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RAFAEL DE PINA VARA

ELEMENTOS
DE
DERECHO MERCANTIL
MEXICANO

32a edicin
actualizada por
Volga P il a r

de

P ina R avest

Abogada Litigante y Consultora

EDITORIAL PORRA
AV. REPBLICA ARGENTINA 15
MXICO, 2011

P rim e ra edicin: 1958

Copyright 2011
V o l g a G a r c a M

a r t n e z

Vda.

de

D e P in a

Jos Mara Velasco nm. 91, depto. 1202 ( P .H . 2)


Col. San Jos Insurgentes, Benito Jurez, 03900,
Mxico, DF

Esta obra y sus caractersticas son propiedad de


EDITORIAL PORRA, SA de CV 8 + 2
Av. Repblica Argentina 15 altos, col. Centro,
06020, Mxico, DF
www.porrua.com

Queda hecho el depsito que marca la ley

Derechos reservados

ISBN 978-607-09-0904-7

IMPRESO EN MXICO

PRINTED IN MEXICO

A Volga, mi esposa y compaera

ABREVIATURAS MS USADAS

art. artculo
Cd. civ. Cdigo Civil Federal
Cd. com. Cdigo de Comercio
D.O. Diario Oficial de la Federacin
frac, fraccin
LA
LAC
LAF
LASCAP
LBM

Ley de Aeropuertos
Ley de Aviacin Civil
Ley para R egular las A grupaciones Financieras
Ley para R egular las Actividades de las Sociedades Cooperativas
de Ahorro y Prstam o
Ley del Banco de Mxico

LCM Ley de Concursos M ercantiles


LCNBV Ley de la Comisin Nacional B ancaria y de Valores
LCPAF Ley de Caminos, Puentes y A utotransporte Federal
LCS
LIC
LIE

Ley sobre el Contrato de S eguro


Ley de Instituciones de Crdito
Ley de Inversin E xtranjera

LIF Ley Federal de Instituciones de Fianzas


LIS Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros
LFCoE Ley Federal de Com petencia Econm ica
LFCP Ley Federal de C orredura Pblica
LPI Ley de la Propiedad Industrial
LMV Ley del M ercado de Valores
LN Ley de Navegacin y Comercio M artimos
LOAAC Ley de O rganizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito
LOAPF Ley O rgnica de la A dm inistracin Pblica Federal
LRSF

Ley Reglam entaria del Servicio Ferroviario

LSC
LSI

Ley de Sociedades Cooperativas


Ley de Sociedades de Inversin

LSM

Ley de Sociedades M ercantiles


XI

ADVERTENCIA PRELIM INAR

Este volumen que tienes en tus manos, lector amable, es un libro ele
mental. As lo expresa su ttulo y as lo ha deseado su autor.
No se ha pretendido otra cosa, al escribirlo, que lo que ahora se
ofrece; sencillamente, una obra dedicada a aquellos que por vez prime
ra se enfrentan con los temas del derecho mercantil.
Con la sistematizacin de esta importante rama del derecho nacio
nal que presentamos, acompaado de las someras explicaciones que
permite una publicacin de esta naturaleza, nicamente se pretende en
sear al que no sabe, no, en modo alguno, a quienes tengan ya aprendi
da la materia.
Creemos, sin embargo, y esperamos que ello no se tome como aspi
racin excesiva, que esta obra, modesta, sin duda, puede prestar un
buen servicio a quienes deseen adquirir aquel grado de conocimiento
del derecho mercantil que, aparte de facilitar una visin panormica de
esta realidad jurdica nacional, Ies coloque en condiciones favorables
para abordar, despus, con ms profundidad, los variadsimos e impor
tantes temas que corresponden a esta disciplina.
De todos modos, esta obra, como cualquier otra, quiralo o no el
autor, queda sometida por nuestra parte gustosamente al juicio del
pblico-lector, en definitiva, supremo juez.
En Mxico, DF, 1958

IX

ABREVIATURAS

XII

LSSS
LTOC
LVGC
ob. cit.
p.
ss.
T.
v. o vid.

Ley de Sociedades de Solidaridad Social


Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito
Ley de Vas Generales de Comunicacin
Obra citada
pgina
siguientes
Tomo
Vase

INTRODUCCIN Y CONCEPTOS GENERALES

Ca p t u l o I

CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL

1. EL COMERCIO Y EL DERECHO MERCANTIL


El comercio, en su acepcin econmica original, consiste esencial
mente en una actividad de mediacin o interposicin entre productores
y consumidores, con propsito de lucro. La conveniente divisin del tra
bajo impuso la necesidad de que esa accin mediadora fuera realizada
por personas especializadas: los comerciantes. As, desde el punto de
vista econmico, es comerciante la persona que profesionalmente, habi
tualmente, practica aquella actividad de interposicin, de mediacin,
entre productores y consumidores.
El derecho mercantil naci precisamente para regular el comercio
o, mejor dicho, los actos y relaciones de los comerciantes propios de la
realizacin de sus actividades mediadoras.
En su origen, pues, el derecho mercantil aparece estrechamente
unido a la nocin econmica de comercio y mediante sta se explic y
determin el concepto de aqul. El derecho mercantil fue entonces el
derecho del comercio y de los comerciantes.
Actualmente, sin embargo, es imposible definir al derecho mercantil
por medio de la simple referencia al concepto econmico original de
comercio. El campo de aplicacin de las normas mercantiles, la materia
mercantil, se ha ampliado ms all de los lmites de esta nocin. En
efecto, gran parte de los negocios y actos regulados en la actualidad por
el derecho positivo mercantil no tienen relacin con aquel concepto eco
nmico de comercio a que nos hemos referido. Son mercantiles simple
mente porque la ley los califica como tales, independientemente de que
tengan o no carcter comercial desde el punto de vista estrictamente
econmico.
Debe concluirse, pues, que es preciso abandonar el concepto econ
mico del comercio, porque sobre l no puede basarse una determina
cin exacta del actual contenido del derecho mercantil. Escribe
Garrigues:1
1 Instituciones de derecho mercantil, M adrid, 1953, p. 4.

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Es verdad que el comercio es el punto de partida histrico del derecho mer


cantil. O riginariam ente este derecho es un derecho para el comercio o, lo
que es lo mismo, para los com erciantes en el ejercicio de su profesin. Pero
a lo largo de la historia muchas instituciones jurdicas nacidas en el seno
del comercio y p ara el comercio han enriquecido el cam po de la contrata
cin general y en l se aplican los preceptos de las leyes m ercantiles que
regulan esas instituciones, las cuales, por consiguiente, han dejado de ser
peculiares y exclusivas del comercio en sentido econmico. Por eso se afir
ma hoy con razn que no todo el derecho m ercantil es derecho p ara el co
mercio, ya que hay sectores enteros del derecho mercantil que se aplican
sin consideracin a la finalidad comercial de la operacin.

As pues, el mbito actual del derecho mercantil (o derecho comer


cial) es mucho ms amplio del que puede desprenderse de la terminolo
ga usada, y no abarca solamente las relaciones que pertenecen al co
mercio en su sentido econmico. La denominacin de nuestra materia
derecho mercantil, derecho comercial nicamente tiene un signifi
cado convencional, que encuentra su razn de ser en la tradicin y en el
reconocimiento de la ley.2
Sin embargo, en la actualidad y especialmente en nuestro pas como
consecuencia del "envejecimiento" de la legislacin mercantil se da el
caso de que existan normas civiles ms modernas", que las que inte
gran aqulla.
2. CONCEPTO DEL DERECHO MERCANTIL
El carcter elemental de esta obra nos impide examinar las nume
rosas aportaciones doctrinales que han tratado de determinar la esen
cia o concepto del derecho mercantil. Nos vemos limitados, por tanto, a
referirnos al concepto del derecho mercantil con absoluto apego al con
tenido de nuestra legislacin vigente.3
En forma general puede afirmarse que nuestro Cdigo de Comercio
delimita la materia mercantil en funcin de los actos calificados legal
mente como actos de comercio. La mercantilidad de una relacin o acto
encuentra su fundamento en una nocin objetiva: el acto de comercio.
El derecho mercantil no es ya, como lo fue en su origen, un derecho de
los comerciantes y para los comerciantes en el ejercicio de su profesin
(sistema subjetivo). El derecho mercantil mexicano vigente es un dere
cho de los actos de comercio, de los que lo son intrnsecamente, aunque
2 FERRI, Manuale di diritto commerciale, Turn, 1950, p. 3.
3 En el Apndice I se ha incluido un trabajo del autor con motivo del Centenario del
Cdigo de Comercio, en el cual discute este problema desde una perspectiva histrica.

CONCEPTO

en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comer


ciante (sistema objetivo).
Pero, adems de regular los actos de comercio, el Cdigo de Comer
cio contiene numerosas normas sobare el comerciante y la actividad que
ste desarrolla en el ejercicio de su actividad, de su "profesin. Por eso
el derecho mercantil puede definirse como el conjunto de normas jur
dicas que se aplican a ios actos de comercio legalmente calificados
como tales y a los comerciantes en el ejercicio de su profesin.
3. DERECHO MERCANTIL Y DERECHO CIVIL
La existencia en nuestro sistema jurdico de dos regulaciones, una
civil y otra mercantil, o de comercio, hace inexcusable el estudio, aun
que en forma somera, de las relaciones entre el derecho mercantil y el
derecho civil.
Dentro del derecho privado, el derecho mercantil es, frente al ci
vil, un derecho especial, ya que del conjunto de las relaciones priva
das del hombre rigen singularmente aquellas que constituyen la mate
ria mercantil.
Esto es, el derecho mercantil derecho especial, constituye un
sistema de normas que se contrapone al derecho civil derecho general
o comn. El derecho civil regula las relaciones jurdicas privadas en
general, mientras que el derecho mercantil reglamenta una categora
particular de relaciones, personas y cosas: aquellas a las que la ley otor
ga la calidad de mercantiles.
La separacin entre derecho mercantil y derecho civil tiene una jus
tificacin o, mejor dicho, una explicacin de carcter histrico. Se
origin por la insuficiencia e inadaptabilidad del segundo para regular
las relaciones nacidas del trfico comercial. En efecto, la mayor flexibi
lidad exigida por la rapidez propia de las relaciones mercantiles, a la
par que una proteccin ms enrgica de la buena fe en la circulacin de
los derechos, y la creacin o "invencin" de nuevas instituciones (lefia
de cambio, sociedad annima, etc.) explican, entre otras causas, el na
cimiento de nuevas normas jurdicas de un derecho mercantil como un
derecho especial frente al civil.
Sin embargo, no debemos olvidar que nuestra Constitucin, al dis
poner como federal (a partir de 1882), la materia mercantil, establece
como facultades del Congreso General las de legislar en materia de
"comercio". Por tanto, no podemos desligar del derecho mercantil la no
cin de comercio, a travs de la ampliacin a veces abusiva de tal
concepto.

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

4.
LA CONTROVERSIA SOBRE
LA FUSIN DE LA LEGISLACIN CIVIL
Y LA MERCANTIL. SITUACIN EN MXICO
Desde hace ya algn tiempo una parte de la doctrina pretende que
han desaparecido las circunstancias y consecuentemente, las razo
nes que hicieron necesario el nacimiento de un derecho especial, pro
pio de la materia mercantil, y se propone, por tanto, la unificacin legis
lativa de los ordenamientos mercantil y civil.
La controversia sobre la fusin de las legislaciones civil y mercantil
dio lugar hace muchos aos a brillantes polmicas doctrinales. Algunos
pases Suiza e Italia consideraron que la separacin tradicional era
injustificada, y regularon unitariamente esas materias.
En Mxico, la polmica sobre el tema de la justificacin de la sepa
racin legislativa de las dos ramas del derecho privado debe detenerse
ante una razn de orden constitucional. En efecto, mientras que la fa
cultad para legislar en materia de comercio o mercantil es propia
del Congreso de la Unin (art. 73, frac. X, de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos), esto es, tiene carcter federal, la facul
tad para legislar en materia civil corresponde a las legislaturas de los
distintos Estados de la Federacin. Es imposible, pues, constitucional
mente, la unificacin de los ordenamientos civiles y mercantiles en
nuestro pas.

C a p t u l o II

EVOLUCIN HISTRICA D EL DERECHO MERCANTIL

PARTE GENERAL
1. ORGENES. EDAD ANTIGUA.
LAS LEYES RODI AS
El comercio, como fenmeno econmico y social, se presenta en to
das las pocas y lugares. Por ello, aun en los pueblos ms antiguos pue
den encontrarse normas aplicables al comercio, o ms bien, a algunas
de las relaciones e instituciones a que aquella actividad da origen. As
sucede en los sistemas jurdicos de Babilonia, Egipto, Grecia, Fenicia,
Cartago, etc.
Sin embargo, en esos sistemas jurdicos no existi un derecho espe
cial o autnomo, propio de la materia mercantil. Es decir, no existi un
derecho mercantil como hoy lo entendemos, sino tan slo normas aisla
das relativas a determinados actos o relaciones comerciales.
Entre esas normas los autores hacen especial mencin de las llama
das leyes rodias (de la isla de Rodas), que en realidad constituyeron la
recopilacin de un conjunto de usos sobre el comercio martimo. Esas
"leyes" han alcanzado fama a travs de su incorporacin al derecho
romano.
2. DERECHO ROMANO
Tampoco puede hablarse de la existencia de un derecho mercantil
especial o autnomo en el sistema jurdico de Roma. De acuerdo
con la opinin ms generalizada, la perfeccin, flexibilidad y adaptabili
dad del derecho privado romano, merced al jus praetorium u honorarium, haca satisfactoria su aplicacin a todas las relaciones privadas y,
por ende, tambin a las nacidas del comercio.
Roma no conoci un derecho mercantil como ram a distinta y separada en
el tronco nico de] derecho privado (us civil), entre otras razones, porque
7

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

a travs de la actividad del pretor fue posible adaptar ese derecho a las ne
cesidades del trfico com ercial.1

Sin embargo, dentro del derecho romano encontramos algunas nor


mas especiales sobre el comercio. As, las que regulan la responsabili
dad del patrn de barco, del posadero o del establero, en cuanto a sus
obligaciones de custodiar y devolver las mercancas, equipajes, caballos,
etc., dejados a su cuidado; las acciones exercitoria, institoria y tributada,
respecto a la responsabilidad del pater y del amo en relacin con los ac
tos ejecutados por el filius o por el esclavo en el ejercicio del comercio;
De lege Rhodia de jactu, incluida en el Digesto, que tegul la echazn de
una parte del cargamento de los buques para evitar un peligro inminen
te; el prstamo a la gruesa (foenus nauticum) y otras.
3. NACIMIENTO DEL DERECHO MERCANTIL
EN LA EDAD MEDIA. LOS GREMIOS.
ESTATUTOS DE LAS CIUDADES MEDIEVALES. LAS FERIAS
El derecho mercantil, como derecho especial y distinto del comn,
nace en la Edad Media, y es de origen consuetudinario.
El auge del comercio en esa poca, el gran desarrollo del cambio y
del crdito, fueron entre otras las causas que originaron la multiplica
cin de las relaciones mercantiles, que el derecho comn era incapaz de
regular en las condiciones exigidas por las nuevas situaciones y necesi
dades del comercio. Escribe Uria:2
El nacimiento del derecho m ercantil est ligado ntim am ente a la actividad
de los gremios o corporaciones de m ercaderes que se organizan en las ciu
dades com erciales medievales p ara la m ejor defensa de los intereses co
munes de la clase. Las corporaciones perfectam ente organizadas, no slo
estaban regidas por sus estatutos escritos, que en su mayor p arte reco
gan prcticas mercantiles, sino que adem s instituyeron tribunales de
mercaderes (jurisdiccin consular), que resolvan las cuestiones surgidas
entre los asociados, adm inistrando justicia segn usos o costum bres del
comercio.

Efectivamente, en el seno de los gremios y corporaciones, principal


mente en las florecientes ciudades medievales italianas, va crendose
un conjunto de normas sobre el comercio y los comerciantes, tendientes
a dirimir las controversias mercantiles, normas de origen consuetudi
nario, que son aplicadas por los cnsules, rganos de decisin de aque
llos gremios o corporaciones.
1 Dra, Derecho mercantil, Madrid, 1958, p. 3.
2 Derecho mercantil, pp. 3 y 4.

EVOLUCIN HISTRICA

Estas normas consuetudinarias, y las decisiones mismas de los tri


bunales consulares, fueron recopiladas en forma ms o menos sistem
tica, llegando a constituir verdaderos ordenamientos mercantiles de la
poca.
Por su importancia, debemos citar entre esas recopilaciones las si
guientes: el Consulado del Mar, de origen cataln, aplicado por largos
aos en los puertos del Mediterrneo occidental; los Rooles de Olern,
que recogieron las decisiones sobre comercio m artim o en la costa
atlntica francesa; las leyes de Msfry (de la isla de Gothland), que son
una adaptacin o traduccin de los Rooles; las Capitulare nauticum, de
Venecia (1255); el Cdigo de las costumbres de Torlosa; el Guidon de la
mer, compuesto en Run, que contiene reglas sobre el seguro martimo
y otras.
Tambin se encuentran normas de carcter mercantil en los estatu
tos de las entidades medievales, entre los que destacan aquellos que re
gulaban aspectos del trfico martimo. Entre esos estatutos merecen
especial mencin las Consuetudini de Genova (1056), el Constitutum
usus de Pisa (1161), el Lber consuetudinum de Miln (1216), la Tabla
amalfitana (siglos XII y x i v ) y los de las ciudades que integraban la liga
hansetica.
No debe olvidarse tampoco la importancia de las ferias medievales
en la formacin y fijacin de los usos o costumbres mercantiles. Espe
cialmente las de Champagne, Francfort, Leipzig y Brujas, por su carc
ter "nter nacional".
4. CODIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL.
LAS ORDENANZAS FRANCESAS Y ESPAOLAS.
EL CDIGO DE COMERCIO DE NAPOLEN.
ESPAA, ITALIA, ALEMANIA
La constitucin de los grandes Estados europeos, con el consiguien
te fortalecimiento del poder pblico, origin que la funcin legislativa,
antes abandonada al poder de corporaciones de carcter privado, re
vierta al Estado. Aparecen as las grandes ordenanzas de Colbert, en
Francia, sobre el comercio terrestre (1673) y sobre el comercio martimo
(1681), y las ordenanzas espaolas de Burgos (1495, 1538), Sevilla (1554)
y Bilbao (1531, 1560 y 1737).
Con la promulgacin del Cdigo de Comercio francs {Code Napo
len) de 1807, se inicia la poca llam ada de la codificacin del derecho
mercantil.
Este cdigo francs cambia radicalmente el sistema del derecho
mercantil porque, inspirado en los principios del liberalismo, lo concibe
no como un derecho de una clase determinada la de los comercian

10

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

tes, sino como un derecho regulador de una categora especial de ac


tos: los actos de comercio. Esto es, ese ordenamiento pretende dar al
derecho mercantil una base objetiva, que deriva de la naturaleza comer
cial intrnseca de los actos a los que se aplica.
A imagen y semejanza del cdigo francs, los dems Estados euro
peos promulgaron sus respectivos cdigos de comercio, tambin sobre
una base objetiva. Este cdigo francs fue, como dice Asquini,3 un c
digo de exportacin", como todas las leyes napolenicas.
En Francia contina en vigor el Cdigo de Comercio de 1807 (a par
tir del Io de enero de 1808), con diversas reformas y leyes complementa
rias. Debe hacerse referencia especial a la nueva ley sobre sociedades
mercantiles, de 24 de julio de 1966, en vigor a partir del Io de febrero de
1967, que ha sido motivo de posteriores reformas.
En Espaa, el cdigo de 1829, obra de Pedro Sainz de Andino, fue
sustituido por el de 1885 en vigor, complementado ste por diversas le
yes, entre las que destacan las relativas a las sociedades annimas
(1951) y de responsabilidad limitada (1953).
En Italia, el cdigo albertino de 1829 fue sustituido por el de 1865, y
ste por el de 1882, derogado por el vigente Cdigo Civil de 1942, que
consagra la unificacin del derecho privado italiano. Existen adems
leyes especiales sobre letra de cambio, pagar y cheque, sobre quiebras
y otras.
En Alemania, al Cdigo de Comercio de 1861 sigue el de 1900, que
vuelve en cierta forma al sistema subjetivo, para configurar nuevamente
al derecho mercantil tomando como base al comerciante. Es importan
te la ley de sociedades por acciones de 1937 y la vigente de 1965.
Por ltimo, merece citarse el Cdigo de las Obligaciones suizo (1881,
1911), que regula conjuntamente las materias civil y mercantil.
MXICO
5. NUEVA ESPAA.
EL CONSULADO DE MXICO Y SUS ORDENANZAS
El consulado de la ciudad de Mxico (1592) tuvo una gran impor
tancia en la formacin del derecho mercantil en esta etapa. Al principio
fue regido por las ordenanzas de Burgos y de Sevilla, pero en 1604 fue
ron aprobadas por Felipe III las ordenanzas del Consulado de la Uni
versidad de Mercaderes de la Nueva Espaa. En la prctica, las orde
nanzas de Bilbao tuvieron aplicacin constante.
3 Corso di dirilto conterciale, Padua, 1966, p. 7.

EVOLUCIN HISTRICA

11

En 1795, se crearon los consulados de Veracruz y de Guadalajara.


6. LA INDEPENDENCIA. POCA ACTUAL
Una vez consumada la Independencia continuaron aplicndose, sin
embargo, las ordenanzas de Bilbao, aunque ya en 1824 fueron suprimi
dos los consulados.
Por ley de 15 de noviembre de 1841 se crearon los tribunales mer
cantiles, determinndose en cierta forma los negocios mercantiles so
metidos a su jurisdiccin.
En 1854 se promulg el prim er Cdigo de Comercio mexicano, co
nocido con el nombre de Cdigo Lares. Este cdigo dej de aplicarse en
1855, aunque posteriormente en tiempos del imperio (1863) fue restau
rada su vigencia. En esos intervalos continuaron aplicndose las viejas
ordenanzas de Bilbao.
En 1883 el derecho mercantil adquiri en Mxico carcter federal,
al ser reformada la fraccin X del artculo 72 de la Constitucin Poltica
de 1857, que otorg al Congreso de la Unin la facultad de legislar en
materia comercial. Con base en esta reforma constitucional se promul
g el Cdigo de Comercio de 1884, aplicable en toda la Repblica. Debe
citarse tambin la Ley de Sociedades Annimas de 1888.
El Io de enero de 1890 entr en vigor el Cdigo de Comercio de 15
de septiembre de 1889.4

*
En el Apndice I se presenta un trabajo del autor con motivo del Centenario del
Cdigo de Comercio de 1889 y donde se tratan algunos aspectos histricos del derecho
mercantil en Mxico para quien desee profundizar en el tema.

Ca p t u l o III

LAS FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

1.

FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL

Ha dicho Garrigues:1
La rbrica fuentes del derecho m ercantil contiene una expresin equvoca,
im puesta por la doctrina tradicionaL No tratam os, en efecto, de las fuentes
del derecho m ercantil como m odos o form as peculiares de m anifestarse
este derecho, sino de las norm as (le g a le s y consuetudinarias) relativas a la
m ateria m ercantil.

Desde este punto de vista deben considerarse como fuentes indiscu


tibles del derecho mercantil la ley y los usos o costumbres mercantiles.
Tambin puede hablarse en cierta forma de la jurisprudencia como
fuente del derecho mercantil.
2. LA LEY MERCANTIL
Por ley mercantil debemos entender la norma emanada de los rga
nos de) Estado, destinada a regular la materia mercantil.2
El derecho mercantil es de carcter federal, dado que la Constitu
cin otorga al Congreso de la Unia la facultad para legislar en materia
de comercio (art. 73, frac. X). Asimismo, le concede facultades para que
impida restricciones en el comercio entre entidades federativas (art. 73,
frac. IX), legislar en materia de intermediacin y servicios financieros y
establecer contribuciones sobre los mismos (art. 73, frac. X y XXIX), es
tablecer casas de moneda y sus condiciones y regulaciones (art. 73, frac.
XVIII), establecer contribuciones y gravmenes sobre la importacin y
exportacin de mercancas, regulando el comercio exterior (art. 73,
frac. XIX y art. 131), y expedir leyes tendientes a promover y regular la
inversin extranjera y la transferencia de tecnologa (art. 73, frac. XXIXF). De igual manera, la Constitucin prohbe a los Estados gravar o pro1 Instituciones de derecho mercantil, ppt 27 y 28.
2 R0CC0, Principios de derecho mercantil. Mxico, 1947, p. 107.
13

14

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

hibir el trnsito de mercancas nacionales o extranjeras. O imponer


contribuciones o derechos sobre importaciones o exportaciones (arts.
117 y 118).
Al hablar de ley mercantil, nos estamos refiriendo a las normas jur
dicas (Cdigo de Comercio y leyes mercantiles especiales) emanadas del
Poder Legislativo en uso de las facultades que le son propias. Pero, de
acuerdo con la definicin de ley mercantil, comprende a todas las dispo
siciones establecidas por el Estado, por lo que deben incluirse tambin
las dictadas por el Poder Ejecutivo, en el ejercicio de su facultad
reglamentaria.
Es decir, empleamos el trmino ley" en un sentido amplio.
As, pues, es fuente del derecho mercantil mexicano el Cdigo de
Comercio de 15 de septiembre de 1889, en vigor desde el da Io de enero
de 1890. De l se ha dicho que es un cdigo muerto,3 "convertido en algo
as como un esqueleto del que penden slo unos jirones, pues le han
arrancado las materias ms importantes.4 Y as es en efecto. Las relati
vas a sociedades mercantiles, ttulos y operaciones de crdito, bancarias
y burstiles, seguro, comercio martimo, quiebras, suspensin de pa
gos y concursos mercantiles, se encuentran reguladas actualmente por
diversas leyes especiales, que han abrogado en lo conducente las dispo
siciones del aejo Cdigo de Comercio, y que constituyen tambin fuen
tes del derecho mercantil mexicano.
Adems de los ordenamientos jurdicos que han derogado parcial
mente o se desprenden del citado Cdigo, existen otras disposiciones le
gales que regulan diversas materias mercantiles resultado del desarro
llo econmico como, por ejemplo, la Ley del Mercado de Valores, la Ley de
Comercio Exterior, la Ley Federal de Instituciones de Fianzas, la Ley
de Proteccin y Defensa del Usuario de Servicios Financieros, etctera.
Las principales normas mercantiles o leyes especiales, adems
de las contenidas en el Cdigo de Comercio son:
a) Ley General de Sociedades Mercantiles (D.O. 4 de agosto de 1934);
Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters P
blico (D.O. 31 de agosto de 1934); Ley de Sociedades de Solidari
dad Social (D.O. 27 de mayo de 1976); Ley General de Socie
dades Cooperativas (D.O. 3 de agosto de 1994).
b) Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito (D.O. 27 de
agosto de 1932).
c) Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos (D.O. 27 de ju
lio de 1931).
3 R o d rg u ez R odrguez, Curso de derecho mercantil, Mxico, 1947, T. I, p. 17.
*
MANTILLA Molina, El proyecto de Cdigo de Com ercio p a ra la Repblica mejica
n a , en Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, 1954, nm. 15, p. 145.

LAS FUENTES

15

d) Ley del Banco de Mxico (D.O. 23 de diciembre de 1993).


e) Ley de Instituciones de Crdito (D.O. 18 de juiio de 1990) Ley
General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito
(D.O. 14 de enero de 1985); Ley de Ahorro y Crdito Popular
(D.O. 4 de junio de 2001).
f) Ley del Mercado de Valores (D.O. 30 de diciembre de 2005); Ley
de Sociedades de Inversin (D.O. 4 de junio de 2001).
g) Ley sobre el Contrato de Seguro (D.O. 31 de agosto de 1935);
Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Segu
ros (D.O. 31 de agosto de 1935).
h) Ley Federal de Instituciones de Fianzas (D.O. 29 de diciembre
de 1950).
i) Ley para regular las Agrupaciones Financieras (D.O. 18 de julio
de 1990).
j) Ley de los Sistemas de Ahorro para el Retiro (D.O. 23 de mayo
de 1996).
k) Ley de Proteccin y Defensa del Usuario de Servicios Financie
ros (D.O. 18 de enero de 1999); Ley de Proteccin al Ahorro
Bancario (D.O. 19 de enero de 1999).
I) Ley de Concursos Mercantiles. (D.O. 12 de mayo de 2000).
m) Ley Federal de Competencia Econmica (D.O. 24 de diciembre
de 1992).
n) Ley de Comercio Exterior (D.O. 27 de julio de 1993).
o) Ley Federal de Corredura Pblica (D.O. 29 de diciembre de
1992).
p) Ley Federal de Proteccin al Consumidor (D.O. 24 de diciembre
de 1992).
q) Ley de Vas Generales de Comunicacin (D.O. 19 de febrero de
1940); Ley de Caminos, Puentes y Autotransporte Federal (D.O.
22 de diciembre de 1993); Ley de Navegacin y Comercio Marti
mos (D.O. 1 de junio de 2006); Ley Reglamentaria del Servicio
Ferroviario (D.O. 12 de mayo de 1995); Ley de Aviacin Civil
(D.O. 12 de mayo de 1995); Ley Federal de Telecomunicaciones
(D.O. 7 de junio de 1995).
r) Ley de Inversin Extranjera (D.O. 27 de diciembre de 1993).
s) Ley de la Propiedad Industrial (D.O. 27 de junio de 1991).
) Ley Federal del Derecho de Antor (D.O. 24 de diciembre de 1996).
u) Ley de Cmaras Empresariales y sus Confederaciones (D.O. 20
de enero de 2005).
v) Ley de los Impuestos Generales de Importacin y Exportacin
(D.O. 18 de junio de 2007).
w) Ley de Sistemas de Pagos (D.O. 12 de diciembre de 2002)
x) Ley de Uniones de Crdito (D.O. 20 de agosto de 2008)

16

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Adems de los ordenamientos legales enlistados y los correspon


dientes reglamentos, en su caso deben considerarse: a) los tratados y
convenciones internacionales de los que Mxico forma parte; y b) el
enorme conjunto de disposiciones en materia de derecho mercantil con
tenidas en acuerdos, reglas, circulares, etc. emitidas por las instancias
correspondientes del Ejecutivo Federal. Resulta evidente de por s la
complejidad existente en la regulacin de la materia mercantil.
3. LA COSTUMBRE
La costumbre es el modo originario de manifestacin de la voluntad
social.
Por lo que se refiere al derecho mercantil, cabe decir que es un de
recho de formacin eminentemente consuetudinaria, ya que gran parte
de sus normas encuentran su origen en los usos comerciales.
Hasta la poca de las grandes codificaciones, la costumbre tuvo un
papel preponderante en la reglamentacin de las relaciones humanas
y esto es especialmente cierto por cuanto se refiere al comercio,
preponderancia perdida posteriormente por la supremaca de la ley es
crita establecida por el Estado.
La costumbre es la norma creada e impuesta por el uso social. En
cuanto fuente del derecho comprende normas jurdicas que no han sido
promulgadas por los legisladores ni expuestas por los jueces de forma
cin jurdica, sino que han surgido de la opinin popular y estn sancio
nadas por un largo uso.5 Con relacin al derecho mercantil se ha dicho
que la costumbre es un producto espontneo de las necesidades del
comercio.6
Las normas consuetudinarias se manifiestan por la repeticin cons
tante de ciertos actos, acompaada de un sentido de obligatoriedad
(conviccin jurdica). La repeticin constante y suficiente de un deter
minado proceder es el elemento objetivo de la costumbre. Pero la sola
existencia de este elemento no basta. En efecto, ,hay actos que se repiten
continua, regularmente, sin constituir, por eso solo, una costumbre jur
dica, una norma consuetudinaria. Para que sta nazca se requiere la
existencia del elemento subjetivo sicolgico, consistente en la con
viccin jurdica. Es decir, requirese que la repeticin se efecte con el
convencimiento de que tal conducta es obligatoria, de tal modo que otro
sujeto pueda exigirla, y no depende, por tanto del mero arbitrio
subjetivo.
5 VlNOGRADOFF,

Introduccin al derecho, Mxico, 1952, p. 106.


Curso de derecho mercantil, T. I, p. 18.

6 R o d rg u e z R o d rg u e z ,

17

LAS FUENTES

4.
LA COSTUMBRE COMO FUENTE
DEL DERECHO MERCANTIL MEXICANO
La costumbre es fuente del derecho mercantil mexicano.
Nuestra legislacin mercantil hace referencia frecuente a la aplica
cin de normas consuetudinarias. As, el Cdigo de Comercio vigente
establece esa aplicacin en sus artculos 280 y 1132, fraccin IV, que se
refieren a la costumbre, y 304 y 333, que se refieren a los usos.
Por su parte, la Ley de Navegacin y Comercio Martimos, en su ar
tculo 6o establece la aplicacin de los usos y costumbres martimos
internacionales.
La Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito establece que
los actos y operaciones que regula se rigen, a falta de disposicin expre
sa de ley especial o general mercantil, por los usos bancarios y mercan
tiles (art. 2o, frac. III).
La Ley de Instituciones de Crdito (art. 6o) establece que a falta de
disposicin de la legislacin mercantil, las operaciones y servicios ban
carios se regirn por los usos y prcticas bancarios y mercantiles.
La Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Cr
dito seala que sern supletorios los usos mercantiles imperantes entre
las organizaciones auxiliares del crdito, adems de las leyes mercanti
les y el derecho comn (art. 9o).
La Ley del Mercado de Valores (art. 5o) dispone que la legislacin
mercantil, los usos burstiles y mercanties y la legislacin del orden co
mn, sern supletorios de la Ley, en el orden citado.
La Ley para regular las Agrupaciones Financieras establece la supletoriedad de "los usos y prcticas mercantiles" (art. 4o) y la Ley de
Sociedades de Inversin la "de los usos burstiles y mercantiles (art. 3).
Por ltimo, el art. 8o de la Ley de Concursos Mercantiles dispone
que sern de aplicacin supletoria el Cdigo de Comercio, la legislacin
mercantil, los usos mercantiles especiales y generales, el Cdigo Fede
ral de Procedimientos Civiles, y el Cdigo Civil en materia federal, en el
orden citado.
Nuestra legislacin, como vemos, emplea indistintamente los trmi
nos costumbre y usos mercantiles. Conviene, pues, determinar si esas
expresiones significan lo mismo. La doctrina distingue entre usos nor
mativos y usos contractuales o interpretativos. Los primeros tienen una
validez general, independiente de la voluntad de las partes contratantes.
Los usos contractuales o interpretativos, simplemente concretan o acla
ran una declaracin de voluntad determinada.7 As, pues, el trmino
costumbre tiene el mismo significado que la expresin "usos normati
7 RODRGUEZ RODRIGUEZ, Curso de derecho mercantil, T. I, p. 19.

18

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

vos". En general, puede decirse que nuestra legislacin mercantil, al re


ferirse indistintamente a usos y costumbres, considera a estos trminos
como equivalentes.
En general, debe considerarse a la costumbre como fuente del dere
cho mercantil en Mxico, cuando alguna norma legal establezca expre
samente su aplicacin a determinada materia o cuando se refiera a al
guna materia no regulada por la ley mercantil.
En los dems casos en que la ley mercantil no establezca expresa
mente la aplicacin de la costumbre, y a falta de disposicin expresa
ser aplicable el derecho comn, tal como lo previene con toda claridad
el artculo 2o del Cdigo de Comercio.
Constituye excepcin a ese sistema general de nuestra legislacin
mercantil en materia de aplicacin de los usos comerciales, la regla
contenida en el artculo 2o de la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito.
En efecto, el artculo 2o de la LTOC, dispone que los actos y opera
ciones que regula se rigen, a falta de disposicin expresa de la legisla
cin mercantil, por los usos bancarios y mercantiles, antes que por el
derecho comn, que slo ser aplicable cuando no exista precepto legal
mercantil o usos. Igual sistema previenen las leyes de Organizaciones y
Actividades Auxiliares del Crdito, del Mercado de Valores, para regu
lar las Agrupaciones Financieras y de Sociedades de Inversin.
En todo caso, no debe admitirse la aplicacin de costumbres con
trarias a disposiciones expresas de la ley, ni las que se funden en actos
ilcitos o contrarios a los principios de orden pblico.
5.
CLASIFICACIN Y JERARQUA
DE LOS USOS Y COSTUMBRES MERCANTILES
Desde el punto de vista de su mbito espacial de vigencia los usos
mercantiles pueden clasificarse en generales (o mejor dicho, nacionales
y regionales, esto es, los comunes a todo un pas o regin) y locales
(aquellos propios de una plaza determinada).
Por el mbito material de su vigencia podemos clasificar a los usos
en generales propios de toda la actividad mercantil y especiales,
qu se refieren a una clase particular de actividad mercantil.
El uso especial debe prevalecer siempre sobre el uso general. As lo
reconoce expresamente la fraccin III del artculo 2o de la LTOC, al es
tablecer la primaca de los usos bancarios (usos especiales) sobre los
mercantiles (usos generales). En igual forma la Ley del Mercado de Va
lores (art. 5) se refiere a usos burstiles (especiales) y mercantiles (gene
rales), y el artculo 4) de la Ley de Instituciones de Crdito, a usos ban
carios (especiales y mercantiles generales).

19

LAS FUENTES

Debe hablarse tambin de usos internacionales. Los cambios intro


ducidos y generados por el llamado proceso de globalizacin econmica
tanto en las prcticas comerciales como en las legislaciones nacionales,
obligan a poner una enorme atencin sobre el tpico de los usos inter
nacionales. Puede hablarse al respecto de dos grandes visiones: a) la
que los defina como las prcticas obligatorias establecidas por diferen
tes instrumentos jurdicos que nacan y eran definidas por el comercio
entre las naciones; y b) la que sostiene que se trata de una serie de prin
cipios y disposiciones generales referidas al marco del comercio inter
nacional, sin referencia alguna a los sistemas jurdicos nacionales.8
6. LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia se define como el criterio de interpretacin judi
cial de las normas jurdicas de un Estado que prevalece en las resolu
ciones de un tribunal supremo o de varios tribunales superiores, y se
inspira en el propsito de obtener una interpretacin uniforme del dere
cho en los casos que la realidad presenta a los jueces.9
Ahora bien, puede discutirse la calificacin de fuente del derecho
que pretende otorgarse a la jurisprudencia, en virtud de que la norma
jurdica contenida en una resolucin judicial solamente es aplicable al
caso concreto, especial, planteado en una controversia.
El artculo 192 de la Ley de Amparo declara que la jurisprudencia
que establezca la Suprema Corte de Justicia, funcionando en Pleno o en
Salas, es obligatoria para stas, en tratndose de las que decrete el Ple
no, y adems para los Tribunales Unitarios y Colegiados de Circuito, los
Juzgados de Distrito, los tribunales militares y judiciales del orden co
mn de los Estados, Distrito Federal y tribunales administrativos y del
trabajo, locales o federales.
Las resoluciones constituirn jurisprudencia, siempre que lo resuel
to en ellas se sustente en cinco sentencias ejecutorias ininterrumpidas
por otra en contrario, que hayan sido aprobadas por lo menos por ocho
ministros si se tratara de jurisprudencia del pleno, o por cuatro minis
tros, en los casos de jurisprudencia de las salas.
Tambin constituyen jurisprudencia las tesis que diluciden las con
tradicciones de sentencias de las Salas (art. 192 de la ley citada).
Por su parte, el artculo 193 de la Ley de Amparo seala que la ju
risprudencia que establezca cada uno de los Tribunales Colegiados de
*
Por el carcter elemental del texto, no podemos profundizar en el tema, pero su
gerimos ampliamente la consulta del Nuevo Derecho Mercantil de Acosta Romero y Lara
Luna, pp. 71-83.
De Pina, Elementos de derecho civil mexicano, Mxico, 1995, vol. pp. 142-143.

20

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Circuito es obligatoria para los Tribunales Unitarios, los Juzgados de


Distrito, los tribunales militares y judiciales del fuero comn de los Es
tados y del Distrito Federal, y los tribunales administrativos y del traba
jo, locales o federales.
Las resoluciones de los tribunales colegiados de circuito constituyen
jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco sen
tencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido apro
badas por unanimidad de votos de los magistrados que integran cada
tribunal colegiado.
La jurisprudencia establecida se interrumpe, (dejando de tener ca
rcter obligatorio) o se modifica, en los trminos del artculo 194 de la
Ley de Amparo.
7. LA APLICACIN SUPLETORIA DEL DERECHO CIVIL
Y DEL DERECHO PROCESAL CIVIL
La supletoriedad del derecho comn est establecida en el artculo
2o del Cdigo de Comercio que seala: "A falta de disposiciones de este
ordenamiento y las dems leyes mercantiles, sern aplicables a los actos
de comercio las del derecho comn contenidas en el Cdigo Civil aplica
ble en materia federal". Esta nueva redaccin deriva de la reforma al
Cdigo citado por decreto publicado el 24 de mayo de 1996 que, a la
vez, estableci en el artculo Io que los actos de comercio se regirn por
lo dispuesto por el cdigo y "las dems leyes mercantiles aplicables".
Por otro lado, segn decreto publicado en el D.O. el da 29 de mayo
de 2000, el "Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y
para toda la Repblica en materia federar pas a ser Cdigo Civil Fede
ral; y, a su vez, por decreto publicado en la Gaceta Oficial del Distrito
Federal el da 25 de mayo de 2000, se adopt el Cdigo Civil exclusiva
mente de carcter local.
Con las reformas sealadas se resuelven varios problemas relacio
nados con la aplicacin supletoria del derecho comn, en particular: a)
la determinacin del concepto de derecho comn; b) la determinacin
de si era aplicable el derecho comn emanado de las disposiciones legis
lativas de los Estados, o bien un derecho comn federal"; y c) si en ri
gor poda hablarse de un derecho comn federal", considerando que la
materia civil es de orden local.
Adicionalmente se clarifica la aplicacin de la supletoriedad del de
recho comn en leyes como la LTOC, la LIC, la LN, la LMV y la LSI, que
declaraban aplicable el Cdigo Civil del Distrito Federal y que ahora se
refieren al Cdigo Civil Federal. Ms adelante, en diciembre de 2008,
se reforman diversas disposiciones del Cdigo de Comercio, creando
una jerarqua supletoria de tres niveles: en primera instancia, se aplica

LAS FUENTES

21

r la norma mercantil, en caso de que la misma no regule la institucin


prevista se acudir a la legislacin Civil Federal y slo en lo no contem
plado por la segunda, se aplicar la legislacin civil local que
corresponda.
En todo caso, el derecho comn y el Cdigo Civil Federal no
debe ser considerado como fuente del derecho mercantil; solamente es
un derecho de aplicacin supletoria.
En general, el derecho comn slo debe aplicarse a falta de disposi
cin expresa de la legislacin mercantil. En materia de ttulos y opera
ciones de crdito y de operaciones con valores la aplicacin supletoria
del derecho comn requiere, adems, que no existan usos bancarios,
burstiles o mercantiles.
El Libro Quinto del Cdigo de Comercio, referido a los juicios mer
cantiles, fue reformado de manera amplia por el decreto publicado el 24
de mayo de 1996 en el DOF y ms adelnte por decreto de 17 de abril de
2008. La supletoriedad de la legislacin procesal civil local queda esta
blecida en el texto del artculo 1063 de la siguiente manera:
Los juicios m ercantiles se su bstanciarn de acuerdo a los procedim ientos
aplicables conforme este Cdigo, las leyes especiales en m ateria de com er
cio y en su defecto por el Cdigo Federal de Procedim ientos Civiles y en
ltimo trm ino por el Cdigo de Procedim ientos Civiles local.

