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Cmara Nacional de Casacin Penal

REGISTRO:377/2002

///n la ciudad de Buenos Aires, a los

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das del mes de julio de dos mil dos, reunidos los

integrantes de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, doctores Eduardo Rafael
Riggi, Guillermo Jos Tragant y W. Gustavo Mitchell, bajo la presidencia del primero de los
nombrados, asistidos por la Secretaria, doctora Mara de las Mercedes Lpez Alduncin, con el
objeto de dictar sentencia en la causa N 3844 del registro de esta Sala, caratulada Zankel, Juan
Adolfo Ramn s/ rec. de casacin. Representa al Ministerio Pblico el seor Fiscal General
doctor Pedro Narvaiz, en tanto que ejercen la defensa del encartado los doctores John D. RyanLussich y Francisco Felipe Bardaro; y acta como querellante en representacin del Fisco
Nacional, Administracin Federal de Ingresos Pblicos - Direccin General de Aduanas, el doctor
Nelson Pablo Brunotto.
Efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result que deba
observarse el orden siguiente: doctores Eduardo Rafael Riggi, W. Gustavo Mitchell y Guillermo
Jos Tragant.
VISTOS Y CONSIDERANDO:

El seor juez, doctor Eduardo Rafael Riggi, dijo:


PRIMERO:
Llega la

causa a conocimiento de esta Alzada a raz del recurso de casacin

interpuesto por la defensa a fs. 2450/2477 contra la sentencia de fs. 2401/2445 dictada por el
Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Paran que resolvi condenar a Juan Adolfo Ramn
Zankel, por considerarlo ... partcipe necesario ... del delito de contrabando documentado de
exportacin -art. 864 inciso. b) y e), en funcin de los artculos. 863, todos del Cdigo Aduanero....
El Tribunal de mrito admiti el remedio intentado por la defensa de Zankel, por
entender que ... parece indudable que el recurso interpuesto se fundamenta en elementos al
menos mnimamente suficientes como para habilitar la intervencin de quien ejerce el control ....
A fs. 2556 la defensa mantuvo oportunamente su recurso.
SEGUNDO:
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Corresponde ahora resear los agravios esgrimidos por los impugnantes, quienes
manifiestan recurrir de conformidad con las previsiones de los incisos 1 y 2 del artculo 456 del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin, toda vez que a su juicio existe en el caso 1) Errnea
aplicacin del art. 864 incs. b y e de la ley 22.415; 2) Errnea aplicacin e inobservancia de
la ley sustantiva (art. 908 de la ley 22.415) en cuanto a las obligaciones del Despachante de
aduanas; Asignacin de obligaciones inexistentes al Despachante de Aduanas en nuestra
normativa; 3) Errnea aplicacin del art. 45 del Cdigo Penal; 4) Errnea aplicacin de la ley
22.415, 19.549 y sus modificatorias en referencia a los Funcionarios Aduaneros intervinientes
(guardas y vistas) en las operaciones de autos; y 5) Falta de motivacin de la sentencia .... Y en
mrito del anlisis y desarrollo de tales agravios -cuya extensa descripcin aqu omitiremos por las
razones que expondremos en el ltimo considerando, y que tornan irrelevante que cumplamos con
esa tarea-, solicitan se haga lugar al recurso de casacin, y se absuelva a su defendido de
conformidad con las previsiones del artculo 470 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. A todo
evento hacen reserva del caso federal, por afectar la resolucin cuestionada las garantas
fundamentales consagradas en los artculos 14, 14 bis, 17 y 18 de la Constitucin Nacional.
TERCERO:
Durante el trmino de oficina previsto en los artculos 465 primera parte y 466 del
cdigo adjetivo, el doctor John Ryan, en su condicin de asistente letrado de Juan Adolfo Zankel
ampli los fundamentos del recurso, sealando que de la simple lectura de la sentencia se
desprende que no es posible subsumir los hechos tenidos por probados ... en ninguna figura legal
de las que regulan el contrabando (artculos 863 y ss. del Cdigo Aduanero). Ello as, ya que
siendo claro que los permisos de embarque eran completamente legtimos, de existir alguna duda
sobre ellos, sta ..., se refiere nicamente a una diferencia de valor (siendo que la nica prueba
que se produjo al respecto fue la pericia agregada a autos, cuyo resultado descarta por completo
los montos que el tribunal de juicio dio por buenos, y se acerca a los que le fueron suministrados a
nuestro defendido), y que en todos y cada uno de los 53 embarques la Aduana (a travs de sus
empleados como no puede ser de otra manera) intervino, control y aprob los permisos y la
mercadera, autorizando su exportacin sin hacer observacin alguna; por lo cual no es posible
tener por comprobado ningn supuesto de ardid o engao con virtualidad suficiente como para
impedir o dificultar las facultades de contralor del rgano administrativo. Por ello es que
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sostenemos que en el presente caso no existe delito alguno ....
Cita en apoyo de su postura -como lo hiciera en el escrito originario- lo resuelto por
esta Sala en el precedente Citron Peugeot SA s/ rec. de casacin, como as tambin el fallo
Surfabril SA s/ rec. de casacin. Con base en esa doctrina, reitera el recurrente que en el caso
existe errnea aplicacin de los incisos b y e del artculo 864 del Cdigo Aduanero, y nulidad
absoluta de la sentencia en los trminos de los artculos 123, 399 y 404 inciso 2 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin; agregando que se ha inobservado el artculo 3 de dicho cuerpo legal
