pases Bajos renegociarn sus convenios tributarios
con los pases en desarrollo al objeto de garantizar que
las
multinacionales
no
puedan
utilizarlos
abusivamente para evadir impuestos

LUCHA MUNDIAL
El Gobierno britnico concret su ofensiva contra las
compaas multinacionales que tributan en otros
pases por los beneficios que obtienen en Reino Unido.
Se gravar con una tasa del 25% los beneficios que las
multinacionales obtienen por su actividad econmica
en el pas y que luego desvan para tributar a otro pas,
anunci George Osborne, el ministro de Economa.

Notas recientes.
Rodrigo Rato pudo defraudar al fisco espaol 2,4
millones de euros en concepto de IRPF e Impuesto de
Sociedades entre 2011 y 2013

Idelfonso Falcones.
la Fiscala de Barcelona se ha querellado contra el autor por
defraudar casi 1,5 millones de euros a Hacienda. El
ministerio pblico le acusa de tres delitos contra la
hacienda pblica cometidos entre 2009 y 2011. Falcones
transmiti los derechos de autor de sus obras a empresas
ubicadas en el extranjero, segn la querella, lo que le
permiti eludir el pago de impuestos.
La querella tambin se dirige contra su mujer, Mara
Carmen Rosich, y contra su hermano, Rafael Falcones. La
Fiscala detalla que todos ellos "idearon y ejecutaron" un
sistema que permiti al matrimonio eludir el pago de 1,47
millones en concepto de IRPF a lo largo de tres aos:
757.692 euros en 2009, 464.800 euros en 2010 y 254.507
euros en 2011.

Leonel Messi.
4.1 millones de Euros.

La CE redobla su ataque contra la elusin


fiscal de las multinacionales
Un plan de accin con el objetivo de "reestablecer el
vnculoentre la fiscalidad y el lugar de la
actividad de una empresa". Tributa donde vendes
Bruselas propondr que la UE acte contra los 30
parasos ms frecuentados, tomando como referencia
los que aparezcan en al menos 10 listas negras
nacionales.

Proyecto de directiva de la Comisin Europea


El plan de Bruselas para que Google, McDonalds y
Starbucks
paguen
impuestos
La Comisin Europea ha aprobado hoy un proyecto de
directiva para intentar que las multinacionales ms
poderosas y populares del planeta dejen de librarse de
pagar impuestos en Europa.
Los nombres ms populares en casi todos los sectores
figuran entre los sospechosos de llevar a cabo ingeniera
fiscal para no pagar los impuestos que les correponderan.
En ese listado figuran Google, Apple, Disney, Starbucks,
Pepsi, Ikea, Volkswagen...
En qu pases se refugian esas empresas para no
pagar impuestos? En los sospechosos habituales, como
Irlanda o Luxemburgo, pero tambin en otros menos
conocidos como Holanda o Blgica.