Se mantiene lo sealado por el artculo 1054 que dispone que, a fal


ta de convenio expreso o compromiso arbitral de las partes, y siempre y
cuando las leyes mercantiles no establezcan un procedimiento o suple
toriedad expresa: se aplicarn las disposiciones del Cdigo de Comercio
y, en su defecto, supletoriamente el Cdigo Federal de Procedimientos y
en caso de que ste no regule suficientemente la institucin respectiva,
se acudir a la ley procesal local de que se trate.
Sin embargo, otras leyes mercantiles sustentan criterios diferentes.
La Ley de Concursos Mercantiles (D.O. 12 de mayo de 2000), por ejem
plo, establece en su artculo 8o la supletoriedad del Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles, modificando incluso el criterio de la anterior
Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos que haca referencia al Cdigo
de Procedimientos Civiles del Distrito Federal. La LN, la LMV y la LSI
declaran tambin aplicables supletoriamente las disposiciones del Cdi
go Federal de Procedimientos Civiles.

C a p t u l o IV

LOS ACTOS D COMERCIO

1. LA MATERIA MERCANTIL.
CONTENIDO DEL DERECHO MERCANTIL MEXICANO
Hemos dicho que el derecho mercantil es, frente al civil, un derecho
especial, porque del conjunto de las relaciones privadas regula particu
larmente aquellas que constituyen la materia mercantil.
Esto nos conduce al problema de la delimitacin de la materia co
mercial y, ms concretamente, a la determinacin del contenido del de
recho mercantil mexicano.
El Cdigo de Comercio, en su artculo Io, establece que los actos
comerciales slo se regirn por lo dispuesto en l y las dems leyes mer
cantiles aplicables.1 De aqu pudiera desprenderse que el contenido de
nuestro derecho mercantil lo constituyen los actos de comercio. Sin em
bargo, otras disposiciones del propio Cdigo de Comercio desmienten
esa afirmacin literal tan categrica. En efecto, el Cdigo de Comercio
contiene normas no solamente aplicables a los actos de comercio, sino,
adems, a los comerciantes en el ejercicio de su actividad peculiar.
Por tanto, el contenido de nuestro derecho mercantil est constitui
do por el conjunto de normas reguladoras de los actos de comercio y de
los comerciantes y su actividad profesional, y de esta consideracin de
riva nuestro concepto del derecho mercantil, expuesto en el captulo I
de esta obra.
2. LOS ACTOS DE COMERCIO
Ahora bien, aunque no es exacta, como ya dijimos, la afirmacin le
gal de que el ordenamiento mercantil sea exclusivamente regulador de
1
El articulo Io fue reformado por el decreto publicado el 24 de mayo de 1996, para
quedar en los trminos sealados. Vale la pena recordar que la redaccin anterior era la
siguiente: Artculo 1.Las disposiciones de este cdigo son aplicables slo a los actos
comerciales".
23

24

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

los actos de comercio, s puede sostenerse que la nocin de acto de co


mercio es fundamental.
En efecto, la materia mercantil, de acuerdo con el sistema de nues
tro Cdigo de Comercio, est delimitada en razn de los actos de co
mercio, aunque stos no constituyan su nico contenido.
Esto no quiere significar ha escrito a este respecto G arrigues,* que el
acto de comercio absorba por completo el derecho mercantil. Significa sen
cillamente que el acotam iento del derecho m ercantil se realiza por medio
de los actos de comercio, porque son ellos los que reclam an un tratam iento
distinto al de los actos sometidos al derecho civil.

Con la reserva sealada puede afirmarse que el derecho mercantil


en Mxico es principalmente el derecho de los actos de comercio.
3. LA DEFINICIN DEL ACTO DE COMERCIO
La doctrina ha sido fecunda en definiciones del acto de comercio;
tambin lo ha sido en su crtica a las formuladas. Ninguna definicin de
acto de comercio es aceptada unnimemente. Su nocin, por sus mlti
ples facetas, parece haber escapado, a pesar de los arduos esfuerzos de
destacados mercantilistas, a los lmites precisos de una definicin. Los
autores, en su mayora, la consideran inalcanzable.
Nuestro Cdigo de Comercio no define al acto de comercio; se limi
ta a enumerar casusticamente una serie de actos a los que otorga
ese carcter.
4. SISTEMAS PARA LA DETERMINACIN
DE LOS ACTOS DE COMERCIO
Existen dos sistemas al respecto: el subjetivo y el objetivo. Segn el
primero, un acto ser mercantil, esto es, acto de comercio, cuando lo
ejecute un comerciante. La calidad mercantil del sujeto otorga a los ac
tos su carcter comerciahBe acuerdo con el sistema objetivo, los actos
son calificados de mercantiles en virtud de sus caracteres intrnsecos,
cualquiera que sea el sujeto que los realice.
En su origen el derecho mercantil fue subjetivo y profesional, en
cuanto regulaba al comerciante en el ejercicio de su actividad. Poste
riormente, a partir del Cdigo de Comercio francs de 1807, el derecho
mercantil adopt un criterio predominantemente objetivo, para regular
los actos de comercio sin consideracin de la persona que los realiza.
Actualmente es notoria la tendencia de la doctrina y de la legislacin
1 Instituciones de derecho mercantil, p. 47.

LOS ACTOS DE COMERCIO

25

para configurar nuevamente al derecho mercantil como un derecho


profesional y subjetivo, regulador de la profesin de los comerciantes (o
empresarios).
Ahora bien, conviene sealar como acertadamente sostiene Garrigues,3 que las expresiones sistema subjetivo y sistema objetivo tie
nen slo un valor relativo y sirven para designar el enfoque predomi
nantemente personal o predominantemente real que sucesivamente ha
tenido el derecho mercantil en la historia.
Nuestro Cdigo de Comercio adopta en esta materia un sistema
mixto, aunque predominantemente objetivo. En efecto, algunos de los
actos de comercio que regula derivan su mercantilidad de sus propias
caractersticas, lo son en s y por s, sin importar la calidad de la perso
na que los lleva a cabo; otros actos, en cambio, tienen el carcter de
mercantiles precisamente por la circunstancia de ser realizados por un
comerciante, esto es, por la consideracin de la calidad de la persona
que los ejecuta.
5. ENUMERACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO
El catlogo de los actos de comercio del derecho mexicano ha
dicho Mantilla Molina4 se encuentra, principal, pero no exclusivamen
te, en el artculo 75 del Cdigo de Comercio. En efecto, adems de la
enumeracin de los actos de comercio contenida en el citado artculo 75
del Cdigo de comercio, tambin encontramos declaracin sobre la
mercantilidad de determinados actos en la LTOC, en la LIF, y en otros
ordenamientos que regulan materias de carcter econmico.
Sin embargo, dentro de las pretensiones de esta obra, debemos limi
tarnos simplemente a enumerar, en forma ms o menos ordenada, los
distintos actos a los que nuestra legislacin otorga el carcter de comer
ciales, sin abordar los problemas que planteara una clasificacin siste
mtica de los mismos.
As, de acuerdo con nuestra legislacin, son actos de comercio:
a) Compraventa. 1) Las adquisiciones y enajenaciones verificadas
con propsito de especulacin comercial de artculos, muebles o
mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados
o labrados (art. 75, frac. I, Cd. com.); 2) Las compras y ventas
de bienes inmuebles, verificadas con propsito de especulacin
comercial (art. 75, frac. II, Cd. com.); 3) La enajenacin que el
propietario o cultivador hagan de los productos de su finca o de
su cultivo (art. 75, frac. XXIII, Cd. com.); 4) Las compras y
3 Instituciones de derecho mercantil, p. 48.
4 Derecho Mercantil, Mxico, 1961, p. 58.

26

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

b)

c)

d)
e)
f)
g)

h)

i)

j)
k)

ventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades


mercantiles (art. 75, frac. III, Cd. com.).
En general, son actos de comercio las compraventas que se efec
ten con el propsito directo y preferente de traficar (art. 371,
Cd. com.) y las que tengan por objeto cosas mercantiles.
Permuta. La permuta es mercantil y, por tanto, acto de comer
cio, con las salvedades que impone su naturaleza, en los mismos
supuestos en que lo es la compraventa (art. 388 Cd. com.).
Arrendamiento. Los alquileres efectuados con propsito de espe
culacin, de artculos, muebles o mercaderas (art. 75, frac. I,
Cd. com.). En todo caso, el arrendamiento de bienes inmuebles
queda regido siempre por el derecho civil, ya que es de naturale
za esencialmente civil.
Cesin. La cesin de crditos mercantiles que no sean al porta
dor ni endosables (art. 389 Cd. com.).
Comisin. Las operaciones de comisin mercantil (art. 75, frac.
XII, Cd. com.).
Mediacin. Las operaciones de mediacin en negocios mercanti
les (art. 75, frac. XIII, Cd. com.)Prstamo. El prstamo, cuando se contrae en el concepto y con
expresin de que las cosas prestadas se destinan precisamente a
actos de comercio. Se presume mercantil el prstamo que se
contrae entre comerciantes (art. 358 Cd. com.).
Transporte. El contrato de transporte: 1) Cuando tenga por obje
to mercaderas o cualesquier efectos de comercio; 2) Cuando
siendo cualquiera su objeto sea comerciante el porteador o se
dedique habitualmente a verificar transportes al pblico (art.
576, Cd. com.).
Depsito. 1) Los depsitos por causa de comercio (art. 75, frac.
XVII, y 332 Cd. com.); 2) Los depsitos de cosas objeto de co
mercio (art. 332 Cd. com.); 3) Los depsitos en almacenes ge
nerales (arts. 75, frac. XVIII, Cd. com. y Io LTOC).
Seguros. Los contratos de seguro de toda especie, siempre que
sean hechos por empresas (art. 75, frac. XVI, Cd. com.).
Crdito y banca. Las operaciones de banca y de crdito son, en
general, de naturaleza mercantil (arts. 75, frac. XIV, Cd. com.
y Io LTOC). I. Operaciones de crdito: 1) Reporto (art. Io y 259
LTOC); 2) Descuento de crditos en libros (arts. Io y 288 LTOC);
3) Apertura de crdito (arts. Io y 291 LTOC); 4) Cuenta corriente
(arts. Io y 302 LTOC); 5) Carta de crdito (arts. Io y 311 LTOC); 6)
Crdito confirmado (arts. Io y 317 LTOC); 7) Crdito de habilita
cin o avo (arts. L y 321 LTOC); 8) Crdito refaccionario (arts.
Io y 323 LTOC). II. Operaciones bancarias: 1) Depsito bancario

LOS ACTOS DE COMERCIO

I)
m)

n)

o)
p)

q)
r)

s)

27

de dinero (arts. Io y 267 LTOC); 2) Depsito bancario de ttulos


(arts. Io y 276 LTOC); 3) Operaciones de depsito de ahorro; 4)
Operaciones fiduciarias; fideicomiso {arts. Io y 381 LTOC); 5)
Servicios bancarios; 6) Y, en general las operaciones contenidas
en la LTOC (art. 75 frac. XXIV Cd. com).
Prenda mercantil (arts. Io y 334 LTOC).
Fianza. Las fianzas y los contratos que en relacin con ellas
otorguen o celebren las instituciones de fianzas, son mercantiles
para todas las partes que intervienen, excepcin hecha de la ga
ranta hipotecaria (Art. 2 LIF).
Ttulos de crdito. I) Los actos, contratos y operaciones que ten
gan por objeto ttulos de crdito (art. 75, fracs. III, IV y XVIII,
Cd. com.); 2) La emisin, expedicin, endoso, aval, aceptacin
y las dems operaciones que se consignen en los ttulos de crdi
to (art. 75, fracs. XIX y XX, Cd. com., Io LTOC).
Operaciones burstiles (LMV).
Sociedades mercantiles. Todos los actos relativos a la constitu
cin, funcionamiento, modificacin, disolucin, liquidacin, fu
sin y transformacin de sociedades mercantiles (LSM).
Contrato de asociacin en participacin (art. 253 LSM).
Empresas. Los actos relativos a la organizacin, explotacin
traspaso o liquidacin de empresas: I) Abastecimientos y sumi
nistros (art. 75, frac. V, Cd. com.); 2) Construcciones y trabajos
pblicos y privados (art. 75, frac. VI, Cd. com.); 3) Fbricas y
manufacturas (art. 75, frac. VII, Cd. com.); 4) Transporte de
personas o cosas (art. 75, frac. VIII, Cd. com.); 5) Turismo (art.
75, frac. VIII, Cd. com.); 6) Libreras, editoriales y tipogrficas
(art. 75, frac. IX, Cd. com.); 7) Comisiones (art. 75, frac. X,
Cd. com.); 8) Agencias (art. 75, frac. X, Cd. com.); 9) Oficinas
de negocios comerciales (art. 75, frac. X, Cd. com.); 10) Esta
blecimiento de ventas en pblica almoneda (art. 75, frac. X, Cd.
com.); 11) Casas de empeo (art. 75, frac, X, Cd. com.); 12) Em
presa naviera (art. 2, frac. IX, LN).
Comercio martimo. Todos los contratos relativos al comercio
martimo y a la navegacin interior y exterior (art. 75, frac. XV,
Cd. com., y Ley de Navegacin): 1) Contrato de fletamento o
arrendamiento (art. 114 y 119, LN); 2) Contrato de transporte de
mercancas por agua (art. 128 y ss., LN); 3) Contrato de trans
porte de pasajeros por agua (arts. 138 y ss., LN); 4) Contrato de
remolque transporte (art. 148 y ss., LN); y 5) Contrato de seguro
martimo (regulado por los arts. 186 y ss. de la Ley de Navega
cin y Comercio Martimo).

28

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

t) Obligaciones de los comerciantes y sus empleados y obligaciones


entre comerciantes y banqueros. 1) Las obligaciones de los comer
ciantes, a no ser que se pruebe que derivan de una causa extra
a al comercio (art. 75, frac. XX, Cd. com.); 2) Las obligaciones
entre comerciantes y banqueros, si no son de naturaleza esen
cialmente civil (art. 75, frac. XXI, Cd. com.); 3) Las obligacio
nes de los empleados de los comerciantes, en lo que concierne al
comercio del negociante que los tiene a su servicio (art. 75, frac.
XXII, Cd. com.).
Por el contrario, segn disposicin del artculo 76 del Cdigo de Co
mercio, no son actos de comercio la compra de artculos o mercaderas
que para su uso o consumo, o los de su familia, hagan los comerciantes,
ni las reventas hechas por los obreros, cuando ellas fueren consecuen
cia natural de la prctica de su oficio.
6. LA AMPLIACIN ANALGICA DE LOS ACTOS
DE COMERCIO. CARCTER DE LA ENUMERACIN
DEL ARTCULO 75 CD. COM
La enumeracin legal de los actos de comercio contenida en el ar
tculo 75 del Cdigo de Comercio no es limitativa o taxativa, sino sim
plemente enunciativa. En efecto, la fraccin XXV del artculo 75 del C
digo de Comercio establece expresamente que cualesquiera otros actos
de naturaleza anloga a los listados en dicho precepto, tendrn, asimis
mo, el carcter de actos de comercio.
Prev as el Cdigo de Comercio la ampliacin de la lista de los ac
tos de comercio, mediante la analoga, para regular todos los casos no
expresamente contemplados. El fundamento de la analoga ha escrito
Coviello5 es el principio sumo de la igualdad jurdica el cual exige que
casos semejantes deben ser disciplinados por normas semejantes.
Por tanto, de acuerdo con nuestra legislacin mercantil, los diversos
actos de comercio enumerados "son susceptibles de interpretacin ex
tensiva y analgica, para el efecto de considerar como comerciales a
actos u operaciones semejantes a los comprendidos en los catlogos
legales".6
Establece el artculo 75 del Cdigo de Comercio, en su parte final,
que la naturaleza comercial del acto, en caso de duda, ser fijada por
arbitrio judicial.
5 Doctrina general del derecho civil (trad. esp. de Felipe de J. Tena), Mxico, 1949,
p. 93.
6 BARRERA GRAF, Tratado de derecho mercantil, Mxico, 1957, vol. I, pp. 145 y 146.

29

LOS ACTOS DE COMERCIO

7. EL ACTO MIXTO
Existen situaciones en las que al celebrarse un negocio jurdico,
normalmente un contrato bilateral en el que se establecen prestaciones
recprocas, una de las partes realiza un acto de comercio y la otra un
acto meramente civil. Esto sucede, por ejemplo, cuando alguna persona
adquiere en una negociacin comercial determinada mercanca. Para el
comprador el acto tendr carcter civil; para el comerciante, para el ti
tular de la negociacin vendedora, el acto ser de naturaleza mercantil*
En estos casos en que el acto realizado puede ser para una de las
partes de carcter mercantil, y p ara la otra meramente civil, se habla de
actos mixtos, o como lo prefiere el maestro Mantilla Molina, de actos
unilateralmente mercantiles.
Surge en relacin con dichos actos mixtos un grave problema de
aplicacin del derecho: debe aplicarse la ley mercantil o la civil?
La solucin de nuestro Cdigo de Comercio es slo parcial, en cuan
to se refiere exclusivamente al aspecto procesal del problema. En efecto,
el artculo 1050 del Cdigo de Comercio dispone:
Cuando conform e a las disposiciones mercantiles, para una de las p artes
que intervienen en un acto, ste tenga naturaleza comercial y para la o tra
tenga naturaleza civil la controversia que del mismo se derive se regir
conforme a las leyes m ercantiles.

Captulo V
LA EM PRESA

1. CONCEPTO
La empresa, como figura jurdica, es un concepto problemtico. No
existe, de hecho, una definicin legal que la englobe en su complejidad.
Nuestra legislacin mercantil no reglamenta a la empresa en forma or
gnica, sistemtica, considerada como unidad econmica. Se limita a
regular en forma particular algunos de sus elementos (por ejemplo: las
obligaciones fiscales, las obligaciones laborales, las marcas, las paten
tes, etc.).
Se ha planteado incluso la imposibilidad de definir a la empresa,
como unidad econmica, jurdicamente. Barrera Graf seala que:
la empresa o negociacin mercantil es una figura de ndole econmica,
cuya naturaleza intrnseca escapa al derecho. Su carcter complejo y pro
teico, la presencia en ella de elementos dispares, distintos entre s, persona
les unos, objetivos o patrimoniales otros (...) hace de la empresa una insti
tucin imposible de definir desde el punto de vista jurdico.
La cantidad de elementos y circunstancias que pueden concurrir o
no en la empresa s pueden, en su particularidad, expresarse a travs de
figuras y conceptos jurdicos.1
La realizacin de actos de comercio presupone la funcin de apor
ta r al mercado general de bienes o servicios, con fines de lucro. Esta
actividad es realizada por el comerciante individual o social a tra
vs de la organizacin de los elementos patrimoniales y personales ne
cesarios, elementos que en su conjunto integran su empresa. De aqu la
definicin de carcter econmico: la empresa es la organizacin de una
actividad econmica que se dirige a la produccin o al intercambio de
bienes o servicios para el mercado.2 Barassi ha dicho, en el mismo senti
do, que la empresa es la organizacin profesional de la actividad econ
mica del trabajo y del capital tendiente a la produccin o al cambio.
1 Barrera G raf, Instituciones de Derecho Mercantil, pp. 81-82.
2 BARRERA Graf , Tratado de Derecho Mercantil, vol. I, p. 174.

31

32

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

E] Cdigo de Comercio se refiere a la empresa en diferentes partes


de su articulado, particularmente en el artculo 75 que enumera los ac
tos de comercio, sin definirla de manera expresa. Sin embargo, otras
leyes hacen referencia a tal definicin. La Ley Federal del Trabajo, en su
artculo 16 seala que "... se entiende por empresa la unidad econmica
de produccin o distribucin de bienes o servicios...".
La Ley de Concursos Mercantiles define al comerciante como la
persona fsica o moral que tenga ese carcter conforme al Cdigo de
Comercio, comprendiendo en el concepto al patrimonio fideicomitido
cuando se afecte a la realizacin de actividades empresariales. Asimis
mo incluye las sociedades agrupadas, sean controladoras o controladas
(art. 4o frac. II LCM). Esta ley introduce el concepto de "pequeo comer
ciante" que son aquellos cuyas obligaciones vigentes y vencidas, en con
junto, no superen el equivalente a 400 mil Unidades de Inversin (UDIs)
(art. 5o LCM).
Por su parte, la Ley de Cmaras Empresariales y sus Confederacio
nes (D.O. 20 de enero de 2005) seala que por comerciantes se entende
r las personas fsicas y morales con actividades empresariales que rea
licen actividades de comercio, servicios y turismo que se encuentren
establecidos y sujetos a un rgimen fiscal (art. 2, frac. III), asimismo,
define a los industriales como las personas fsicas y morales con activi
dades empresariales que realicen actividades industriales extractivas,
de transformacin y sus servicios que se encuentren establecidos y suje
tos a un rgimen fiscal (art. 2, frac. IV). Si bien esta definicin excluye a
los informales como comerciantes, debe entenderse que no los conside
ra ms bien empresarios o industriales, por solo tratar de los estableci
dos o regulares, lo cual debe entenderse nicamente para efectos de di
cha Ley, pues su falta de regularidad o establecimiento no es motivo
para sealar que aqullos no puedan reputarse en derecho comercian
tes, pues tal carcter se los dar la actividad que realicen, si sta se
considera acto de comercio y si hacen del mismo sea formal o infor
malmente su ocupacin ordinaria, de conformidad con el Cdigo de
Comercio.
Dicha Ley de Cmaras Empresariales, publicada 2005, abrog la de
1996, que contena de manera correcta, la definicin de empresarios, en
lugar de la de comerciantes, pues con esta ltima disposicin se contra
dice claramente lo dispuesto por el Cdigo de Comercio, que no seala
que para ser comerciante deba tenerse establecimiento y estar sujeto a un
rgimen fiscal, sino simplemente que debe hacerse del comercio su ocu
pacin ordinaria (art. 3o, Cod. com.), yendo adems ms all de su obje
to de regulacin, que son precisamente las cmaras empresariales, ms
no el comerciante.
Adems, cabe anotar que en tratndose de personas morales con

33

LA EMPRESA

actividad comercial, es decir, de Sociedades Mercantiles, an cuando


no sean regulares, es decir, que no estn inscritas en el Registro Pblico
de Comercio, y que consten o no en escritura pblica, tienen personali
dad jurdica (distinta a la de los socios), una vez que stas se hayan exte
riorizado como tales frente a terceros (art. 2o, LSM), como se analizar
ms adelante. Por tanto, la falta de regularidad no es motivo para consi
derar que no cuentan con el carcter de comerciante.
Por su parte, el Cdigo Fiscal de la Federacin, ms que definir, cla
sifica a la empresa como la persona fsica o moral que realice las activi
dades siguientes: 1. Las comerciales, que son las que tienen tal carcter
de conformidad con la legislacin federal; 2. Las industriales entendi
das como la extraccin, conservacin o transformacin de materias pri
mas, acabado de productos y elaboracin de satisfactores; 3. Las agrco
las, exceptuando la transformacin industrial de sus productos; 4. Las
ganaderas, exceptuando la transformacin industrial de sus productos;
5. Las de pesca, exceptuando la transformacin industrial de sus pro
ductos; y 6. Las silvcolas, exceptuando la transformacin industrial de
sus productos (art. 16, Cdigo Fiscal).
La Ley Federal de Competencia Econmica define a los "agentes
econmicos", que pueden ser personas fsicas o morales, dependencias o
entidades de la administracin pblica federal, estatal o municipal, aso
ciaciones, agrupaciones de profesionistas o cualquier otra forma de par
ticipacin en la actividad econmica.
2. PRINCIPIO DE LA CONSERVACIN
DE LA EMPRESA
A pesar de no existir una reglamentacin orgnica de la empresa,
numerosas disposiciones reconocen la existencia de la empresa y procu
ran evitar la desintegracin de la unidad econmica que representa, en
beneficio de la economa nacional. As, por ejemplo y en forma clara y
terminante, la Ley de Concursos Mercantiles establece en su artculo Io
que "es de inters pblico conservar las empresas y evitar que el incum
plimiento generalizado de las obligaciones de pago ponga en riesgo la
viabilidad de las mismas y de las dems con las que mantenga una rela
cin de negocios (art. Io LCM).
3. ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Los elementos de la empresa son el empresario (comerciante indivi
dual o social), la hacienda y el trabajo.
Estos elementos deben ser considerados en su conjunto, en ntima
comunin que deriva de la finalidad misma de la empresa y de su
organizacin.

34

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

A. E l

e m p r e s a r io

La empresa puede ser manejada por una persona fsica (comercian


te individual) o por una sociedad mercantil (comerciante social); se ha
bla, segn el caso, de empresario individual o empresario social. El em
presario es el dueo de la empresa, el que la organiza y maneja con
fines de lucro.
B. L a ha cien d a

o pa tr im o n io d e la e m pr e sa

Se denomina hacienda al conjunto de los elementos patrimoniales


que pertenecen a la empresa; esto es, el conjunto de bienes materiales e
inmateriales organizados por el empresario para el ejercicio de su acti
vidad mercantil. La hacienda est constituida por los bienes y medios
con los cuales se desenvuelve una actividad econmica y se consigue el
fin de la empresa.3 La hacienda es el patrimonio de la empresa.
C. EL TRABAJO

Otro elemento de la empresa est constituido por el personal al ser


vicio de la misma. Se ha dicho con frecuencia que es fundamental en la
empresa la organizacin del trabajo ajeno. La condicin y relaciones de
este personal se rigen por la Ley Federal del Trabajo.
4. EL ESTABLECIMIENTO
En trminos genricos, el establecimiento es el local donde se ubica
la empresa, esto es, el lugar donde se instala y desarrolla su actividad
mercantil. Adems de su establecimiento principal, la empresa puede
contar con sucursales (establecimientos secundarios).
La Ley Federal del Trabajo reputa como establecimiento "la unidad
tcnica que como sucursal, agencia u otra forma semejante, sea parte
integrante y contribuya a la realizacin de los fines de la empresa (art.
16). El Cdigo Fiscal de la Federacin seala que se entender por esta
blecimiento cualquier lugar de negocios en el que se desarrollen, parcial
o totalmente, las actividades de la empresa (art. 16).
El lugar de ubicacin de la empresa produce importantes efectos
jurdicos. Entre otros, determina la competencia judicial y registral, en
los negocios en que la empresa interviene. Asimismo, determina el do
micilio fiscal de las personas fsicas o morales de acuerdo al lugar don
de se encuentre el asiento principal de sus negocios (Cdigo Fiscal de la
Federacin, art. 10).
3 BARRERA G r a f, Tratado de derecho mercantil, vol. I, p. 219.

35

LA EMPRESA

5. EL DERECHO DE ARRENDAMIENTO
(PROPIEDAD COMERCIAL)
La doctrina conoce con el nombre de propiedad comercial, al con
junto de derechos reconocidos al empresario sobre el local arrendado
en el cual se encuentra ubicada su empresa (establecimiento).
A veces el empresario no es el propietario de este local, sino que dis
pone de l en virtud de un contrato de arrendamiento, con el carcter de
arrendatario. Es indiscutible la im portancia e influencia del lugar
del establecimiento para el xito de determinadas empresas (atraccin de
la clientela, v.gr.). Por tanto, el empresario tiene enorme inters sobre
dicho local.
Algunas legislaciones mercantiles tutelan especialmente esos dere
chos del empresario sobre el local arrendado. La nuestra es omisa al
respecto; deja la regulacin de esta materia al derecho comn, que no
protege adecuadamente, desde el punto de vista comercial, los intereses
del empresario sobre su establecimiento.
El artculo 2398 del Cdigo Civil limita a veinte aos el trmino de
los arrendamientos de fincas destinadas al comercio o a la industria.
Por su parte, el artculo 2480 del Cdigo Civil prohbe al arrendata
rio subarrendar el local o ceder sus derechos sin el consentimiento del
arrendador (ver, adems, art. 2489, frac. III, Cd. civ.), concedindole
como nico derecho, el de la rescisin del contrato, cuando la oposicin
del arrendador es infundada (art. 2492 Cd. civ.).
6. EL NOMBRE COMERCIAL
De acuerdo con la Ley de la Propiedad Industrial (LPI)4 debemos
entender por nombre comercial el de una empresa o establecimiento in
dustrial, comercial o de servicios.
El artculo 105 de la LPI establece que el nombre comercial y el de
recho a su uso exclusivo estn protegidos sin necesidad de registro, y
dicha proteccin abarcar la zona geogrfica de la clientela efectiva de
la empresa o establecimiento, y se extender a toda la Repblica si exis
te difusin masiva y constante a nivel nacional del mismo.
Quien est usando un nombre comercial, podr solicitar al Instituto
Mexicano de la Propiedad Industrial (IMPI) la publicacin en la Gaceta
4
Publicada en el Diario Oficial de a Federacin de 27 de junio de 1991. Su denomi
nacin original era 'Ley de Fomento y Proteccin a la Propiedad Industrial, la que se
modific por el decreto que reform la ley, publicado el 2 de agosto de 1994. Esta ley
abrog la Ley de Invenciones y Marcas de 1976 y la Ley sobre el Control y Registro de la
Transferencia de Tecnologa y el Uso de Explotacin de Patentes y Marcas de 1982.

36

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

que edita mensualmente dicho Instituto, donde se da a conocer toda la


informacin de inters sobre la propiedad industrial y donde se hace
la publicacin legal sobre patentes, registros, declaratorias de notorie
dad o fama de marcas, entre otros, publicacin que slo establece la
presuncin de buena fe en el uso y adopcin del nombre comercial y no
el registro. De no existir nombre comercial idntico o semejante en gra
do de confusin, aplicado al mismo giro, en trmite o publicado con
anterioridad, o una marca en trmite de registro o ya registrada, idnti
ca o semejante en grado de confusin, que ampare productos o servicios
iguales o similares y que tenga relacin con el giro preponderante de la
empresa o establecimiento que solicite publicar su nombre comercial, se
proceder a hacer la publicacin cuyos efectos durarn diez aos a par
tir de la fecha de presentacin de la solicitud de publicacin, pudiendo
renovarse por periodos de la misma duracin. De no renovarse, cesarn
sus efectos. Cabe entender, entonces, que en principio adquiere el dere
cho al nombre comercial la persona que primero lo aplica a una empre
sa o establecimiento mercantil aunque no lo disponga as de manera
expresa la LP1.
No sern publicados los nombres comerciales que carezcan de ele
mentos que hagan distinguir a la empresa de otros de su gnero, ni tam
poco aquellos que contravengan lo dispuesto en el art. 90 de la LPI para
el registro de marcas (vid supra).
El nombre comercial puede constituir una marca, en trminos del
art. 89 de la LPI.
En la transmisin de una empresa o establecimiento se comprende
r el derecho de uso exclusivo del nombre comercial, salvo estipulacin
en contrario (art. 111, LPI).
El nombre comercial se regir en lo que sea aplicable y a falta de
disposicin especial por lo establecido en la LPI para marcas.
7. LOS AVISOS COMERCIALES
Llamamos avisos comerciales dice Rodrguez Rodrguez5 a
cualquier combinacin de letras, dibujos o de cualesquiera otros ele
mentos que tengan sealada originalidad y sirvan para distinguir fcil
mente a una empresa o a determinados productos de los dems de su
especie. Esto es, los emblemas, lemas y dems objetos o palabras que se
emplean para diferenciar una empresa de otra y atraer sobre ella, o sus
productos, la atencin del pblico (art. 636 del Proyecto de Cdigo de
Comercio mexicano).
La LPI seala que se considera aviso comercial, de acuerdo con su
5 Curso de derecho mercantil, T. 1, p. 397.

37

LA EMPRESA

art. 100, a las frases u oraciones que tengan por objeto anunciar al pbli
co establecimientos o negociaciones comerciales, industriales o de ser
vicios, productos o servicios, para distinguirlos fcilmente de los de su
especie. El derecho exclusivo para ser usados se obtendr mediante re
gistro ante el Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial.
La ley distingue entre avisos comerciales cuyo objeto sea anunciar
productos o servicios, y aquellos cuyo objeto sea anunciar cualquier es
tablecimiento o negociacin. Para los primeros, deber especificarse
con claridad en la solicitud de registro de qu productos o servicios se
trata. Para los segundos, el art. 102 de la LPI establece que el registro
no amparar, en estos casos, productos o servicios, aun cuando estn
relacionados con la empresa., establecimiento o negociacin.
El registro de un aviso comercial tendr vigencia de diez aos a
partir de la fecha de presentacin de solicitud y podr renovarse por
periodos de la misma duracin. La abrogada Ley de Invenciones y Mar
cas estableca que, despus de diez aos, los avisos comerciales pasaban
al dominio pblico y por tanto no podan volver a ser registrados como
avisos.
La LPI establece que los avisos comerciales, en donde no haya dis
posicin especfica aplicable, se regirn por lo establecido por la ley
para las marcas (vid supra).
8. LAS MARCAS
Son los signos visibles que distinguen productos o servicios de otros
de su misma clase o especie en el mercado. Podr ser usada por in
dustriales, comerciantes o prestadores de servicios y el derecho a su uso
exclusivo se obtiene mediante registro ante el Instituto Mexicano de la
Propiedad Industrial que expedir un ttulo por cada marca como
constancia.
De acuerdo con el art. 93 de la LPI las marcas sern registradas en
relacin a productos o servicios determinados o clases de productos o
servicios de acuerdo a la clasificacin establecida por el reglamento de
la ley. Asimismo, el art.'94 seala que una vez efectuado el registro de una
marca, no podr aumentarse el nmero de productos o servicios que
proteja; la proteccin de un producto o servicio con una marca ya regis
trada, requerir de nuevo registro.*
Los efectos del registro de una m arca durarn diez aos y podr
renovarse por perodos de la misma duracin. La abrogada Ley de In
6
La abrogada Ley de Invenciones y M arras reconoca dos tipos de marcas: a) nor
mativas, aquellas formadas por una denominacin; y b) emblemticas, las formadas con
signos, smbolos o figuras. Asimismo, a diferencia de la actual ley, distingua entre m ar
cas industriales y marcas comerciales, adem s de reconocer las marcas de servicios.

38

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

venciones y Marcas estableca un perodo de cinco aos, prorrogables


en forma indefinida. Por otro lado, mientras la Ley de Invenciones y
Marcas anterior exiga el requisito de "uso efectivo y continuo para re
novar el registro de una marca, la actual LPI en su art. 130 establece
que si una marca no es usada durante tres aos consecutivos, procede
r la caducidad de su registro, salvo causa justificada.
Una marca puede ser constituida por los signos siguientes: a) deno
minaciones y figuras visibles, suficientemente distintivas, susceptibles
de identificar productos o servicios a que se apliquen, frente a los de su
misma clase o especie; b) las formas tridimensionales; c) nombres co
merciales y denominaciones o razones sociales; y d) el nombre propio de
una persona fsica, siempre que no exista un homnimo registrado ya
como marca o nombre comercial publicado (art. 89, LPI).
Segn el art. 90 de la LPI, no se registrarn como marca: a) deno
minaciones, figuras o formas tridimensionales que se expresen de ma
nera dinmica; b) nombres tcnicos o de uso comn de productos o ser
vicios que pretenden ampararse con la marca, as como las palabras
que en el lenguaje corriente o en las prcticas comerciales se hayan
convertido en designacin genrica o usual de los mismos; c) formas
tridimensionales que sean del dominio pblico de uso comn, y aquellas
que carezcan de originalidad, o la forma usual de los productos o la im
puesta por la naturaleza o su funcin industrial; d) denominaciones, fi
guras o formas tridimensionales que, considerando el conjunto de sus
caractersticas, sean descriptivas de productos o servicios que traten de
protegerse como marca, as como las palabras que describan o indiquen
la especie, calidad, cantidad, destino, valor, lugar de origen o pocas de
produccin; e) letras, nmeros o colores aislados, a menos de ser acom
paados por elementos que les otorguen carcter distintivo; f) la traduc
cin a otros idiomas, la ortografa caprichosa o la construccin artifi
cial de palabras; g) las que reproduzcan sin autorizacin banderas,
escudos o emblemas de cualquier pas, estado, municipio, etc. as como
denominaciones o siglas de organismos internacionales as como su de
nominacin verbal; h) denominaciones geogrficas, mapas as como
gentilicios, nombres y adjetivos, cuando indiquen procedencia de pro
ductos o servicios y puedan originar confusin en cuanto a su proce
dencia; i) denominaciones de poblaciones o lugares caracterizados por
la fabricacin de ciertos productos, excepto nombres de lugares de pro
piedad particular cuando sean especiales e inconfundibles y se cuente
con el consentimiento del propietario; j) nombres, seudnimos, firmas y
retratos de personas, sin consentimiento de los interesados; k) ttulos de
obras literarias, artsticas o cientficas y personajes ficticios o simbli
cos, salvo consentimiento del autor; l) denominaciones, figuras o formas
tridimensionales susceptibles de engaar al pblico o inducir a error;
II) denominaciones, figuras o marcas tridimensionales iguales o seme

39

LA EMPRESA

jantes a una marca que el IMPI estime o haya declarado notoriamente


conocida en Mxico; m) denominaciones, figuras o formas tridimensio
nales, iguales o semejantes en grado de confusin a una marca que el
IMPI estime o haya declarado famosa; n) una marca que sea idntica o
semejante en grado de confusin a otra en trmite de registro presenta
da con anterioridad o a una registrada y vigente, aplicada a los mismos
o similares productos o servicios; y o) una marca que sea idntica o se
mejante en grado de confusin, a un nombre comercial aplicado a una
empresa o a un establecimiento industrial, comercial o de servicios,
cuyo giro preponderante sea la elaboracin o venta de los productos o la
prestacin de los servicios que se pretendan amparar con la marca, y
siempre que el nombre comercial haya sido usado con anterioridad a la
fecha de presentacin de la solicitud de registro de la marca o la de uso
declarado de la misma.
Lo anterior, de acuerdo con los afrts. 98, 104 y 112 de la misma LPI
es aplicable tambin para la negativa de registro de marcas colectivas y
avisos comerciales y a la publicacin de nombres comerciales.
El titular de una marca registrada puede autorizar (licenciar) a una
o ms personas como usuario de los productos o servicios que ampare
la misma. El usuario de la licencia deber vender los productos o pres
tar los servicios de la misma calidad que los fabricados o prestados por
el titular de la marea. El titular de una marca puede, asimismo, trans
mitirla en los trminos y con las formalidades especificadas por la legis
lacin comn.
La LPI sanciona, en su Ttulo Sptimo, la falsificacin, imitacin y
el uso ilegal de marcas y productos amparados por stas. Asimismo
sanciona penalmente la invasin de derechos de una marca registrada
(art. 223 y ss.).
9. FRANQUICIA
De acuerdo con el art. 142 de la LPI existir franquicia cuando con
la licencia de uso de una marca se transm itan conocimientos tcnicos o
se proporcione asistencia tcnica, para que la persona a quien se conce
de pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera unifor
me y con los mtodos operativos, comerciales y administrativos estable
cidos por el titular de la marca, de tal forma de mantener la calidad,
prestigio e imagen de los productos o servicios que la marca distingue.
10. MARCAS COLECTIVAS
La LPI establece la figura de m arca colectiva que ser aquella que
las asociaciones legalmente constituidas de productores, fabricantes,
comerciantes o prestadores de servicios, solicitarn se registre para dis-

40

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

tinguir en el mercado sus productos o servicios respecto de los que no


forman parte de dichas asociaciones (art, 96 y ss.). Las marcas colecti
vas no podrn transmitirse a terceras personas y su uso es reservado
para los miembros de la asociacin. En lo que no haya disposicin espe
cial, las marcas colectivas se regirn por lo dispuesto en la ley para las
marcas.
11. LAS PATENTES
Se denomina patente al privilegio de explotar en forma exclusiva un
invento o sus mejoras. Recibe tambin el nombre de patente el docu
mento expedido por el Estado, en el que se reconoce y confiere tal dere
cho de exclusividad.
El art. 9 de la LPI dispone que la persona fsica que realice una in
vencin, o su causahabiente, tendrn el derecho exclusivo de explotarla
en su provecho, por s o por otros con su consentimiento. Este derecho
se otorgar a travs de patente. Los titulares de patentes podrn ser
personas fsicas o morales. En el caso de que las invenciones sean reali
zadas por personas sujetas a una relacin de trabajo, el art. 14 de la LPI
establece que se aplicar lo dispuesto en el rt. 163 de la Ley Federal
del Trabajo.
El art. 15 de la LPI define a la invencin como toda creacin huma
na que permita transformar la materia o la energa que existe en la na
turaleza, para su aprovechamiento por el hombre, a travs de la satis
faccin inmediata de una necesidad concreta. En esta definicin quedan
comprendidos los procesos o productos de aplicacin industrial.
As, los requisitos de patentabilidad de las invenciones, de conformi
dad con los arts. 16 y 17 de la LPI son los siguientes: a) Novedad, para lo
cual se considerar el estado de la tcnica en la fecha de presentacin
de la solicitud de patente o de fecha de prioridad reconocida. Se consi
dera estado de la tcnica el conjunto de conocimientos tcnicos que se
han hecho pblicos mediante una descripcin oral o escrita, por la ex
plotacin o por cualquier otro medio de difusin o informacin, en el
pas o en el extranjero. Para determinar el estado de la tcnica se estar
tambin a todas las solicitudes de patente presentadas en Mxico con
anterioridad a las fechas sealadas y que se encuentren en trmite; b)
Actividad inventiva, definida como el proceso creativo cuyos resultados
no se deduzcan del estado de la tcnica en forma evidente para un tc
nico en la materia; y c) Aplicacin industriql, es decir, la posibilidad de
que una invencin tenga una utilidad prctica o pueda ser producida o
utilizada en cualquier rama de la actividad econmica, para los fines
que se describan en la solicitud respectiva, esto, de conformidad con
lo que dispone la fraccin IV del artculo 12 de la LPI.