(toda vez que la duda sobre el valor de la mercadera deba determinar la absolucin y no la
condena de su asistido), y que se ha violado -consecuentemente- el artculo 18 de la Constitucin
Nacional (ver fs. 2559/2569 vta.).
En la misma ocasin, se present el doctor Brunotto, en representacin del Fisco
Nacional (Administracin Federal de Ingresos Pblicos - Direccin General de Aduanas)
propiciando se declare la improcedencia del recurso de casacin, toda vez que a su entender el
mismo incursiona en cuestiones de hecho , y subsidiariamente, solicita el rechazo del recurso pues
a su juicio no se presentan en el caso ninguno de los vicios denunciados por la defensa. Hizo
reserva del caso federal (ver fs. 2574/2578).
En idntica oportunidad procesal, el seor representante del Ministerio Pblico Fiscal,
doctor Pedro Narvaiz, requiri tambin se rechace el remedio casatorio intentado, por entender
(entre otras cosas, y luego de citar lo establecido por esta Sala en la causa Surfabril con relacin
al inciso b del artculo 864 del Cdigo Aduanero, y de afirmar que no es aplicable a este caso
nuestra doctrina fijada en el fallo Peugeot Citron respecto del inciso e de la misma norma)
... que la conducta imputada encuentra adecuacin tpica en el ilcito previsto en los incisos b) y
e) del art. 864 del Cdigo Aduanero ... (fs. 2579/2581).
Cumplidas las previsiones del artculo 468 del ritual (ver constancia actuarial de fs.
2590), la causa qued en estado de ser resuelta.
CUARTO:
Una vez ms, y as como lo hemos efectuado en otros precedentes (confr. causas N
1604 Oliva Gerli SA s/ rec. de casacin, Reg. N 60/99 del 8/3/99 y N 1793 Guiez, Nelson
Edgardo s/ rec. de casacin, Reg. N 69/99 del 10/3/99; entre otras), nos parece prudente y til
clarificar la posicin de esta Sala con relacin a los delitos que se investigan en autos (artculo 864
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incisos b y e del Cdigo Aduanero); y ello as habida cuenta que las partes han citado nuestros
fallos Surfabril y Peugeot Citron con interpretaciones contrapuestas, y que la funcin
poltico-institucional acordada por la ley 24.050 a esta Cmara Nacional de Casacin Penal, como
rgano jurisdiccional, consiste en buscar la uniformidad de la jurisprudencia penal (ver causa N
3117 Galvn, Oscar Osvaldo s/ rec. de casacin, Reg. N 162/01 del 28/3/01).
En la causa N 354 caratulada Surfabril SRL s/ rec. de casacin (Reg. N 165
bis/95 del 31/8/95), sostuvimos que ... el bien jurdico tutelado por la norma, es el adecuado
ejercicio de la actividad de control propia del servicio aduanero, constituido en la especie por el
sometimiento igualitario de todas las mercaderas exportadas e importadas a un tratamiento
uniforme; es decir, que en el delito de contrabando lo tutelado no es la recaudacin fiscal, ni la
regulacin de la poltica econmica del Estado en relacin con las operaciones de importacin o
exportacin, sino el ejercicio de la funcin principal encomendada a las aduanas, tal es, el control
sobre la introduccin, extraccin y circulacin de mercaderas (...) Aclarado ello y siguiendo con
el anlisis de la norma, advertimos que las hiptesis del artculo 864, an cuando algunas de ellas
describen actos engaosos -como los incisos c), d) y e)-, no exigen ardid o engao. Sobre el
particular seala la Exposicin de Motivos del Cdigo Aduanero al comentar el ttulo I, Delitos
Aduaneros, Capitulo I, Contrabando (punto 4, 2do. y 3er. prrafo) que: el cdigo estructura el
delito de contrabando distinguiendo entre el caso contemplado en el artculo 863, en el que se
mantiene la exigencia de que medie ardid o engao, y los regulados en el artculo 864, para los
que slo requiere la exigencia de mera intencin, como conductas punibles distintas y no ya
supuestos especiales de una figura bsica de contrabando (conf. Hctor G. Vidal Albarracn,
Cdigo Aduanero, comentarios, antecedentes, concordancias, T VII-A, p. 10, ed. AbeledoPerrot, Buenos aires, 1992) (...) Por otro lado, encontramos que su antecedente inmediato es la
modalidad que prevea el artculo 187, apartado 2, inciso b) de la ley de Aduana (conf. ley
21.898), el que estableca como supuesto especial del contrabando, la realizacin de cualquier
accin u omisin que tuviere por fin someter a la mercadera a un tratamiento aduanero o fiscal
distinto al que correspondiere. En la Exposicin de Motivos citada en el prrafo precedente, se
especifica que: En el artculo 864 se incorpora el texto del apartado 2 del artculo 187 de la Ley
de Aduana, con algunas modificaciones aconsejadas para integrarse con las dems disposiciones
de este cdigo y para delimitar con mayor precisin el mbito de la figura delictual (...) El
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supuesto delictivo del artculo 864, inciso b) del Cdigo Aduanero, abarca los casos en que se
realizan declaraciones falsas en los despachos de importacin o exportacin con el propsito de
hacer variar el tratamiento aduanero o fiscal de las mercaderas documentadas, aunque no
hubiese mediado un artificio con idoneidad suficiente como para impedir o dificultar que la
autoridad aduanera advirtiera la falsedad de esas manifestaciones; es decir, que basta para su
punicin el hecho probado de que la intencin del sujeto activo fuera la de burlar al servicio
aduanero con una manifestacin falsa, orientada a conseguir para la mercadera en trnsito de
exportacin o importacin, un rgimen aduanero o fiscal extrao al de regular aplicacin en esa
operativa (conf. Scelzi-Gottiffredi-Alais, Delitos Aduaneros. Ley n