LA EMPRESA

41

La LPI (art. 19) seala que, para sus efectos, no se consideran inven
ciones: a) los principios tericos o cientficos; b) los descubrimientos que
consistan en dar a conocer o revelar algo que ya exista en la naturale
za, aun cuando fuese desconocido con anterioridad por el hombre; c) los
esquemas, planes, reglas y mtodos para realizar actos mentales, juegos
o negocios y los mtodos matemticos; d) los programas de computa
cin e) las formas de presentacin de informacin; f) las creaciones est
ticas y las obras artsticas o literarias; g) los mtodos de tratamiento
quirrgico, teraputico o de diagnstico o aplicables al cuerpo humano
y los relativos a animales; y h) la yuxtaposicin de invenciones conoci
das o mezclas de productos conocidos, su variacin de uso, forma, de
dimensiones o de materiales, salvo que se trate de su fusin o combina
cin de los mismos, de tal forma que no pudieran funcionar por separa
do o bien, que las funciones, cualidades o caractersticas sean modifica
das para obtener un resultado industrial o un uso no obvio para un
tcnico en la materia.
El art. 16 de la LPI introdujo modificaciones sustanciales en las que
se consideran o no invenciones patentables. La patentabilidad o no que
da restringida en la LPI a materia viva y seala por tanto que no sern
patentables: a) los procesos esencialmente biolgicos para la produc
cin, reproduccin y propagacin de plantas y animales; b) el material
biolgico y gentico tal como se encuentra en la naturaleza; c) las razas
animales; d) el cuerpo humano y las partes vivas que lo componen y e)
las variedades vegetales.
Las patentes confieren los derechos siguientes: a) el derecho exclusi
vo de su explotacin o provecho. Este derecho tiene una vigencia impro
rrogable de veinte aos, contados a p artir de la fecha de presentacin de
la solicitud (arts. 9 y 23 de la LPI); b) el derecho de autorizar a otros la
utilizacin de la patente, concedido mediante una licencia. La conce
sin de una licencia no excluye la posibilidad de otorgar otras licencias
o de explotar simultneamente la patente por el titular (arts. 9, 63 y 67);
c) la transmisin parcial o total de sus derechos en los trminos y con
las formalidades que establezca la legislacin comn (art. 62); y d) el
derecho a ser mencionado como inventor en la patente y tambin el de
recho de oponerse a tal mencin (art. 13 de la LPI).
La patente adems impone cargas y obligaciones a su titular: el
pago de derechos para mantener su vigencia, bajo pena de caducidad, y
fundamentalmente la explotacin de la invencin que ampara el territo
rio nacional. Esta obligacin (carga) de explotacin es particularmente
importante, por las consecuencias que su incumplimiento acarrea.
Para efectos de la LPI, el derecho exclusivo de explotacin de la in
vencin patentada, le confiere a su titular las prerrogativas de impedir a
otras personas que fabriquen, usen, vendan, ofrezcan en venta o impor
ten sin su consentimiento, el producto patentado; o bien, cuando la pa

42

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

tente recae sobre un proceso, el derecho de impedir a otros que lo utili


cen o que usen, vendan, ofrezcan en venta o importen el producto
obtenido directamente de ese proceso, sin su consentimiento.
Las consecuencias del incumplimiento de la obligacin de explota
cin son las siguientes: a) Licencias obligatorias. Si tres aos despus del
otorgamiento de la patente, o cuatro aos de la presentacin de la solici
tud, segn lo que ocurra ms tarde, la patente no ha sido explotada,
cualquier persona podr solicitar al Instituto la concesin de una licen
cia obligatoria. Se excluyen los casos en que existan causas justificadas
para no explotarla, o bien, cuando el titular de la patente o a quien se le
haya otorgado licencia contractual hayan realizado la importacin del
producto o del proceso necesario para obtener el producto patentado
(art. 70, LPI).
Antes de conceder la primera licencia obligatoria, el Instituto dar
oportunidad al titular para que, en el plazo de un ao, proceda a su ex
plotacin. Previa audiencia de las partes, el Instituto decidir sobre la
concesin de la primera licencia obligatoria; de resolver concederla, fi
jar su duracin, condiciones, campo de aplicacin y monto de las rega
las que correspondan al titular de la patente (art. 72, LPI). Quien goce
de una licencia obligatoria deber iniciar la explotacin de la patente
dentro del plazo de dos aos a partir de la fecha en que se le hubiere
concedido; de no cumplirse este plazo, proceder la revocacin de la li
cencia (art. 75, LPI). La licencia obligatoria no ser exclusiva (art. 76).
b)
Caducidad. Si dos aos despus de haberse concedido la primera
licencia obligatoria, el titular de la patente no comprueba su explotacin
o la existencia de una causa justificada que la impida, el Instituto podr
declarar la caducidad de la patente (art. 73, LPI). Los efectos de la cadu
cidad que derivan tambin, como dijimos, del no cubrimiento del
pago de derechos son que los derechos amparados por las patentes
pasan a dominio pblico y cualquiera puede explotarlos libremente. El
vencimiento de la vigencia de la patente es asimismo supuesto de cadu
cidad (art. 80, LPI).
Por causas de emergencia o seguridad nacional y mientras duren
stas, incluyendo enfermedades graves declaradas de atencin priorita
ria por el Consejo de Salubridad General, el Instituto, mediante decla
racin publicada en el D.O., determinar que la explotacin de ciertas
patentes se haga mediante concesin de licencias de utilidad pblica, en
los casos en que, de no hacerlo as, se impida, entorpezca o encarezca la
produccin, prestacin o distribucin de satisfactores bsicos o medica
mentos para la poblacin (art. 77, LPI).
La invasin de los derechos que otorga una patente se sanciona pe
nalmente por la LPI (art. 223 y ss.), independientemente de las acciones
civiles tendientes a la reparacin y al pago de los daos y perjuicios
correspondientes.

43

LA EMPRESA

La LPI ya no considera los "certificados de invencin" previstos en


la Ley de Invenciones y Marcas como sistemas de proteccin adicional y
especial sobre invenciones.
12. LOS MODELOS DE UTILIDAD
La LPI distingue esta nueva figura y la define como los objetos,
utensilios, aparatos o herramientas que, como resultado de una modifi
cacin en su disposicin, configuracin, estructura o forma, presenten
una funcin diferente respecto de las partes que lo integran o ventajas
en cuanto a su utilidad (art. 28, LPI).
Los modelos de utilidad sern registrables siempre y cuando sean
nuevos y susceptibles de aplicacin industrial. El registro tendr una
vigencia de diez aos improrrogables, contados a la fecha de presenta
cin de la solicitud y sujetos al pago de derechos correspondientes. El
registro de los modelos de utilidad tiene las limitaciones y derechos que,
en general, se otorgan a las patentes y se encuentra sancionado penal
mente su uso ilegal (art. 223 y ss., LPI).
13. LOS DISEOS INDUSTRIALES
La LPI establece que sern registrables los diseos industriales que
sean nuevos y susceptibles de aplicacin industrial. Se entiende la nove
dad de un diseo cuando ste sea de creacin independiente y difiera en
grado significativo de diseos conocidos o de combinaciones de caracte
rsticas conocidas de diseos. La proteccin conferida a los diseos in
dustriales no comprende los elementos o caractersticas que estuviesen
dictados nicamente por consideraciones de orden tcnico o por la rea
lizacin de una funcin tcnica, y que no incorporan ningn aporte ar
bitrario del diseador; ni aquellos elementos o caractersticas cuya re
produccin exacta fuese necesaria para perm itir que el producto que
incorpora el diseo sea montado mecnicamente o conectado con otro
producto del cual constituya una parte o pieza integrante, esta limita
cin no se aplicar tratndose de productos en los cuales el diseo radi
ca en una forma destinada a permitir el montaje o la conexin mltiple
de los productos o su conexin dentro de un sistema modular. No se
protege un diseo industrial cuando su aspecto comprende nicamente
los elementos o caractersticas a que se refiere el prrafo anterior (art.
31, LPI).
Los diseos industriales comprenden: a) los dibujos industriales, que
son toda combinacin de figuras, lneas o colores que se incorporen a
un producto industrial con fines de ornamentacin y que le den un as
pecto peculiar y propio; b) los modelos industriales, constituidos por

44

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

toda forma tridimensional que sirva de tipo o patrn para fabricacin


de un producto industrial, que le d apariencia especial en cuanto no
implique efectos tcnicos (art. 32, LPI).
El registro de diseos industriales tendr una vigencia de quince
aos improrrogables a partir de la fecha de solicitud de la presentacin
y est sujeto al correspondiente pago de derechos.
El registro de diseos industriales concede a sus titulares los mis
mos derechos que los otorgados a las patentes y su uso ilegal es igual
mente sancionado por la LPI (art. 223 y ss.).
14. EL SECRETO INDUSTRIAL
La LPI establece esta figura en el marco de la propiedad industrial,
dedicndole su Ttulo Tercero. Se define por secreto industrial a toda
informacin de aplicacin industrial, que guarde una persona fsica o
moral con carcter confidencial, que le signifique obtener o mantener
una ventaja competitiva o econmica frente a terceros en la realizacin
de actividades econmicas y respecto de la cual haya adoptado los me
dios o sistemas suficientes para preservar su confidencialidad. La infor
macin de un secreto industrial deber referirse a la naturaleza, carac
tersticas o finalidades de los productos; a los mtodos o procesos de
produccin; o a los medios o formas de distribucin o comercializacin
de productos o prestacin de servicios. Asimismo, la informacin debe
r constar en documentos, medios electrnicos o magnticos, microfilmes o instrumentos similares (arts. 82 y 83, LPI).
No se considera secreto industrial la informacin que sea del domi
nio pblico, que resulte evidente para un tcnico en la materia o la que
deba divulgarse por disposicin legal u orden judicial. No se considera
que un secreto industrial entra a dominio pblico aquella informacin
proporcionada a la autoridad por una persona que la posea como secre
to industrial, cuando la proporcione con objeto de obtener licencias,
permisos, registros o cualesquiera actos semejantes (art. 82, LPI).
El secreto industrial podr transmitirse o autorizar su uso a un ter
cero, quedando el usuario obligado a no divulgarlo por ningn medio.
Los convenios respectivos podrn establecer clusulas de confidenciali
dad (art. 84, LPI).
Quien tenga acceso, por su trabajo, desempeo de su profesin o re
lacin de negocios, a un secreto industrial, est obligado a no revelarlo,
cuando se le haya prevenido de su confidencialidad (art. 85, LPI). Asi
mismo, la persona fsica o moral que contrate a un trabajador con obje
to de obtener secretos industriales, o quien los obtenga ilcitamente, es
tarn obligados al pago de daos y perjuicios al poseedor del secreto
industrial.

45

LA EMPRESA

El art. 223 de la LPI sanciona penalmente a quien se apodere sin


derecho de un secreto industrial, para usarlo o revelarlo a un tercero, y
a quien use la informacin de un secreto industrial que conozca por su
trabajo, ejercicio profesional o relacin de negocios, sin consentimiento
de quien guarde el secreto industrial.
15. LA DENOMINACIN DE ORIGEN
El Estado podr emitir declaraciones de proteccin a las denomina
ciones de origen, definidas como el nombre de una regin geogrfica
del pas que sirva para designar un producto originario de la misma y
cuya calidad o caractersticas se deban exclusivamente al medio geo
grfico comprendiendo en ste los factores naturales y humanos (art.
156, LPI).
La declaracin de proteccin de' una denominacin de origen se
har de oficio o a peticin de quienes tengan inters jurdico que, en
trminos de la ley, son los siguientes: a) personas fsicas o morales que
se dediquen a la extraccin, produccin o elaboracin del producto o
productos que se pretendan am parar con la denominacin de origen; b)
las cmaras o asociaciones de fabricantes o productores: y c) las depen
dencias o entidades de gobierno federal y de los gobiernos de las entida
des de la Federacin (art. 158, LPI).
La proteccin a las denominaciones de origen se inicia a partir de la
declaracin respectiva que haga el Instituto, y ser sancionado el uso
ilegal de la misma, incluyendo los casos en que venga acompaada de in
dicaciones como "gnero", tipo", m anera, "imitacin", etc., que creen
confusin en el consumidor o impliquen competencia desleal (art. 157,
LPI). El Estado mexicano ser titular de la denominacin de origen y
sta slo podr usarse por autorizacin expedida por el Instituto que
durar diez aos pudiendo ser renovada por perodos iguales. El dere
cho a usar una denominacin de origen podr ser transmitido en trmi
nos de la legislacin comn; podr asimismo permitir su uso a quienes
distribuyan o vendan productos de sus marcas.
El Instituto, por conducto de la Secretara de Relaciones Exteriores,
tram itar el registro de las denominaciones de origen para obtener re
conocimiento internacional conforme a los tratados internacionales
(art. 168, LPI).
El art. 223 y ss. de la LPI sanciona penalmente a quien use sin auto
rizacin o licencia una denominacin de origen.
16. LOS DERECHOS DE AUTOR
El derecho de autor, conforme a la Ley Federal del Derecho de Au
tor (D.O. 24 de diciembre de 1996) es el reconocimiento que hace el Es

46

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

tado en favor de todo creador de obras literarias y artsticas previstas


en el artculo 13 de esta Ley, en virtud del cu a! otorga su proteccin
para que el autor goce de prerrogativas y privilegios de carcter perso
nal (derechos morales) y patrimonial.
La Ley considera que el autor es la persona fsica que ha creado una
obra literaria y artstica, y las obras protegidas son aquellas de creacin
original susceptibles de ser divulgadas o reproducidas por cualquier
medio. El autor es el nico, primigenio y perpetuo titular de los dere
chos morales sobre las obras de su creacin; el derecho moral se consi
dera unido al autor y es inalienable, imprescriptible, irrenunciable e in
embargable, correspondiendo su ejercicio al propio creador de la obra y
a sus herederos. En ausencia de stos, o bien en caso de obras del domi
nio pblico, annimas o de las expresiones de las culturas populares y
smbolos patrios, el Estado los ejercer siempre y cuando se trate de
obras de inters para el patrimonio cultural nacional.
Los autores podrn en todo tiempo: a) determinar si su obra ha de
ser divulgada y en qu forma, o mantenerla indita, b) exigir el recono
cimiento de su calidad de autor respecto de la obra por l creada y dis
poner que su divulgacin se efecte como obra annima o seudnima,
c) exigir respeto a la obra, oponindose a cualquier deformacin, muti
lacin u otra modificacin de ella, as como a toda accin o atentado a
la misma que cause demrito de ella o perjuicio a la reputacin de su
autor, d) modificar su obra, e) retirar su obra del comercio; y f) oponerse
a que se le atribuya al autor una obra que no es de su creacin.
Los derechos patrimoniales estarn vigentes durante: a) La vida del
autor y, a partir de su muerte, setenta y cinco aos ms. Cuando la obra
le pertenezca a varios coautores los setenta y cinco aos se contarn a
partir de la muerte del ltimo y b) Setenta y cinco aos despus de di
vulgadas: i) en el caso de las obras pstumas, siempre y cuando la divul
gacin se realice dentro del periodo de setenta y cinco aos despus de
la muerte del autor, y ti) las obras hechas al servicio oficial de la Fede
racin, las entidades federativas o los municipios. Si el titular del dere
cho patrimonial distinto del autor muere sin herederos la facultad de
explotar o autorizar la explotacin de la obra corresponder al autor y,
a falta de ste, corresponder al Estado, quien respetar los derechos
adquiridos por terceros con anterioridad. Pasados los trminos previs
tos en las fracciones de este artculo, la obra pasar al dominio
pblico.
El reconocimiento de los derechos de autor y de los derechos co
nexos no requiere registro ni documento de ninguna especie ni quedar
subordinado al cumplimiento de formalidad alguna.
El derecho de autor no ampara los siguientes casos: a) las ideas en
s mismas, las frmulas, soluciones, conceptos, mtodos, sistemas, prin

47

LA EMPRESA

cipios, descubrimientos, procesos e invenciones de cualquier tipo, b) el


aprovechamiento industrial o comercial de las ideas contenidas en las
obras, c) los esquemas, planes o reglas para realizar actos mentales,
juegos o negocios, d) las letras, los dgitos o los colores aislados, a me
nos que su estilizacin sea tal que las conviertan en dibujos originales,
e) los nombres y ttulos o frases aislados, f) los simples formatos o for
mularios en blanco para ser llenados con cualquier tipo de informacin,
as como sus instructivos, g) las reproducciones o imitaciones, sin auto
rizacin, de escudos, banderas o emblemas de cualquier pas, estado,
municipio o divisin poltica equivalente, ni las denominaciones, siglas,
smbolos o emblemas de organizaciones internacionales gubernamenta
les, no gubernamentales, o de cualquier otra organizacin reconocida
oficialmente, as como la designacin verbal de los mismos, h) los textos
legislativos, reglamentarios, administrativos o judiciales, as como sus
traducciones oficiales. En caso de ser publicados, debern apegarse al
texto oficial y no conferirn derecho exclusivo de edicin. Sin embargo,
sern objeto de proteccin las concordancias, interpretaciones, estudios
comparativos, anotaciones, comentarios y dems trabajos similares que
entraen, por parte de su autor, la creacin de una obra original, i) el
contenido informativo de las noticias, pero s su forma de expresin, y
j) la informacin de uso comn tal como los refranes, dichos, leyendas,
hechos, calendarios y las escalas mtricas.
17. EL AVIAMIENTO Y LA CLIENTELA
No constituyen propiamente elementos de la empresa; son calidades
de la misma, de un valor econmico importantsimo.
N egar que la clientela y el avo (aviamiento) son elementos de la negocia
cin (empresa) implica negar que son objetos de derecho; y en efecto, ni el
uno ni la otra son susceptibles de u n a especial proteccin jurdica, sino que
su proteccin ha de derivar de la que reciba la negociacin en su conjunto
o, a lo menos, algunos de sus verdaderos elementos.7

El aviamiento ha dicho Lange8 consiste en la aptitud de la em


presa, merced a la acertada organizacin de sus elementos, para rendir
beneficios econmicos. ste, el aviamiento, determina la clientela, defi
nida por el autor citado, como el conjunto de personas que acostumbran
acudir a una empresa para proveerse de mercancas o para utilizar sus
servicios.
7 MANTILLA M olina, Derecho Mercantil, p. 105.
1 Manual de derecho mercantil espaol, T. II, p. 38.

48

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

18. EL MERCADO Y LA LIBRE CONCURRENCIA


El principio de libre concurrencia y competencia en el mercado est
consagrado por el art. 5o de la Constitucin Poltica de los Estados Uni
dos Mexicanos. La ley fundamental, en su artculo 28, dispone cules
reas econmicas se consideran estratgicas y, por tanto, son exclusivas
del Estado sin poderse considerar monopolios.9 Tampoco se considera
rn monopolios las asociaciones de trabajadores formadas para prote
ger sus propios intereses, ni las asociaciones o sociedades cooperativas
de productores que vendan sus productos, bajo modalidades especifica
das, al extranjero, ni los privilegios que se concedan temporalmente a
autores, artistas, e inventores. Fura de las enunciadas, las prcticas
monoplicas y concentradoras son combatidas por la ley (vid) Artculos
25 y 28 Constitucionales).
La ley protege la libre concurrencia al mercado de bienes y servicios
en otras palabras, la libre competencia entre los diferentes "agentes
econmicos". Son agentes econmicos las personas fsicas o morales,
con o sin fines de lucro, las dependencias y entidades de la administra
cin pblica federal, estatal o municipal, las asociaciones, cmaras em
presariales, agrupaciones de profesionistas, fideicomisos, o cualquier
otra forma de participacin en la actividad econmica (LFCoE, art. 3).
La Ley Federal de Competencia Econmica, LFCoE (D.O. 24 de diciem
bre de 1992), es reglamentaria del artculo 28 constitucional en materia
de competencia econmica, monopolios y libre concurrencia y tiene por
objeto proteger a sta mediante la prevencin y eliminacin de monopo
lios, prcticas monoplicas y dems restricciones al funcionamiento efi
ciente de los mercados de bienes y servicios (arts. Io y 2o, LFCoE).
La LFCoE distingue entre prcticas monoplicas absolutas y relati
vas. Las prcticas monoplicas absolutas son los contratos, convenios,
arreglos o combinaciones de agentes econmicos competidores entre s,
cuyo objeto o efecto sea: a) Fijar, elevar, concertar o manipular el precio
de venta o compra de bienes o servicios al que son ofrecidos o demanda
dos en los mercados, e intercambiar informacin con el mismo objeto o
9 En los ltimos aos se han producido reformas sustanciales al artculo 28 consti
tucional, reduciendo las reas econmicas estratgicas a cargo del Estado. As, entre 1988
y 1995 dejaron de ser actividades exclusivas del Estado las relacionadas con el servicio
de banca y crdito pblico, la comunicacin va satlite y los ferrocarriles. La acuacin
de moneda y la emisin de billetes las ejerce el Estado de manera exclusiva a travs del
Banco de Mxico, convertido en organismo autnomo a p artir de 1994. A p artir de la
reforma del artculo 28 constitucional que se public en el Diario Oficial de la Federacin
el da 2 de marzo de 1995, los ferrocarriles y la comunicacin va satlite pasan a ser
reas prioritarias para el desarrollo nacional, que en los trminos del art. 25 constitucio
nal implica que podr participar por s o con los sectores social y privado.

LA EMPRESA

49

efecto; b) Establecer la obligacin de no producir, procesar, distribuir o


comercializar o adquirir sino solamente una cantidad restringida o li
mitada de bienes o la prestacin o transaccin de un nmero, volumen
o frecuencia restringidos o limitados de servicios; c) Dividir, distribuir,
asignar o imponer porciones o segmentos de un mercado actual o po
tencial de bienes o servicios, mediante clientela, proveedores, tiempos y
espacios determinados o determinables; d) Establecer, concertar o coor
dinar posturas o la abstencin en las licitaciones, concursos, subastas o
almonedas pblicas. Los actos a que se refieren los incisos anteriores no
producirn efectos jurdicos y los agentes econmicos que incurran en
ellos se harn acreedores a las sanciones establecidas en la LFCoE, sin
perjuicio de la responsabilidad penal que resulte (art. 9o LFCoE).
Se consideran prcticas monoplicas relativas los actos, contratos,
convenios, procedimientos o combinaciones cuyo objeto o efecto sea o
pueda ser desplazar de manera indebida a otros agentes del mercado;
impedirles sustancialmente su acceso o establecer ventajas exclusivas
en favor de una o varias personas, en los casos siguientes; a) Entre agen
tes econmicos que no sean competidores entre s, la fijacin, imposicin
o establecimiento de la comercializacin o distribucin exclusiva de bie
nes o servicios, por razn de sujeto, situacin geogrfica o perodos de
terminados, incluidas la divisin, distribucin o asignacin de clientes
o proveedores; as como la imposicin de la obligacin de no fabricar o
distribuir bienes o prestar servicios por un tiempo determinado o deter
m inare; b) La imposicin del precio o dems condiciones que un distri
buidor o proveedor deba observar al comercializar o distribuir bienes o
prestar servicios; c) La venta o transaccin condicionada a comprar, ad
quirir, vender o proporcionar otro bien o servicio adicional, normalmente
distinto o distinguible, o sobre bases de reciprocidad; d) La venta, com
pra o transaccin sujeta a la condicin de no usar, adquirir, vender, co
mercializar o proporcionar los bienes o servicios producidos, procesados,
distribuidos o comercializados por un tercero; e) La accin unilateral
consistente en rehusarse a vender, comercializar o proporcionar a per
sonas determinadas bienes o servicios disponibles y normalmente ofre
cidos a terceros; f) La concertacin entre varios agentes econmicos o
la invitacin a stos, para ejercer presin contra algn agente econmico
o para rehusarse a vender, comercializar o adquirir bienes o servicios a
dicho agente econmico, con el propsito de disuadirlo de una determi
nada conducta, aplicar represalias u obligarlo a actuar en un sentido
determinado; g) La venta sistemtica de bienes o servicios a precios por
debajo de su costo medio total o su venta ocasional por debajo del costo
medio variable, cuando existan elementos para presumir que estas pr
didas sern recuperadas mediante incrementos futuros de precios, en
los trminos del Reglamento de la Ley; h) El otorgamiento de descuen

50

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

tos o incentivos por parte de productores o proveedores a Jos comprado


res con el requisito de no usar, adquirir, vender, comercializar o propor
cionar los bienes o servicios producidos, procesados, distribuidos o
comercializados por un tercero, o la compra o transaccin sujeta al re
quisito de no vender, comercializar o proporcionar a un tercero los bie
nes o servicios objeto de la venta o transaccin; i) El uso de las ganan
cias que un agente econmico obtenga de la venta, comercializacin o
prestacin de un bien o servicio para financiar las prdidas con motivo
de la venta, comercializacin o prestacin de otro bien o servicio; j) El
establecimiento de distintos precios o condiciones de venta o compra
para diferentes compradores o vendedores situados en igualdad de con
diciones, y k) La accin de uno o varios agentes econmicos cuyo objeto
o efecto, directo o indirecto, sea incrementar los costos u obstaculizar
el proceso productivo o reducir la demanda que enfrentan sus competi
dores (art. 10, LFCoE).
Las prcticas enumeradas en el prrafo anterior, se considerarn
violatorias de la ley siempre y cuando se compruebe que el presunto res
ponsable tiene poder sustancial sobre el mercado relevante o que se rea
licen respecto de bienes o servicios del mercado relevante de que se tra
te. Los criterios para determinar el mercado relevante son los siguientes:
a) las posibilidades de sustituir el bien o servici de que se trate por
otros, nacionales o extranjeros, considerando las posibilidades tecnol
gicas, en qu medida los consumidores cuentan con sustitutos y el tiem
po requerido para la sustitucin; b) Los costos de distribucin del bien
mismo, el de sus insumos relevantes, sus complementos y sustitutos na
cionales o extranjeros, teniendo en cuenta fletes, seguros, aranceles y
restricciones no arancelarias, las restricciones impuestas por agentes
econmicos o sus asociaciones, y el tiempo requerido para abastecer el
mercado; c) Los costos y probabilidades que tienen los usuarios o con
sumidores para acudir a otros mercados; y d) las restricciones normati
vas de carcter federal, local o internacional que limitan el acceso de
usuarios o consumidores a fuentes de abasto alternativas, o el acceso
de los proveedores a clientes alternativos (arts. 11 y 12 LFCoE).
Asimismo, la Ley Federal de Competencia Econmica sancionar
las concentraciones econmicas, es decir todos aquellos actos que ten
gan por objeto o por efecto disminuir, daar o impedir la competencia y
la libre concurrencia respecto de bienes o servicios iguales, similares o
sustancialmente relacionados (art. 16 y ss., LFCoE).

P r im e r a Par te

LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL

Ca pt u l o I

LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL

1. CONCEPTO
Son sujetos del derecho mercantil los comerciantes. Tambin lo son
las personas que accidentalmente realizan alguna operacin de comer
cio, aunque no tengan establecimiento fijo y, por tanto, se encuentran
sujetas a la legislacin mercantil (art. 4o, Cd. Com.).
Solamente examinaremos la figura del comerciante.
2. EL COMERCIANTE. IMPORTANCIA
El comerciante es la figura principal del derecho mercantil. Me
diante el concepto de comerciante se determina la naturaleza mercantil
de numerosos actos. Esto es, muchos de los actos que el Cdigo de Co
mercio considera comerciales, lo son en cuanto son realizados por co
merciantes. Tal es el caso, por ejemplo de los artculos 75, fracciones
XX y XXI, 358 y 576 del Cdigo de Comercio.
No debe olvidarse tampoco que el derecho mercantil naci como un
derecho profesional. Esto es, en su origen fue un derecho de los comer
ciantes y para los comerciantes, criterio que ha vuelto a tener vigencia
en la doctrina y en algunas legislaciones, aunque a travs de la figura
de la empresa (o del empresario).
3. ACEPCIONES VULGAR Y JURDICA
DE COMERCIANTE
En el lenguaje comn y corriente se conoce como comerciantes a
las personas que negocian comprando y vendiendo o perm utando gne
ros o mercancas. Es decir, a aquellas personas que realizan operacio
nes de compraventa o de permuta, con propsito de lucro. Tal es el con
cepto originario de comerciante (mercader, traficante).
El concepto jurdico de comerciante (como tambin lo es actual
mente el concepto tcnico, econmico), es ms amplio que la nocin
vulgar. En efecto, son calificadas tambin como comerciantes, desde el
53

54

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

punto de vista jurdico, adems de las personas que habitualmente rea


lizan operaciones de compraventa o de permuta, aquellas otras que se
dedican a actividades completamente distintas, de carcter industrial y
agrcola inclusive. As, por ejemplo, el artculo 75 del Cdigo de Comer
cio, reputa actos de comercio: las empresas de construcciones, las de
fbricas y manufacturas, las de transporte, las editoriales, las de turis
mo, las de espectculos pblicos, etc., y los titulares de todas esas em
presas, que realizan actividades que desde el punto de vista comn y
corriente no son comerciales, son, sin embargo, considerados como
comerciantes.
4. CONCEPTO JURDICO DE COMERCIANTE.
CLASIFICACIN DEL ARTCULO 3o
DEL CDIGO DE COMERCIO
El artculo 3o del Cdigo de Comercio, establece que se reputan en
derecho comerciantes:
Io Las personas fsicas que teniendo capacidad legal para ejercer el
comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria.
2o Las sociedades mercantiles mexicanas.
3o Las sociedades mercantiles extranjeras, o sus agencias y sucur
sales, que ejerzan actos de comercio dentro del territorio nacional.
Como podemos apreciar, el Cdigo de Comercio utiliza criterios dis
tintos para determinar la calidad de comerciante. En efecto, cuando se
trata de personas fsicas (comerciante individual) requiere que ejerzan
el comercio en forma habitual para atribuirles el carcter de comer
ciantes. Tratndose de sociedades extranjeras exige la realizacin de
actos de comercio, dentro del territorio nacional. En cambio, a las socie
dades mercantiles mexicanas las califica como comerciantes en todo
caso, aunque no ejerzan el comercio habitualmente ni realicen actos de
comercio.

Ca p t u l o

II

EL COMERCIANTE INDIVIDUAL

1. CONCEPTO.
REQUISITOS LEGALES PARA SER COMERCIANTE
Son comerciantes las personas fsicas que teniendo capacidad legal
para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin ordinaria (art. 3o
frac. I, Cd. Com.).
Los elementos de la definicin legal expuesta son: a) La capacidad;
b) El ejercicio del comercio; c) La ocupacin ordinaria.
A. C apacidad

El artculo 5o de nuestra Constitucin establece que a ninguna per


sona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria, comercio
o trabajo que le acomode, siendo lcitos. Por tanto, cualquier persona,
excepto a la que la ley se lo prohba expresamente, podr ser comer
ciante. Pero la capacidad legal a que se refiere la fraccin I del artculo
3o del Cdigo de Comercio, no es esa capacidad de goce, sino la capaci
dad de ejercicio, la capacidad para actuar como comerciante.1
Segn el artculo 5o del Cdigo de Comercio, toda persona que se
gn las leyes comunes (esto es, el derecho civil) es hbil para contratar
y obligarse, y a quien la ley no se lo prohba expresamente, tendr capa
cidad legal para ejercer el comercio.
As, tienen capacidad de ejercicio absoluta para dedicarse al ejerci
cio del comercio, para ser comerciantes, los mayores de edad, no decla
rados en estado de interdiccin (arts. 22, 23, 24, 647 y 1798 Cd. civ.).
B.

E j e r c ic io d e l c o m e r c io

Los artculos 3o y 5o del Cdigo de Comercio, establecen como re


quisito para ser considerado legalmente comerciante, adems del de la
capacidad, el ejercicio del comercio. Veamos el significado de esta ex1 M a n tilla M o lin a, Derecho mercantil, pp. 81 y 82.

56

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

presin. Frecuentemente la doctrina ha considerado que la expresin,


"ejercer el comercio" significa lo mismo que realizar efectivamente ac
tos de comercio. Esa equiparacin no es acertada. Como dice Mantilla
Molina,2 no todos los actos de comercio son aptos para conferir el status
de comerciante". En efecto, una persona puede, en forma habitual, reite
rada, librar cheques para el pago de sus deudas y, a pesar de que esa
actividad implica la realizacin efectiva de actos de comercio, no por
ello adquiere la calidad de comerciante, porque no puede afirmarse se
riamente que ejerce el comercio en ese supuesto.
As, Mantilla Molina3 considera que debe abandonarse la doctrina
que pretende que la fraccin I del artculo 3o del Cdigo de Comercio
debe entenderse como si dijera ejercicio efectivo de actos de comercio.
Si nos detenem os escrib e el au to r c itad o 4 en el a rtc u lo 3o p a ra fijar el
concepto de com erciante, si escu d ri am o s todo el cdigo de q u e form a p a r
te, p ara obtener u n a in terp re taci n sistem tica del texto legal, e n co n trare
mos m ltiples preceptos que d escan san en el supuesto de que el com erciante
es titu la r de u n a negociacin, bien se la llam e as, bien se em pleen expresio
nes que en el lxico del cdigo re su lta n sin n im as (establecim iento m er
cantil, em presa, alm acn , tien d a, c asa de com ercio) ... P or tan to , puede
afirm a rse, h acie n d o u n a in te rp re tac i n sistem tica del a rtc u lo 3o, que es
co m erciante quien tien e u n a negociacin m ercan til.

La doctrina que sostiene Mantilla Molina, aunque no est a salvo de


reparos como l mismo acepta, tiene la ventaja de superar la inexacta
equiparacin de las expresiones ejercicio del comercio" y realizacin
efectiva de actos de comercio".
Tambin se desprende de esa opinin la gran importancia de la ne
gociacin o empresa mercantil en nuestro derecho, y la necesidad de su
estudio y adecuada regulacin legal.
C. O c u pa c i n o r d in a r ia

Pero para que una persona deba ser considerada como comerciante
es necesario, adems de la reunin de los otros dos requisitos citados,
que haga del ejercicio del comercio su ocupacin ordinaria (art. 3o,
frac. I, Cd. Com.).
Esto es, para que alguien pueda ser calificado como comerciante es
preciso que ejerza el comercio no en forma espordica o accidental,
sino de manera habitual, reiteradamente, haciendo de esa actividad el
verdadero ejercicio de una profesin. Esta afirmacin nos conduce nue2 Derecho mercantil, p. 93.
3 Ob. cit., p. 92.
4 Ob. cit., pp. 95 y 96.

EL COMERCIANTE INDIVIDUAL

57

vamente a ligar a !a figura del comerciante con la de la negociacin o


empresa mercantil, en la que indudablemente el ejercicio del comercio
adquiere las caractersticas de habitualidad y reiteracin sealadas.
2. INCAPACES COMERCIANTES
Los menores de edad no emancipados, los mayores de edad declara
dos en estado de interdiccin (esto es, los disminuidos o perturbados en
su inteligencia, aunque tengan intervalos lcidos; aquellos que padezcan
alguna afeccin originada por enfermedad o deficiencia persistente de
carcter fsico, psicolgico o sensorial por la adiccin a sustancias txi
cas como el alcohol, los psicotrpicos o los estupefacientes, siempre que
debido a la limitacin, o la alteracin en la inteligencia que esto les pro
voque no puedan gobernarse y obligarse por s mismos, o manifestar su
voluntad por algn medio), no pueden por s mismos ejercitar sus dere
chos o contraer vlidamente obligaciones. Tienen incapacidad natural y
legal de acuerdo con el derecho comn y, por lo tanto, no pueden ser
comerciantes, porque se encuentran legalmente impedidos para el ejer
cicio del comercio (arts. 3o y 5o, Cd. com. y 23 y 450 Cd. civ.).5
Sin embargo, como el artculo 23 del Cdigo Civil establece que
los incapaces pueden ejercitar sus derechos y contraer obligaciones
por medio de sus representantes, se plantea el problema de determi
nar si les est permitido dedicarse al comercio a travs de aquellos
representantes.
Hay que p a rtir en esta cuestin deJ principio de que el ejercicio del
comercio implica riesgos extraordinarios, a los que no deben quedar ex
puestos los bienes que integran el patrimonio de los incapaces. Por ello,
5 El decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 23 de julio de 1992
que reform los Cdigos Civil y de Procedimientos Civiles Federales agreg al art. 23 del
Cd. civ. la disposicin de que, no obstante las restricciones a la personalidad jurdica
que implican la m inora de edad y la incapacidad legal, "no deben menoscabar la digni
dad de la persona ni atentar contra la integridad de la familia. E n consecuencia, se
modifica la fraccin segunda del art. 450 en los trminos que hemos transcrito en este
prrafo, y que precisan como causa de incapacidad la disminucin o perturbacin en la
inteligencia, aunque tengan intervalos lcidos; y el padecimiento de alguna afeccin ori
ginada por enfermedad o deficiencia persistente de carcter fsico, psicolgico o sensorial
o por la adiccin a sustancias txicas como e! alcohol, los psicotrpicos o estupefacientes
y que lo anterior produzca que de hecho no puedan gobernarse y obligarse por si mismos
o manifestar su voluntad. La redaccin anterior, se recordar, era la siguiente: mayores
de edad privados de inteligencia por locura, idiotismo o imbecilidad y "ebrios consuetu
dinarios y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas e n e rv a n te s L a refor
ma publicada el 23 de julio implica, adems, que los sordomudos que no sepan leer ni
escribir ya son considerados plenamente capaces desde el punto de vista jurdico.

58

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

como regla general, dicho patrimonio no deber ser destinado por los.
representantes de los incapaces al ejercicio del comercio.
Sin embargo, la ley permite, en determinados supuestos, que los in
capaces ejerzan el comercio, por medio de sus representantes legales.
En efecto, el artculo 556 del Cdigo Civil Federal dispone que si el
padre o la madre del menor ejercan algn comercio, el juez con infor
me de dos peritos, decidir si ha de continuar o no la negociacin, a no
ser que los padres hubieran dispuesto algo sobre este punto, en cuyo
caso se respetar su voluntad, en cuanto no ofrezca grave inconvenien
te, a juicio del juez.
El texto del artculo 556 citado, ha sido objeto de interpretacin ex*
tensiva por la doctrina. En esta forma debe afirmarse que en todos los
casos en que los incapaces y no slo los menores de edad, adquieran
a ttulo gratuito una negociacin mercantil (empresa) o, tratndose de
los declarados en estado de interdiccin, que antes de esa declaracin
hayan sido titulares de una empresa, el juez deber decidir si se contina
o'-no la explotacin de la misma.6 En apoyo de esta opinin puede con
sultarse lo dispuesto por la fraccin IV del artculo 528 del Cdigo Civil
Federal, por cuanto a los declarados en estado de interdiccin.
En todos esos casos existe la posibilidad de que los incapaces sean
comerciantes, con todas sus consecuencias legales.
3. LA MUJER CASADA COMERCIANTE
La mujer casada, en cuanto al ejercicio del comercio se refiere, se
encuentra en la misma situacin jurdica que el hombre. Esto es, la mu
jer casada puede ejercer el comercio ser comerciante sin necesidad
de la autorizacin de su marido, como lo exiga el artculo 8o del Cdigo
de Comercio, precepto que fue derogado por decreto publicado en el
Diario Oficial de la Federacin el da 6 de enero de 1954.
El artculo 2o del Cdigo Civil Federal proclama que la capacidad
jurdica es igual para el nombre y la mujer y que, en consecuencia, sta
no queda sometida, por razn de su sexo, a restriccin alguna en la ad
quisicin y ejercicio de sus derechos.
Por su parte, el artculo 169 del Cdigo Civil Federal establece que
los cnyuges podrn desem pear cualquier actividad excepto las
que daen la moral de la familia o la estructura de sta. Cualesquiera
de ellos podr oponerse a que el otro desempee la actividad de que
se trate.
Tanto el hombre como la mujer casados, dispone el artculo 9o del
Cdigo de Comercio, pueden hipotecar sus bienes races para seguridad
4 MANTILLA M o lin a , Derecho mercantil, p. 83.

EL COMERCIANTE INDIVIDUAL.

59

de sus obligaciones mercantiles y comparecer en juicio sin necesidad de


licencia del otro cnyuge, cuando el matrimonio se rija por el rgimen
de separacin de bienes. En el rgimen de sociedad conyugal aade el
precepto citado, ni el hombre ni la mujer podrn hipotecar ios bienes
de la sociedad, ni los suyos propios cuyos frutos o productos correspon
dan a la sociedad, sin licencia del otro cnyuge.
4. PROHIBICIONES
Del artculo 5o del Cdigo de Comercio se desprende que no podrn
ejercer el comercio aquellos a quienes las leyes prohban expresamente
dicha ocupacin.
En los trminos de la legislacin mercantil no pueden ejercer el
comercio:
a) Los corredores (art. 12, fracc. I, Cd. com. y art. 20, LFCP). Los
que violen esta prohibicin sern sancionados en grados que van de la
amonestacin escrita a la cancelacin definitiva de su habilitacin (art.
21, LFCP).
b) Los quebrados que no hayan sido rehabilitados (art. 12, frac. II,
Cd. com.).
c) Los que por sentencia ejecutoria hayan sido condenados por deli
tos contra Ja propiedad, incluyendo en stos la falsedad, el peculado, el
cohecho y la concusin (art. 12, frac. III, Cd. com).
En otras leyes se contienen tambin prohibiciones e incompatibili
dades para el ejercicio del comercio. As, en la Ley del Notariado para el
Distrito Federal, por cuanto se refiere a los notarios en ejercicio; en la
Ley General de Poblacin, por lo que respecta a determinados extranje
ros con base en su calidad migratoria.
La Ley Federal del Trabajo (art. 378, frac. II) seala que queda pro
hibido a los sindicatos ejercer la profesin de comerciantes "con nimo
de lucro.
5. LOS COMERCIANTES INDIVIDUALES
EXTRANJEROS
El artculo 33 de nuestra Constitucin declara que los extranjeros
tienen derecho a las garantas que otorga y, en tal virtud, y de acuerdo
con el artculo 5 del mismo ordenamiento, podrn dedicarse a la profe
sin, industria, comercio o trabajo que les acomode, siendo lcitos.
Por su parte, el artculo 13 del Cdigo de Comercio, dispone que los
extranjeros sern libres para ejercer el comercio, libertad desde luego
limitada por lo convenido en los tratados internacionales y por lo dis

60

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

puesto en "las leyes que arreglen los derechos y las obligaciones de los
extranjeros", entre las que se encuentran de modo especial la Ley Gene
ral de Poblacin y su reglamento.
A partir de 1988 se ha fomentado la participacin de la inversin
extranjera en la economa y comercio nacionales, dndoles mayores fa
cilidades legales y administrativas. El proceso culmina con la Ley de
Inversin Extranjera (D.O., 27 de diciembre de 1993) que ampla las po
sibilidades de participacin de dicha inversin, manteniendo restriccio
nes importantes en reas estratgicas y limitaciones para su participa
cin en algunas otras.
Los extranjeros comerciantes, en cuanto al ejercicio del comercio se
refiere, debern sujetarse a las disposiciones del Cdigo de Comercio y
dems leyes mexicanas (art. 14 Cd. com.).

Ca p t u l o

III

LAS SOCIEDADES MERCANTILES.


PARTE GENERAL

I. IMPORTANCIA
Actualmente las empresas ms importantes se organizan bajo la
forma de sociedad mercantil. Las exigencias de la economa contempo
rnea imponen la asociacin (de capitales, o de capital y trabajo), en
empresas de tipo social. El empresario colectivo o social ha venido des
plazando en forma acentuada al empresario individual. El ejercicio de
la actividad mercantil requiere en nuestra poca de recursos econmi
cos considerables e implica riesgos cada da mayores. Es, por tanto, ne
cesario elegir una forma de organizacin adecuada, como lo es la so
cial. Esto explica la importancia y la preponderancia actual de las
sociedades mercantiles, sobre todo de ciertos tipos, en los que se busca,
adems, la limitacin de responsabilidad o la fcil y rpida transmisin
de las participaciones sociales.
Por otra parte, la ley impone obligatoriamente la forma social para
determinadas empresas de importancia y de trascendencia para la eco
noma nacional, como sucede en nuestro pas con las organizaciones
auxiliares de crdito y las instituciones de seguros entre otras, las cua
les deben constituirse en todo caso como sociedades annimas.
2. CONCEPTO. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
La sociedad mercantil ha sido definida por la doctrina de muy dis
tinto modo. Citaremos, como ejemplo, la definicin de Uria,1 quien con
sidera que la sociedad mercantil es la "asociacin de personas que crean
un fondo patrimonial comn para colaborar en la explotacin de una
empresa, con nimo de obtener un beneficio individual participando en
el reparto de las ganancias que se obtengan.
Se discute por la doctrina sobre la naturaleza del negocio constituti1 Derecho mercantil, p. 92.

62

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

vo de la sociedad mercantil. Consideramos que, de acuerdo con nuestra .


legislacin, la sociedad mercantil nace o surge a la vida jurdica como
consecuencia de un contrato. Es decir, la sociedad mercantil es el resul
tado de una declaracin de voluntad contractual.2 En efecto, nuestra
Ley General de Sociedades Mercantiles hace referencia constante a los
conceptos de "contrato de sociedad o contrato social".
La legislacin mercantil no define el contrato de sociedad. Debe
mos, pues, buscar tal concepto en el derecho comn. As, el artculo
2688 del Cdigo Civil Federal establece que: "por el contrato de socie
dad los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus
esfuerzos para la realizacin de un fin comn.... Esta definicin puede
aplicarse al contrato de sociedad mercantil.
Opinamos, pues, que la sociedad mercantil en el estado actual de
nuestra legislacin, encuentra su origen en un contrato, nace de un
contrato, al que algunos autores, por sus especiales caractersticas, de
nominan contrato plurilateral o de organizacin, que se distingue de los
contratos bilaterales de cambio (compraventa, mutuo, etctera).
En los contratos de cambio las manifestaciones de voluntad son
opuestas y opuestos tambin los intereses de las partes; en el contrato
de sociedad esos intereses, contrapuestos o no, se coordinan para la
realizacin de un fin comn.
El contrato de sociedad, com o co ntrato asociativo y de organizacin, no co
loca a u nos p artc ip e s frente a otros, sino q u e al se r coincidentes y no c o n
trapuestos los in tereses de todos, sus resp ectiv as declaracio n es de volu n tad
ofrecen contenido an lo g o y siguen la m ism a direccin; al propio tiem p o
que sus prestaciones, au n p u d ien d o te n e r valor econm ico distinto, son
cu alitativam en te iguales y no van d irig id a s a p ro p o rc io n a r a n ad ie el goce
in m e d ia to de la s m ism a s, sin o a fu n d irs e e n tre s p a ra p ro p o r c io n a r a
todos los socios la s ventajas que re su lten de la bu en a u tilizacin del fondo
com n.3

El contrato de sociedad es, en principio, fcilmente modificable y


admite la separacin de algunas de sus partes (socios) y la adhesin de
nuevas partes, sin que por eso, como regla general, termine o se disuel
va el vnculo jurdico, el contrato.
Esas y otras diferencias entre el rgimen jurdico del contrato de
sociedad y de los contratos ordinarios de cambio explican por qu una
gran parte de la doctrina niega naturaleza contractual al negocio cons
titutivo social.
2 R o d rg u e z R o d rg u e z ,

Curso de derecho mercantil, T. I, p. 42.

Urja, Derecho mercantil, p. 96.

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. PARTE GENERAL

63

Adems, hay que considerar especialmente que el contrato de socie


dad produce el nacimiento de una persona jurdica nueva, de un ente
jurdico distinto de los individuos que lo integran.
3. CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES.
ENUMERACIN LEGAL
Nuestra LSM reconoce las siguientes formas de sociedades m er
cantiles: a) Sociedad en nombre colectivo; b) Sociedad en comandita
simple; c) Sociedad de responsabilidad limitada; d) Sociedad anni
ma; e) Sociedad en comandita por acciones; f) Sociedad cooperativa
(art. Io LSM).
Cualquiera de las cinco primeras clases de sociedades pueden adop
tar la modalidad de sociedad de capital variable. Las cooperativas siem
pre sern sociedades de capital variable.
Otras formas sociales reconocidas por la ley son las sociedades de
responsabilidad lim itada de inters pblico (regidas por la ley de 28
de agosto de 1934) y las sociedades de solidaridad social (regidas por la
ley de 26 de mayo de 1976). Asimismo el conjunto de leyes que regulan
el sistema bancario y financiero mexicano, aunque de manera estricta
regulan sociedades annimas en lo esencial. Finalmente, las socieda
des de produccin rural reguladas por la Ley Agraria (D.O. 26 de febre
ro de 1992).
4. DIVERSOS CRITERIOS DE CLASIFICACIN
A.

S o c ie d a d e s p e r s o n a l is t a s
Y SOCIEDADES CAPITALISTAS

En las primeras, el elemento personal que las compone (la persona


del socio) es pieza esencial, porque significa una participacin en la fir
ma social, con la consiguiente aportacin de crdito social, por la res
ponsabilidad del patrimonio personal y por la colaboracin en la ges
tin. Por el contrario, en las sociedades capitalistas, el elemento
personal se disuelve en cuanto a su necesidad concreta de aportacin.
El socio elemento personal importa a la sociedad por su aporta
cin, sin que cuenten sus cualidades personales. La persona del socio
queda relegada a un segundo trmino, escondida, por as decirlo, detrs
de su aportacin.
Esto es, las sociedades pueden ser organizadas jurdicamente en
funcin de las personas de los socios (intuitu personae) o, por el contra
rio, en funcin de las aportaciones de capital de los mismos (iintuitu
pecunia).

64

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Como ejemplo tpico de sociedad personalista debe citarse a la so


ciedad en nombre colectivo; de sociedad capitalista, a la sociedad
annima.
B. S o c ie d a d e s d e r e s p o n s a b il id a d il im it a d a ,
LIMITADA Y MIXTA

Esta clasificacin encuentra su base en la distinta responsabilidad


de los socios por las obligaciones sociales.
Las sociedades mercantiles son personas jurdicas y, por tanto, res
ponden del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. En
este sentido debera afirmarse que todas las sociedades son de respon
sabilidad ilimitada.
Pero cuando hablamos de la sociedad en nombre colectivo como so
ciedad de responsabilidad ilimitada, o de la annima como sociedad de
responsabilidad limitada, nos estamos refiriendo no a la responsabili
dad directa de la sociedad por sus propias obligaciones, sino a la de sus
socios por las obligaciones sociales.
As, desde este punto de vista, podemos clasificar a las sociedades
mercantiles: a) en sociedades de responsabilidad ilimitada, en las cua
les los socios responden ilimitadamente por las deudas sociales (socie
dad en nombre colectivo); b) en sociedades de responsabilidad limitada,
en las que los socios responden slo hasta por el monto de sus respecti
vas aportaciones (sociedad annima y sociedad de responsabilidad limi
tada S. de R. L.); c) en sociedades de responsabilidad mixta, en las
cuales unos socios responden ilimitadamente por las obligaciones socia
les y otros solamente hasta por el monto de sus aportaciones (sociedad
en comandita simple y sociedad en comandita por acciones).
C. S o c ie d a d e s m e r c a n t il e s y s o c ie d a d e s c iv il e s

La naturaleza mercantil de una sociedad depende exclusivamente


de un criterio formal: son mercantiles todas aquellas sociedades consti
tuidas en cualesquiera de los tipos reconocidos por la LSM, indepen
dientemente de que tengan o no una finalidad mercantil.
La naturaleza civil de una sociedad, por el contrario, s depende del
carcter de su finalidad. La sociedad civil (art. 2688 Cd. Civ.) supone
la realizacin de un fin comn de carcter preponderantemente econ
mico, pero que no constituya una especulacin comercial.
a) Sociedad civil por su finalidad y mercantil
por el tipo adoptado
Esto es, una sociedad materialmente civil, constituida para la reali
zacin de un fin comn de carcter econmico pero que no constituya

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. PARTE GENERAL

65

una especulacin comercial, que adopte cualesquiera de los tipos socia


les reconocidos por nuestra LSM. Una sociedad de tal especie quedar
sujeta a la legislacin mercantil y se reputar mercantil para todos los
efectos legales (arts. 4o LSM y 2695 Cd. Civ.).
b)

Sociedad mercantil por su finalidad


y civil por el tipo adoptado
Es decir, una sociedad que tenga como fin la realizacin de activi
dades especulativas comerciales, constituida bajo tipo civil. Este su
puesto es ilcito por contrariar el m andato legal contenido en el artculo
2688 Cdigo Civil Federal. Dicha sociedad estar afectada de invalidez.
Sin embargo; como "existe de hecho una asociacin que persigue un fin
de naturaleza mercantil y que se ostenta como una sociedad, debe con
siderarse como una sociedad mercantil irregular, y someterla a las mis
mas reglas que a las de esta clase".4
5. SOCIEDADES DE PARTICIPACIN ESTATAL
Se ha reconocido como inevitable y, ms an, como necesaria y
conveniente la intervencin del Estado en el mbito econmico en sus
tres niveles: federal, estatal y/o municipal. La Constitucin Poltica,
en su artculo 28, prrafos cuarto y quinto, establece los mbitos de la
participacin del Estado en la actividad econmica:
N o co n stitu ir n m onopolios la s fu n c io n e s que el E stad o ejerza de m a n e ra
exclusiva en las sig u ien tes re a s estra t g ic a s: co rreo s, telgrafos y ra d io te
legrafa; p etr leo y los d em s h id ro c a rb u ro s ; p etro q u m ic a bsica; m in e ra
les radioactivos y g en eraci n de e n e rg a n u clea r; electricid ad y las ac tiv id a
des que expresam en te se alen la s ley es que expida el C ongreso de la U nin.
L a com unicacin va satlite y los fe rro c a rrile s son re a s p rio rita ria s p a ra
el d esarro llo n acio n al en los t rm in o s del a rtc u lo 25 de esta C onstitu ci n ;
el E stad o al ejercer en ellas su re c to ra , p ro teg er la se g u rid a d y la so b e ra
na de la N acin, y al o to rg a r c o n cesio n es o p erm iso s m a n te n d r o e sta b le
c e r el do m in io de las re s p e ctiv a s vas de com unicacin d e acu e rd o con la s
leyes de la m ateria. El E stad o c o n ta r co n los o rg an ism o s y e m p resas q u e
re q u iera p a ra el eficaz m an ejo d e la s re a s e stratg icas a su c arg o y en la s
actividades de c a r c te r p rio rita rio d o n d e , de acuerdo con las leyes, p a rtic i
p e p o r s o con los secto res social y priv ad o .

Las facultades del Estado y su intervencin directa en la actividad


productiva econmica se han venido reduciendo drsticamente como
resultado de los procesos de globalizacin y de integracin econmica
que han tenido lugar en los ltimos sexenios. Ello se corresponde con
* MANTILLA M o lin a , Derecho mercantil, p . 181.

66

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

una conviccin y un discurso "modernizante que ha hecho del libre,


comercio un dogma de fe, en contraposicin a nuestro modo de ver
con los soberanos intereses de la Nacin. An as y aunque se encuen
tren a debate reformas importantes, el Estado conserva en exclusiva im
portantes reas estratgicas.
Las reas econmicas estratgicas reservadas de manera exclusiva
al Estado mexicano son las derivadas del art. 28 Constitucional y que la
Ley de Inversin Extranjera enumera de la manera siguiente: a) Petr
leo y dems hidrocarburos; b) Petroqumica bsica; c) Electricidad; d)
Generacin de energa nuclear; e) Minerales radioactivos; f) Comunica
cin va satlite; g) Telgrafos; h) Radiotelegrafa; i) Correos; j) Emisin
de billetes; k) Acuacin de moneda; l) Control, supervisin y vigilan-'
cia de puertos, aeropuertos y helipuertos; y m) Las dems que expresa
mente sealen las disposiciones legales aplicables (art. 5o, LIE).
Para cumplir con sus deberes en materia econmica, es frecuente
que el Estado constituya o promueva la constitucin de sociedades mer
cantiles (preferentemente annimas), para la realizacin de actividades
comerciales, en cuyo capital participa en diversa medida. Cuando el Es
tado decide adoptar la forma de sociedad mercantil para sus empresas,
toma en consideracin las ventajas de su estructura y organizacin y la
conveniencia de desligar su gestin de las vicisitudes de la poltica.
Nuestra legislacin reconoce las llamadas empresas de participacin
estatal. En efecto, la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Fede
ral (de 24 de diciembre de 1976) en su artculo 46, considera empresas
de participacin estatal mayoritaria las siguientes: A) Las sociedades
nacionales de crdito. B) Las sociedades de cualquier otra naturaleza
incluyendo las organizaciones nacionales auxiliares nacionales de cr
dito, as como las instituciones nacionales de seguros y fianzas en que
se satisfagan alguno o varios de los siguientes requisitos: a) Que el Go
bierno Federal, o una o ms entidades paraestatales, conjunta o separa
damente, aporten o sean propietarios de ms del 50% del capital social;
b) Que en la constitucin de su capital se hagan figurar ttulos represen
tativos de capital social de serie especial que slo puedan ser suscritos
por el Gobierno Federal; c) Que al Gobierno Federal corresponda la fa
cultad de nombrar a la mayora de los miembros del rgano de gobierno
o su equivalente, o bien designar al presidente, o director general, o
cuando tenga facultades para vetar los acuerdos de la asamblea general
de accionistas, del consejo de administracin o del propio rgano de
gobierno.
El mismo artculo dispone que se asimilan a las empresas de parti
cipacin estatal mayoritaria, las sociedades civiles as como las asocia
ciones civiles en las que la mayora de los asociados sean dependencias
o entidades de la administracin pblica federal o servidores pblicos

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. PARTE GENERAL

67

federales que participen en razn de sus cargos o alguna o varias de


ellas se obliguen a realizar o realicen las aportaciones econmicas
preponderantes.
La Ley Federal de Entidades Paraestatales (D.O. 14 de mayo de
1986) dispone que las empresas en que participe mayoritariamente el
Gobierno Federal o una o ms entidades paraestatales debern tener
por objeto las reas prioritarias conforme a lo dispuesto por los artcu
los 25, 26 y 28 Constitucionales, particularmente las tendientes a la sa
tisfaccin de los intereses y necesidades populares (arts. 6o y 29 de la
ley citada).
Por su parte, el artculo 29 de la propia ley, dispone que no tienen el
carcter de entidades paraestatales de la administracin pblica federal
las sociedades mercantiles en las que participen temporalmente y en
forma mayoritaria en su capital, en operacin de fomento, las socieda
des nacionales de crdito, salvo que conforme a la legislacin especfica
de stas, y por tratarse de reas prioritarias, el Ejecutivo Federal por
acuerdo expreso en cada caso, decida atribuirles tal carcter e incorpo
rarlas al rgimen de este ordenamiento.
La ley que venimos citando establece en su artculo 32 que, cuando
alguna empresa de participacin estatal mayoritaria no cumpla con su
objeto o no resulte conveniente conservarla como entidad paraestatal
desde el punto de vista de la economa nacional o del inters pblico, se
propondr la enajenacin de la participacin estatal o bien su disolu
cin o liquidacin. La enajenacin de los ttulos representativos del ca
pital social, propiedad del Gobierno Federal, podr realizarse a travs
de los procedimientos burstiles propios del mercado de valores o de las
sociedades nacionales de crdito; la fusin o liquidacin de las empre
sas de participacin estatal mayoritaria se efectuar conforme a los li
ncamientos o disposiciones establecidas en los estatutos de la empresa y
en la legislacin correspondiente (arts. 32, 39 y 68 de la Ley Federal de
Entidades Paraestatales). Por su parte, la LCM establece que las empre
sas de participacin estatal constituidas como sociedades mercantiles
podrn ser declaradas en concurso mercantil (art. 5o LCM).
Como parte de la administracin pblica paraestatal, junto con las
anteriores y los organismos descentralizados, tenemos los fideicomisos
pblicos que son los constituidos por el Gobierno federal o alguna de las
dems entidades paraestatales con el propsito de auxiliar al Ejecutivo
Federal en las atribuciones del Estado para impulsar las reas priorita
rias del desarrollo, y que cuenten con una estructura orgnica anloga
a las otras entidades y tengan comits tcnicos. La Secretara de Ha
cienda y Crdito Pblico actuar como fideicomitente nico de la admi
nistracin pblica centralizada (art. 47 de la Ley Orgnica de la Adminis
tracin Pblica Federal).

68

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

6. LAS SOCIEDADES MERCANTILES EXTRANJERAS.


SU RGIMEN LEGAL
Para que las sociedades extranjeras tengan la calidad de comercian
tes se requiere que ellas, o sus agencias y sucursales, ejerzan actos de
comercio dentro del territorio nacional (art. 3o, frac. III, Cd. Com.).
Conforme al artculo 8o de la Ley de Nacionalidad (D.O. 23 de enero
de 1998) son personas morales de nacionalidad mexicana las que se
constituyan conforme a las leyes mexicanas y tengan en el territorio na
cional su domicilio legal. A contrario sensu, sern sociedades extranje
ras las que se constituyan de acuerdo con leyes extranjeras y tengan su
domicilio en el extranjero. Conforme al artculo 9o de la misma ley, las
personas fsicas y morales extranjeras debern cumplir con lo sealado
por el artculo 27 constitucional.
La LSM, en su artculo 250, reconoce personalidad jurdica a las
sociedades mercantiles extranjeras legalmente constituidas.
Las sociedades extranjeras, sin embargo, solamente podrn ejercer
el comercio dentro de nuestro territorio a partir de su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio, inscripcin que se efectuar previa auto
rizacin de la Secretara de Economa (art. 251, LSM) para las personas
morales extranjeras que pretendan realizar habitualmente actos de co
mercio en la Repblica (art. 17, frac. I. LIE).5 La autorizacin se dar
una vez cumplidos los requisitos siguientes: a) que dichas personas
comprueben que estn constituidas de acuerdo con las leyes de su pas;
b) que el contrato social y dems documentos constitutivos de dichas
personas no sean contrarios a los preceptos de orden pblico estableci
dos en las leyes mexicanas; y c) que se establezcan en la Repblica o
tengan en ellas algunas agencias o sucursales (art. 17-A, LIE).
La LIE establece que la inversin extranjera podr participar en
cualquier proporcin en el capital social de sociedades mexicanas, ad
quirir activos fijos, ingresar a nuevos campos de actividad econmica o
fabricar nuevas lneas de productos, abrir y operar establecimientos, y
ampliar o relocalizar los ya existentes, salvo lo dispuesto por la misma
5
Tambin deben obtener autorizacin de la Secretaria de Economa las personas
morales extranjeras de naturaleza privada que no estn reguladas por leyes distintas al
Cdigo Civil Federal (art. 17, frac. II, LIE). La existencia, capacidad para ser titular de
derechos y obligaciones, funcionamiento, transformacin, disolucin, liquidacin y fusin
de tales personas morales extranjeras de naturaleza privada, se regirn por el derecho de
constitucin. Se entiende por ste, aqul del Estado en que se cumplan los requisitos
de forma y fondo requeridos para la creacin de dichas personas morales. El Cd. Civ.
dispone que el reconocimiento de la capacidad de una persona moral extranjera, en
ningn caso, exceder a la que le otorgue el derecho conforme al cual se constituy
(art. 2736, Cd. Civ.).

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. PARTE GENERAL

69

ley (art. 4o, LIE). La ley establece tres grandes reas de limitacin a la
inversin extranjera, a) Las reas econmicas estratgicas reservadas
de manera exclusiva al Estado mexicano; b) las actividades econmicas
y sociedades reservadas exclusivamente a mexicanos o a sociedades
mexicanas con clusula de exclusin de extranjeros; y c) las limitaciones
porcentuales a la inversin extranjera en actividades econmicas y so
ciedades establecidas por el artculo 7o de la LIE.
Las reas econmicas estratgicas reservadas de manera exclusiva
al Estado mexicano fueron enumeradas en el inciso interior; las activi
dades econmicas y sociedades reservadas exclusivamente a mexicanos
o a sociedades mexicanas con clusula de exclusin de extranjeros son
las siguientes; a) transporte terrestre nacional de pasajeros, turismo y
carga, sin incluir los servicios de mensajera y paquetera; bj comercio
al por menor de gasolina y distribucin de gas licuado de petrleo; c) ser
vicios de radiodifusin y otros de radio y televisin, distintos de televi
sin por cable; d) instituciones de banca de desarrollo, en los trminos
de la ley de la materia; y e) la prestacin de los servicios profesionales y
tcnicos que expresamente sealen las disposiciones legales aplicables.
En estas actividades o sociedades, la inversin extranjera no podr par
ticipar directamente, ni a travs de fideicomisos, convenios, pactos so
ciales o estatutarios, esquemas de piramidacin u otro mecanismo que
les otorgue contro! o participacin alguna, con excepcin de los casos
de inversin neutra (art. 6o LIE). Inversin neutra es la realizada en so
ciedades o en fideicomisos que nicamente otorga derechos pecuniarios
a sus tenedores as como derechos corporativos limitados, sin que ten
gan derecho de voto en las asambleas ordinarias generales de las socie
dades o que constituyan series especiales de acciones sin derecho a
voto. La inversin neutra no se computar para determinar el porcenta
je de inversin extranjera en el capital social de sociedades mexicanas
(Ttulo quinto LIE).
En las actividades econmicas y sociales con regulacin especfica,
la inversin extranjera podr participar en los porcentajes siguientes:
A. Hasta el 10% en: sociedades cooperativas de produccin;
B. Hasta el 25% en: a) transporte areo nacional; b) transporte en
aerotaxi; y c) transporte areo especializado;
C. Hasta el 49% en: a) instituciones de seguros; b) instituciones de
fianzas; c) casas de cambio; d) almacenes generales de depsito;
e) sociedades a las que se refiere el artculo 12 bis de la Ley del
Mercado de Valores; f) administradoras de fondos para el retiro;
g) fabricacin y comercializacin de explosivos, armas de fuego,
cartuchos, municiones y fuegos artificiales, sin incluir la adqui
sicin y utilizacin de explosivos para actividades industriales y
extractivas, ni la elaboracin de mezclas explosivas para el con

70

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

sumo de dichas actividades; h) impresin y publicacin de peri


dicos para circulacin exclusiva en territorio nacional; i) acciones
serie "T" de sociedades que tengan en propiedad tierras agrco
las, ganaderas y forestales; j) pesca en agua dulce, costera y en la
zona econmica exclusiva, sin incluir acuacultura; k) adminis
tracin portuaria integral; l) servicios portuarios de pilotaje a las
embarcaciones para realizar operaciones de navegacin interior
en los trminos de la Ley de la materia; m) sociedades navieras
dedicadas a la explotacin comercial de embarcaciones para la
navegacin interior y de cabotaje, con excepcin de cruceros tu
rsticos y la explotacin de dragas y artefactos navales para la
construccin, conservacin y operacin portuaria; n) suministro
de combustibles y lubricantes para embarcaciones y aeronaves y
equipo ferroviario, y o) sociedades concesionarias en los trmi
nos de los artculos 11 y 12 de la Ley Federal de Telecomunica
ciones (art. 7o LIE).
Para que la inversin extranjera participe en un porcentaje mayor
al 49% en las actividades econmicas y sociedades que se sealan a
continuacin, se requiere resolucin favorable de la Comisin Nacional
de Inversiones Extranjeras: a) servicios portuarios a las embarcaciones
para realizar sus operaciones de navegacin interior, tales como el re
molque, am arre de cabos y lanchaje; b) sociedades navieras dedicadas a
la explotacin de embarcaciones exclusivamente en trfico de altura;
c) sociedades concesionarias o permisionarias de aerdromos de servi
cio al pblico; d) servicios privados de educacin preescolar, primaria,
secundaria, media superior, superior y combinados; e) servicios legales;
f) sociedades de informacin crediticia; g) instituciones calificadoras de
valores; h) agentes de seguros; i) telefona celular; j) construccin de ductos para la transportacin de petrleo y sus derivados; k) perforacin
de pozos petroleros y de gas, y l) construccin, operacin y explotacin
de vas frreas que sean va general de comunicacin, y prestacin de
servicio pblico de transporte ferroviario (art. 8o, LIE).

C a p t u l o

IV

LAS SOCIEDADES M ERCANTILES.


CONCEPTOS GENERALES

1. LA PERSONALIDAD JURDICA
El artculo 2o de la LSM otorga personalidad jurdica a las socieda
des mercantiles inscritas en el Registro de Comercio, y tambin a aque
llas, que sin haber cumplido ese requisito, se exterioricen como tales
frente a terceros. Por su parte, la fraccin III del artculo 25 del Cdigo
Civil Federa], atribuye el carcter de personas morales a las sociedades
mercantiles.
La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades mercantiles
les confiere el carcter de sujetos de derecho, las dota de capacidad jur
dica de goce y de ejercicio. Esto es, en tanto que personas morales, las
sociedades mercantiles son sujetos de derecho y obligaciones: pueden
ejercitar todos los derechos y asumir todas las obligaciones que sean
necesarios para la realizacin de la finalidad de su institucin (art. 26
Cd. civ.).
La sociedad mercantil es una persona jurdica distinta de la de sus
socios, y, en tal virtud, tiene un patrimonio, un nombre, un domicilio y
una nacionalidad distintos a los de sus socios. El reconocimiento de la
personalidad jurdica escribe Ferri determina una completa auto
noma entre la sociedad y la persona de los socios. La sociedad posee
organizacin, un patrimonio y una voluntad propios; tiene, adems, de
nominacin y domicilio tambin propios.
Frente a terceros la personalidad jurdica de las sociedades mercan
tiles produce importantes efectos. En primer lugar, los acreedores parti
culares de un socio no podrn, mientras dure la sociedad, hacer efecti
vos sus derechos sobre el patrimonio social sino slo sobre las utilidades
que correspondan al socio segn los correspondientes estados financie
ros y cuando se disuelva la sociedad, sobre la cuota o porcin que a di
cho socio corresponda en la liquidacin (art. 23 LSM). Por otra parte, la
1 FERRl, Manuale di dirilto commerciale, p. 187.

72

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

sentencia que se pronuncie contra la sociedad condenndola al cumpli


miento de obligaciones respecto a terceros, slo tendr fuerza de cosa
juzgada contra los socios cuando stos hayan sido demandados conjun
tamente con la sociedad, con la salvedad de que, cuando la obligacin
de los socios se limite al pago de sus respectivas aportaciones, la ejecu
cin de la sentencia se limitar al monto insoluto exigible de tales apor
taciones (art. 24 LSM).
En materia de quiebra la personalidad jurdica de las sociedades
mercantiles se manifiesta claramente en el principio que establece la
autonoma entre los patrimonios de la sociedad y de los socios. En efec
to, como regla general, la quiebra de la sociedad no produce la de sus
socios, ni la de stos la quiebra de aqulla. Existen, sin embargo, excep
ciones a esta regla general. As, el artculo 14 de la LCM dispone que la
declaracin de concurso mercantil de una sociedad determina que los
socios ilimitadamente responsables sean considerados para todos los efec
tos en concurso mercantil, y que el concurso mercantil de una sociedad
irregular provocar el de los socios ilimitadamente responsables y el de
aquellos contra los que se pruebe que sin fundamento objetivo se tenan
por limitadamente responsables.
Se requiere permiso de la Secretara de Relaciones Exteriores para
la constitucin de sociedades. Se deber insertar en los estatutos de las
sociedades que se constituyan, la clusula de exclusin de extranjeros o
el convenio previsto en la fraccin 1 del artculo 27 constitucional (LIE,
art. 15).
2. PATRIMONIO SOCIAL Y CAPITAL SOCIAL
Las sociedades mercantiles, en tanto que personas morales, tienen
un patrimonio constituido por el conjunto de sus bienes y derechos. Este
patrimonio social se integra inicialmente con las aportaciones de los
socios y, despus, sufre las variaciones que la marcha de los negocios de
la sociedad le imprime.
El capital social es el monto establecido en el acto constitutivo de la
sociedad y expresado en moneda de curso legal, como valor de las apor
taciones realizadas por los socios.2 Como escribe Mantilla Molina,3 "el
capital social es la cifra en que se estima la suma de las obligaciones de
dar de los socios, y seala el nivel mnimo que debe alcanzar el patri
monio social para que los socios puedan disfrutar de las ganancias de
la sociedad".
El capital es elemento esencial, indispensable, de toda sociedad
2 F e r r i , Manuale di diritto commerciale, p. 187.
3 Derecho mercantil, p. 204.

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. CONCEPTOS GENERALES

73

mercantil. La fraccin V del artculo 6o de la LSM establece que la escri


tura constitutiva deber indicar el importe del capital social. Sin este
requisito, la sociedad no puede nacer a la vida jurdica.
Ninguna sociedad podr, pues, constituirse a menos que los socios
aporten un capital determinado, fijando al efecto su cuanta en la escri
tura constitutiva. La existencia de dicho capital es presupuesto necesa
rio para el nacimiento y para el funcionamiento de la sociedad. Su pr
dida, en la proporcin que la ley establece, produce la disolucin de la
sociedad (art. 229, frac. V, LSM). Adems, para algunas se impone legalmente la existencia de un capital mnimo (as sucede, como veremos,
con las sociedades de responsabilidad limitada, annimas, en comandi
ta por acciones y de capital variable: vanse artculos 62, 89, frac. II,
208 y 217 LSM).
Debe distinguirse entre los conceptos de capital social y patrimonio
social. El capital social es la cifra aritmtica que representa el valor de
las aportaciones de los socios; el patrimonio social es el conjunto de bie
nes y derechos realmente posedos por la sociedad en un momento
determinado.
El patrimonio social posee un carcter esencialmente mudable: su
fre las constantes oscilaciones que el xito o fracaso de las operaciones
sociales le imprimen. El capital social, por el contrario, es inmutable,
fijo; salvo el caso de aumento o reduccin realizado legalmente.
3. AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL
Las sociedades mercantiles, a travs de las reglas establecidas por
la ley para cada tipo social, pueden reducir o aumentar su capital (art.
9o LSM).
El aumento del capital puede efectuarse medante nuevas aportacio
nes que los socios hagan a la sociedad o por el ingreso de nuevos socios
(aumento real), o bien mediante la incorporacin al capital de las reser
vas de la sociedad o por revaluacin del activo (aumento puramente
contable).
La reduccin del capital social puede tener lugar mediante reembol
so a los socios de sus aportaciones o liberacin concedida a los mismos
de exhibiciones an no realizadas, o en el caso de prdida del capital.
En el caso de reduccin de capital, excepto cuando se origina por
prdidas, como la misma implica una disminucin de la garanta de los
acreedores sociales, la ley otorga a stos un derecho de oposicin del
acuerdo respectivo.
As, el artculo 9o de la LSM, establece que el acuerdo de reduccin
del capital social, se publicar por tres veces en el peridico oficial de la
entidad federativa en la que tenga su domicilio la sociedad, con interva-

74

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

los de diez das. Los acreedores de la sociedad separada o conjunta


mente, podrn oponerse ante la autoridad judicial a dicha reduccin
desde el da en que se haya tomado la decisin por la sociedad, hasta
cinco das despus de la ltima publicacin. Mientras se tram ita la opo
sicin se suspender la reduccin a menos que la sociedad pague los
crditos, o los garantice a satisfaccin del juez que conozca del asunto,
o hasta que cause ejecutoria la sentencia que declare que la oposicin es
infundada.
4. LAS APORTACIONES
El concepto de capital social est vinculado estrechamente al de
aportacin. El capital social se constituye precisamente con las aporta
ciones de los socios. Aportacin equivale a "toda prestacin y, por tanto,
a cualquier cosa que tenga un valor en uso o en cambio, a cualquier de
recho, ya sea de propiedad, de uso, de usufructo, etc.".4
Pueden ser objeto de aportacin cualesquier prestaciones suscepti
bles de valuacin econmica.
Las aportaciones de los socios pueden ser: de dinero (aportaciones
en numerario), de bienes de otra naturaleza (aportaciones en especie),
de trabajo (aportaciones de industria) o de crditos. En todo caso, el
valor de las aportaciones que consistan en bienes distintos del numera
rio, ha de expresarse necesariamente en dinero, sealndose el criterio
seguido para su valoracin (art. 6o, frac. VI, LSM).
Las aportaciones de bienes, segn el artculo 11 de la LSM, se enten
dern siempre, salvo pacto en contrario, traslativas de dominio, y el ries
go de la cosa no ser a cargo de la sociedad, sino hasta que se le haga la
entrega correspondiente.
Cuando se trate de aportacin de crdito, el aportante (cedente) res
ponder de la existencia y legitimidad de los mismos, as como de la
solvencia del deudor en la poca de la aportacin, y de que si se trata de
ttulos de crdito, stos no han sido objeto de la publicidad que previene
la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito para el caso de pr
dida de dichos valores. Estas responsabilidades del que aporta crditos
no pueden ser limitadas por pacto en contrario (art. 12 LSM).
5. LAS RESERVAS
Las reservas son aquellas inmovilizaciones de las utilidades, im
puestas por la ley (reservas legales) o por los estatutos de la sociedad
(reservas estatutarias), o que eventualmente acuerdan los socios (reser4 V iv a n te , Tratado de derecho mercantil, M a d rid , 1942. T. 1, p. 33.

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. CONCEPTOS GENERALES

75

vas voluntarias), para asegurar la estabilidad del capital social frente a


las oscilaciones de valores o frente a las prdidas que puedan producir
se en alg^n ejercicio.
El legislador no solamente ha procurado que no disminuya el capi
tal social, sino que ha buscado consolidar la base del patrimonio de la
sociedad5 As, la LSM, en su artculo 20, dispone la obligacin a cargo
de todas las sociedades mercantiles, de formar un fondo de reserva (re
serva legal), que debe constituirse separando de las utilidades netas
anuales un cinco por ciento como mnimo, hasta que importe la quinta
parte del capital social. Este fondo de reserva legal deber ser reconsti
tuido en la misma forma, cuando por cualquier motivo disminuyere.
Sern nulos de pleno derecho los acuerdos de los administradores o
de los socios contrarios a la obligacin de constituir o reconstituir el
fondo de reserva legal. En cualquier caso en que no se hubiere hecho la
separacin de utilidades que previene la ley, los administradores res
ponsables quedarn ilimitada y solidariamente obligados a entregar a
la sociedad una cantidad igual a la que debieron separar para consti
tuir o reconstituir la reserva, quedando a salvo los derechos de tales
administradores para repetir en contra de los socios por el valor de lo
que haya sido entregado (art. 21 LSM). Esta obligacin de los adminis
tradores podr ser exigida por cualquier socio o acreedor de la sociedad
(art. 22 LSM).
Independientemente de la reserva legal a que nos hemos referido, la
escritura social podr disponer la formacin de otros fondos de reserva
(reservas estatutarias) y tambin podrn los socios acordar eventual
mente su constitucin mediante resoluciones legalmente adoptadas (re
servas voluntarias).
6. EL NOMBRE DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Como personas jurdicas, las sociedades mercantiles necesitan un
nombre que las distinga de las dems y de sus socios . As lo exige
la fraccin III del artculo 6o de la LSM.
El nombre de las sociedades mercantiles puede ser una razn social
o una denominacin. La razn social debe formarse con los nombres de
uno, algunos o todos los socios. La denominacin, por el contrario, no
debe contener nombres de socios. La denominacin social puede for
marse libremente, siempre que no origine confusiones con la empleada
por otras sociedades.
Se requiere permiso de la Secretara de Relaciones Exteriores para
5 M a n t i l l a MOLINA, Derecho mercantil, p. 208.

76

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

que las sociedades constituidas cambien su denominacin o razn so


cial (LIE, art. 16).
7. EL DOMICILIO
La escritura constitutiva de las sociedades mercantiles deber sea
lar el domicilio de las mismas. Es ste un requisito esencial del acto
constitutivo (art. 6o, frac. VII, LSM).
El domicilio social puede fijarse libremente, pero, en todo caso, de
ber ubicarse en el lugar en donde se encuentre establecida su adminis
tracin (art. 33 Cd. civ.).
Para el caso de concurso mercantil se considera domicilio al domi
cilio social y en caso de irrealidad de ste, el lugar donde tenga la admi
nistracin principal la empresa. En caso de sucursales de empresas ex
tranjeras ser el lugar donde se encuentre su establecimiento principal
en la Repblica Mexicana. Tratndose de comerciante persona fsica, el
establecimiento principa! de su empresa y, en su defecto, en donde tenga
su domicilio (art. 4o frac. III LCM).
Cuando la sociedad tenga establecidas sucursales que operen en lu
gares distintos de aquel en que radique la matriz, tendr su domicilio
en dichos lugares para el cumplimiento de las obligaciones contradas
por sus sucursales (art. 33 Cd. civ.).
En todo caso, las sociedades tienen el derecho de sealar un domici
lio convencional, para el cumplimiento de determinadas obligaciones
(art. 34 Cd. civ.).
Para efectos fiscales, en tratndose de personas morales, se conside
ra como domicilio fiscal, cuando sean residentes en el pas, el local en
donde se encuentre la administracin principal del negocio; y cuando se
trate de establecimientos de personas morales extranjeras con estableci
mientos en el pas, el establecimiento mismo, cuando exista solo uno y
s hay diversos, el local donde se encuentre a administracin principal
o, en su defecto, el que designen voluntariamente (art. 10 Cdigo Fis
cal). Para efectos fiscales, las personas morales deben dar aviso a la
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico de la apertura y cierre de es
tablecimientos y sucursales (art. 27 Cdigo Fiscal).
8. LA NACIONALIDAD
Las sociedades mercantiles pueden tener una nacionalidad distinta
a la de sus socios.
Nuestra legislacin distingue entre las sociedades mexicanas y las
sociedades extranjeras. De acuerdo con el artculo 9o de la Ley de Na
cionalidad, debe entenderse por sociedades mercantiles mexicanas, las

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. CONCEPTOS GENERALES

77

que se constituyen con arreglo a nuestra ley y tienen su domicilio legal


dentro de la Repblica Mexicana. Son sociedades mercantiles extranje
ras, en consecuencia, las que no renan algunos de estos dos requisitos.
Las sociedades que modifiquen su clusula de exclusin de extranje
ros por la de admisin, debern notificarlo a la Secretara de Relacio
nes Exteriores, dentro de los treinta das hbiles siguientes a dicha mo
dificacin (LIE, art. 16).
9. LA FINALIDAD SOCIAL
La fraccin II del artculo 6o de la LSM, dispone que la escritura
constitutiva de las sociedades mercantiles deber indicar el "objeto" de
las mismas, esto es, hacer referencia a la finalidad social.
As, pues, debe declararse y establecerse en la escritura constitutiva
la clase de actividades que la sociedad se propone realizar. La existen
cia de un "objeto o finalidad es requisito indispensable de toda socie
dad mercantil. Sin l, la sociedad no se explica. Por eso el artculo 229,
fraccin II, de la LSM, establece la disolucin de las sociedades por im
posibilidad de seguir realizando su "objeto" principal o por quedar ste
consumado.
Los socios, al constituir la sociedad, persiguen la realizacin de un
fin comn, que constituye el "objeto" social. Hay que advertir, sin em
bargo, que el carcter de esa finalidad no tiene influencia sobre la natu
raleza jurdica de la sociedad. Esto es, el carcter mercantil de una so
ciedad no depende, de acuerdo con nuestro sistema legal, de su
finalidad. La LSM adopta en esta materia un criterio rigurosamente for
mal. As, una sociedad ser mercantil, independientemente del carcter
comercial o no comercial de su finalidad, siempre que adopte para su
constitucin algunos de los tipos reconocidos por la legislacin mercan
til (art. 4o LSM).
El artculo 3o de la LSM, establece que las sociedades que tengan un
"objeto ilcito sern nulas y se proceder a su inmediata liquidacin, a
solicitud que en todo tiempo podr hacer cualquier persona o el Minis
terio Publico, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiere lugar
(vanse, adems, los arts. 1795, frac. III y 2225 Cod. civ.).
10. LA DURACIN DE LA SOCIEDAD
La escritura constitutiva debe indicar tambin la duracin de la so
ciedad (art. 6o, frac. IV, LSM). Los socios pueden pactar libremente el
plazo de duracin de la sociedad. Consideramos contrario al espritu de
la LSM pactar sociedades con duracin indefinida, ya que si bien la ley
no impone plazo ni en cuanto a su mnimo ni en cuanto a su mxi

78

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

mo s dispone la fijacin de un trmino cierto (arts. 229; frac. I, 232,


233 y 236 LSM). Excepto, claro est, cuando la ley establece como obli
gatorio o simplemente permite que las sociedades sean de duracin
indefinida, como sucede, por ejemplo, con las cooperativas (art. Io frac.
IV, LSC), las instituciones de seguros, etc.
11. EL REPARTO DE LAS UTILIDADES
Y DE LAS PRDIDAS
Generalmente los socios persiguen con la constitucin de la so
ciedad, y a travs de la realizacin de su finalidad, obtener un lucro,
una utilidad. Tambin el ejercicio de dichas actividades puede originar
prdidas.
Las utilidades y las prdidas de la sociedad deben constituirse entre
los socios, segn lo establecido en la escritura constitutiva o por el
acuerdo de los socios o, en su defecto, por las siguientes reglas conteni
das en el artculo 16 de la LSM: a) La distribucin de las ganancias o de
las prdidas entre los socios capitalistas se har en proporcin a sus
aportaciones; b) Al socio industrial corresponder la mitad de las ga
nancias, y si fueren varios, esa mitad se dividir entre ellos por igual;
c) El socio o socios industriales no reportarn las prdidas.
Son socios capitalistas los que aportan dinero, otros bienes o cr
ditos; socios industriales, los que aportan su trabajo, su actividad
personal.
Las estipulaciones que excluyan a uno o varios socios de participar
en las ganancias (pacto leonino), no producen ningn efecto legal (art.
17 LSM).
La distribucin de utilidades slo podr hacerse despus de que ha
yan sido debidamente aprobados por la junta o asamblea de socios los
estados financieros que las arrojen. Tampoco podr hacerse reparto de
utilidades mientras no hayan sido restituidas o absorbidas mediante
aplicacin de otras partidas del patrimonio, las prdidas sufridas en
uno o varios ejercicios anteriores o haya sido reducido el capital social
(art. 19, LSM).
El pacto en contrario respecto del principio enunciado no produce
efecto legal alguno, y tanto la sociedad como sus acreedores podrn re
petir por los anticipos o entregas de utilidades hechas en contravencin
a dicho principio, contra las personas que las hayan recibido o exigir su
reembolso a los administradores que las hayan pagado, siendo unas y
otros mancomunada y solidariamente responsables de dichos anticipos
y entregas (art. 19, LSM).