22.415', p. 58, Lerner

Editores Asociados, Buenos Aires, 1983). (...)Sin embargo, no corresponde considerar que
cualquier declaracin inexacta u otra diferencia injustificada caera en sus previsiones. En efecto,
advertimos la existencia de la infraccin aduanera consagrada en el artculo 954 del Cdigo
Aduanero, la que obviamente queda excluida cuando media el inequvoco propsito e
intencionalidad exigidos por la ley, precisamente, por el tipo delictivo en anlisis. ....
Por su parte en la causa N 2984 caratulada Peugeot Citron SA s/ rec. de casacin
(Reg. N 715/01 del 16/11/2001), sostuvimos que ... para que se configure el delito previsto en el
inciso e) del artculo 864 del Cdigo Aduanero es necesario que exista una simulacin (alteracin
aparente de la causa, la ndole o el objeto verdadero de un acto o contrato) ante el servicio
aduanero, de una operacin o de una destinacin aduanera de importaciones o exportaciones, con
el fin de obtener un beneficio econmico ... Es decir que es necesario para configurar el delito de
contrabando analizado, que ...mediante una accin u omisin se represente fraudulentamente una
operacin o destinacin (de importacin o exportacin), fingiendo o imitando lo que no es, con el
objeto de lograr un beneficio econmico; siempre y cuando este ardid o engao representado ante
el servicio aduanero, tenga la idoneidad suficiente como para impedir o dificultar de algn modo
el ejercicio de las funciones que las leyes le acuerdan a ese servicio para el control sobre las
mercaderas importadas o exportadas ....
Finalmente y para mejor cumplimiento del cometido sealado, cabe concluir que,
como se ha visto ut supra, los tipos penales aludidos constituyen -aunque estn ubicados en el
mismo artculo- supuestos delictivos bien diferenciados, independientes, con requisitos y
exigencias (subjetivas y objetivas) propias, destinados a cubrir o prevenir diferentes supuestos de
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hecho; por lo cual no deviene adecuado soslayar dicha autonoma de tales figuras delictivas al
momento de considerar el substracto fctico que pretenda subsumirse en ellas; ni mucho menos,
generar una tercera figura delictiva por composicin de ambas.
QUINTO:
Tras el estudio de las actuaciones -y ms all de lo expuesto por las partes- resulta
inevitable advertir y es nuestro deber sealar la presencia de una circunstancia de carcter formal nulidad especfica y absoluta-, que impone su tratamiento, y que obsta a que el decisorio atacado
sea tenido como un acto jurisdiccional vlido.
En efecto, en la sentencia del Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Paran,
Provincia de Entre Ros (fs. 2401/2445), no se ha consignado la fecha en que la misma fue
dictada, y slo se han enumerado los das en que tuvieron lugar las audiencias de debate (19, 20,
21, 22 y 30 de noviembre de 2001). Sabemos que -conforme se consigna- el da sbado 1 de
diciembre de 2001 fue ledo el veredicto (fs. 2371 y vta.), y que el da jueves 6 del mismo mes y
ao se dio lectura a la sentencia (fs. 2446), pero -reiteramos- se ha omitido fijar en el cuerpo de la
redaccin definitiva la necesaria fecha en que se dict el fallo.
Es del caso sealar, con relacin a la deficiencia apuntada, que el artculo 399 del
cdigo de procedimientos especficamente establece -entre otros requisitos- que la sentencia
deber contener necesariamente la fecha en que fue dictada, y la parte resolutiva; mientras que el
artculo 404 del mismo cuerpo legal, declara que ser nula la sentencia en que se omita la inclusin
de tales extremos. Y aunque si bien el artculo 115 prev que ... Cuando la fecha fuere requerida
bajo pena de nulidad, sta slo podr ser declarada cuando aqulla no pueda establecerse con
certeza en virtud de los elementos del acto o de otros conexos con l ..., en este caso lamentablemente- no es posible determinar con certeza la fecha concreta en que se dict la