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. CONCEPTOS GENERALES

79

12. ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN


Las sociedades mercantiles, como personas morales que son,
obran y se obligan por medio de los rganos que las representan (art. 27
Cd. civ.).
La representacin de la sociedad, segn el artculo 10 de la LSM,
corresponde a su administrador o administradores, quienes podrn
realizar todas las operaciones y actos inherentes a la finalidad social,
salvo lo que expresamente establezca la ley o la escritura constitutiva.
Toda vez que por la reforma a la LSM publicada en el D.O. del 11 de
junio de 1992 se derog la obligatoriedad de orden judicial para el regis
tro de las sociedades (ver incisos 13 y 14 de este captulo), el art. 10 fue
adicionado con disposiciones relativas a los poderes que otorgue la so
ciedad. As, para que surtan efecto los poderes que otorgue la sociedad,
bastar la protocolizacin ante notario de la parte del acta donde cons
te el acuerdo relativo de otorgamiento, tomado por la asamblea o el r
gano colegiado de administracin, en su caso. La parte del acta estar
debidamente firmada por quienes actuaron como presidente o secreta
rio de la asamblea u rgano de administracin, quienes firmarn as
mismo el instrumento notarial.
En la escritura constitutiva debe sealarse la forma en que la socie
dad ser administrada y las facultades de sus administradores, as
como el nombramiento de stos y la designacin de los que deben llevar
la firma social (art. 6o, fracs. IX y X, LSM).
Los administradores de las sociedades mercantiles, por el solo he
cho de su designacin, se reputan autorizados para suscribir y otorgar
letras de cambio, pagars y cheques a nombre de aqullas. Los lmites
de esa autorizacin sern los que sealen la escritura constitutiva o los
poderes respectivos (art. 85 LTOC).
El nombramiento y la revocacin de los administradores debe ins
cribirse en el Registro Pblica de Comercio (art. 21, frac. VII, Cd.
com.).
En caso de concurso mercantil y quiebra, en su caso, las obligacio
nes recaern a cargo de quienes, de acuerdo con la ley, los estatutos vi
gentes o su acta constitutiva, tengan la representacin de la persona
moral (art. 196, LCM). Asimismo, en caso de delitos en situacin de con
curso mercantil, y cuando el comerciante sea persona moral, la respon
sabilidad penal recaer sobre los miembros del consejo de administra
cin, los administradores, directores, gerentes o liquidadores de la
misma que sean autores o partcipes del delito (art. 273, LCM).

80

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

13. FORMA. LA ESCRITURA CONSTITUTIVA


La LSM (art. 5o) exige que la constitucin de las sociedades mercan
tiles se haga constar ante notario, esto es, en escritura pblica.
La exigencia formal de la escritura pblica en materia de socieda
des mercantiles implica una excepcin al principio general de libertad
de forma contractual consagrado por el Cdigo de Comercio. "Excep
cin que se explica por la importancia misma del contrato de sociedad,
por la complejidad habitual de sus clusulas y por las consecuencias
que trae la constitucin de la sociedad en orden al nacimiento de un
ente jurdico nuevo".6
La reforma a la LSM publicada en el D.O. el 11 de junio de 1992 que,
entre otros aspectos, derog la obligatoriedad de la orden judicial para
la inscripcin de las escrituras de las sociedades, adicion el art. 5o con el
sealamiento de que el notario no autorizar la escritura cuando los esta
tutos o sus modificaciones contravengan lo dispuesto por la LSM.
Los requisitos de la escritura constitutiva son los siguientes: Io Los
nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o jurdicas
que constituyan la sociedad; 2o Razn social o denominacin; 3o El ob
jeto" o finalidad social; 4o El importe del capital social; 5o La expresin
de lo que cada socio aporte en dinero o en otros bienes, el valor atribuido
a stos y el criterio seguido para su valoracin; 6o El importe del fondo
de reserva legal; 7o El domicilio; 8o La duracin; 9o La forma de admi
nistracin y las facultades de los administradores; 10 El nombramiento
de los administradores y la designacin de los que han de llevar la fir
ma social; 11 La forma de hacer el reparto de las ganancias y prdidas
entre los socios; 12 Los casos en que la sociedad haya de disolverse
anticipadamente; 13 Las bases para practicar la liquidacin de la so
ciedad y el modo de proceder a la designacin de los liquidadores, cuan
do no sean nombrados anticipadamente (art. 6o LSM).
Los requisitos sealados en los incisos Io a 5o, 7o y 8o, son esenciales.
Sin ellos la sociedad no podr existir. Los sealados en los otros incisos
pueden suplirse mediante la aplicacin de disposiciones de la LSM.
Todos los requisitos antes indicados, as como las dems reglas que
se establezcan en la misma escritura sobre la organizacin y funciona
miento de la sociedad, constituirn sus estatutos.
14. EL REGISTRO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
El artculo 19 del Cdigo de Comercio, dispone que la inscripcin
en el Registro de Comercio es obligatoria para todas las sociedades
6 URIA, Derecho mercantil, p. 100.

LAS SOCIEDADES MERCANTILES. CONCEPTOS GENERALES

81

mercantiles, en cuanto a su constitucin, transformacin, fusin, esci


sin, disolucin y liquidacin (arts. 2o y 7o, LSM).
As pues, la constitucin de una sociedad mercantil ser perfecta
cuando quede inscrita en el Registro de Comercio. La falta de inscrip
cin origina la irregularidad de la sociedad, con las consecuencias y
efectos que posteriormente examinaremos.
En el caso de que la escritura constitutiva no se presentare para su
inscripcin en el Registro de Comercio, dentro del trmino de quince
das, a partir de su fecha, cualquier socio podr demandar dicho regis
tro (art. 7o LSM).
Con anterioridad a la reforma de la LSM publicada en el D.O. el 11
de junio de 1992, que derog los arts. 260 a 264, la ley exiga la califi
cacin judicial (homologacin) de la escritura constitutiva de las socie
dades para efectos de su registro. Esta calificacin tena la funcin de
comprobar que las disposiciones legales correspondientes estaban
satisfechas.
De acuerdo con la reforma, la calificacin corresponde al notario
ante el que se constituyan las sociedades, toda vez que la reforma mencio
nada adicion el art. 5o con el sealamiento de que el notario no autori
zar la escritura si los estatutos o sus modificaciones, en su caso
contravienen lo dispuesto por la Ley General de Sociedades Mercantiles.
15.
MODIFICACIN
DE LA ESCRITURA CONSTITUTIVA
Las modificaciones de la escritura constitutiva debern hacerse
constar tambin en escritura pblica, e inscribirse en el Registro de Co
mercio (arts. 21, frac. V, Cd. com.; 5o LSM).
Posteriormente examinaremos las reglas particulares a cada tipo de
sociedad mercantil, que deben seguirse para la reforma de sus estatutos.
16. LA NULIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
En principio, como consecuencia natural del hecho de que el naci
miento de las sociedades mercantiles est precedido de la comproba
cin ante un fedatario pblico de la legalidad de su constitucin, es la
de que no sern atacables las inscripciones del Registro de Comercio, ni
por los socios ni por terceros y no habr, por tanto, lugar a juicios de
nulidad de sociedades. Lograda la inscripcin slo mediante la disolu
cin y liquidacin llevadas a cabo en los trminos y con las condiciones
que sobre el particular fija la LSM, podr extinguirse la personalidad
jurdica de las mismas sociedades (V. Exposicin de Motivos de la LSM).

82

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

El segundo prrafo deJ artculo 2o de la LSM establece en forma termi


nante, que las sociedades inscritas en el Registro de Comercio no po
drn ser declaradas nulas.
La proteccin de los terceros de buena fe, que contratan con las
sociedades inscritas, confiados en la seguridad que la institucin del
registro mercantil les inspira, confianza que se vera burlada por la
posible declaracin de nulidad de esas sociedades y, como consecuen
cia, )a extincin de la persona moral, explica y justifica la disposicin
mencionada.
Se excepta, por razones obvias, el caso de las sociedades que ten
gan un "objeto" ilcito o ejecuten habitualmente actos ilcitos. Estas so
ciedades sern nulas y se proceder a su inmediata liquidacin, a solici
tud que en todo tiempo podr hacer cualquier persona o el Ministerio
Pblico, sin perjuicio de la responsabilidad penal a que hubiere lugar
(art. 3o LSM).
La liquidacin de estas sociedades afectadas de nulidad absoluta, se
limitar a la realizacin del activo social para el pago de las deudas so
ciales, y el remanente, en su caso, se aplicar para cubrir la posible
responsabilidad civil. En defecto de esta ltima, dicho remanente se en
tregar a la Beneficencia Pblica de la localidad en la que la sociedad
haya tenido su domicilio (art. 3o LSM).

C a p t u l o V

LAS SO CIEDAD ES IR R E G U L A R E S

1.
IRREGULARIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
La irregularidad de las sociedades mercantiles puede derivar del in
cumplimiento del mandato legal que exige que la constitucin de las
mismas se haga constar en escritura pblica o del hecho de que, aun
constando en esa forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita
en el Registro de Comercio.
Las sociedades mercantiles con esos defectos se conocen con el
nombre de sociedades irregulares.
Nos referiremos especialmente al caso de las sociedades mercan
tiles cuya escritura constitutiva no ha sido inscrita en el Registro de
Comercio.
De acuerdo con el texto original del artculo 2o de la LSM, las socie
dades mercantiles no inscritas en el Registro Pblico carecan de perso
nalidad jurdica.
La incertidumbre e inseguridad de las situaciones producidas por
una disposicin semejante, en las relaciones del trfico comercial, obli
g al legislador, en el ao de 1943, a reformar el citado artculo 2o de la
LSM. De acuerdo con el texto reformado vigente de dicho precepto, las
sociedades no inscritas en el Registro de Comercio, que se hayan exte
riorizado como tales frente a terceros, consten o no en escritura pbli
ca, tendrn tambin personalidad jurdica.
Las sociedades irregulares tienen, pues, en nuestro sistema legislati
vo, personalidad jurdica, siempre y cuando se exterioricen como tales
sociedades frente a terceros.
2. EFECTOS DE LA IRREGULARIDAD
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Las sociedades mercantiles irregulares estn sujetas, sin embargo,
a un rgimen distinto al de las regulares. Esto es, la irregularidad de
83

84

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

las sociedades mercantiles produce ciertos efectos especiales, que va


mos a examinar brevemente.
A. R e s p o n s a b il id a d d e l o s r e p r e s e n t a n t e s
DE LAS SOCIEDADES IRREGULARES

Los representantes de las sociedades mercantiles, como regla gene


ral, no quedan obligados personalmente por los actos que realizan en
nombre de sus representadas. En cambio, tratndose de los represen
tantes de sociedades irregulares, stos responden solidaria e ilimitada
mente, aunque de modo subsidiario, frente a terceros, del cumplimiento
de los actos jurdicos que realicen con tal carcter, sin perjuicio de la
responsabilidad penal en que hubieren incurrido, cuando los terceros
resultaren perjudicados (art. 2o LSM). Este principio est confirmado
por el prrafo ltimo del artculo 7o de la LSM, que dispone que las per
sonas que celebren operaciones a nombre de la sociedad, antes del re
gistro de la escritura constitutiva, contraern frente a terceros respon
sabilidad ilimitada y solidaria, por dichas operaciones.
Adems, los representantes de las sociedades irregulares son res
ponsables de los daos y perjuicios que la irregularidad hubiere ocasio
nado a los socios no culpables de ella (art. 2o LSM).
B . E f e c t o s e n r e l a c i n a t e r c e r o s

El contrato de sociedad no inscrito no puede oponerse ni causar


perjuicio a los terceros de buena fe, los cuales s podrn aprovecharlo
en lo que les fuere favorable (art. 27 Cd. com.). Por ejemplo, no podrn
oponerse a un tercero de buena fe las limitaciones a las facultades de
los administradores de una sociedad, si la escritura constitutiva, en la
cual constan dichas limitaciones, no est inscrita en el Registro de
Comercio.
C. E f e c t o s e n m a t e r ia d e c o n c u r s o m e r c a n t il

De la lectura del artculo 14 de la Ley de Concursos Mercantiles


(LCM) se entiende que una sociedad irregular puede ser declarada en
concurso mercantil. A este respecto, la Exposicin de Motivos de la Ley
de Quiebras y Suspensin de Pagos, abrogada por la Ley de Concursos
Mercantiles, sealaba que la nica solucin aconsejada por la experien
cia y por la doctrina universal es la de admitir la quiebra de las socieda
des irregulares. "Pero al adm itir la quiebra, de la sociedad irregular
dice la Exposicin de Motivos no por eso haba de quedar sin san
cin la falta cometida por los socios que indebidamente no procedieron
a la inscripcin de la misma; por eso la ley complementa el reconoci
miento de la posibilidad de la quiebra de una sociedad irregular, con la

LAS SOCIEDADES IRREGULARES

85

declaracin que implica tambin la de los socios que sin fundamento


objetivo se tenan por limitadamente responsables." Mismo criterio re
coge la LCM, en el artculo mencionado, que establece que el concurso
mercantil de una sociedad irregular provocar el de los socios ilim ita
damente responsables y el de aqullos contra los que se pruebe que sin
fundamento objetivo se tenan por limitadamente responsables.
D. E f e c t o s e n t r e l o s s o c io s

La falta de inscripcin del contrato social no afecta las relaciones de


los socios entre s. Es decir, el contrato social, aunque no sea inscrito,
produce todos sus efectos entre los socios, rige sus relaciones y los obli
ga recprocamente. En el prrafo cuarto del artculo 2o de la LSM, se
establece que las relaciones internas de las sociedades irregulares se regi
rn por el contrato social respectivo y, en su defecto, por las disposicio
nes generales y por las especiales de la citada ley, segn la clase de so
ciedad de que se trate.
E . L a s s o c ie d a d e s a n n im a s i r r e g u l a r e s
NO p o d r n e m it ir b o n o s u o b l ig a c io n e s

Sin embargo, cualquier socio podr exigir la regularizacin de la


sociedad. As, e) prrafo segundo del artculo 7o de la LSM dispone que,
en el caso de que la escritura social no se presentare para su inscrip
cin en el Registro de Comercio dentro del trmino de quince das, a
partir de su fecha, cualquier socio podr demandar dicho registro. Ade
ms, los socios culpables de la irregularidad responden frente a los no
culpables, de los daos y perjuicios que dicha irregularidad ocasione a
estos ltimos (art. 2o, in fine, LSM).
3. SOCIEDADES IRREGULARES
POR FALTA DE ESCRITURA PBLICA
Otro caso de irregularidad se presenta cuando el contrato social no
se otorga en escritura pblica, pero contiene los requisitos esenciales
que la ley exige.
En este caso, cualquier persona que figure como socio podr de
m andar el otorgamiento de la escritura correspondiente (art. 7o LSM).
4. MODIFICACIN, IRREGULAR
DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
Las modificaciones del contrato social deben hacerse constar tam
bin en escritura pblica (art. 5o LSM) e inscribirse en el Registro de

86

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Comercio (art. 21, frac. V, Cd. com.). Cuando no se cumplan los requi
sitos mencionados nos encontraremos frente a un caso de modificacin
irregular del contrato social, con los siguientes efectos: a) La modifica
cin produce plenamente sus efectos entre los socios; b) La modificacin
no podr oponerse a los terceros de buena fe ni les causar perjuicio;
c) Los terceros podrn aprovecharse de dichas modificaciones en
cuanto les favorezcan. Todo ello a la luz del artculo 26 del Cdigo de
Comercio.

C a p t u l o

VI

LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO


Y
EN COMANDITA SIM PLE

1. CONCEPTO
Sociedad en nombre colectivo es aquella que existe bajo una razn
social y en la que todos los socios responden de modo subsidiario, ilimi
tada y solidariamente, de las obligaciones sociales (art. 25 LSM).
La Exposicin de Motivos de la LSM seala que la regulacin legal
conserva la estructura tradicional de la colectiva, como una sociedad
fundada sobre el crdito personal de los socios y la recproca confianza
entre ellos.
Sociedad en comandita simple es la que existe bajo una razn social
y se compone de uno o varios socios comanditados que responden de
manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones so
ciales, y de uno o varios socios comanditarios, que nicamente estn
obligados al pago de sus aportaciones (art. 51 LSM).
De las definiciones anteriores debemos destacar estas dos notas
esenciales: la existencia de la sociedad bajo una razn social y el carc
ter de la responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales.
Debemos sealar la importancia puramente terica o histrica de
estos tipos sociales ya que en la prctica su uso es escassimo.
2. LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
El artculo 25 de la LSM establece que los socios de las sociedades
en nombre colectivo responden de las obligaciones sociales en forma
subsidiaria, ilimitada y solidariamente. Igual responsabilidad prev el
artculo 51 del ordenamiento citado, por lo que se refiere a los socios
comanditados de las sociedades en comandita simple.
La responsabilidad es subsidiaria porque los acreedores sociales so
lamente pueden hacerla efectiva en el patrimonio de los socios despus
de haberlo intentado intilmente en los bienes de la sociedad. En efecto,
el artculo 24 de la LSM establece que la sentencia que se pronuncie
87

88

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

contra la sociedad condenndola al cumplimiento de obligaciones res


pecto de tercero, tendr fuerza de cosa juzgada contra los socios, cuan
do stos hayan sido demandados conjuntamente con la sociedad; pero
que, en todo caso, la sentencia se ejecutar primero en los bienes de la
sociedad, y slo a falta o insuficiencia de los mismos, en los bienes de
los socios demandados.
La responsabilidad es solidaria porque los acreedores sociales pue
den exigir de cada socio el cumplimiento ntegro de la obligacin de la
sociedad. Esto es, la deuda no se dividir en tantas partes como socios
haya, quedando cada uno obligado nada ms a) pago de la parte pro
porciona!, como sucedera si la responsabilidad fuera mancomunada.
Se trata de un caso tpico de solidaridad pasiva (art. 1987 Cd. civ.), en
virtud de la cual los acreedores sociales pueden exigir de todos los so
cios, o de cualesquiera de ellos, el pago total de la deuda. Si reclaman
todo de un socio y ste resulta insolvente, pueden reclamarlo de los de
ms (art. 1989 Cd. civ.). El socio que paga por entero la deuda social,
tiene derecho, desde luego, a exigir de los otros socios la parte propor
cional que en ella les corresponda (art. 1999 Cd. civil).
La responsabilidad es ilimitada porque los socios responden de las
deudas sociales en su totalidad y con todos sus bienes, independiente
mente de la participacin que tengan en la sociedad. Esto es, los socios
no responden solamente del pago de sus respectivas aportaciones y has
ta el lmite de las mismas, sino de todas las obligaciones sociales, aun
que el importe de stas exceda el monto de aqullas.
La responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios colectivos y
comanditados por las obligaciones sociales, es un principio inderogable.
Por tanto, las clusulas del contrato de sociedad que pretendan limitar
dicha responsabilidad no producirn efecto legal alguno en relacin a
terceros. Sin embargo, los socios pueden pactar con efectos internos
que la responsabilidad de alguno o algunos de ellos se limite a una por
cin determinada y este pacto tendr entre los propios socios plena efi
cacia (art. 26 LSM).
En la sociedad en comandita simple, junto a los socios comandita
dos con responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, existe
otra clase de socios: los comanditarios, que nicamente estn obligados
al pago de sus aportaciones (art. 51 LSM). Esto es, su responsabilidad
por las obligaciones sociales se limita al monto de su aportacin a la
sociedad. La existencia de dos categoras de socios los comanditados
y los comanditarios, con diferente tipo de responsabilidad por lo que
se refiere a las deudas sociales, es caracterstico de las sociedades en
comandita.

LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO Y EN COMANDITA SMPLE

89

3. LA RAZN SOCIAL
La razn social es el nombre bajo el cual actan las sociedades en
nombre colectivo y en comandita simple. La razn social, como ya diji
mos, se forma con el nombre de uno, de varios o de todos los socios.
Por lo que se refiere a la sociedad en nombre colectivo, su razn so
cial debe formarse con el nombre de uno, de algunos o de todos los
socios. Pero cuando no figuren los nombres de todos los socios, se aa
dir a la razn social las palabras "y compaa" u otras equivalentes (y
hermanos, "e hijos, "y socios", etc.) (art. 27 LSM).
Por lo que se refiere a a sociedad en comandita simple, la razn
social se formar con el nombre de uno, algunos o todos los socios co
manditados, seguidos de las palabras y compaa" u otras equivalen
tes, cuando en ella no figuren los de todos. A la razn social debern
agregarse siempre las palabras sociedad en comandita" o su abreviatu
ra "S. en C. (art. 52 LSM). La omisin de este ltimo requisito produce
el efecto de sujetar a los socios comanditarios a la responsabilidad sub
sidiaria, ilimitada y solidaria, prevista para los socios comanditados
(art. 53 LSM).
El ingreso o separacin de un socio no impide que sta contine
usando la misma razn social hasta entonces empleada. Pero si el nom
bre del socio que se separa figura en la razn social, deber agregarse a
sta la palabra "sucesores. Asimismo, deber agregarse a la razn so
cial la palabra "sucesores", cuando sea la que hubiera servido a otra
sociedad cuyos derechos y obligaciones han sido transferidos a la nueva
(art. 30 LSM).
Los artculos 28 y 53 de la LSM disponen que cualquier persona ex
traa a la sociedad, que haga figurar o que permita que figure su nom
bre en la razn social, quedar sujeta a la responsabilidad solidaria e
ilimitada, propia de los socios colectivos y comanditados. En igual res
ponsabilidad incurrirn los socios comanditarios que hagan figurar su
nombre o permitan que figure en la razn social.
Todas las disposiciones citadas tienden a lograr la veracidad de la
razn social, como proteccin de los terceros de buena fe. La razn so
cial deber indicar la efectiva composicin personal de las sociedades
en nombre colectivo y en comandita simple.
4. CESIN DE DERECHOS
Y ADMISIN DE NUEVOS SOCIOS
En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, los
socios no pueden ceder sus derechos en la sociedad sin el consentimien

90

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

to de to d o s los d em s, a m e n o s q u e el c o n tra to so cial d isp o n g a que es


su ficien te el c o n s e n tim ie n to de la m a y o ra (a rt. 31, LSM).

En el caso de que se autorice la cesin en favor de una persona ex


traa a la sociedad esto es, que no sea socio, los socios tendrn el
derecho del tanto y gozarn de un plazo de quince das para ejercitarlo,
contado a partir de la fecha en que la junta de socios hubiere otorgado
la autorizacin. Si varios socios quisieren usar de este derecho del tan
to, les corresponder a todos ellos en proporcin a sus aportaciones
(art. 33 LSM).
Tambin la admisin de nuevos socios requiere el consentimiento
unnime de los socios que forman la sociedad, a no ser que el contrato
social disponga que es suficiente el consentimiento de la mayora (art.
31 LSM).
5. MODIFICACIN DEL CONTRATO SOCIAL
El contrato social artculo 34 de la LSM no podr modificarse
sino con el consentimiento unnime de los socios, a menos que en el
mismo se haya estipulado que pueda acordarse por simple mayora. En
este caso, los socios minoritarios que hayan votado en contra de la mo
dificacin, tendrn el derecho de separarse de la sociedad.
6. SEPARACIN, EXCLUSIN Y MUERTE DE SOCIOS
A. S eparacin

Cuando la sociedad tome acuerdos especialmente graves, los socios


minoritarios que hubieren votado en contra tendrn el derecho de sepa
rarse de la sociedad, con la consiguiente liquidacin de la parte que Ies
corresponda en el haber social.
As, el artculo 34 de la LSM establece que cuando en el contrato
social se haya pactado que el mismo pueda modificarse por la mayora
de los socios, la minora tendr el derecho de separarse de la sociedad.
Por su parte, los artculos 38 y 42 disponen el derecho de separacin de
los socios cuando, en contra de su voto, el nombramiento de algn ad
ministrador recayese en persona extraa a la sociedad, o cuando el
administrador delegue su encargo, por acuerdo de la mayora de socios,
en persona extraa a la sociedad.
B. E x c lu si n

El artculo 50 de la LSM dispone que el contrato de sociedad podr


rescindirse respecto a un socio y, consecuentemente, la sociedad po
dr excluirlo de la misma, en los casos siguientes: Io Por uso de la firma

LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO Y EN COMANDITA SIMPLE

91

social en negocios propios; 2o Por uso del capital social en negocios pro
pios; 3o Por infraccin al pacto social; 4o Por infraccin a las disposicio
nes legales que rijan el contrato social; 5o Por la comisin de actos frau
dulentos o dolosos contra la sociedad; 6o Por quiebra; 7o Por interdiccin;
8o Por inhabilitacin para ejercer el comercio.
Adems, el artculo 35 de la LSM establece la exclusin de aquellos
socios que realicen por cuenta propia o ajena negocios del mismo gne
ro de los que constituyen el objeto de la sociedad o formen parte de so
ciedades que los realicen, todo ello sin el consentimiento de los dems
socios.
Salvo pacto en contrario, la sociedad en nombre colectivo se disol
ver por la separacin o exclusin efe uno de los socios (art. 230 LSM).
Esta disposicin es aplicable a las sociedades en comandita simple, en
lo que concierne a los socios comanditados.
El socio que se separe o sea excluido quedar responsable para con
los terceros por todas las operaciones pendientes en el momento de la
separacin o exclusin. El pacto en contrario no producir efecto en
perjuicio de tercero (art. 14 LSM).
El artculo 15 de la LSM establece que en los casos de exclusin o de
separacin de un socio (excepto en las sociedades de capital variable), la
sociedad podr retener la parte de capital y utilidades de aqul hasta
concluir las operaciones pendientes al tiempo de la exclusin o separa
cin, debiendo hacerse hasta entonces la liquidacin del haber social
que le corresponda.
C. M u e r t e d e u n s o c io

Salvo pacto en contrario, la muerte de un socio produce la disolu


cin de las sociedades en nombre colectivo (art. 230 LSM). La muerte de
un socio comanditado, en los trminos citados produce tambin la diso
lucin de las sociedades en comandita. Sin embargo, en el contrato so
cial podr pactarse que a la muerte de cualesquiera de los socios conti
ne la sociedad con sus herederos (art. 32 LSMX-requirindose en este
caso que dichos herederos manifiesten su consentimiento; de lo contra
rio, la sociedad, dentro de un plazo de dos meses, deber entregar a los
herederos la cuota correspondiente al socio difunto de acuerdo con el
ltimo balance aprobado (art. 230 LSM).
7. OBLIGACIN DE LEALTAD
Los socios de las sociedades en nombre colectivo y en comandita
simple, tienen la obligacin de no dedicarse a negocios del mismo gne
ro de los que constituyen el "objeto* de la sociedad. Es ste un deber de
lealtad frente a la sociedad y frente a los dems socios.

92

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

As, el artculo 35 de la LSM dice que los socios, ni por cuenta p ro -.


pia ni por la ajena, podrn dedicarse a negocios del mismo gnero de
los que constituyen el objeto de la sociedad, ni tampoco podrn for
mar parte de sociedades que los realicen, salvo con el consentimiento
de los dems socios. Esto es, la ley prohbe la competencia desleal de los
socios frente a la sociedad de la que forman parte.
En los casos de infraccin a la prohibicin legal indicada, la socie
dad tiene la facultad de excluir al infractor, privndolo de los beneficios
que le correspondan en ella, y de exigirle el importe de los daos y per
juicios. Las acciones de la sociedad para sancionar y perseguir a los so
cios infractores se extinguen en un plazo de tres meses, a partir del da
en que tenga conocimiento de la infraccin.
8. SOCIOS INDUSTRIALES
En las sociedades en nombre colectivo y en comandita simple tiene
gran importancia la figura del socio industrial. Se conoce con el nom
bre de socio industrial el que aporta a la sociedad su trabajo o actividad
personal, para distinguirlo del socio o socios capitalistas, que son los
que aportan dinero o bienes de otra naturaleza.
Salvo pacto en contrario, el socio o socios industriales no reporta
rn las prdidas (art. 16, frac. III, LSM).
Los socios industriales debern percibir, salvo pacto en contrario,
las cantidades que peridicamente necesiten para alimentos. El importe
de dichas cantidades y la poca de percepcin sern fijados por la m a
yora de socios o, en su defecto, por la autoridad judicial. Las cantida
des que perciban los socios industriales por alimentos se computarn
en los balances anuales a cuenta de utilidades, sin que tengan obliga
cin de reintegrarlas en los casos en que el balance no arroje utilidades
o las arroje en cantidad menor (art. 49 LSM).
9.
LOS RGANOS DE LAS SOCIEDADES
EN NOMBRE COLECTIVO Y EN COMANDITA SIMPLE.
LA JUNTA DE SOCIOS
La LSM no se refiere en forma especial a la junta de socios como
rgano social. Sin embargo, los artculos 21, 33 y 246 de la LSM se re
fieren a ella, y es indudable la existencia de este rgano colectivo inte
grado por los socios (Mantilla Molina, Rodrguez Rodrguez). En contra
de esta opinin puede citarse la de Ferri,1 el cual manifiesta que:
1 Manuale di diritto commerciale, p. 162.

LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO Y EN COMANDITA SIMPLE

93

E n la o rg an izaci n de las so cied ad es de p e rso n a s, no se atrib u y en p o d e re s


especiales y com peten cias a los socios reu n id o s en asam b lea; a u n c u a n d o
la ley h ace referen cia a la m ay o ra de los socios y le atrib u y e d e te rm in a d a s
facultades, no alude a un rg a n o colegiado, ni a u n a m a n ifestaci n de vo
lu n tad de ta l rg an o re s u lta n te de la v oluntad de la m ayora, sino q u e h a c e
referencia a u n a p lu ra lid a d d e socios y a la su m a de voluntades m a n ife sta
d a s p o r ellos.

Son facultades de la junta de socios: a) Autorizar la cesin de las


partes sociales (art. 31 LSM); b) Aprobar la admisin de nuevos socios
(art. 31 LSM); c) Modificar el contrato social (art. 34 LSM); d) Autorizar
que los socios se dediquen a negocios del mismo gnero de los que cons
tituyen el "objeto" de la sociedad o para que formen parte de sociedades
que los realicen (art. 35 LSM); e) Nombrar y remover a los administra
dores (art. 37 LSM); f) Autorizar a los administradores a enajenar o gra
var los bienes inmuebles de la sociedad (art. 41 LSM); g) Autorizar a los
administradores la delegacin de su encargo (art. 42 LSM); h) Exigir a
los administradores, en cualquier tiempo, la rendicin de la cuenta de
administracin (art. 43 LSM); i) Decidir en caso de empate de los admi
nistradores (art. 45 LSM); j) Acordar y fijar las cantidades que peridi
camente han de percibir los socios industriales y los socios capitalistas
que administren (art. 49 LSM); k) Acordar la disolucin anticipada de la
sociedad (art. 229, frac. III, LSM); l) Nombrar a los liquidadores de la so
ciedad, sealndoles sus facultades (arts. 236 y 242 LSM); m) Revocar el
nombramiento de los liquidadores (art. 238 LSM); n) Acordar las bases
de la liquidacin (art. 240 LSM); o) Discutir y aprobar el balance final de
liquidacin (art. 242, frac. V, LSM); p) Aprobar o modificar el proyecto
de divisin formulado por los liquidadores (art. 246, fracs. III, IV y V,
LSM); q) Acordar la fusin de la sociedad (art. 222 LSM); r) Acordar la
transformacin de la sociedad (arts. 227 y 228 LSM); s) Acordar la esci
sin de la sociedad (art. 228 bis LSM).
La junta, en principio, debe resolver las cuestiones sometidas a su
decisin por el voto de la mayora. Sin embargo, en el contrato social
puede pactarse que la mayora se compute por cantidades; pero en el
caso de que un solo socio representare el mayor inters, se requerir,
adems, el voto de otro socio (art. 46 LSM).
El socio industrial tendr una sola representacin, la cual, salvo
disposicin en contrario en el contrato social, ser igual a la del mayor
inters de los socios capitalistas. En el caso de que los socios industria
les sean varios, la representacin nica de que disfrutan se ejercitar
emitiendo como voto el que haya sido adoptado por la mayora de perso
nas entre los propios socios industriales (art. 46 LSM).

94

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

10. LA ADMINISTRACIN
A. E n LA SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO

La administracin de las sociedades en nombre colectivo estar a


cargo de uno o varios administradores, quienes podrn ser socios o per
sonas extraas a la sociedad (art. 36 LSM). En este ltimo caso, cuando
en contra del voto de algn socio el nombramiento de administrador
recaiga en persona extraa a la sociedad, el disidente tendr el derecho
de separarse de la sociedad (art. 38 LSM).
Los nombramientos de los administradores, salvo pacto en contra
rio, se harn por mayora de votos de los socios. En igual forma se pro
ceder a su remocin (art. 37 LSM).
Cuando no se haya designado administrador, todos los socios con
currirn en la administracin de la sociedad (art. 40 LSM).
Los socios administradores podrn percibir peridicamente, por
acuerdo de la mayora de los socios, una remuneracin con cargo a gas
tos generales (art. 49 LSM).
Los socios pueden pactar la inamovilidad del administrador o ad
ministradores, requirindose al efecto estos requisitos: a) Que as se
haya convenido en el contrato social; b) Que el administrador o admi
nistradores sean socios. En este caso, el administrador o administrado
res cuya inamovilidad se haya pactado, solamente podrn ser removi
dos judicialmente por dolo, culpa o inhabilidad (art. 39 LSM).
Normalmente, los administradores pueden realizar todas las opera
ciones inherentes al objeto de la sociedad (art. 10 LSM). En tal virtud, el
uso de la firma social corresponde a todos los administradores, a menos
que en la escritura social se limite a uno o varios de ellos (art. 44 LSM).
Sin embargo, los administradores slo pueden enajenar o gravar los
bienes inmuebles de la sociedad con el consentimiento de la mayora de
los socios, o en el caso de que dicha enajenacin constituya el "objeto
social o sea una consecuencia natural de ste (art. 41 LSM).
Los administradores pueden, bajo su responsabilidad, otorgar pode
res para la gestin de ciertos y determinados negocios sociales. Sin em
bargo, para la delegacin de su encargo se requiere el acuerdo de la
mayora de los socios, teniendo en este caso los de la minora el derecho
de separarse de la sociedad, cuando dicha delegacin recayere en perso
na extraa a la sociedad (art. 42 LSM).
En el caso de que haya varios administradores, sus decisiones debe
rn tomarse por el voto de la mayora de ellos, decidiendo, en caso de
empate, los socios. En el caso de actos urgentes, cuya omisin pueda
acarrear un dao grave a la sociedad, podr decidir un solo adminis
trador en ausencia de los otros que estn en la imposibilidad, aunque

LAS SOCIEDADES EN NOMBRE COLECTIVO Y EN COMANDITA SIMPLE

95

sea momentnea, de resolver sobre los actos de la administracin (art.


45 LSM).
Entre las obligaciones de los administradores se encuentra la de
rendir semestral mente, si no hubiere pacto al respecto, o en cualquier
tiempo en que lo acuerden los socios, la cuenta de administracin co
rrespondiente a su gestin (art. 43 LSM). Debern, asimismo, formular
el balance anual a que se refiere el artculo 38 del Cd. com.
B. En

la s o c ie d a d e n c o m a n d it a s im p l e

Por cuanto se refiere a la administracin de las sociedades en co


mandita simple, debe decirse que las disposiciones dictadas en materia
de sociedades en nombre colectivo, a que hemos hecho referencia en los
prrafos anteriores, les son plenamente aplicables, con la excepcin de
que el socio o socios comanditarios no deben ejercer acto alguno de ad
ministracin, ni siquiera con el carcter de apoderados de los adminis
tradores (art. 54 LSM). Para este efecto, no se reputarn como actos de
administracin las autorizaciones o la vigilancia dadas o ejercida por
los socios comanditarios en los trminos del contrato social o de la ley
(art. 54 LSM).
Cualquier socio comanditario que viole la prohibicin legal a que
nos referimos, es decir, que ejerza actos de administracin, quedar
obligado, por ese solo hecho, solidariamente para con los terceros por
todas las obligaciones de la sociedad en que haya tomado parte como
administrador. Asimismo, responder solidariamente frente a terceros,
aun por las operaciones en que no haya tomado parte, si habitualmente
ha administrado los negocios de la sociedad (art. 55 LSM).
Sin embargo, el artculo 56 de la LSM faculta a los socios comandi
tarios para llevar a cabo, excepcionalmente, actos de administracin sin
incurrir en la responsabilidad solidaria a que nos hemos referido. En
efecto, dispone el precepto citado, que si para los casos de muerte o in
capacidad del socio administrador no se hubiere determinado en la es
critura constitutiva la manera de sustituirlo, y la sociedad hubiere de
continuar, podr interinamente un socio comanditario, a falta de co
manditados, desempear los actos urgentes o de mera administracin
durante el trmino de un mes, contado desde el da en que la muerte o
incapacidad se hubiere efectuado. En estos casos, el socio comanditario
no es responsable ms que de la ejecucin de su mandato.
11. LA VIGILANCIA
No existe, con carcter obligatorio, en las sociedades en nombre co
lectivo y en comandita simple, un rgano de vigilancia de la gestin de

96

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

los administradores. Sin embargo, el artculo 47 de la LSM establece


que los socios no administradores podrn nombrar un interventor que
vigile los actos de los administradores.
En todo caso, los socios no administradores tienen el derecho de
examinar el estado de la administracin, la contabilidad y dems pape
les de la sociedad, pudiendo hacer las reclamaciones que estimen perti
nentes (art. 47 LSM).

C a p t u l o V II

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

1. CONCEPTO
De acuerdo con el artculo 58 de la LSM sociedad de responsabili
dad limitada es la que se constituye entre socios que solamente estn
obligados al pago de sus aportaciones, sin que las partes sociales pue
dan ser representadas por ttulos negociables a la orden o al portador,
pues slo sern cedibles en los casos y con los requisitos que establece
la ley.
Con la sociedad de responsabilidad limitada quiso instituirse un
tipo intermedio entre las sociedades de personas (en nombre colectivo y
en comandita simple) y la annima, con las ventajas fundamentales de
aqullas y de sta.
Fueron diseadas para abrir un cauce natural de desenvolvimiento
para las empresas de amplitud media, las que para limitar la responsa
bilidad de sus socios tenan que adoptar la forma annima, perdiendo el
elemento, que para muchas de ellas puede ser de gran valor, del crdi
to y la reputacin personal de sus componentes, y teniendo que sopor
tar, por otra parte, la carga de una organizacin complicada que slo
se justifica para las empresas de importancia (Exposicin de Motivos de
la LSM).
Se ha criticado doctrinalmente el trmino sociedad de responsa
bilidad limitada porque no tiene una connotacin exacta. Tan socieda:
des de responsabilidad limitada son las annimas (y su tipo lo es por
esencia), respecto de todos los socios como las comanditas respecto de
los comanditarios y las cooperativas. La crtica es fundada; pero cree
mos que si la prctica y la ley han consagrado el uso del trmino para
designar con l un tipo especial, distinto de las otras sociedades mer
cantiles, no debemos despreciar tal consagracin."1
' C e rv a n te s A hum ada,

La sociedad de responsabilidad lim itada en el derecho mexi

cano, Mxico, 1943, p. 18.

97

98

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

2. LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS


La responsabilidad de los socios en este tipo de sociedades est li
mitada al pago de sus aportaciones. En tal virtud, cuando se pronun
cie sentencia contra la sociedad condenndola al cumplimiento de
obligaciones respecto de tercero, la ejecucin de dicha sentencia en re
lacin con los socios se reducir al monto insoluto exigible de dichas
aportaciones.
Debe advertirse, sin embargo, que los socios, adems de sus aporta
ciones para la integracin del capital social, pueden quedar obligados,
si as lo dispone el contrato social, a hacer aportaciones suplementarias
y accesorias.
3. EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD
La sociedad de responsabilidad limitada puede adoptar como nom
bre una denominacin o una razn social, las que en todo caso debern
ir inmediatamente seguidas de las palabras "sociedad de responsabili
dad limitada" o de su abreviatura S. de R. L.. Si se omite este ltimo
requisito los socios respondern de modo subsidiario, ilimitada y solida
riamente, de las obligaciones sociales (art. 59 LSM).
La razn social se formar con el nombre de uno o ms socios, y
cuando en ella no figuren los de todos, se le deber aadir las palabras
y compaa u otras equivalentes (arts. 27 y 86 LSM). El ingreso o se
paracin de un socio no impedir que contine usndose la misma
razn social hasta entonces empleada; pero si el nombre del socio que
se separe apareciere en la razn social, deber agregarse a sta la pa
labra "sucesores (arts. 27 y 86 LSM). Cuando la razn social de una
sociedad sea la que hubiere servido a otra cuyos derechos y obligaciones
le han sido traspasados, se le agregar la palabra "sucesores (arts. 30
y 86 LSM).
Cuando una persona-extraa a la sociedad haga figurar o permita
que figure su nombre en la razn social, responder de las obligaciones
sociales hasta por el monto de la mayor de las aportaciones (art. 60 LSM).
La denominacin social puede formarse libremente, pero debe ser
distinta a la usada por otra sociedad.
4. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Las sociedades de responsabilidad limitada se constituirn ante no
tario (art. 5o LSM).