sentencia (pues slo se puede especular de lo actuado en autos que la misma se produjo entre el 1
y el 6 de diciembre de 2001).
Pero adems, a ello se agrega que aparece incompleto e incongruente el punto
dispositivo 2) de la sentencia que establece la condena de los imputados, toda vez que en l se
omite el siguiente prrafo: ... con ms las penas del art. 876 inciso. d), e), y h), en funcin del
1026 prrafo a), todos del Cdigo Aduanero, consistentes en la prdida de concesiones, regmenes
especiales, privilegios o prerrogativas de que gozaren ...; ni resulta posible de su lectura
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determinar a quin corresponden las penas de inhabilitacin all establecidas. Y an ms grave
resulta esta deficiencia, si comparamos la sentencia con el instrumento agregado a fs. 2371 y vta.
(lectura del veredicto), ya que si bien en este ltimo el punto dispositivo en cuestin s aparece
completo y congruente, tanto la cantidad como los montos de las penas de inhabilitacin all
consignados no coinciden en absoluto con los que luego figuran en la sentencia (advertimos que a
fs. 2371 y vta. se fijan las penas de inhabilitacin especial por 3 aos para ejercer el comercio para
ambos imputados, y la de 12 aos para Pino y la de 5 aos para Zankel para desempearse como
funcionarios o empleados pblicos; mientras que en la sentencia, con grave yerro, se establece -sin
precisar a quin- ... inhabilitacin especial por dos aos y medio para el ejercicio del comercio, e
inhabilitacin especial por quince aos para desempearse como funcionario o empleado
aduanero e inhabilitacin especial por diez aos para ejercer actividades de importacin y
exportacin ... -sic-).
En tales condiciones, la sentencia aqu recurrida resulta manifiestamente deficitaria y
carente de los aludidos elementos esenciales enumerados y exigibles conforme a los artculos 399
y 404 incisos 4) y 5) del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, como para ser considerada un acto
jurisdiccional vlido; y por lo dems, los vicios que presenta resultan insubsanables e imponen
declarar su nulidad absoluta -an de oficio- en respeto irrestricto de la garanta del debido proceso
legal (artculo 18 de la Constitucin Nacional), de conformidad con las previsiones de los artculos
166, 168 del ritual, y con los alcances y consecuencias previstos en los artculos 172 y 173 del
cuerpo legal referido.
De conformidad con todo ello y en definitiva, en virtud de que este Tribunal se
encuentra revestido de las ms amplias facultades y atribuciones destinadas a velar por una
correcta aplicacin de la ley penal, entre las que se reconoce el ejercicio del debido contralor de
aquellos actos jurisdiccionales de cuya mera compulsa surja con toda evidencia la comisin de un
error judicial que comporte un inequvoco perjuicio de las garantas constitucionales (confr.
Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II causa N 1951 "Gimnez, Daniel R. s/recurso de
revisin, Reg. N 2457 del 29/3/99; y Sala III causa N 2080 "Perugarria, Juan Manuel s/ recurso
de revisin" Reg. N 725/99 del 27/12/1999), propiciamos al acuerdo y votamos por: I)
ANULAR la sentencia dictada en autos y obrante a fs. 2401/2445del Tribunal Oral en lo Criminal
Oral Federal de Paran, Provincia de Entre Ros, como as tambin el acto del debate oral y
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pblico que es su antecedente inmediato y necesario, haciendo extensivos los efectos de este
decisorio a Eduardo Luis Pino y Ricardo Ferrando por aplicacin del artculo 441 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin; y II) APARTAR del conocimiento de la causa al referido Tribunal
Oral, debiendo remitirse el expediente al tribunal que corresponda, el que deber continuar con la
sustanciacin del juicio de conformidad con lo aqu resuelto (artculos 166, 168 2 prrafo,
172,173, 399, 404 incisos 4 y 5 y 471 del cdigo formal).