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

99

En ningn caso su constitucin podr llevarse a cabo mediante sus


cripcin pblica (art. 63 LSM).
5. NMERO DE SOCIOS
El artculo 61 de la LSM dispone que ninguna sociedad de responsa
bilidad limitada podr tener ms de cincuenta socios.2
La sociedad deber llevar un libro especial de los socios, en el cual
se inscribirn el nonlbre y el domicilio de cada uno, con indicacin de
sus aportaciones y, en su caso, la transmisin de las partes sociales
(art. 73 LSM).
6. ADMISIN DE NUEVOS SOCIOS
Para la admisin de nuevos socios bastar el consentimiento de los
socios que representan la mayora del capital social, excepto cuando
los estatutos dispongan una proporcin mayor (art. 65, LSM).3
7. EL CAPITAL SOCIAL.
El capital social de las sociedades de responsabilidad limitada no
debe ser inferior a la suma de tres millones de pesos, y al constituirse la
sociedad deber estar ntegramente suscrito el capital social y exhibido
en un cincuenta por ciento (arts. 62 y 64, LSM).4
Las sociedades de responsabilidad limitada pueden aumentar o dis
minuir su capital social (art. 9o LSM).
El aumento o disminucin del capital debe ser acordado por la
asamblea de los socios (art. 78, frac. X, LSM).
En los aumentos de capital social se observarn las mismas reglas
que para la constitucin de la sociedad (art. 72 LSM), y no podr efec
tuarse mediante suscripcin pblica (art. 63 LSM).
En caso de aumento de capital, los socios tendrn, en proporcin a
sus partes sociales, preferencia para suscribir tal aumento, a no ser que
dicho privilegio sea suprimido por el contrato social o por el acuerdo de
la asamblea de los socios que decida el aumento (art. 72, LSM).
2 Este nmero deriva de las reformas a )a LSM publicadas en el de la Federacin el
11 de junio de 1992. El nmero de socios anterior era de veinticinco.
3 La nueva redaccin resulta de las reformas a la LSM publicadas en el D.O. el 11 de
junio de 1992. La redaccin anterior exiga consentimiento de todos los socios a menos
que en el contrato social se dispusiera que bastaba el acuerdo de la mayora que repre
sentara cuando menos las tres cuartas partes del capital social.
4 El mnimo del capital social deriva de las reformas a la LSM publicadas el 11 de
junio de 1992. El monto mnimo anterior era de cinco mil pesos.

100

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

En caso de reduccin de capital los acreedores sociales tendrn el


derecho de oponerse al acuerdo en la forma y trminos que establece
el artculo 9o de la LSM ya examinado.
8. LAS APORTACIONES
El capital social se constituye mediante las aportaciones de los so
cios, aportaciones que son a la vez el lmite de su responsabilidad por
las obligaciones sociales.
Sin embargo, en las sociedades de responsabilidad limitada, las
prestaciones patrimoniales de los socios no estn necesariamente limi
tadas por la cuanta de la aportacin originaria al capital social.5
As, el artculo 70 de la LSM dispone que cuando el contrato social
lo establezca, los socios tendrn la obligacin de hacer aportaciones su
plementarias en proporcin a sus primitivas aportaciones, esto es, a sus
aportaciones de capital. Ha dicho Rodrguez Rodrguez6 que la finali
dad perseguida al establecer estas aportaciones suplementarias es la de
dotar a la sociedad de responsabilidad limitada de un sistema de financiamiento gil, que responda a las necesidades oscilantes de los nego
cios, sin estar sujetas a las rgidas formalidades exigidas para el aumen
to del capital social.
Las aportaciones suplementarias pueden consistir en la entrega de
dinero u otros bienes a que los socios se comprometen, no obstante ha
ber satisfecho ya las obligaciones que hayan contrado para integrar el
capital social.
Adems, cuando as lo disponga el contrato social, los socios estarn
obligados a efectuar prestaciones accesorias (art. 70 LSM). De acuerdo
con la Exposicin de Motivos de la ley citada, son prestaciones acceso
rias cualesquier trabajos o servicios que los socios se obligan a desem
pear, aun cuando no impliquen la entrega de cosas a la sociedad. "Su
ponen para el socio el derecho a una contraprestacin."7 Sin embargo,
de acuerdo con la reforma sufrida por el segundo prrafo del artculo
70 de la LSM, qued prohibido pactar en el contrato social prestaciones
accesorias consistentes en trabajo o servicio personal de los socios.
Corresponde a la asamblea de los socios exigir la obligacin de rea
lizar las aportaciones suplementarias y las prestaciones accesorias (art.
78, frac. VI, LSM).
5 G arrigues, Instituciones de derecho mercantil, p. 179.
6 Curso de derecho mercantil, T. I, p. 164.
7 R o d rg u e z R o d rg u ez , Curso de derecho mercantil, T. I, p. 164.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

101

9. LAS PARTES SOCIALES


El capital de las sociedades de responsabilidad lim itada se divide en
partes sociales, que pueden ser de valor y categora desiguales, pero que
en todo caso sern de mil pesos o de un mltiplo de mil pesos (art. 62
LSM).

Las partes sociales no pueden estar representadas por ttulos ne


gociables ttulos de crdito (art. 58 LSM). Son documentos que sir
ven para acreditar la calidad de socio y tienen nicamente carcter
probatorio.
Al constituirse la sociedad debern estar ntegramente suscritas las
partes sociales y exhibido, por lo menos, el cincuenta por ciento de su
valor (art. 64 LSM).
Las partes sociales podrn cederse con el consentimiento de los so
cios que representen la mayora del capital social, excepto cuando los
estatutos dispongan una proporcin mayor.8 Si la cesin se autoriza en
favor de una persona extraa a la sociedad, los socios tendrn el dere
cho del tanto y gozarn de un plazo de quince das para ejercitarlo,
contado desde la fecha de la asamblea en que se hubiere acordado la
autorizacin. Si fueren varios los socios que quieran ejercitar el derecho
del tanto, les corresponder a todos en proporcin a sus aportaciones
(art. 66 LSM).
La transmisin de las partes sociales no surtir efectos respecto de
terceros, sino despus de su inscripcin en el libro especial de los so
cios, que debe llevar la sociedad (art. 73 LSM).
La transmisin por herencia de las partes sociales no requerir el
consentimiento de los socios, a no ser que exista pacto en el contrato
social que prevea la disolucin de la sociedad por muerte de uno de
ellos, o que disponga la liquidacin de la parte social que corresponda
al socio difunto, en el caso de que la sociedad no contine con los here
deros de ste (art. 67 LSM).
Las partes son indivisibles (principio de la indivisibilidad de las par
tes sociales). Sin embargo, el contrato social podr establecer el dere
cho de divisin y el de cesin parcial (arts. 69 y 78, frac. V, LSM).
Cada socio, dispone el artculo 68 de la LSM, no tendr ms de una
parte social (principio de la unidad de las partes sociales). En el caso de
que un socio haga una nueva aportacin o adquiera la totalidad o una
fraccin de la parte de un coasociado, se aumentar en la cantidad res
8
La nueva redaccin resulta de las reformas a la LSM publicadas en el D.O. el 11 de
junio de 1992. La redaccin anterior exiga el consentimiento de todos los socios a menos
que en el contrato social se dispusiera que bastaba el acuerdo de la mayora que repre
sentara cuando menos las tres cuartas partes del capital social.

102

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

pectiva el valor de su parte social, salvo el caso de que se trate de partes,


sociales que tengan derechos diversos, pues en ese caso se conservar
su individualidad (art. 68 LSM).
Las partes sociales solamente pueden ser amortizadas, en la medida
y forma que establezca el contrato social vigente en el momento en que
las partes afectadas hayan sido adquiridas por los socios. La amortiza
cin se llevar a efecto con las utilidades liquidas de la sociedad, de las
que conforme a la ley pueda disponerse para el pago de dividendos (art.
71 LSM).
"La amortizacin de partes sociales no supone reduccin de capital,
de manera que para llevarse a cabo no es preciso seguir la tramitacin,
que para esa reduccin se fija, siempre que ...dicha amortizacin, se
lleve a efecto con las utilidades lquidas de las que conforme a la ley
pueda disponerse para el pago de dividendos; pues de lo contrario la
amortizacin s llevar implcita una reduccin de capital..." (Exposi
cin de Motivos de la LSM).
Si el contrato social lo establece, podrn expedirse a favor de los
socios cuyas partes sociales se hubieren amortizado, certificados de
goce (arts. 71 y 78, frac. V, LSM).
Los certificados de goce darn derecho a sus tenedores a las utilida
des lquidas, despus de que se haya pagado a las partes sociales no
reembolsadas el dividendo sealado en el contrato social. En caso de li
quidacin de la sociedad, los certificados de goce concurrirn con las
partes sociales no reembolsadas, en el reparto del haber social, despus
de que estas ltimas hayan sido ntegramente cubiertas, a no ser que en
el contrato social se establezca un criterio diverso para el reparto del
excedente. El propio contrato social puede conceder a los certificados
de goce el derecho de voto (arts. 71 y 137 LSM).
10. MODIFICACIN DEL CONTRATO SOCIAL
El contrato social podr ser modificado por acuerd de la asamblea
de los socios (art. 78, frac. VIII, LSM). Salvo pacto en contrario, la mo
dificacin se decidir por la mayora de los socios que representen
cuando menos las tres cuartas partes del capital social, con excepcin
de los casos de cambio de objeto" o de las reglas que determinen un
aumento de las obligaciones de los socios, para los que se requerir la
unanimidad de votos (art. 83 LSM).
11. RESCISIN DEL CONTRATO SOCIAL
El contrato social podr rescindirse respecto a un socio, en los ca
sos siguientes: a) Por uso de la firma social para negocios propios; b)

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

103

Por uso del capital social para negocios propios; c) Por infraccin al
pacto social; d) Por infraccin a las disposiciones legales que rijan al con
trato social; e) Por la comisin de actos fraudulentos o dolosos contra la
sociedad (arts. 50, fracs. 1, II, III y IV 86 LSM).
En estos casos el socio ser excluido de la sociedad, independiente
mente de la responsabilidad civil o penal en que incurra.
12. INTERESES
Establece el artculo 85 de la LSM, que podr pactarse en el contra
to social que los socios tengan derecho a percibir intereses no mayores
del nueve por ciento anual sobre sus aportaciones, aun cuando no hu
biere beneficios, y por un perodo mximo de tres aos.
Estos intereses (conocidos con el nombre de intereses constructivos)
se pagarn solamente durante el plazo necesario para la ejecucin de
los trabajos que segn el objeto de la sociedad deban preceder al co
mienzo de sus operaciones, plazo que, como se dijo, no podr exceder
de tres aos (art. 85 LSM).
13. LOS RGANOS DE LA SOCIEDAD
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
LA ASAMBLEA DE LOS SOCIOS
La asamblea de los socios dice el artculo 77 de la LSM es el
rgano supremo de la sociedad. Es decir, en la asamblea de los socios
radica el poder supremo o voluntad interna de la sociedad. Por asam
blea debe entenderse la reunin de los socios Iegalmente convocados
para decidir sobre las cuestiones de su competencia.9
Todos los socios tienen el derecho de participar en las decisiones de
las asambleas, gozando al efecto de un voto por cada mil pesos de su
aportacin o el mltiplo de esa cantidad que se hubiere determinado,
salvo lo que el contrato social establezca sobre partes sociales privile
giadas (art. 79, LSM).
La asamblea de los socios debe reunirse en el domicilio social, por
lo menos una vez al ao, en la poca fijada en el contrato social (art. 80
LSM).

La celebracin de las asambleas requiere, para su validez la previa


convocatoria de los socios, en la forma prevista en el contrato social o,
en su defecto, en la LSM (art. 81 LSM).
Las convocatorias debern ser hechas por los gerentes; si stos no
las hicieren, por el consejo de vigilancia, y a falta u omisin de ste, por
9 R o d r g u e z R o d r g u e z , Curso de derecho mercantil, T. I, p. 165.

104

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

los socios que representen ms de la tercera parte del capital social.


Salvo pacto en contrario, las convocatorias se harn por medio de car
tas certificadas con acuse de recibo, que debern contener la orden del
da y dirigirse a cada socio por lo menos con ocho das de anticipacin
a la fecha de celebracin de la asamblea (art. 81 LSM). Sern nulas las
resoluciones de las asambleas, cuando stas no hayan sido legalmente
convocadas. Sin embargo, aplicando analgicamente el artculo 188 de
la LSM, consideramos que si en el momento de la votacin ha estado re
presentada la totalidad de las partes sociales, no se requerir para la
validez de las resoluciones la previa convocatoria.
Son facultades de la asamblea de los socios: a) Discutir, aprobar,
modificar o reprobar el balance general correspondiente al ejercicio so
cial clausurado, y tomar, con estos motivos, las medidas oportunas (art.
78, frac. I, LSM); b) Proceder al reparto de las utilidades (art. 78, frac.
II, LSM); c) Nombrar y remover a los gerentes, (art. 78, frac. III, LSM);
d) Exigir a los gerentes, en cualquier tiempo, la cuenta de administra
cin correspondiente a su gestin (arts. 43 y 86 LSM); e) Autorizar a los
gerentes la delegacin de su encargo (arts. 42 y 86 LSM); f) Ejercitar en
contra de los gerentes la accin de responsabilidad en inters de la so
ciedad (arts. 76, 78, frac. VII, LSM); g) Absolver a los gerentes de su res
ponsabilidad (art. 76 LSM); h) Designar, en su caso, el consejo de vigi
lancia (art. 78, frac. IV, LSM); i) Ejercitar contra los miembros del
consejo de vigilancia las acciones que correspondan para exigirles da
os y perjuicios (art. 78, frac. VII, LSM); j) Resolver sobre la divisin de
las partes sociales (art. 78, frac. V, LSM); k) Resolver sobre la amortiza
cin de las partes sociales (art. 78, frac. V, LSM); l) Exigir, en su caso,
las aportaciones suplementarias y las prestaciones accesorias (art. 78,
frac. VI, LSM); m) Consentir en las cesiones de las partes sociales (art.
78, frac. IX, LSM); n) Consentir en la admisin de nuevos socios (art. 78,
frac. IX, LSM); o) Intentar en contra de los socios las acciones que co
rrespondan para exigirles daos y perjuicios (art. 78, frac. VII, LSM); p)
Modificar el contrato social (art. 78, frac. VIII, LSM); q) Decidir sobre
los aumentos y reducciones del capital social (art. 78, frac. X, LSM); r)
Decidir sobre la disolucin de la sociedad (arts, 78, frac. XI, y 229, frac.
III, LSM); s) Las dems que le correspondan conforme al contrato social
(art. 78, frac. XII, LSM).
Como regla general, las resoluciones de la asamblea se tomarn por
mayora de votos de los socios que representen, por lo menos, la mitad
del capital social, a no ser que el contrato social exija una mayora ms
elevada. Salvo disposicin en contrario del contrato social, si dicha ma
yora no se obtiene en la primera reunin, los socios sern convocados
por segunda vez, tomndose en esta segunda reunin las decisiones por

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

105

mayora de votos, cualquiera que sea la porcin de capital representada


(art. 77 LSM).
Sin embargo, existen acuerdos extraordinarios que, para su adop
cin, requieren una mayora ms elevada. En efecto, la modificacin del
contrato social, salvo pacto en contrario, debe decidirse por la mayora
de socios que represente, por lo menos, las tres cuartas partes del capi
tal social, excepto los casos de cambio de "objeto'' o de las reglas que
determinen un aumento de las obligaciones de los socios, para lo cual se
requerir la unanimidad de votos (art. 83 LSM). Los acuerdos relativos
a la cesin de las partes sociales y la admisin de nuevos socios, requie
ren el consentimiento de los socios representantes de la mayora del ca
pital, salvo cuando los estatutos dispongan una proporcin mayor (art.
65, LSM). Los acuerdos en torno a la cesin parcial o divisin de las
partes sociales debern tomarse por unanimidad a no ser que segn el
contrato social baste el acuerdo de la mayora que represente, por lo
menos, las tres cuartas partes dei capital social (art. 69, LSM).
De acuerdo con nuestra LSM, los socios pueden adoptar resolucio
nes sin necesidad de que se rena la asamblea. En efecto, el artculo 82
de la LSM establece que el contrato social podr consignar los casos en
que la reunin de la asamblea no sea necesaria. En dichos casos, se re
mitir a los socios, por carta certificada con acuse de recibo, el texto de
las resoluciones o decisiones, emitindose el voto correspondiente por es
crito. Sin embargo, cuando los socios que representen ms de la tercera
parte del capital social as lo soliciten, deber convocarse la asamblea,
aun cuando el contrato social slo exija el voto por correspondencia.
14. LA ADMINISTRACIN
La administracin de las sociedades de responsabilidad limitada es
tar a cargo de uno o ms gerentes, que podrn ser socios o personas
extraas a la sociedad, designados temporalmente o por tiempo indeter
minado (art. 74 LSM). La gerencia es el instrumento ejecutivo de la
asamblea de los socios y acta frente a terceros, llevando la representa
cin externa de la sociedad.J0
Los gerentes son nombrados y removidos por la asamblea de los so
cios (art. 78, frac. III, LSM). Salvo pacto en contrario, la sociedad ten
dr el derecho de remover en cualquier tiempo a los gerentes (art. 74
LSM).
Cuando ni el contrato social ni la asamblea hagan designacin de
gerentes, todos los socios tendrn ese carcter (arts. 40 y 74 LSM).
10
Gay
T. I, p. 302.

DE M

ontella,

Tratado prctico de sociedades mercantiles, Barcelona, 1948,

106

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

En el caso de que el nombramiento de gerente recayere en persona


extraa a la sociedad, el socio o socios que hubieren votado en contra
tendrn el derecho de separarse de la sociedad (arts. 38 y 86 LSM).
Corresponde a los gerentes la representacin de la sociedad, y la
ejecucin de todas las operaciones inherentes a la finalidad social. El
uso de la firma social (facultad de representacin), en el caso de que
existan varios gerentes, corresponder a todos, salvo el caso de que el
contrato social lo limite a alguno o algunos de ellos (arts. 44 y 86 LSM).
El gerente o gerentes podrn, bajo su responsabilidad, otorgar po
deres para la gestin de ciertos y determinados, negocios sociales. Sin
embargo, para delegar su encargo necesitan del acuerdo de la mayora
de los socios, teniendo los de la minora que se hubieren opuesto el dere
cho de separarse de la sociedad, cuando la delegacin recayere en per
sona extraa a la misma (arts. 42 y 86 LSM).
Cuando la administracin de la sociedad est a cargo de varios ge
rentes (en cuyo caso, puede hablarse de consejo de gerentes), sus resolu
ciones se tomarn por mayora de votos, a no ser que el contrato social
exija que obren conjuntamente, en cuyo caso se requerir la unanimi
dad. En este supuesto, sin embargo, cuando la mayora estime que la
sociedad corre grave peligro con el retardo podr dictar la resolucin
correspondiente (art. 75 LSM).
Son obligaciones especficas de los gerentes: a) Llevar el libro espe
cial de los socios, respondiendo personal y solidariamente de su existen
cia regular y de Ja exactitud de sus datos (art. 73 LSM); b) Rendir a los
socios la cuenta semestral de administracin correspondiente a su ges
tin (arts. 43 y 86 LSM); c) Formular el balance general anual (arts. 38,
Cd. com., y 78, frac. I, LSM).
Los gerentes son responsables frente a la sociedad por los daos y
perjuicios que le causen en el desempeo de su gestin. No incurren en
responsabilidad los gerentes que no hayan tenido conocimiento del acto
o que hayan votado en su contra (art. 76 LSM).
Es facultad de la asamblea de los socios intentar en contra de los
gerentes la accin de responsabilidad en inters de la sociedad, para el
reintegro del patrimonio social y exigirles los daos y perjuicios corres
pondientes (arts. 76 y 78, frac. VII, LSM). Dicha accin corresponde
tambin a los socios individualmente, pero stos no podrn ejercitarla
cuando la asamblea, con el voto favorable de las tres cuartas partes del
capital social, haya liberado a los gerentes de su responsabilidad (art. 76
LSM).
La accin de responsabilidad en contra de los gerentes correspon
de tambin a los acreedores sociales; pero slo podr ejercitarla el sn
dico, despus de la declaracin de quiebra de la sociedad (art. 76, in
fine, LSM).

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

107

15. LA VIGILANCIA
La LSM, en su artculo 84, prev, con carcter potestativo, np obli
gatorio, la constitucin de un rgano de vigilancia. As, cuando el con
trato social lo disponga, se proceder a la constitucin de un consejo de
vigilancia, formado por socios o personas extraas a la sociedad.
Fundamentalmente, el consejo de vigilancia est llamado a ejercer
funciones de fiscalizacin de la gerencia.11
Corresponde a la asamblea el nombramiento de los miembros del
consejo de vigilancia y su remocin (art. 78, frac. II, LSM).
Entre sus funciones se encuentra la de convocar a la asamblea,
cuando no lo hicieren los gerentes (art. 81 LSM).
16. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
DE INTERS PUBLICO
Estas sociedades, que constituyen una variante de las sociedades
de responsabilidad limitada, estn regidas por la ley de 28 de agosto de
1934 (Diario Oficial del da 31 de agosto de 1934).
Cervantes Ahumada12 explica !a finalidad de este tipo de socie
dades:
Como la sociedad de responsabilidad lim itada creada p o r la Ley General
de Sociedades Mercantiles no puede ajustarse a las necesidades de gran
nm ero de productores o com erciantes que necesitan u n irse para determ i
nados fines, se estableci la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limita*
da de Inters Pblico... la cual, bajo los sistemas bsicos de la sociedad de
responsabilidad lim itada, crea un nuevo tipo, con caractersticas especia
les, que pueden ajustarse a aquellas necesidades de la econom a nacional.
E ntre nosotros... las sociedades de responsabilidad lim itad a de inters p
blico tienen el carcter de verdaderos kartells vigilados estrecham ente por
el E stado.13

El artculo Io de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada


de Inters Pblico, dispone que stas slo se constituirn cuando ten
gan por objeto actividades de inters pblico y particular conjuntamen
te, a juicio de la Secretara de Comercio.
La constitucin de este tipo de sociedades requiere la autorizacin
Tratado prctico de sociedades mercantiles, T. I, p . 304.
12 La sociedad de responsabilidad limitada en el derecho mercantil mexicano, p. 60.
13 Cabe advertir, sin embargo, que el artculo 4o de la Ley de Asociaciones de Produc
tores para la Distribucin y Venta de sus Productos, establece que las Asociaciones Esta
tales de Productores y Uniones Nacionales de Productores, no tendrn finalidad de lucro
y se constituirn en forma que no sea mercantil.
11 G a y DE M ONTELLA,

108

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

del Ejecutivo Federal (art. 2o, ley citada). Al efecto, deber presentarse
solicitud ante la Secretara de Comercio, la que otorgar o negar la au
torizacin, dentro del trmino de treinta das contados a partir de la fe
cha en que reciba el ocurso correspondiente, acompaado del proyecto
de escritura constitutiva (art. 3o, ley citada). Otorgada la autorizacin
necesaria y extendida la escritura correspondiente, sin otro trmite se
inscribir en el Registro de Comercio (art. 4o, ley citada).
Frente a las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades
que nos ocupan tienen las caractersticas siguientes:
a) Se constituirn siempre como sociedades de capital variable (art.
6o, ley citada).
b) Podrn tener ms de veinticinco socios (art. 7o, ley citada).
c) El importe de una parte social no podr exceder del veinticinco
por ciento del capital social (art. 8o, ley citada). Por tanto, nunca podrn
tener menos de cuatro socios.
d) El fondo de reserva legal debe formarse con el veinte por ciento
de las utilidades netas obtenidas anualmente, hasta que alcance un im
porte igual al capital social (art. 9o de la ley citada).
e) Estarn administradas por un consejo de administracin com
puesto de tres socios por lo menos (art. 10, ley citada). Los administra
dores garantizarn su manejo en la forma que disponga el contrato so
cial (art. 13 de la ley citada).
f) Debern constituir siempre un consejo de vigilancia, compuesto
por dos socios como mnimo (art. 10, ley citada).
g) El contrato social determinar los derechos que corresponden a
la minora en la designacin de administradores y miembros del conse
jo de vigilancia; pero en todo caso la minora que represente un 25% del
capital social nombrar, cuando menos, un consejero y un miembro
del consejo de vigilancia. Slo podrn revocarse estos nombramientos
cuando se revoquen igualmente los de todos los dems administradores
o miembros del consejo de vigilancia (art. 11 d la ley citada).
La Secretara de Economa tiene intervencin en el funcionamiento
de estas sociedades, con las atribuciones siguientes: a) Obtener del con
sejo de administracin o del consejo de vigilancia informes sobre la
marcha de los negocios sociales; b) Convocar para la celebracin de
asambleas cuando no se hayan reunido en las pocas sealadas en el
contrato social, y a falta de estipulacin de ste, cuando haya transcu
rrido ms de un ao sin que se haya celebrado una de dichas asam
bleas; c) Promover ante la autoridad judicial la disolucin y liquidacin
de la sociedad, cuando existan motivos legales para ello; d) Denunciar
ante el Ministerio Pblico las irregularidades que tengan carcter delic

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

109

tuoso, cometidas por los administradores de la sociedad (art. 12, ley


citada).
En lo no previsto por la Ley de Sociedades de Responsabilidad Li
mitada de Inters Pblico, estas sociedades se regirn por las disposi
ciones generales de la LSM, y por las especiales contenidas en dicha ley
relativas a las sociedades de responsabilidad limitada (art. 5o Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada de Inters Pblico).

C a p t u l o

VIII

LA SOCIEDAD ANNIMA.
CONCEPTOS GENERALES

1. CONCEPTO
De acuerdo con el artculo 87 de la LSM, sociedad annima es la
que existe bajo una denominacin social y se compone exclusivamente
de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones.
La sociedad annima es el ejemplo tpico de las llamadas socieda
des capitalistas o de capital, y ello implica, fundamentalmente, que los
derechos y poderes de los socios se determinan en funcin de su partici
pacin en el capital social.
En nuestro tiempo, la sociedad annima ha alcanzado un auge ex
traordinario. En efecto, las grandes organizaciones, las grandes con
centraciones econmicas, las empresas ms importantes, adoptan la
forma de sociedad annima.
Las notas esenciales que se desprenden de la definicin legal de la
annima son: a) Su existencia en el mundo del comercio bajo una deno
minacin social; b) el carcter de la responsabilidad de los socios, que
queda limitada al pago de sus acciones, que representan a la vez el va
lor de sus aportaciones; c) la participacin de los socios queda incorpo
rada en ttulos de crdito, llamados acciones, que sirven para acreditar
y transmitir el carcter de socio.
2. LA DENOMINACIN SOCIAL
Es caracterstico de la sociedad annima el empleo de una denomi
nacin social, que puede formarse libremente aun sin hacer referen
cia a la actividad principal de la sociedad y que, en todo caso, deber
ser distinta de la de cualquiera otra sociedad ya existente. La denomina
cin social deber ir siempre seguida de las palabras sociedad anni
ma o de su abreviatura S. A. (arts. 87 y 88 LSM). La LSM no prev
sancin por el incumplimiento de este ltimo requisito.

112

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

3. LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS


Los socios de las sociedades annimas responden de las obligacio
nes sociales hasta el monto de sus respectivas aportaciones, esto es,
como dice el artculo 87 de la LSM: "su obligacin se limita al pago de
sus acciones. Los terceros, en todo caso, podrn exigir del socio el
monto insoluto de su aportacin, pero nada ms. De donde deriva que
el capital social, constituido mediante las aportaciones de los socios, es
la garanta de los acreedores sociales respecto al cumplimiento de las
obligaciones de la sociedad. De ah su tratamiento legal especial.
Tenemos, por ejemplo, que para el caso de concurso mercantil, los
socios de una sociedad annima no sern considerados en concurso,
pues son limitadamente responsables (art. 14 LCM).
4. REQUISITOS DE CONSTITUCIN
La LSM, en su artculo 89, dispone que para proceder a la constitu
cin de una sociedad annima, se requiere:
a) Que haya dos socios como mnimo y que cada uno de ellos suscri
ba por lo menos una accin; b) Que el capital social no sea inferior a la
suma de cincuenta mil pesos1 y que est ntegramente suscrito; c) Que
se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor
de cada accin pagadera en numerario; d) Que se exhiba ntegramente
el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en parte, con
bienes distintos del numerario.
5. NMERO DE SOCIOS
La LSM exige (art. 89, fracc. I), como requisito para la constitucin
de toda sociedad annima, la existencia de dos socios como mnimo.
El establecimiento de dos socios como mnimo deriva de las refor
mas a la LSM por decreto publicado en el D.O. el 11 de junio de 1992. El
nmero mnimo anterior era de cinco socios lo cual considerbamos
como una exigencia legal arbitraria e incomprensible, y cuyos resulta
dos prcticos eran el constante fraude a la ley (socios de paja).
6. EL CAPITAL SOCIAL
El capital social, elemento indispensable de toda sociedad mercan
til, adquiere una especial significacin e importancia en las sociedades
annimas.
J El anterior monto mnimo del capital social era de veinticinco mil pesos habiendo
sido modificado por las reformas a la LSM publicadas en el D.O. el 11 de junio de 1992.

LA SOCJEDAD ANNIMA. CONCEPTOS GENERALES

113

Como vimos, la fraccin II del artculo 89 de la LSM seala, entre


los requisitos de constitucin de este tipo de sociedades, la existencia de
un capital social, cuya cuanta mnima fija en la suma de cincuenta mil
pesos, y el artculo 91, fraccin I, de la ley citada, por su parte, dispone
que la escritura constitutiva deber mencionar la parte exhibida del ca
pital social.
El capital social equivale a la suma del valor de las aportaciones de
los socios, suma que deber expresarse en moneda del curso legal.
Siendo el capital social la garanta de los acreedores sociales, es na
tural que el legislador se haya preocupado por mantener su integridad.
Es decir, se pretende que la cifra indicada como capital social corres
ponda a bienes realmente posedos por la sociedad; que el capital social
tenga como contrapartida un conjunto de bienes y valores realmente
posedos por la sociedad (patrimonio social). A lograr dicho efecto tien
den las disposiciones legales que a continuacin se sealan: a) Se conce
de a los acreedores sociales accin para reclamar a los socios el monto
insoluto de sus aportaciones (art. 24 LSM); b) El capital social deber
estar ntegramente suscrito en el momento de la constitucin de la so
ciedad (art. 89, frac. II, LSM); c) Se establece que deber exhibirse, en el
momento de la constitucin de la sociedad, el veinte por ciento, cuando
menos, del valor nominal de las acciones pagaderas en numerario (art.
89, frac. III, LSM), y exhibirse totalmente dicho valor nominal cuando
se trate de acciones pagaderas en bienes distintos del numerario (art.
89, frac. IV, LSM); d) Se prohbe a las sociedades emitir acciones por
una suma inferior a su valor nominal, es decir, la emisin de acciones
bajo la par (art. 115 LSM); e) La prdida de las dos terceras partes del
capital social origina la disolucin de la sociedad (art. 229, frac. V,
LSM); f) Las acciones de la sociedad slo podrn ser amortizadas con
utilidades repartibles (art. 136 LSM); g) Se obliga a la sociedad a presen
tar a la asamblea de accionistas, anualmente, un informe que incluya
un estado que muestre la situacin financiera de la sociedad a la fecha
de cierre del ejercicio, un estado que muestre, debidamente explicados y
clasificados, los resultados de la sociedad durante el ejercicio, un estado
que muestre los cambios en la situacin financiera durante el ejercicio y
un estado que muestre los cambios en las partidas que integran el patri
monio social, acaecidos durante el ejercicio, y a su publicacin y depsi
to (arts. 172 y ss. LSM); h) Se prohbe la estipulacin de beneficios en
favor de los fundadores de la sociedad, que menoscaben el capital social
(art. 104 LSM; i) Se establece la prohibicin de emitir nuevas acciones
mientras las precedentes no hayan sido ntegramente pagadas (artculo
133 LSM); j) Se prohbe a las sociedades hacer prstamos o anticipos
sobre sus propias acciones (art. 139 LSM); k) Se prohbe el reparto de

114

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

utilidades ficticias (art. 19 LSM); l) Se prohbe el reparto de utilidades


en caso de prdida del capital social, a no ser que ste sea previamente
reintegrado o reducido (art. 18 LSM); m) Se prohbe a las sociedades
adquirir sus propias acciones, salvo por adjudicacin judicial en pago
de crditos de la sociedad. En este ltimo caso, la sociedad deber ven
der tales acciones dentro de un plazo de tres meses, y si no lo hiciere,
las acciones quedarn extinguidas y se proceder a la consiguiente re
duccin del capital social (art. 134 LSM); n) La reduccin del capital so
cial slo podr llevarse a cabo mediante el cumplimiento de las formali
dades legales correspondientes (art. 9o LSM).
7. LA ESCRITURA CONSTITUTIVA
De acuerdo con el artculo 91 de la LSM, la escritura constitutiva de
las sociedades annimas, adems de los datos comunes a todas las so
ciedades mercantiles, deber contener los siguientes: a) La parte exhibi
da del capital social; b) El nmero, valor nominal y naturaleza de las
acciones en que se divide el capital social, a no ser que la sociedad emi
ta sus acciones sin valor nominal; c) La forma y trminos en que debe
pagarse la parte insoluta de las acciones; d) La participacin en las uti
lidades concedida a los fundadores; e) El nombramiento de uno o varios
comisarios; f) Las facultades de la asamblea general de accionistas y las
condiciones para la validez de sus deliberaciones, as como para el ejer
cicio del derecho de voto, en cuanto las disposiciones legales puedan ser
modificadas por la voluntad de los socios.
8. FORMAS DE CONSTITUCIN
La sociedad annima puede constituirse en un solo acto (fundacin
simultnea), mediante la comparecencia ante notario de los socios que
otorgan la escritura constitutiva, o en forma sucesiva, esto es, mediante
el procedimiento de suscripcin pblica (art. 90 LSM).
La constitucin simultnea no presenta problemas de importancia,
por lo que nos limitaremos a examinar en especial el procedimiento de
suscripcin pblica, que es tpico y caracterstico de este tipo de socie
dades, aunque sea poco usado en nuestra prctica.
9. CONSTITUCIN SUCESIVA O POR
SUSCRIPCIN PBLICA
La constitucin sucesiva se caracteriza por el llamamiento, apela
cin, que hacen al pblico los fundadores (promotores), para obtener la
adhesin de los futuros socios.

LA SOCIEDAD ANNIMA. CONCEPTOS GENERALES

115

Examinaremos las distintas fases del procedimiento de suscripcin


pblica.
A. R e d a c c i n y d e p s it o d e l p r o g r a m a

Cuando una sociedad annima haya de constituirse mediante el


procedimiento de suscripcin pblica, los fundadores redactarn y de
positarn en el Registro de Comercio un programa que deber contener
el proyecto de los estatutos (art. 92 LSM).
B. A d h e s io n e s

Las suscripciones se recogern, por duplicado, en ejemplares del


programa, y contendrn los siguientes datos: a) El nombre, nacionali
dad y domicilio del suscriptor; b) El nmero, expresado con letra, de las
acciones que suscriba, la naturaleza de dichas acciones y su valor; c) La
forma y trminos en que el suscriptor se obligue a pagar la primera ex
hibicin; d) Cuando las acciones hayan de pagarse con bienes distintos
del numerario, la determinacin de dichos bienes; e) La forma de hacer
la convocatoria para la asamblea general constitutiva y las reglas que
normarn su celebracin; f) La fecha de la suscripcin; g) La declara
cin de que el suscriptor conoce y acepta el proyecto de los estatutos de
la sociedad (artculo 93 LSM) .
Los fundadores conservarn en su poder un ejemplar de la suscrip
cin y entregarn el duplicado al suscriptor (art. 93, in fine, LSM).
Todas las acciones debern quedar suscritas dentro del trmino de
un ao, contado a partir de la fecha del programa, salvo el caso de que
se haya fijado un plazo menor (art. 97 LSM). En el caso de que al venci
miento del plazo legal o convencional a que nos referimos el capital no
estuviere ntegramente suscrito, o por cualquiera otra causa no se llega
re a constituir la sociedad dentro del plazo mencionado, los suscriptores
quedarn desligados de su obligacin y podrn retirar las cantidades
que hubieren depositado a cuenta de su aportacin (art. 98 LSM^C. A p o r t a c io n e s

Cuando se trate de aportaciones de numerario, los suscriptores de


bern depositar, en la institucin de crdito designada al efecto por los
fundadores, las cantidades que se hubieren obligado a exhibir, para que
una vez constituida la sociedad sean recogidas por los representantes
de la sociedad (art. 94 LSM). Tratndose de aportaciones en especie,
esto es, distintas del numerario, las mismas se formalizarn al protoco
lizarse el acta de la asamblea constitutiva de la sociedad (art. 95 LSM).

116

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Cuando los suscriptores falten a su obligacin de aportacin, los


fundadores podrn exigirles judicialmente su cumplimiento o tener por
no suscritas las acciones respectivas (art. 96 LSM).
D. A s a m b l e a g e n e r a l c o n s t it u t iv a

Una vez que el capital se encuentre ntegramente suscrito y hayan


sido hechas las exhibiciones legales, los fundadores, dentro de un pla
zo de quince das, publicarn la convocatoria para la reunin de la
asamblea general constitutiva, en la forma prevista en el programa (art.
99 LSM).
La asamblea general constitutiva, dice el artculo 100 de la LSM, se
ocupar: a) De comprobar la existencia de la primera exhibicin preve
nida en el proyecto de estatutos; b) De examinar y, en su caso, aprobar
el avalo de los bienes distintos del numerario que uno o ms suscriptores se hubiesen obligado a aportar, en la inteligencia de que los interesa
dos no tendrn derecho a voto en relacin a sus respectivas aportaciones
en especie; c) De deliberar acerca de la participacin que los fundadores
se hubieren reservado en las utilidades; d) De hacer el nombramiento de
los administradores y comisarios que hayan de fungir durante el plazo
sealado por ios estatutos, con la designacin de quines de los prime
ros han de usar la firma social.
E . P r o t o c o l iz a c i n y r e g is t r o d e l o s e s t a t u t o s

Una vez aprobada por la asamblea general la constitucin de la so


ciedad, se proceder a la protocolizacin del acta de la reunin corres
pondiente y de los estatutos y a su inscripcin en el Registro de Comer
cio (art. 101 LSM).
10. LOS FUNDADORES
La LSM (art. 103) considera fundadores de una sociedad annima a
los otorgantes del contrato social (escritura constitutiva), y a las perso
nas que redactan, firman y depositan el programa, en el caso de consti
tucin sucesiva o por suscripcin pblica.
Las operaciones efectuadas por los fundadores, en el caso de consti
tucin sucesiva, con excepcin de las necesarias para constituir la so
ciedad, sern nulas, con respecto a la misma, si no fueren aprobadas
por la asamblea general (art. 102 LSM).
En algunos casos, los fundadores de una sociedad se reservan de
terminados privilegios. Estos privilegios, sin embargo, estn limitados
por la ley. En efecto, el artculo 104 de la LSM establece terminantemen

LA SOCIEDAD ANNIMA. CONCEPTOS GENERALES

117

te que los fundadores no pueden estipular a su favor ningn beneficio


que menoscabe el capital social, ni en el acto de la constitucin ni para
el futuro.
Slo puede estipularse a favor de los fundadores una participacin
en las utilidades anuales, participacin que en ningn caso podr exce
der del diez por ciento ni abarcar un plazo mayor de diez aos, a partir
de la fecha de constitucin de la sociedad (art. 105 LSM). Por otra parte,
dicha participacin no podr pagarse a los fundadores sino despus de
haberse cubierto a los accionistas un dividendo del cinco por ciento so
bre el valor exhibido de sus acciones, (art. 105 LSM).
11. LOS BONOS DE FUNDADOR
La participacin en las utilidades estipulada a favor de los fundado
res, puede hacerse constar en ttulos de crdito, denominados bonos de
fundador, que servirn para acreditar y transmitir la calidad y derechos
de los fundadores y conferirn a sus tenedores el derecho a percibir la
participacin en las utilidades que el bono de fundador exprese, por el
tiempo que el mismo indique (arts. 106, 107).
Los bonos de fundador debern contener los siguientes datos: a)
Nombre, nacionalidad y domicilio del fundador; b) La expresin bono
de fundador" con caracteres visibles; c) La denominacin, domicilio,
duracin, capital y fecha de constitucin de la sociedad; d) El nmero
ordinal del bono y la indicacin del nmero total de los bonos emitidos;
e) La participacin que corresponde al bono en las utilidades y el tiem
po durante el cual deber ser pagada; f ) Las indicaciones que conforme
a las leyes deben contener tambin las acciones por lo que respecta a la
nacionalidad de cualquier adquirente del bono; g) La firma autgrafa de
los administradores que deben suscribir el ttulo conforme a los estatu
tos (art. 108 LSM).
Los ttulos representativos de los bonos de fundador debern emitir
se dentro del plazo de un ao, a p a rtir de la fecha de constitucin de la
sociedad, am pararn uno o varios bonos y podrn llevar adheridos cu
pones que se desprendern del ttulo y se entregarn a la sociedad con
tra el pago de la participacin estipulada (arts. 110, 124, 126 y 127 LSM).
Mientras se entregan los ttulos representativos de los bonos de fun
dador, podrn expedirse certificados provisionales, que sern siempre
nominativos y que debern canjearse por los ttulos definitivos en su
oportunidad. Los certificados provisionales podrn tener tambin cupo
nes (arts. 110, 124 y 127 LSM).
Los tenedores de bonos de fundador tendrn derecho al canje de sus
ttulos por otros que representen distintas participaciones, siempre que

118

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

la participacin total de los nuevos bonos sea igual a la de los canjeados


(art. 109 LSM).
En ningn caso los bonos de fundador se computarn en el capi
tal social, ni autorizarn a sus tenedores para participar en l a la
disolucin de la sociedad, ni para intervenir en su administracin (art.
107 LSM).

C a p t u l o

IX

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ACCIN

1. CONCEPTO
El capital de las sociedades annimas se divide en acciones, repre
sentadas (o incorporadas) en ttulos de crdito, que sirven para acredi
tar y transmitir la calidad y los derechos de los socios (art. 111 LSM).
La accin, pues, puede estudiarse bajo tres aspectos: como parte del
capital social, como expresin de los derechos y obligaciones de los so
cios y como ttulo de crdito.
2. LA ACCIN COMO PARTE DEL CAPITAL SOCIAL
La accin representa una parte del capital social. Esta parte del ca
pital que la accin expresa constituye su valor nominal. Al lado de ste
podemos encontrar el valor real o efectivo de las acciones, que est nti
mamente relacionado con el concepto de patrimonio social y, como ste,
sujeto a constantes variaciones.
La ley no fija un mximo o un mnimo al valor nominal de las ac
ciones; exige solamente que todas tengan igual valor nominal (art. 112
LSM), cualquiera que sea.
La LSM exige que en el momento de la constitucin de la sociedad
estn ntegramente suscritas todas las acciones, y exhibidas (pagadas)
en un veinte ponjciento, por lo menos, cuando sean pagaderas en nume
rario, e ntegramente exhibidas, cuando hayan de pagarse, en todo o en
parte, con bienes distintos del numerario (art. 89, fracs. II, III y IV,
LSM). En este ltimo caso, es decir, cuando las acciones sean pagadas
mediante aportaciones en especie, deben quedar depositadas en la so
ciedad durante dos aos. Si en este trmino aparece que el valor de los
bienes es menor en un veinticinco por ciento del valor por el cual fueron
aportados, el accionista est obligado a cubrir la diferencia a la socie
dad, la que tendr derecho preferente respecto de cualquier acreedor
sobre el valor de las acciones depositadas (art. 141 LSM).
Por regla general, se prohbe a las sociedades annimas adquirir
sus propias acciones, salvo por adjudicacin judicial, en pago de crdi119

120

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

tos de la sociedad. En tal caso, la sociedad vender las acciones dentro


de tres meses, a partir de la fecha en que legalmente pueda disponer de
ellas, y si no lo hiciere en ese plazo, las acciones quedarn extinguidas y
se proceder a la consecuente reduccin del capital (art. 134 LSM). Sin
embargo, existen excepciones, por ejemplo, las sociedades annimas
promotoras de inversin, previo acuerdo del consejo de administracin,
pueden adquirir las acciones representativas de su capital social sin que
sea aplicable la prohibicin mencionada, de conformidad con lo que dis
pone el artculo 17 de la LMV.
Por su parte, las sociedades annimas burstiles, incluso de capital
fijo, podrn emitir acciones no suscritas que conserven en tesorera,
para ser suscritas con posterioridad por el pblico, de acuerdo con lo
que seala el artculo 53 de la LMV Asimismo, las sociedades annimas
burstiles podrn adquirir las acciones representativas de su capital o
los ttulos que representen las mismas, sin que se aplique la prohibicin
contenida en el art. 134 LSM, siempre y cuando se satisfagan los requisi
tos que enumera el artculo 56 de la LMV.
Del mismo modo, las casas de bolsa pueden emitir acciones no sus
critas, que conservarn en tesorera, las cuales no computarn para
efectos de determinar los lmites de tenencia accionaria a que se refiere
la LMV (art. 117 LMV).
Como ya indicamos, para garantizar la efectiva integracin del capi
tal social se prohbe a las sociedades annimas emitir acciones por una
suma inferior a su valor nominal (art. 115 LSM).
3.
LA ACCIN COMO EXPRESIN
DE LOS DERECHOS Y DEBERES DE LOS SOCIOS
Las acciones, como regla general, confieren a sus tenedores iguales
derechos (art. 112 LSM). Sin embargo, el capital social puede quedar
dividido en varias clases de acciones, con derechos especiales para cada
clase (art. 112, in fine, LSM). En todo caso, dentro de caHa clase las ac
ciones deben conferir iguales derechos.
Son derechos fundamentales del socio (accionista), la participacin
en las utilidades (dividendos) y en el haber social en caso de disolucin
(cuota de liquidacin), y el de intervenir en las deliberaciones sociales
(derecho de voto).
Respecto al ltimo de los citados, debemos decir que cada accin
solamente tiene derecho a un voto. Sin embargo, el contrato social pue
de establecer que una parte de las acciones (acciones de voto limitado)
tenga derecho de voto solamente en las asambleas extraordinarias, que
se renan para decidir sobre la prrroga de la duracin de la sociedad,

121

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ACCIN

su disolucin anticipada, cambio de "objeto" o de nacionalidad, trans


formacin o fusin de la sociedad (art. 113 LSM).
Como nota esencial de las acciones se destaca su indivisibilidad. En
efecto, dispone el artculo 122 de ]a LSM, que cada accin es indivisible
y que, por tanto, cuando una accin pertenezca pro indiviso a varias
personas, deber nombrarse un representante comn, y si no se pusie
ren de acuerdo, el nombramiento deber ser hecho por la autoridad ju
dicial. En todo evento, el representante comn no podr enajenar o gra
var la accin sino de acuerdo con las disposiciones del derecho civil en
materia de copropiedad (art. 122 LSM).
4. LA ACCIN COMO TTULO DE CRDITO
Las acciones de las sociedades annimas estn representadas por
ttulos de crdito, son ttulos de crdito. "La accin es el ttulovalor en el
que se incorporan los derechos de participacin social de los socios.1
Estos ttulos de crdito, conocidos con el nombre de ttulos de par
ticipacin", se rigen por la LSM, y en lo no previsto por ella y en cuanto
no se le opongan, por las disposiciones de la LTOC (arts 111 LSM y 22
LTOC).
Los ttulos representativos de las acciones debern expedirse dentro
del plazo de un ao, contado a p a rtir de la fecha de la escritura consti
tutiva o de la modificacin de sta, en que se formalice el aumento de
capital social. Mientras se entregan los ttulos, podrn expedirse certifi
cados provisionales, que sern siempre nominativos, los cuales se can
jearn, oportunamente, por los ttulos definitivos (art. 124 LSM).
Tanto los ttulos de las acciones como los certificados provisionales
podrn am parar una o varias acciones (art. 126 LSM).
En el caso de constitucin de la sociedad mediante el procedimiento
de suscripcin pblica, los duplicados del programa en que se hayan
verificado las suscripciones se canjearn por los ttulos definitivos o
certificados provisionales, dentro de un plazo que no exceder de dos
meses, contado a partir de la fecha del contrato social (artculo 124
LSM).
De acuerdo con el artculo 125 de la LSM, los ttulos de las acciones
y los certificados provisionales, debern expresar: a) El nombre, nacio
nalidad y domicilio del accionista; b) La denominacin, domicilio y du
racin de la sociedad; c) La fecha de constitucin de la sociedad y los
datos de su inscripcin en el Registro de Comercio; d) El importe del
capital social, el nmero total y el valor nominal de las acciones, a no
1 R o d r g u e z R o d r g u e z , Curso de

derecho

mercantil, T. 1, p. 80.

122

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

ser que el contrato social estipule la emisin de acciones sin valor nomi
nal. Si el capital se integra mediante diversas o sucesivas series de ac
ciones, las menciones del importe del capital social y del nmero de las
acciones se concretarn, en cada emisin, a los totales que se alcancen
con cada una de dichas series. Cuando as lo prevenga el contrato social
podr omitirse el valor nominal de las acciones, en cuyo caso se omitir
tambin el importe del capital social; e) Las exhibiciones que sobre el
valor de la accin haya pagado el accionista o la indicacin de ser libe
rada; f) La serie o nmero de la accin o del certificado provisional, con
indicacin del nmero total que corresponda a la serie; g) Los derechos
concedidos y las obligaciones impuestas al tenedor de la accin y, en su
caso, las limitaciones al derecho de voto; h) La firma autgrafa de los
administradores que conforme al contrato social deban suscribir el do
cumento, o bien la firma impresa en facsmil, a condicin, en este lti
mo caso, de que se deposite el original de las firmas respectivas en el
Registro de Comercio en que se encuentre inscrita la sociedad.
Los ttulos de las acciones llevarn adheridos cupones, que se des
prendern y se entregarn a la sociedad contra el pago de dividendos o
intereses. Los certificados provisionales tambin podrn tener cupones
(art. 127 LSM).
Recordemos, que segn el artculo 23 de la LTOC, en el caso de ttu
los nominativos que llevan adheridos cupones, se considerar que son
cupones nominativos, cuando los mismos estn identificados y vincula
dos por su nmero, serie y dems datos con el ttulo correspondiente.
nicamente el legtimo propietario del ttulo o su representante le
gal podrn ejercer contra la entrega de los cupones correspondientes,
los derechos patrimoniales que otorgue el ttulo al cual estn adheridos.
Cuando por cualquier motivo se modifiquen las menciones conteni
das en los ttulos de las acciones, deber procederse a su canje y a la
anulacin de los expedidos originalmente, o bien bastar que se haga
constar en estos ltimos, previa certificacin notarial o de corredor p
blico titulado, dicha modificacin (art. 140 LSM).
5. CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES
Atendiendo a los tres aspectos examinados, las acciones pueden cla
sificarse as: a) consideradas como parte del capital social, en propias e
impropias, y las propias, a su vez, en liberadas y pagadoras y con valor
nominal y sin valor nominal; b) consideradas como expresin de los de
rechos y deberes de los socios, en comunes y especiales y en ordinarias
y preferentes.

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ACCIN

123

6. ACCIONES PROPIAS y ACCIONES IMPROPIAS


Son acciones propias las que representan efectivamente una parte
del capital social; son impropias, las que no tienen tal carcter, como
sucede con las llamadas acciones de trabajo y con las acciones de goce.
A. A c c io n e s d e t r a b a jo

El artculo 114 de la LSM establece que cuando as lo prevenga el


contrato social podrn emitirse a favor de las personas que presten sus
servicios a la sociedad, acciones especiales, en las que figurarn las
normas respecto a la forma, valor, inalienabilidad y dems condiciones
particulares que les correspondan. Estas acciones de trabajo conceden
a sus tenedores, por regla general, una participacin en el beneficio de
la sociedad y no son transmisibles por acto entre vivos.
B . A c c io n e s d e g o c e

Cuando el contrato social autoriza la amortizacin de acciones con


utilidades repartibles, la sociedad podr emitir, a cambio de las accio
nes amortizadas, acciones de goce (art. 136, frac. IV, LSM).
Las acciones de goce atribuyen a sus tenedores derecho a las utili
dades lquidas de la sociedad, despus de que se haya pagado a las ac
ciones no reembolsadas el dividendo establecido en el contrato social.
En caso de liquidacin de la sociedad, las acciones de goce concurrirn
con las acciones no reembolsadas en el reparto del haber social, des
pus de que estas ltimas hayan sido ntegramente cubiertas, salvo que
el contrato social establezca un criterio distinto para el reparto del ex
cedente (art. 137 LSM).
El contrato social, adems, podr conceder el derecho de voto a las
acciones de goce (art. 137 LSM).
7. ACCIONES LIBERADAS Y ACCIONES PAGADORAS
Son acciones liberadas aquellas cuyo valor ha sido ntegramente cu
bierto por el accionista y aquellas que se entreguen a los accionistas,
segn acuerdo de la asamblea general extraordinaria, como resultado
de la capitalizacin de primas sobre acciones o de otras aportaciones
previas de los accionistas, as como de capitalizacin de utilidades rete
nidas o de reservas de valuacin o revaluacin. Las acciones que se en
tregan en representacin de aportaciones en especie son siempre accio
nes liberadas (art. 116 LSM).
Por el contrario, son acciones "pagadoras aquellas cuyo importe no
est totalmente cubierto por el accionista.

124

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

La distribucin de las utilidades y deJ patrimonio social en caso,


de liquidacin, se har en proporcin al importe exhibido de las ac
ciones (art. 117 LSM).
El pago del monto insoluto de las acciones (dividendos pasivos) de
ber efectuarse: a) En el plazo y cuanta fijados en el contrato social o
en las propias acciones (arts. 91, frac. III, y 118 LSM); b) Cuando no se
haya fijado en el contrato social ni en las acciones el plazo y monto de la
exhibicin, deber pagarse en la fecha en que as lo decrete la sociedad,
a cuyo efecto deber hacerse una publicacin, cuando menos con trein
ta das de anticipacin a la fecha sealada para el pago, en el peridico
oficial correspondiente al domicilio de la sociedad (art. 119 LSM).
Transcurridos los plazos mencionados, la sociedad podr proceder
a exigir judicialmente el pago de la exhibicin correspondiente, o bien, a
lvenla de las acciones, por conducto de corredor pblico ululado, en
cuyo caso se extendern nuevos ttulos o certificados provisionales, para
sustituir a los anteriores. El producto de la venta de las acciones, cuan
do ste sea el procedimiento escogido, se aplicar al pago de la exhibi
cin decretada, y si excediere del importe de ella, se cubrirn tambin
los gastos de venta y los intereses legales sobre el monto de la exhibi
cin. El remanente se entregar al antiguo accionista, siempre que lo
reclame dentro del plazo de un ao, a partir de la fecha de la venta
(arts. 118, 119 y 120 LSM).
Cuando en el plazo de un mes, a partir de la fecha en que debiera
hacerse el pago de la exhibicin, la sociedad no hubiere iniciado la re
clamacin judicial o no hubiere sido posible vender las acciones a un
precio que cubra el valor de dicha exhibicin, se declararn extinguidas
aqullas y se proceder a la consiguiente reduccin del capital social
(art. 121 LSM).
En el caso de transmisin de acciones pagaderas, el suscriptor (o
adquirente originario) de las mismas ser responsable por el importe
insoluto de la accin, durante el plazo de cinco aos, contado a partir
de la fecha del registro del traspaso, pero no podr reclamarse el pago
al enajenante sin que antes se haga excusin de los bienes del nuevo ad
quirente (art. 117 LSM).
8. ACCIONES CON VALOR NOMINAL
Y ACCIONES SIN VALOR NOMINAL
Las acciones con valor nominal son las que expresan en su texto la
parte del capital social que representan. Las acciones sin valor nominal
(no par valu shares), por el contrario, son aquellas que no hacen refe
rencia a parte alguna del capital social: "cuando as lo prevenga el con
trato social, dice la fraccin IV del artculo 125 de la LSM, podr omi

la s o c ie d a d a n n i m a , l a a c c i n

125

tirse el valor nominal de las acciones, en cuyo caso se om itir tambin


el importe del capital social". Se ha criticado, con razn, este tipo de
acciones. En conclusin, ha dicho Barrera Graf2 sostenemos que las ac
ciones sin valor nominal introducidas entre nosotros por influencia del
derecho norteamericano, no tienen cabida en nuestro sistema y no han
encontrado arraigo, pese a que algunas sociedades de importancia ya
las han emitido. No otorgan garanta suficiente ni proteccin a la socie
dad que las emite, a los accionistas que las suscriben y, sobre todo, a los
terceros que contratan con la sociedad, cuyos intereses, ms que los de
sta y los de los socios, son dignos de una proteccin adecuada. Estas
acciones son, quizs, explicables y justificables en el derecho norteame
ricano, en el que la realidad del capital social y de las aportaciones no
tienen una reglamentacin conveniente de defensa y salvaguarda, pero
no se justifican entre nosotros."
9. ACCIONES COMUNES Y ACCIONES ESPECIALES
Deriva esta clasificacin de lo dispuesto por el artculo 112 de la
LSM. En efecto, dispone el precepto mencionado que las acciones confe
rirn iguales derechos, pero que el contrato social podr establecer que
el capital social se divida en varias clases de acciones con derechos es
peciales para cada clase.
As, sern acciones comunes aquellas que participen en las utilida
des en proporcin a su valor nominal; sern acciones especiales, las que
establezcan una preferencia o ventaja en cuanto al reparto de los benefi
cios sociales, siempre y cuando con ello no se origine la exclusin de
uno o ms socios en la participacin de las ganancias, supuesto legal
mente prohibido (art. 17 LSM).
10. ACCIONES ORDINARIAS
Y ACCIONES PREFERENTES O DE VOTO LIMITADO
Cada accin, dice el artculo 113 de la LSM, slo tendr derecho a
un voto; pero en el contrato social podr pactarse que una parte de las
acciones tenga derecho de voto solamente en las asambleas generales
extraordinarias que se renan para tratar de los siguientes asuntos:
prrroga de la duracin de la sociedad, su disolucin anticipada, cam
bio de objeto* o de nacionalidad, transformacin o fusin de la socie
dad. Estas ltimas acciones son denominadas preferentes o acciones de
2

Las acciones sin valor nominal, en Boletn del Instituto de Derecho Comparado de

Mxico, Nm. 8, 1950, p. 9.

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

126

voto limitado, en contraposicin a las acciones ordinarias que no tienen


esa limitacin.
Las acciones preferentes lo son porque la ley les otorga, respecto a
las ordinarias, una prelacin en cuanto al reparto de las utilidades y del
haber social en caso de liquidacin. En efecto, establece el artculo 113
de la LSM, que no podrn asignarse dividendos a las acciones ordina
rias sin que antes se pague a las de voto limitado un dividendo del cinco
por ciento. Cuando en algn ejercicio social no haya dividendos o sean
inferiores a dicho porcentaje, se cubrir ste en los aos siguientes con
la prelacin indicada. Al hacerse la liquidacin de la sociedad, las accio
nes de voto limitado se reembolsarn antes que las ordinarias.
Asimismo, puede pactarse en el contrato social, a favor de las accio
nes preferentes, un dividendo superior al de las ordinarias (art. 113
LSM).

Los tenedores de las acciones preferentes, en los trminos de la par


te final del referido artculo 113 de la LSM, tendrn los derechos que la
propia ley confiere a las minoras para oponerse a las decisiones de las
asambleas de accionistas y para revisar el balance y los libros de la
sociedad.
El m otivo que im p u ls al Ejecutivo a re g la m e n ta r dichas acciones, fue el
reco n o cer que p a ra m u ch as p erso n as la su scrip ci n de u n a acci n no exte
rio riza el p ro p sito de in te rv e n ir en la gestin o en la d irecci n de u n a
em presa, sino n ic a m e n te el deseo de llev ar a c ab o u n a inversin; p o r lo
que p ara esas p e rso n a s el voto, salvo en los caso s excepcionales que la ley
m enciona, no a m p a ra n in g n in ters real que am erite ser protegido. E n
tales casos lo que debe p ro teg erse es p re c isa m e n te la seg u rid ad de la inver
sin d entro de los lm ites in d isp en sab les p a ra que esas m ism as p erso n as
continen siendo socios, esto es, c o n tin en v in c u la d a s a la su erte final de
la em presa y no se co n v ierta n en sim ples m u tu a n te s (E xposicin de M oti
vos de la LSM).

11. ACCIONES NOMINATIVAS Y ACCIONES


AL PORTADOR
Esta es una clasificacin reconocida tradicionalmente por la legisla
cin mercantil mexicana, desde los primeros ordenamientos hasta la vi
gente Ley General de Sociedades Mercantiles. Pero, ahora, por decreto
de 22 de diciembre de 1982, que reform la citada ley, se suprimi el
"anonimato de las acciones y, en lo sucesivo, estos ttulos de crdito
debern ser siempre nominativos.
La exposicin de motivos de la iniciativa presidencial de reformas a
los ordenamientos mencionados, hace explcitas las siguientes intencio
nes: a) Tomando en cuenta que la Constitucin Poltica que nos rige, en

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ACCIN

127

su artculo 27, establece el derecho de la Nacin de imponer a la propie


dad privada las modalidades que dicte el inters pblico, es de conside
rarse que el mismo se preserva teniendo conocimiento pleno de los pro
pietarios de las negociaciones que realizan la actividad productiva del
pas, por lo que resulta de importancia fundamental obligar a que las
acciones se expidan en forma nominativa: b) Por otra parte, se conside
ra a la supresin del anonimato de las acciones como una medida nece
saria para lograr de forma ms eficiente la justicia fiscal, ya que tal
medida permite a la administracin pblica conocer los ingresos que
realmente perciben sus titulares y de esta forma se puede determinar su
capacidad econmica y cuantificar la contribucin que deben hacer al
Estado en los trminos de la fraccin IV del artculo 31 constitucional.
Como antecedente de la supresin del "anonimato de las acciones,
debe recordarse la Ley para Promover la Inversin Mexicana y Regular
la Inversin Extranjera que, desde el ao de 1973, dispuso la "nominatividad" de las acciones propiedad de personas fsicas o morales ex
tranjeras, unidades econmicas extranjeras sin personalidad jurdica o
empresas mexicanas con participacin mayoritaria de capital extranje
ro o en las que los extranjeros tengan, por cualquier ttulo, la facultad
de determinar el manejo de la empresa. Dispuso tambin el citado orde
namiento que los ttulos al portador no podrn ser adquiridos por
extranjeros sin aprobacin de la Comisin Nacional de Inversiones Ex
tranjeras, en cuyo caso se convertirn en nominativos.
Esta reforma ha removido aejas y actuales posiciones polticas en
contradas y enconadas; en opinin de algunos es una posicin sociali
zante". Sin embargo, Barrera Graf ha declarado a la revista Proceso (de
27 de septiembre de 1982), que la medida no sera socializante ni ajena
a pases como Estados Unidos e Inglaterra, donde todas las acciones
son nominativas, con facilidades para su circulacin a travs de endo
sos que se dan a los agentes de bolsa y en naciones que s las aceptan,
como Italia y Francia, otras disposiciones legales han exigido la nominatividad por considerar los ttulos al portador como fuente de fraudes
y de ocultamientos indebidos".
La citada reforma legal estableci, adems, las siguientes disposi
ciones transitorias; a) Las sociedades podrn emitir acciones al porta
dor hasta el 31 de marzo de 1983, siempre que dichas acciones se hubie
ren emitido en virtud de acuerdo de asamblea general de accionistas
tomado antes del 10 de diciembre de 1982; no siendo aplicable esta dis
posicin a las sociedades de capital variable; b) Las acciones emitidas al
portador, se convierten en nominativas por ministerio de ley, sin necesi
dad de acuerdo de asamblea; c) La conversin se formalizar, a peticin
de los tenedores de los ttulos, por: 1. El presidente o secretario del con
sejo de administracin, entre los que habr solidaridad pasiva o, en su

128

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

caso, por el administrador nico de la sociedad. 2. El o los comisarios


de la sociedad. 3. El Instituto para el Depsito de Valores, respecto de
los ttulos que tenga o reciba en depsito, conforme a las disposiciones
aplicables de la Ley del Mercado de Valores. 4. Las instituciones de cr
dito, respecto de los ttulos que tengan o reciban en depsito. 5. Los no
tarios o corredores pblicos titulados. 6. Las casas de bolsa, respecto de
ttulos inscritos en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios. 7.
Los cnsules mexicanos, respecto de ttulos que se encuentren en el ex
tranjero. 8. La autoridad judicial, d) La formalizacin en nominativos
de Jos ttulos al portador se realizar mediante anotacin en los ttulos
al portador de su conversin en nominativos, nacionalidad y domicilio
del titular, la mencin de la fundamentacin legal para llevar a cabo la
conversin, as como el lugar y fecha en que se realice y el carcter y
firma de quien la lleve a cabo, e) En los casos procedentes la emisora
inscribir a los titulares en el registro correspondiente, en la inteligen
cia de que las personas mencionadas en el inciso c) sern responsables
de los daos y perjuicios que ocasionen al tenedor, por la negativa para
efectuar dicha inscripcin, f) Se considerar que los cupones son nomi
nativos, cuando los mismos estn identificados y vinculados por su n
mero, serie y dems datos con el ttulo correspondiente. Unicamente el
legtimo propietario del ttulo nominativo o su representante legal, po
dr ejercer, contra la entrega de los cupones correspondientes, los dere
chos patrimoniales que otorgue el ttulo al cual estn adheridos; g) A
partir del Io de enero de 1985, los ttulos de crdito al portador no po
drn seguir circulando, ni se podrn ejercer los derechos incorporados
a los mismos, ni cobrar ni pagar intereses o dividendos, a menos que se
formalice su conversin en nominativos, h) Los notarios, fedatarios, as
como los encargados de los registros pblicos, debern abstenerse, bajo
prdida de la patente, autorizacin o empleo, de protocolizar, dar fe o
registrar, respectivamente, actos relativos a las acciones al portador.
A continuacin nos referiremos a la regulacin legal de las acciones
nominativas.
Son acciones nominativas las que se expiden a favor de una persona
determinada, cuyo nombre se consigna en el texto mismo del documen
to (art. 125, frac. I, LSM, y 23 LTOC).
Las acciones nominativas se transmiten por endoso y entrega del t
tulo mismo, sin perjuicio de que puedan transmitirse por cualquiera
otra forma legal (art. 26 LTOC). Sin embargo, la perfeccin de la trans
misin requiere su anotacin en el registro de acciones nominativas que
debe llevar la sociedad (art. 128, frac. III, LSM). En efecto, prescribe el
artculo 129 de la LSM, que la sociedad considerar como dueo de las
acciones nominativas a quien aparezca inscrito como tal en el registro
de la propia sociedad. En tal virtud, ninguna transmisin de una accin

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ACCIN

129

nominativa surtir efectos contra la sociedad o contra terceros, si no se


inscribe en el registro mencionado. A este efecto, la sociedad deber ins
cribir en dicho registro, a peticin de cualquier tenedor, las transm isio
nes que se efecten (art. 129 LSM).
La transmisin de una accin nominativa que se efecte por medio
distinto del endoso, deber anotarse en el ttulo de la accin (art. 131
LSM). En todo caso, el que justifique que una accin nominativa le ha
sido transmitida por medio distinto del endoso, puede exigir que el juez,
en va de jurisdiccin voluntaria, haga constar la transmisin en el do
cumento mismo (art. 28 LTOC).
En el contrato social podr pactarse que la transmisin de las ac
ciones nominativas solamente se haga con la autorizacin del consejo
de administracin. ste podr negar la autorizacin designando un
comprador de las acciones al precio corriente en el mercado (acciones
de circulacin restringida) (art. 130 LSM). Seala la Exposicin de Moti
vos de la LSM que se acoge en esta materia el principio de ia limitacin
excepcional de la negociabilidad, de tal manera que queden equilibra
dos los derechos de la sociedad, que puede tener inters en impedir que
una persona se convierta en socio y los del socio que pretenda retirarse,
quien no sufrir perjuicios por la negativa del consejo de adm inistra
cin para autorizar un traspaso.

C a p t u l o X

LA SOCIEDAD ANNIMA.
LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS

1. CONCEPTO
La asamblea general de accionistas, dice el artculo 178 de la LSM,
es el rgano supremo de la sociedad, pudiendo, por tanto, acordar y ra
tificar todos los actos y operaciones de la misma.
Las resoluciones de la asamblea general de accionistas sern ejecu
tadas por la persona que la misma designe y, a falta de designacin, por
los administradores (art. 178, LSM). Las reformas a la LSM, publicadas
en el D.O. del 11 de junio de 1992, adicionaron el mencionado art. 178,
para establecer que en los estatutos de la sociedad podr preverse que
las resoluciones tomadas fuera de la asamblea, por unanimidad de los
accionistas que representen la totalidad de las acciones con derecho a
voto o de la categora especial de acciones de que se trate, tendrn la
misma validez, para todos los efectos legales, que si hubieren sido adop
tadas en reunin de asamblea general o especial, respectivamente,
siempre que se confirmen por escrito.
Las resoluciones de las asambleas generales de accionistas son obli
gatorias para todos ellos, aun para los ausentes o disidentes, siempre y
cuando dichas resoluciones hayan sido adoptadas legalmente, salvo el
derecho de oposicin establecido por la ley (art. 200 LSM).
Todos los socios con las limitaciones impuestas por la ley, tie
nen el derecho de asistir a las asambleas generales de accionistas e in
tervenir en la formacin de sus acuerdos, a travs del derecho de voto.
Es nulo, establece terminantemente el artculo 198 de la LSM todo con
venio que restrinja la libertad de voto de los accionistas.
La LSM, permite, sin embargo, las siguientes restricciones al dere
cho de voto:
a) Como ya vimos, la impuesta por el artculo 113 de la LSM a las
acciones de voto limitado.
b) La establecida por el artculo 196 de la LSM, en el sentido de que
el accionista que en una operacin determinada tenga, por cuenta pro131

132

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

pia o ajena, un inters contrario al de la sociedad, deber abstenerse de.


toda deliberacin relativa a dicha operacin, siendo responsable, en
caso de contravenir esta prohibicin, de los daos y perjuicios que se
causen a la sociedad, cuando sin su voto no se hubiere logrado la mayo
ra necesaria para la validez del acuerdo.
c)
Los administradores y los comisarios, que sean a la vez accionis
tas, no debern votar en Jas deliberaciones relativas a la aprobacin de
sus propios informes o a su responsabilidad. Si lo hicieren, la resolucin
ser nula, cuando sin el voto de los administradores o comisarios no se
hubiere logrado la mayora requerida (art. 197 LSM).
2. REUNIN
Las asambleas generales de accionistas deben reunirse en el domi
cilio social, salvo caso fortuito o de fuerza mayor. Cuando no se cele
bren en dicho domicilio sus resoluciones sern nulas (art. 179 LSM).
Los accionistas podrn asistir personalmente a la reunin o hacerse
representar por mandatarios, que pueden ser socios o personas extra
as a la sociedad. La representacin deber conferirse en la forma esta
blecida en la escritura constitutiva y, a falta de estipulacin, por escrito.
En ningn caso podrn ser mandatarios los administradores ni los co
misarios de la sociedad (art. 192 LSM).
Las asambleas generales de accionistas, salvo estipulacin en con
trario de la escritura constitutiva, sern presididas por el administrador
nico o por el presidente del consejo de administracin y, a falta de
ellos, por quien fuere designado por los accionistas presentes (art. 193
LSM).

Los comisarios tienen la facultad y la obligacin de asistir con voz,


pero sin voto, a las asambleas generales de accionistas (art. 166, frac.
VIII, LSM), a las que deben ser citados.
De acuerdo con el artculo 199 de la LSM, a solicitud de los accionis
tas que renan el treinta y tres por ciento de las acciones representadas
en una asamblea, se aplazar para dentro de tres das, y sin necesidad
de nueva convocatoria, Ja votacin de cualquier asunto respecto del cual
no se consideren suficientemente informados. Este derecho no podr
ejercitarse sino una sola vez para el mismo asunto.
3. CONVOCATORIA
La celebracin de las asambleas generales de accionistas requiere
su previa convocatoria en los trminos establecidos por la LSM. Sin este
requisito sern nulas las resoluciones que se adopten, salvo que en el

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS

133

momento de la votacin haya estado representada la totalidad de las


acciones (art. 188 LSM).
La convocatoria para las asambleas generales de accionistas deber
ser hecha por los administradores y, en caso de omisin de stos o,
cuando as lo juzguen conveniente, por los comisarios (arts. 166, frac.
VI, y 183 LSM).
Los accionistas que representen cuando menos el treinta y tres por
ciento del capital social podrn pedir por escrito, en cualquier tiempo, a
los administradores o a los comisarios, que convoquen a la asamblea
general de accionistas, para tratar los asuntos que indiquen en su peti
cin (art. 184 LSM). Asimismo, el tenedor de una sola accin podr soli
citar la convocatoria de una asamblea a los administradores o a los co
misarios, cuando no se haya celebrado ninguna durante dos ejercicios
sociales consecutivos o cuando las celebradas no se hayan ocupado de
los asuntos m ateria de la asamblea general ordinaria, que debe cele
brarse anualmente en los trminos del artculo 181 de la LSM (art. 185
LSM).
En los dos casos anteriores, cuando los administradores y los comi
sarios se nieguen a hacer la convocatoria o no la hicieren dentro del
plazo de quince das a partir de la respectiva solicitud, dicha convocato
ria ser efectuada por la autoridad judicial del domicilio de la sociedad
previa peticin de los interesados (arts. 184 y 185 LSM).
Los administradores debern convocar a asamblea general de ac
cionistas, cuando por cualquier causa faltare la totalidad de los comisa
rios, a efecto de que se haga la designacin correspondiente. Si los ad
ministradores no hicieren la convocatoria dentro del plazo de tres das,
a partir de la falta absoluta de los comisarios, cualquier accionista po
dr ocurrir a la autoridad judicial del domicilio de la sociedad para que
sta haga la convocatoria (art. 168 LSM).
La convocatoria para las asambleas generales de accionistas deber
hacerse por medio de la publicacin de un aviso en el peridico oficial
de la entidad del domicilio de la sociedad, o en uno de los peridicos de
mayor circulacin en dicho lugar, con la anticipacin que fijen los esta
tutos o, en su defecto, quince das antes de la fecha sealada para la
reunin, plazo durante el cual estar a disposicin de los accionistas el
informe de los administradores (art. 186 LSM).
En todo caso, la convocatoria deber contener el orden del da y es
tar firmada por quien la haga (art. 187 LSM). Los comisarios pueden
pedir que se inserten en el orden del da los puntos que consideren per
tinentes (art. 166, frac. V, LSM).

134

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

4. ACTAS
De toda asamblea de accionistas deber levantarse una acta, la cual
se asentar en el libro respectivo y ser firmada por el presidente, por el
secretario y por los comisarios que concurran (arts. 194 LSM y 33 Cd.
com.).
Cuando por cualquier causa no pudiere asentarse el acta de una
asamblea en el libro correspondiente, deber protocolizarse ante nota
rio. En igual forma debern protocolizarse notarialmente e inscribir
se en el Registro de Comercio las actas de las asambleas generales
extraordinarias de accionistas (art. 194 LSM).
5. ASAMBLEAS GENERALES ORDINARIAS
Las asambleas generales de accionistas pueden ser ordinarias o ex
traordinarias (art. 179 LSM). Se distinguen por su diversa competencia
y, por ello, por el qurum y mayora de votacin que les son propias y
necesarias para deliberar. La LSM define a las asambleas generales or
dinarias diciendo que son aquellas que se renen para tratar sobre cual
quier asunto que no sea de la competencia de las extraordinarias (art.
180 LSM).
La asamblea general ordinaria de accionistas podr celebrarse en
cualquier tiempo, pero, en todo caso, deber reunirse por lo menos una
vez al ao, dentro de los cuatro meses siguientes a la clausura del ejerci
cio social, y se ocupar, adems de cualquier otro asunto incluido en el
orden del da, de los siguientes: a) Discutir, aprobar o modificar el in
forme de los administradores a que se refiere el artculo 172 de la LSM,
tomando en cuenta el informe de los comisarios y adoptar las medidas
que juzgue oportunas; b) En consecuencia, tomar las medidas oportu
nas para la mejor marcha de, las operaciones y negocios sociales; c) En
su caso, nombrar al administrador nico o a los miembros del consejo
de administracin; d) En su caso, nombrar a los comisarios; e) Determi
nar los emolumentos correspondientes a los administradores y comisa
rios, cuando no hayan sido fijados en los estatutos (art. 181 LSM).
Para que una asamblea general ordinaria se considere legalmente
reunida, deber estar representada en la misma, cuando menos, la mi
tad del capital social, y sus resoluciones slo sern vlidas cuando ha
yan sido adoptadas por la mayora de los votos presentes (art. 189 LSM).
Si la asamblea general ordinaria no pudiere celebrarse en el da
sealado para su reunin, se har una segunda convocatoria, con la
expresin de dicha circunstancia, y en la asamblea se decidir sobre
los asuntos indicados en el orden del da, cualquiera que sea el nme

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS

135

ro de las acciones representadas, por mayora de los votos presentes


(art. 191 LSM).
6. ASAMBLEAS GENERALES EXTRAORDINARIAS
La LSM (art. 182) considera que son asambleas generales extraordi
narias de accionistas, las que se renen para tratar de cualesquiera de
los siguientes asuntos: a) Prrroga de la duracin de la sociedad; b) Di
solucin anticipada de la sociedad; c) Aumento del capital social; d) Re
duccin del capital social; e) Cambio de "objeto" de la sociedad; f) Cam
bio de nacionalidad de la sociedad; g) Transformacin de la sociedad; h)
Fusin con otra sociedad; i) Emisin de acciones privilegiadas; j) Amor
tizacin por la sociedad de sus propias acciones y emisin de acciones
de goce; k) Emisin de obligaciones; l) En general, cualquiera otra mo
dificacin del contrato social y los dems asuntos para los que la ley o el
contrato social exija un quorum especial.
Las asambleas generales extraordinarias de accionistas podrn ce
lebrarse en cualquier tiempo (art. 182, in fine, LSM).
Para que una asamblea general extraordinaria se considere legal
mente reunida, debern estar representadas, cuando menos, las tres
cuartas partes del capital social, a menos que la escritura constitutiva
fije una mayora m s elevada, y las resoluciones sern vlidas cuando
se adopten por el voto de las acciones que representen la mitad del capi
tal social (art. 190 LSM).
En segunda convocatoria, las decisiones debern tomarse siempre
por el voto favorable del nmero de acciones que representen, cuando
menos, la mitad del capital social (art. 191 LSM).
Cuando la asamblea general extraordinaria de accionistas acuerde
el cambio de objeto o de nacionalidad de la sociedad o su transforma
cin, el accionista o accionistas que hayan votado en contra tendrn el
derecho de separarse de la sociedad y obtener el reembolso de sus ac
ciones, en proporcin al activo social, segn el ltimo balance aproba
do, siempre que lo soliciten dentro de los quince das siguientes a la
clausura de la asamblea respectiva (art. 206 LSM).
7. ASAMBLEAS ESPECIALES
La LSM opone al concepto de asamblea general el de asamblea
especial.
Cuando se haya pactado en la escritura constitutiva que el capital
social se divide en varias clases de acciones con derechos especiales
para cada una, los accionistas que formen cada categora debern reu
nirse para tratar de cualquier proposicin que pueda afectar sus dere-

136

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEJICANO

chos. Esto es, la asamblea general no puede adoptar resoluciones que


perjudiquen los derechos de una clase o categora especial de accionis
tas, sin que stos, reunidos en asamblea especial, acepten previamente
la decisin que afecte sus derechos (art. 195 LSM).
Las decisiones de las asambleas especiales debern ser adoptadas
por la mayora exigida para las modificaciones del contrato social. Esta
mayora se computar en relacin al nmero total de acciones de la ca
tegora de que se trate (art. 195 LSM).
Las asambleas especiales sern presididas por el accionista que de
signen los socios presentes (art. 195 LSM). En general, son aplicables a
este tipo de asambleas las disposiciones relativas a asambleas generales,
en cuanto se refiere a convocatoria, lugar de reunin, representacin,
actas, etc.
8. IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS
DE LAS ASAMBLEAS GENERALES
Los acuerdos adoptados por las asambleas generales de accionistas
pueden ser impugnados, bien por causas inherentes a la formacin de
dichos acuerdos, bien por causas relativas al contenido de los misinos.
En efecto, los accionistas que representen el treinta y tres por ciento del
capital social, podrn oponerse a las resoluciones de las asambleas ge
nerales, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: a) Que la de
manda se presente dentro de los quince das siguientes a la fecha de la
clausura de la asamblea respectiva; b) Que los reclamantes no hayan
concurrido a la asamblea o hayan votado en contra de la resolucin que
impugnan; c) Que la demanda seale la clusula del contrato social o el
precepto legal infringido y el concepto de violacin (art. 201 LSM).
Aun cuan d o alg u n o s textos legales dice M an tilla M o lin a1 p a re c e n re d u
cir la posibilidad de im p u g n a r las decisiones de las asam b leas de accio n is
tas al caso de que q uienes p re te n d a n h acerlo re n a n , p o r lo m enos el 33%
del capital, y ejerzan la accin resp ectiv a d e n tro de los quince d as sig u ien
tes a la fecha en q u e se tom el a c u erd o que se a ta c a , u n a in te rp re ta c i n
sistem tica de la ley p e rm ite lleg ar a la conclusin de que, p a ra le la m e n te a
esta accin, que h ace posible o b ten er la susp en si n pro v isio n al de la re s o
lucin im p ugn ad a, su b sisten las acciones o rd in a ria s de n u lid a d o a n u la
cin, qvie pueden se r ejercid as p o r c u a lq u ie r in teresa d o d e n tro de los p la
zos de p rescrip ci n se a la d o s p o r el d e rech o com n.

En ningn caso puede formularse oposicin judicial contra las reso


luciones de las asambleas generales, relativas a la responsabilidad de
los administradores o comisarios de la sociedad (art. 201 LSM).
1 Sntesis del derecho mercantil, M xico, 1966, p. 150.

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS

137

En el caso de que los reclamantes dieren fianza bastante para res


ponder de los daos y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad, el
juez podr ordenar la suspensin de la ejecucin del acuerdo impugna
do. Cuando se declare infundada la oposicin, los impugnadores res
pondern de los daos y perjuicios causados a la sociedad por la no
ejecucin del acuerdo (art. 202 LSM).
La sentencia que se dicte con motivo de la oposicin, surtir efectos
respecto de todos los socios (art. 203 LSM). Las oposiciones contra una
misma resolucin o acuerdo debern acumularse, para ser decididas en
una sola sentencia (art. 204 LSM).
Para el ejercicio de la accin de impugnacin, los accionistas recla
mantes debern depositar los ttulos de sus acciones ante notario en
una institucin de crdito, quienes expedirn el certificado de depsito
correspondiente, que deber acompaarse a la demanda. Las acciones
as depositadas no sern devueltas sino hasta que concluya el juicio de
Impugnacin (art. 205 LSM). Para este efecto podr utilizarse tambin
la constancia de depsito que en su caso expida el Instituto para el De
psito de Valores (art. 78 de la LMV).

Ca p t u l o X I

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ADMINISTRACIN

L LOS ADMINISTRADORES
La administracin de la sociedad annima, en los trminos del ar
tculo 142 de la LSM, estar a cargo de uno o varios mandatarios tem
porales y revocables, que pueden ser accionistas o personas extraas a
la sociedad.
Cuando los administradores sean dos o ms, constituirn el consejo
de administracin (art. 143 LSM).
El cargo de administrador es personal; en consecuencia, no podr
desempearse por medio de representantes (art. 147 LSM). Sin embar
go, los administradores podrn, dentro del lmite de sus facultades,
otorgar poderes en nombre de la sociedad, sin que por ello se entiendan
restringidas sus facultades (arts. 149 y 150 LSM).
No podrn desempear el cargo de administrador de una sociedad
annima, las personas que conforme a la ley estn inhabilitadas para
ejercer el comercio (art. 151 LSM).
La retribucin de los administradores, cuando no est sealada en
los estatutos, ser fijada por la asamblea general ordinaria de accionis
tas (art. 181, frac. III, LSM).
2. PODERES Y OBLIGACIONES
Los administradores tienen a su cargo la gestin de la empresa so
cial y la representacin de la sociedad (firma social). A falta de designa
cin especial, les corresponde la ejecucin de los acuerdos de las asam
bleas generales de accionistas (art. 178 LSM).
Los administradores debern formular, dentro de los tres meses que
sigan a la clausura del ejercicio social, un balance anual de la sociedad,
as como un informe general sobre la marcha de los negocios sociales
(art. 173 LSM). Asimismo, debern formular una balanza mensual de
comprobacin de todas las operaciones sociales efectuadas (art. 166,
frac. II, LSM).
139

140

ELEMENTOS DE D E R E C H O MERCANTIL MEXJCANO

Los administradores estn obligados a hacer la convocatoria para


las asambleas generales de accionistas (art. 183 LSM).
Corresponde a los administradores, salvo pacto en contrario, presi
dir las asambleas generales de accionistas (art. 193 LSM). Asimismo, de
bern firmar los ttulos de las acciones y de los certificados provisiona
les de la sociedad (art. 125. frac. VIII, LSM).
3. NOMBRAMIENTO Y REVOCACIN
El nombramiento de los administradores corresponde a los accio
nistas (arts. 6o, frac. IX; 100, frac. IV, y 181, frac. II, LSM).
Cuando los administradores sean tres o ms, el contrato social de
terminar los derechos que correspondan a la mayora en la designa
cin; pero en todo caso la minora que represente un veinticinco por
ciento del capital social nombrar cuando menos un consejero Este por
centaje ser del diez por ciento, cuando se trate de aquellas sociedades
que tengan inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores (art. 144 LSM).
Los administradores continuarn en el desempeo de sus funciones,
aun cuando hubiere concluido el plazo para el que hayan sido designa
dos, mientras no se hagan nuevos nombramientos y los nombrados no
tomen posesin de sus cargos (art. 154 LSM).
El nombramiento de los administradores puede ser revocado en
cualquier tiempo por la asamblea general ordinaria de accionistas (arts.
142 y 181 LSM). Sin embargo, slo podr revocarse el nombramiento del
administrador designado por la minora, cuando igualmente se revoque
el de todos Jos dems administradores (art. 144 LSM).
De acuerdo con el artculo 155 de la LSM, en los casos de revoca
cin del nombramiento de los administradores, debern observarse las
reglas siguientes: a) Cuando los administradores fueren varios y sola
mente se revocaren los nombramientos de algunos de ellos, los dems
desempearn la administracin, si renen el quorum estatutario; b)
Cuando se revoque el nombramiento del administrador nico o cuando
habiendo varios administradores se revoque el nombramiento de todos
o el de un nmero tal que los restantes no renan el qurum estatuta
rio, los comisarios nombrarn, con carcter provisional, a los adminis
tradores faltantes. Estas reglas son aplicables, adems, en los casos de
que la falta de los administradores se deba a muerte, impedimento u
otra causa (art. 155, in fine, LSM).
4. CONSEJO DE ADMINISTRACIN
Dice el artculo 143 de la LSM, que cuando los administradores sean
dos o ms, constituirn el consejo de administracin.