El seor juez, doctor W. Gustavo Mitchell, dijo:


La fecha omitida en la sentencia impugnada es un requisito legal ad solemnitatem y
su falta no puede ser suplida por otros medios probatorios. Tanto ms cuanto que como lo destaca
el preopinante, lo nico que podra concluirse es que se dict entre el 1 y el 6 de diciembre de
2001, pero no el da exacto, lo que tiene importancia fundamental a los efectos de su
cumplimiento, prescripcin, etc.
Por ello adhiero a la propuesta del doctor Riggi.

El seor juez, doctor Guillermo Jos Tragant, dijo:


Por lo expuesto por el Sr. Juez preopinante en el considerando 5 de su voto, adhiero
a su propuesta y a la del Dr. Mitchell emitiendo el mo en igual sentido.

En mrito a la votacin que antecede, el Tribunal RESUELVE:


I) ANULAR la sentencia dictada en autos y obrante a fs. 2401/2445del Tribunal
Oral en lo Criminal Oral Federal de Paran, Provincia de Entre Ros, como as tambin el acto del
debate oral y pblico que es su antecedente inmediato y necesario, haciendo extensivos los efectos
de este decisorio a Eduardo Luis Pino y Ricardo Ferrando por aplicacin del artculo 441 del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin; y II) APARTAR del conocimiento de la causa al referido
Tribunal Oral, debiendo remitirse el expediente al tribunal que corresponda, el que deber
continuar con la sustanciacin del juicio de conformidad con lo aqu resuelto (artculos 166, 168 2
prrafo, 172,173, 399, 404 incisos 4 y 5 y 471 del cdigo formal).
Regstrese, hgase saber y remtanse las actuaciones, sirviendo la presente de muy
atenta nota envo.
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Fdo: Dres. Eduardo R. Riggi, W. Gustavo Mitchell, Guillermo J. Tragant. Ante mi: Mara de las
Mercedes Lpez Alduncin, Secretaria .