LA SOCIEDAD ANNIMA LA ADMINISTRACIN

141

Ser presidente del consejo de administracin, salvo pacto en con


trario, el consejero nombrado en primer trmino, y a falta de ste, el
que le siga en el orden de la designacin (art. 143 LSM).
El consejo de administracin, como rgano colegiado, funcionar
legalmente con la asistencia de la mitad de sus miembros y sus resolu
ciones sern vlidas cuando se tomen por la mayora de votos de los
presentes. En caso de empate, el presidente del consejo de administra
cin tiene voto de calidad (art. 143 LSM).
Asimismo, segn el prrafo cuarto adicionado al art. J43 de la LSM
por las reformas publicadas el 11 de junio de 1992, los estatutos podrn
prever que las resoluciones tomadas fuera de sesin de consejo pero por
unanimidad de sus miembros, tendrn validez para todos los efectos le
gales, siempre que se confirmen por escrito.
Los comisarios de la sociedad asistirn con voz pero sin voto, a las
sesiones del consejo de administracin, a las que debern ser citados
(art. 166, frac. VII, LSM).
De toda sesin del consejo de administracin deber levantarse un
acta, que se transcribir en el libro correspondiente (arts. 33 y 41 Cd.
com.).
El consejo de administracin puede nombrar de entre sus miem
bros, delegados para la ejecucin de actos concretos. A falta de designa
cin especial, la representacin corresponder al presidente del consejo
(art. 1'48 LSM).
5. LA GERENCIA
La sociedad podr designar uno o varios gerentes generales o espe
ciales (rganos secundarios de administracin) que tendrn las faculta
des que expresamente se les confieran, pero que en todo caso no necesi
tarn autorizacin especial de los administradores para los actos que
ejecuten y gozarn dentro de la rbita de las atribuciones que se les
hayan asignado de las ms amplias facultades de representacin y
ejecucin (arts. 145 y 146 LSM).
Los gerentes podrn ser socios o personas extraas a la sociedad
(art. 145 LSM).
El nombramiento y la revocacin de los gerentes corresponde a la
asamblea general ordinaria de accionistas y a los administradores (art.
145 LSM).
El puesto de gerente es personal; no puede desempearse por medio
de representante (art. 147 LSM); pero el gerente podr, dentro de sus
facultades, otorgar poderes a nombre de la sociedad, sin que ello impli
que restriccin de sus facultades; estos poderes sern revocables en
cualquier tiempo (arts. 149 y 150 LSM).

142

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

6. CAUCIN
El otorgamiento de garanta por parte de los administradores y ge
rentes de las sociedades dej de tener carcter obligatorio a partir de
las reformas a la LSM publicadas en el D.O. el 1] de junio de 1992. Con
anterioridad a estas reformas, los arts. 152 y 153 establecan que la ga
ranta se determinara por los estatutos o, en su defecto, por la asam
blea general de accionistas, as como que no podran inscribirse en el
Registro de Comercio sus nombramientos si no comprobaban haber
otorgado la garanta establecida.
La redaccin actual del art. 152 de la LSM seala que los estatutos o
la asamblea general de accionistas podrn establecer la obligacin para
los administradores y gerentes de prestar garanta para asegurar las
responsabilidades que pudieran contraer en el desempeo de sus encar
gos, y el art. 153 de la misma ley establece la obligacin de inscripcin
en el Registro de Comercio, siempre que los estatutos o la asamblea es
tablezcan dicha obligacin.
7. DEBER DE LEALTAD
Cuando el administrador, por cuenta propia o ajena, tenga, en una
operacin cualquiera, intereses opuestos a los de la sociedad, deber
manifestarlo as a los dems administradores, y abstenerse de toda deli
beracin y resolucin (art. 156 LSM).
El administrador que contravenga la disposicin citada, ser res
ponsable de los daos y perjuicios que se causen a la sociedad por dicho
motivo (art. 156 LSM).
Consideramos aplicable esta disposicin a los gerentes.
8. RESPONSABILIDAD
Los administradores, dice el artculo 157 de la LSM, tendrn la res
ponsabilidad inherente a su mandato y la derivada de las obligaciones
que la ley y los estatutos les imponen.
Especialmente, el artculo 158 de la LSM establece que los adminis
tradores son solidariamente responsables para con la sociedad: a) De la
realidad de las aportaciones hechas por los socios; b) Del cumplimiento
de los requisitos legales y estatutarios establecidos con respecto a los
dividendos que se paguen a los accionistas; c) De la existencia y mante
nimiento de los sistemas de contabilidad, control, registro, archivo o in
formacin que previene la ley; d) Del exacto cumplimiento de los acuer
dos de las asambleas generales de accionistas.
Adems, los administradores responden de los daos y perjuicios
que se causen a la sociedad: a) Por el incumplimiento de la obligacin

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA ADMINISTRACIN

143

de lealtad prevista en el artculo 156 de la LSM; b) Por falta de presenta


cin oportuna del balance anual (art. 176 LSM); c) Por perm itir la ad
quisicin por la sociedad de sus propias acciones (art. 138 LSM ).
Asimismo, los administradores sern solidariamente responsables
con los que les hayan precedido, por las irregularidades en que stos
hubieren incurrido (art. 160 LSM).
No tendrn responsabilidad: a) Los administradores que, estando
exentos de culpa, hayan manifestado su inconformidad en el momento
de la deliberacin y resolucin del acto de que se trate (cuando exista
consejo de administracin); b) Cuando denuncien por escrito a los comi
sarios las irregularidades en que hubieren incurrido sus antecesores
(arts. 159 y 160 LSM).
La accin de responsabilidad civil contra los administradores co
rresponde, en principio, a la asamblea general de accionistas; pero tam
bin podrn ejercitarla los accionistas que representen el treinta y tres
por ciento del capital social, por lo menos (arts. 161 y 163 LSM).
Cuando la asamblea general acuerde exigir responsabilidad a los
administradores, deber designarse a la persona que haya de ejercitar
la accin correspondiente (art. 161 LSM).
Para que los accionistas que representen el treinta y tres por ciento
del capital social puedan ejercitar directamente la accin de responsa
bilidad, se requiere: a) Que la demanda comprenda el monto total de las
responsabilidades en favor de la sociedad y no nicamente el inters
personal de los promoventes; b) Que, en su caso, los actores no hayan
aprobado la resolucin tomada por la asamblea general de accionistas
sobre no haber lugar a proceder contra los administradores demanda
dos (art. 163 LSM). En estos casos, los bienes que se obtengan como re
sultado de la reclamacin sern percibidos por la sociedad (art. 163, in
fine, LSM).

Captulo XII
LA SOCIEDAD ANNIMA. LA VIGILANCIA

1. LOS COMISARIOS
La vigilancia de la administracin de la sociedad annima corres
ponde a los comisarios, que constituyen un rgano especial de control
sobre la gestin de los administradores.
La LSM exige con carcter obligatorio, la existencia de ese rgano
de vigilancia. As, el artculo 164 de la LSM establece que la vigilancia de
las sociedades annimas estar a cargo de uno o varios comisarios,
temporales y revocables, que pueden ser socios o personas extraas a la
sociedad.
Existen algunas reglas especiales para cierto tipo de sociedades respecto a su vigilancia. Tenemos, por ejemplo, que para las instituciones
de banca mltiple, el rgano de vigilancia estar integrado por lo menos
por un comisario designado por los accionistas de la serie "0 y, en su
caso, un comisario nombrado por los de la serie L, as como sus res
pectivos suplentes. El nombramiento de comisarios deber hacerse en
asamblea especial por cada serie de acciones (art. 26 LIC).
Por su parte, el rgano de vigilancia de las instituciones de banca de
desarrollo estar integrado por dos comisarios, de los cuales uno ser
nombrado por la Secretara de la Funcin Pblica y el otro por los titu
lares de los certificados de aportacin patrimonial de la serie "B". Por
cada comisario propietario se nom brar el respectivo suplente. Los co
misarios tendrn las ms amplias facultades para examinar los libros
de contabilidad y dems documentacin de la sociedad nacional de cr
dito de que se trate, incluida la de su consejo, as como para llevar a
cabo todos los dems actos que requiera el adecuado cumplimiento de
sus funciones, y tendr el derecho de asistir a las juntas del consejo di
rectivo con voz. La designacin de comisarios que realicen los tenedo
res de los certificados de aportacin patrimonial de la serie B corres
ponder a quien o quienes en su conjunto mantengan la mayora de
dicha serie. En el supuesto de que el titular sea el Gobierno Federal, la
designacin correspondiente la realizar el Secretario de Hacienda y
Crdito Pblico (art. 44 LIC).
145

N
5

146

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

No pueden desempear el puesto de comisario: a) Los que conforme,


a la ley estn inhabilitados para ejercer el comercio; b) Los empleados
de la sociedad, los empleados de aquellas sociedades que sean accionis
tas de la sociedad en cuestin por ms de un veinticinco por ciento del
capital social, ni los empleados de aquellas sociedades en que la socie
dad en cuestin sea accionista en ms de un cincuenta por ciento; c) Los
parientes consanguneos de los administradores, en lnea recta sin limi
tacin de grado, los colaterales dentro del cuarto grado y los afines den
tro del segundo (art. 165 LSM).
La retribucin de los comisarios, en el caso de que no est fijada en
los estatutos, ser determinada por la asamblea general ordinaria de
accionistas (art. 181, frac. II, LSM).
2. PODERES Y OBLIGACIONES
En trminos generales, la funcin de los comisarios, consiste en vigi
lar ilimitadamente las operaciones de la sociedad (art. 166, frac. IX, LSM).
Especialmente, el artculo 166 de la LSM seala como facultades y
obligaciones de los comisarios, las siguientes: a) Cerciorarse de la cons
titucin y subsistencia de las garantas que deben prestar los adminis
tradores y gerentes de la sociedad, dando cuenta sin demora de cual
quier irregularidad a la asamblea general de accionistas (art. 152 LSM);
b) Exigir a los administradores una informacin mensual que incluya
por lo menos un estado de situacin financiera y un estado de resulta
dos; c) Realizar un examen de las operaciones, documentacin, regis
tros y dems evidencias comprobatorias, en el grado y extensin que
sean necesarios para efectuar la vigilancia de las operaciones que la ley
les impone y para poder rendir fundadamente el dictamen que se men
ciona en el siguiente inciso; d) Rendir anualmente a la asamblea general
ordinaria de accionistas un informe respecto a la veracidad, suficiencia
y razonabilidad de la informacin presentada por los administradores a
la propia asamblea. Este informe deber incluir, por lo menos: 1) La
opinin del comisario sobre si las polticas y criterios contables y de in
formacin seguidos por la sociedad son adecuados y suficientes toman
do en consideracin las circunstancias particulares de la sociedad. 2)
La opinin del comisario sobre si esas polticas y criterios han sido apli
cados consistentemente en la informacin presentada por los adminis
tradores. 3) La opinin del comisario sobre si, como consecuencia de lo
anterior, la informacin presentada por los administradores refleja en
forma veraz y suficiente la situacin financiera y los resultados de la
sociedad; e) Hacer que se inserten en el orden del da de las asambleas
generales de accionistas y de las sesiones del consejo de administracin,
los puntos que crean pertinentes; f) Convocar a asambleas generales de
accionistas, en caso de omisin de los administradores y en cualquier

LA SOCIEDAD ANNIMA. LA VIGILANCIA

147

caso en que lo juzguen conveniente (arts. 183, 184, 185 LSM); g) Asistir
con voz, pero sin voto, a todas las sesiones del consejo de administra
cin, a las cuales debern ser citados; h) Asistir con voz, pero sin voto, a
las asambleas de accionistas.
Los comisarios debern obrar por iniciativa propia o como conse
cuencia de la denuncia presentada por cualquier accionista. As, el ar
tculo 167 de la LSM dispone que los accionistas podrn denunciar por
escrito a los comisarios los hechos que estimen irregulares en la admi
nistracin, y que stos debern mencionar las denuncias en sus infor
mes a la asamblea general y formular acerca de ellas las consideracio
nes y proposiciones que estimen pertinentes.
3. NOMBRAMIENTO Y REVOCACIN
El nombramiento de los comisarios corresponde a los accionistas
(arts. 91, frac: V; 100, frac. IV y 181, frac. II, LSM). En el caso especial
establecido por el artculo 168 de la LSM, la autoridad judicial del domi
cilio de la sociedad podr hacer el nombramiento de comisarios, con
carcter provisional.
Cuando los comisarios sean tres o ms, el contrato social determi
nar los derechos que correspondan a la minora en la designacin;
pero, en todo caso, la minora que represente un veinticinco por ciento
del capital social nombrar cuando menos un comisario (arts. 144 y 171
LSM ).

Los comisarios continuarn en el desempeo de sus funciones, aun


cuando hubiere concluido el plazo para el que hayan sido nombrados,
mientras no se haga nueva designacin y los designados no tomen pose
sin de su cargo (arts. 154 y 171 LSM).
El nombramiento de los comisarios puede ser revocado en cualquier
tiempo por la asamblea general ordinaria de accionistas (arts. 164 y 181
LSM). Sin embargo, solamente podr ser revocado el nombramiento del
comisario designado por la minora, cuando igualmente se deje sin
efecto el de todos los dems comisarios (arts. 144 y 171 LSM).
Dispone el artculo 168 de la LSM, que en el caso de que por cual
quier motivo faltare la totalidad de los comisarios, los administradores
debern convocar, en el trmino de tres das, a asamblea general ordi
naria de accionistas, para que sta haga el nombramiento o nombra
mientos correspondientes. Cuando los administradores no hicieren la
convocatoria dentro del plazo indicado, cualquier accionista podr ocu
rrir a la autoridad judicial del domicilio de la sociedad para que haga la
convocatoria. Si no se reuniere la asamblea o cuando, habindose reu
nido, no se hiciere la designacin, la autoridad judicial del domicilio de
la sociedad, a solicitud de cualquier accionista, nombrar a los comisa

148

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

rios, en forma provisional mientras la asamblea ordinaria de accionis


tas hace el nombramiento definitivo.
4. CAUCIN
Los comisarios, para asegurar las responsabilidades en que pueden
incurrir en el desempeo de sus funciones, deben otorgar la garanta
que establezcan los estatutos o, en su defecto, la que determine la asam
blea general ordinaria de accionistas (arts. 152 y 171 LSM).
5. DEBER DE LEALTAD
Cuando los comisarios tengan en cualquier operacin un inters
opuesto al de la sociedad, debern abstenerse de toda intervencin (art.
170 LSM).
El comisario que viole tal prohibicin, ser responsable de los daos
y perjuicios que se causen a la sociedad por dicho motivo (arts. 156 y
170 LSM).
6. RESPONSABILIDAD
Los comisarios, dice el artculo 169 de la LSM, sern individualmen
te responsables para con la sociedad por el cumplimiento de las obliga
ciones que la ley y los estatutos les imponen.
Se p recisa que c ad a uno de los c o m isario s ser in d iv id u alm en te re sp o n sa
ble p a ra con la sociedad p o r el cu m p lim ie n to de las obligaciones que la ley
y los estatu to s les im ponen, a c la r n d o se a s que c a d a uno de esos co m isa
rios p o d r desem pear, aisla d a m e n te de los dem s, las lab o res de v ig ilan
cia que le incu m b en (E xposicin de M otivos de la LSM).

Igualmente, los comisarios sern responsables solidariamente,


con los que les hayan precedido, por las irregularidades cometidas por
stos, si conocindolas no las denuncian a la asamblea general de accio
nistas, para que se ejercite la correspondiente accin de responsabili
dad (arts. 160 y 171 LSM).
La accin de responsabilidad civil en contra de los comisarios co
rresponde, en principio, a la asamblea genera) ordinaria de accionistas;
pero podrn ejercitarla tambin directamente los accionistas que repre
senten el treinta y tres por ciento del capital social, por lo menos (arts.
161, 163 y 171 LSM). Es aplicable a esta materia lo dispuesto sobre la
responsabilidad de los administradores.

Ca p t u l o

XIII

LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

1. CONCEPTO
Sociedad en comandita por acciones es la que se compone de uno o
varios socios comanditados que responden de manera subsidiaria, ilimi
tada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o varios
comanditarios que nicamente estn obligados al pago de sus acciones
(art. 207 LSM).
Es caracterstico de este tipo de sociedad, que las participaciones de
los socios quedan representadas por acciones, que tienen el carcter
de ttulos de crdito.
La sociedad en comandita por acciones, se rige, en todo lo no expre
samente establecido por la LSM para esa figura social, por las disposi
ciones relativas a la sociedad annima (art. 208 LSM).
2. RAZN O DENOMINACIN SOCIAL
La sociedad en comandita por acciones puede adoptar como nom
bre una razn social o una denominacin (art. 210 LSM).
La razn social se formar con los nombres de uno o ms socios
comanditados, seguidos de las palabras "y compaa u otras equivalen
tes, cuando no figuren los de todos (art. 210 LSM). En general son apli
cables a la formacin de la razn social de las sociedades en comandita
por acciones las reglas dictadas sobre dicha materia para las socieda
des en nombre colectivo y en comandita simple.
La denominacin puede formarse libremente, con la nica limita
cin de que debe ser distinta a la de la empleada por otra sociedad.
En todo caso, la razn o denominacin social debern ir seguidas
de las palabras "sociedad en comandita por acciones" o de su abreviatu
ra S. en C. por A." Cuando se omita esa mencin, los socios comandita
rios quedarn sujetos a la responsabilidad de los comanditados (arts.
53, 210 y 211 LSM).
149

150

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

3. LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS


En cuanto a la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de
los socios comanditados nos remitimos a lo dicho respecto a las socie
dades en nombre colectivo y en comandita simple.
Por lo que se refiere a la responsabilidad de los socios comandita
rios, es idntica a la de los accionistas de las sociedades annimas, esto
es, solamente estn obligados al pago de sus acciones.
4. CAPITAL SOCIAL
El capital de las sociedades en comandita por acciones estar divi
dido en acciones. Son aplicables en esta materia las disposiciones relati
vas a las sociedades annimas.
5. ACCIONES
Son aplicables las disposiciones dictadas en materia de sociedades
annimas. No podrn cederse sin el consentimiento de la totalidad de
los socios comanditados y el de las dos terceras partes de los socios co
manditarios (art. 209 LSM).
6. RGANOS DE LA SOCIEDAD
Lo relativo a los rganos de la sociedad en comandita por acciones:
asamblea de accionistas, administracin y vigilancia, queda regido por
las disposiciones dictadas para las sociedades annimas.
Por lo que se refiere a la administracin, sin embargo, es convenien
te indicar que los socios comanditarios no pueden ejecutar actos de ad
ministracin, bajo la pena de incurrir en responsabilidad solidaria por
las operaciones que realicen si contravienen tal disposicin.

C a p t u l o

XIV

LAS SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE

1. CONCEPTO
El ltimo prrafo del artculo Io de la LSM establece que cualesquie
ra de las sociedades reglamentadas por la misma, podr constituirse
como sociedad de capital variable. Se trata, pues, de una modalidad
que las sociedades mercantiles pueden adoptar, y no de un tipo distinto
a los enumerados por el referido artculo Io de la LSM.
Las sociedades cooperativas y las sociedades de responsabilidad li
m itada de inters pblico por imperativo legal, sern siempre socieda
des de capital variable (art. 11, frac. II LSC y art. 60 Ley Sociedades de
Responsabilidad Limitada de Inters Pblico).
Por regla general, el aumento o reduccin del capital de una socie
dad supone la modificacin de su escritura constitutiva. Por el contra
rio, en aquellas que hayan adoptado la modalidad de capital variable, la
alteracin de dicho capital no implica formalmente cambio de ninguna
especie.
En efecto, dispone el artculo 213 de la LSM que, en las sociedades
de capital variable, el capital ser susceptible de aumento por aportacio
nes posteriores de los socios o por admisin de nuevos socios, y de re
duccin por retiro parcial o total de las aportaciones, sin ms formali
dades que las previstas por el captulo VIII de la propia LSM, que
examinaremos a continuacin.
Las sociedades de capital variable se regirn por las disposiciones
que correspondan al tipo de sociedad que haya adoptado esa modali
dad, salvo las modificaciones que indicaremos oportunamente (art. 214
LSM).
2. AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL
El aumento del capital podr efectuarse mediante nuevas aportacio
nes de los socios o por admisin de nuevos socios (art. 213 LSM).
La escritura constitutiva de las sociedades de capital variable debe151

152

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

r contener las condiciones que se fijen para el aumento del capital (art216 LSM).
En las sociedades annimas y en las sociedades en comandita por
acciones, el contrato social o la asamblea general extraordinaria de ac
cionistas determinarn los aumentos de capital y la forma y trminos
en que deban hacerse las correspondientes emisiones de acciones. Las
acciones emitidas y no suscritas (acciones de tesorera) se conservarn
en poder de la sociedad para entregarse a medida que vaya realizndo
se su suscripcin (art. 216 LSM).
3. REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL
La reduccin del capital social puede efectuarse por retiro parcial o
total de las aportaciones (art. 213 LSM).
En todo caso, el retiro parcial o total de las aportaciones de un so
cio deber notificarse en forma fehaciente a la sociedad y no surtir
efectos sino hasta el fin del ejercicio anual en curso, si la notificacin se
hace antes del ltimo trimestre, y hasta el fin del ejercicio siguiente, si
se hiciere despus (art. 220 LSM).
El derecho de separacin no podr ser ejercitado por los socios,
cuando tenga como consecuencia reducir a menos del mnimo el capital
social (art. 221 LSM).
4. CAPITAL SOCIAL MNIMO
La fraccin VI del artculo 6o de la LSM, establece que cuando el
capital de una sociedad sea variable, deber expresarse dicha circuns
tancia, indicndose el capital mnimo que se fije.
En las sociedades de responsabilidad limitada, el capital mnimo no
podr ser inferior a tres mil pesos* (arts. 62 y 217 LSM). En las socieda
des annimas y en comandita por acciones, el capital mnimo no podr
ser inferior a cincuenta mil pesos (arts. 89, 208 y 217 LSM). Por ltimo,
el capital mnimo de las sociedades en nombre colectivo y en comandita
simple, no podr ser menor a la quinta parte del capital social inicial
(art. 217 LSM).
De acuerdo con el ltimo prrafo del artculo 217 de la LSM, queda
prohibido a las sociedades annimas y en comandita por acciones anun
1 El artculo 62 de la LSM seala como capital mnimo para constituir una S.R.L la
cantidad de tres millones de pesos, cifra que se introduce en reforma de 11 de junio de
1992. Cabe recordar que por decreto publicado en el D.O. con fecha 22 de junio de 1992,
se crea una nueva unidad monetaria, quitndosele tres ceros al peso mexicano, por lo
que dicha cantidad debe entenderse como tres mil pesos.

LAS SOCIEDADES DE CAPITAL VARIABLE

153

ciar el capital cuyo aumento est autorizado sin anunciar al mismo


tiempo el capital mnimo.
5. RAZN SOCIAL O DENOMINACIN
Las sociedades de capital variable debern aadir a su razn social
o denominacin, en su caso, las palabras "de capital variable" (art. 215
LSM). Consideramos lcita la prctica de usar la abreviatura "de C. V."
aunque legalmente no est reconocida.
6. LIBRO DE REGISTRO
Las sociedades de capital variable llevarn un libro de registro, en
el que deber inscribirse todo aumento o disminucin del capital (art.
219 LSM).
7. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES
Asimismo, son aplicables a las sociedades de capital variable las dis
posiciones dictadas para las sociedades annimas, en cuanto se refieren
a la responsabilidad de los administradores (art. 214 LSM).
Los administradores que anuncien o que permitan que se anuncie el
capital cuyo aumento est autorizado sin anunciar al mismo tiempo
el capital mnimo, sern responsables por los daos y perjuicios que se
causen a los terceros que contraten con la sociedad (art. 217 LSM).

C a p t u l o

XV

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

1.
DISOLUCIN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Antes de abordar este tema es preciso hacer algunas aclaraciones.
En efecto, debe distinguirse entre disolucin parcial y disolucin pro
piamente dicha o total de las sociedades mercantiles.
Se habla de disolucin parcial cuando un socio deja de participar en
la sociedad, cuando el vnculo jurdico que lo une a la sociedad queda
roto. Esto sucede en los casos de exclusin, retiro o muerte, de un so
cio. Al examinar los distintos tipos sociales hemos aludido a los pro
blemas que plantean aquellas situaciones. En este captulo nos limitare
mos a exponer el tema relativo a la disolucin total de las sociedades
mercantiles.
L a disolucin to tal de la sociedad d ice M a n tilla M olina 1 no es sino un
fenm eno previo a su extincin, a lo g ra r la c u a l va e n c a m in a d a la activi
d a d social d u ra n te la e ta p a que sigue a la diso lu ci n , o sea, la liquidacin.

La disolucin no produce la extincin de las relaciones sociales ni la


del ente jurdico. As, el artculo 244 de la LSM dispone que las socieda
des, aun despus de disueltas, conservarn su personalidad jurdica,
para los efectos de la liquidacin.
2. CAUSAS DE DISOLUCIN COMUNES A TODAS
LAS SOCIEDADES MERCANTILES
El artculo 229 de la LSM enumera las causas de disolucin comu
nes a todos los tipos de sociedades mercantiles. De acuerdo con el pre
cepto invocado, las sociedades se disuelven:
1 Derecho mercantil, p. 443.

155

156

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

A. P o r e x p ir a c i n d e l p l a z o d e d u r a c i n e s t ip u l a d o
EN EL CONTRATO SOCIAL

Esta causa de disolucin, segn Garrigues,2 se caracteriza por fun


cionar con un rigor extraordinario. En efecto, transcurrido el plazo es
tipulado, los socios no pueden acordar su prrroga; la sociedad se di
suelve de pleno derecho. As, pues, la modificacin de la duracin de la
sociedad deber acordarse necesariamente, antes de que concluya el
trmino fijado.
B . POR IMPOSIBILIDAD DE REALIZAR EL OBJETO" PRINCIPAL
DE LA SOCIEDAD O POR SU CONSUMACIN

Es esencial a toda sociedad la realizacin de un fin comn, que


constituye el 'objeto" o finalidad social. Al hacerse imposible la realiza
cin de dicho "objeto o al quedar consumado, no existe razn que justi
fique la existencia de la sociedad.
C. POR ACUERDO DE LOS SOCIOS

Los socios, en los trminos previstos por el contrato social o, en su


defecto, por la LSM, podrn acordar, en cualquier momento, anticipada
mente, la disolucin de la sociedad. La fraccin XII del artculo 6o de la
LSM establece que los socios pueden consignar en la escritura constitu
tiva los casos en que la sociedad se disolver anticipadamente.
D. P o r la p r d id a d e l a s d o s t e r c e r a s pa r t e s
O MS DEL CAPITAL SOCIAL

Sin capital suficiente la sociedad no podr desarrollar las activida


des que constituyen su objeto; se encontrar sin medios econmicos
para continuar su explotacin, y en ese supuesto debe procederse a su
disolucin.
E . P o r q u e e l n m e r o d e a c c io n is t a s
LLEGUE A SER INFERIOR A DOS

En las sociedades annimas y en comandita por acciones, o si las


partes de inters se renen en una sola persona (en las sociedades en nom
bre colectivo, en comandita simple y de responsabilidad limitada).
Las causas de disolucin operan en forma distinta segn se trate de
la expiracin del trmino de duracin o de las otras a que nos hemos
referido.
2 Instituciones de derecho mercantil, p. 186.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

157

En efecto, si la disolucin de Ja sociedad se produce por la expira


cin del plazo de duracin, se realizar por el solo transcurso del tiem
po estipulado, de pleno derecho. En los dems casos, comprobada por
la sociedad la existencia de una causa de disolucin, deber inscribirse
en el Registro de Comercio (art. 232 LSM).
La Exposicin de Motivos de la LSM, nos aclara que:
si los socios h a n dejado e x p ira r el t rm in o fijado e n el c o n tra to p a ra la d u
ra c i n de la socied ad sin h a b e r p ro rro g a d o o p o rtu n a m e n te d ich a d u raci n ,
n ic a m e n te p o d r n o rg a n iz a r u n a n u ev a so c ied a d ; pero ya n o p ro lo n g a r la
v id a de la p rim itiv a. E sto explica q u e la ley n o exija en tal hiptesis la in s
c rip ci n en el R egistro, d ad o que com o el c o n tra to social debe co n ten e r...
la expresin de lo que debe d u ra r la so c ie d a d , los tercero s p u ed en en todo
m om ento d e te rm in a r si u n a sociedad d e b e e s tim a rs e ya com o in ca p a cita d a
p a r a in ic ia r nuevas op eracio n es. En cam b io , co m o en los o tro s caso s, a u n
h abindose p re sen tad o ya la cau sa de d iso lu ci n , los socios p ueden, o bien
c a m b ia r el objeto, o a d m itir nuevos socios, o re c o n stitu ir el cap ital, es
n e c e sa rio h a c e r sab er a los te rc e ro s la d isolucin.

Cuando no se inscriba en el Registro de Comercio la disolucin de


la sociedad, a pesar de existir la causa, cualquier interesado podr ocu
rrir ante la autoridad judicial a fin de que se ordene el registro de la di
solucin (art. 232 LSM).
En el caso de que se hubiere inscrito la disolucin de una sociedad
sin que, a juicio de algn interesado, hubiere existido una de las causas
enumeradas en el artculo 229 de la LSM o en el contrato social, podr
ocurrir ante la autoridad judicial, dentro del trmino de treinta das,
contados a partir de la fecha de la inscripcin, y demandar la cancela
cin de tal inscripcin (art. 232 LSM).
3.
CAUSAS DE DISOLUCIN PROPIAS
DE ALGUNAS SOCIEDADES MERCANTILES
Establece el artculo 230 de la LSM, que las sociedades en nombre
colectivo se disolvern, salvo pacto en contrario, por la muerte, incapa
cidad, exclusin o retiro de uno de los socios, o porque el contrato social
se rescinda respecto a uno de ellos.
La disposicin mencionada, en los trminos del artculo 231 de la
LSM, es aplicable a las sociedades en comandita simple y por acciones,
en lo que respecta a los socios comanditados.
4. EFECTOS DE LA DISOLUCIN
La disolucin produce los efectos siguientes: a) Las sociedades con
servan su personalidad, para el nico efecto de su liquidacin (art. 244

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

158

LSM); b) Las sociedades disueltas deben ponerse en liquidacin (art.


234 LSM); como dice Mantilla Molina3 "la finalidad social se transfor
ma: ahora los actos de la sociedad deben ir encaminados a concluir las
operaciones pendientes, obtener dinero suficiente para cubrir el pasivo
y repartir el patrimonio entre los socios"; c) Se produce un cambio en la
representacin legal de la sociedad. Los administradores cesan en sus
funciones, hacindose cargo de la representacin social los liquidadores
(arts. 235, 237 y 241 LSM).
Adems, con posterioridad al vencimiento de la duracin de la so
ciedad, al acuerdo sobre disolucin o a la comprobacin de una causa
de disolucin, los administradores no podrn iniciar nuevas operacio
nes, bajo la pena de responder solidariamente por las operaciones efec
tuadas (art. 233 LSM).
5.
LA LIQUIDACIN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Disuelta la sociedad, dice el artculo 234 de la LSM, se pondr en
liquidacin. La liquidacin constituye la fase final del estado de diso
lucin.
En trminos generales, la liquidacin tendr por objeto concluir las
operaciones sociales pendientes, cobrar lo que se adeude a la sociedad y
pagar lo que ella deba, vender los bienes sociales y practicar el reparto
del haber o patrimonio social entre los socios. La liquidacin culmina
con la cancelacin de la inscripcin del contrato social, con lo cual la
sociedad queda extinguida (art. 242 LSM).
La liquidacin debe practicarse de acuerdo con las bases estableci
das en el contrato social o por los socios en el momento de acordar o
reconocer la disolucin. A falta de tales estipulaciones, la liquidacin se
practicar de conformidad con las disposiciones del captulo XI de la
LSM, que examinaremos despus (arts. 6o frac. XIII, y 240. LSJ).
. LOS LIQUIDADORES
La liquidacin de las sociedades mercantiles estar a cargo de uno
o ms liquidadores. Los liquidadores sern los representantes legales de
la sociedad (art. 235 LSM).
Cuando los liquidadores sean varios deben obrar conjuntamente
(art. 239 LSM).
La designacin de los liquidadores puede hacerse en el contrato so
1 Derecho Mercantil, p. 452.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

159

cial o bien establecerse en ste la forma en que deber procederse a su


eleccin llegado el caso (art. 6o, frac. XIII, LSM).
Cuando no exista disposicin en el contrato social, el nombramiento
de los liquidadores se har por acuerdo de los socios, tomado en la for
m a prevista por la LSM, segn la naturaleza de la sociedad, para el
acuerdo sobre disolucin (art. 236 LSM).
Si el nombramiento de los liquidadores no se ha hecho en el contra
to social, debern ser designados, precisamente, en el mismo acto en
que se acuerde o reconozca la disolucin. En los casos en que la socie
dad se disuelva por expiracin del plazo o en virtud de sentencia ejecu
toriada, la designacin de los liquidadores se har inmediatamente que
concluya el plazo o que se dicte la sentencia. Si no se hiciere as, a peti
cin de cualquier interesado, la autoridad judicial nombrar a los liqui
dadores (art. 236 LSM).
Mientras el nombramiento de los liquidadores no se inscriba en el
Registro de Comercio y no hayan entrado en funciones, los administra
dores continuarn en el desempeo de su encargo (art. 237 LSM).
Los socios podrn acordar en cualquier tiempo la revocacin del
nombramiento de los liquidadores. Tambin podr revocarse la designa
cin por resolucin judicial, si cualquier socio justificare la existencia
de una causa grave (art. 238 LSM).
Una vez hecho el nombramiento de los liquidadores, los administra
dores debern entregarles todos ios bienes, libros y documentos de la
sociedad, levantndose en todo caso un inventario del activo y pasivo
sociales (art. 241 LSM).
7. FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES
Salvo disposicin del contrato social o de los socios, los liquidado
res, de acuerdo con el artculo 242 de la LSM, tendrn las facultades si
guientes: a) Concluir las operaciones sociales pendientes; b) Cobrar lo
que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba; c) Vender los bienes
de la sociedad; d) Liquidar a cada socio su haber social; e) Practicar el
balance final de liquidacin, que debern someter a la aprobacin de los
socios; f) Depositar el balance final de liquidacin aprobado por los so
cios en el Registro de Comercio; g) Obtener del Registro de Comercio la
cancelacin de la inscripcin del contrato social, una vez concluida la
liquidacin.
Los liquidadores quedan obligados a conservar en depsito los li
bros y papeles de la sociedad, durante diez aos despus de la fecha en
que se concluya la liquidacin (art. 245 LSM).
En todo caso, los liquidadores responden por los actos que ejecuten
en exceso o con violacin de los lmites de su encargo (art. 235 LSM).

J60

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

8. REPARTO DEL HABER SOCIAL


ENTRE LOS SOCIOS
Los liquidadores, una vez cubiertas las deudas sociales, debern li
quidar a cada socio la parte que le corresponda en el haber social (arts.
242, frac. IV, 246 y 247 LSM).
Ningn socio dice el artculo 243 de la LSM podr exigir de los
liquidadores la entrega total del haber que le corresponda; pero s la
parcial que sea compatible con los intereses de los acreedores de la so
ciedad, mientras no estn extinguidos sus crditos pasivos o se haya de
positado su importe si se presentare inconveniente para hacer su pago.
El acuerdo sobre distribucin parcial deber publicarse en el peridico
oficial del domicilio de la sociedad, y los acreedores de sta, separada o
conjuntamente, podrn oponerse ante la autoridad judicial a dicha dis
tribucin, desde el da en que se haya tomado la decisin hasta cinco
das despus de la publicacin. La distribucin se suspender mientras
la sociedad no pague los crditos de los opositores o no los garantice a
satisfaccin del juez, o hasta que cause ejecutoria la sentencia que de
clare que la oposicin es infundada (arts. 9o y 243 LSM).
En la liquidacin de las sociedades mercantiles, una vez pagadas las
deudas sociales, la distribucin de) remanente del patrimonio entre los
socios (cuota de liquidacin) debe hacerse de acuerdo con las reglas si
guientes, salvo que exista estipulacin distinta en el contrato social o en
las bases fijadas por los socios:
A.
En las sociedades en nombre colectivo, en comandita simple y de
responsabilidad limitada, la distribucin se efectuar en la forma si
guiente: a) Si los bienes que forman el haber social son de fcil divisin,
se repartirn proporcionalmente a la representacin de cada socio en !a
masa comn; b) Si los bienes fueren de diversa naturaleza, se fracciona
rn en las partes proporcionales respectivas, compensndose entre los
socios las diferencias que hubiere; c) Una vez formados los lotes, el liqui
dador convocar a los socios a una junta o asamblea en la que les dar
a conocer el proyecto correspondiente, y aqullos gozarn de un plazo
de ocho das hbiles, a partir del siguiente a la fecha de la reunin, para
exigir modificaciones, si creyeren perjudicados sus derechos; d) Si los
socios manifestaren expresamente su conformidad, o si durante el plazo
indicado en el punto anterior no formularen observaciones, se les ten
dr por conformes con el proyecto y el liquidador har la respectiva
adjudicacin, otorgndose, en su caso, los documentos que procedan; e)
Si durante el plazo a que se refiere el punto c), los socios hicieren obser
vaciones al proyecto de divisin, el liquidador convocar a una nueva
reunin en el plazo de ocho das, para que de mutuo acuerdo se hagan
al proyecto las modificaciones necesarias, y si no fuere posible obtener

DISOLUCIN

y LIQUIDACIN

DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

161

el acuerdo, el liquidador adjudicar el lote o los lotes respecto de los


cuales hubiere inconformidad en comn a los respectivos socios, y la si
tuacin jurdica resultante entre los adjudicatarios se regir por las re
glas de la copropiedad (art. 246 LSM).
B.
En las sociedades annimas y en comandita por acciones, la dis
tribucin deber hacerse as: a) En el balance final de liquidacin se in
dicar la parte que a cada socio corresponda en el haber social; b) El
balance final de liquidacin se publicar por tres veces, de diez en diez
das, en el peridico oficial de la localidad en que tenga su domicilio la
sociedad; c) Este balance y los papeles y libros de la sociedad, quedarn
a disposicin de los accionistas, quienes gozarn de un plazo de quince
das, a partir de la ltima publicacin, para presentar sus reclamacio
nes a los liquidadores; d) Transcurrido el plazo mencionado, los liquida
dores convocarn a una asamblea general de accionistas para que
apruebe en definitiva el balance. Dicha asamblea ser presidida por el
'liquidador (art. 247 LSM); e) Una vez aprobado el balance, los liquidado
res procedern a hacer a los accionistas los pagos que correspondan,
contra la entrega de los ttulos de sus acciones (art. 248 LSM).
Las sumas que pertenezcan a los accionistas y que no fueren cobra
das en el transcurso de dos meses, contados desde la aprobacin del
balance final, se depositarn en un banco con la indicacin del accio
nista. Esas sumas se pagarn por el banco en que se hubiere constituido
el depsito (art. 249 LSM).

C a p t u l o

XVI

FUSIN, TRANSFORMACIN Y ESCISIN


DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

I. FUSIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES


La fusin responde, por regla general, a la necesidad econmica de
la concentracin de las empresas, entendida como unin de fuerzas pro
ductivas. Esto es, las sociedades pretenden, al fusionarse, la creacin de
una empresa de mayor vigor econmico, mediante la unin de sus
patrimonios.
Desde el punto de vista jurdico, la fusin es un caso especial de
disolucin de una sociedad, al menos; pero falta, generalmente, la
liquidacin.1
La fusin origina, unas veces, la extincin de una o varias socieda
des por su incorporacin en otra ya existente, y, en otras ocasiones, la
unin de varias sociedades, que se extinguen todas, para constituir una
nueva sociedad. En el primer caso, se habla de fusin por incorpora
cin; en el segundo, de fusin propiamente dicha o de fusin pura (fu
sin por integracin).
En la fusin por incorporacin, la sociedad o sociedades que se in
corporan a otra sociedad ya existente, desaparecen, se extinguen, trans
miten a la sociedad incorporante todo su patrimonio, y sus socios repre
sentarn en la sociedad incorporante la parte de inters o acciones
equivalentes al valor del patrimonio aportado por la sociedad a que per
tenecen. En el caso de fusin pura, todas las sociedades fusionadas des
aparecen y se constituye una nueva sociedad mediante la aportacin de
los patrimonios de aqullas.
La fusin de varias sociedades, dice el artculo 222 de la LSM, debe
r ser decidida por cada una de ellas, en la forma y trminos que co
rrespondan segn su naturaleza. Es decir, la junta de socios o la asam
blea correspondiente, deber adoptar el acuerdo de fusin.
En caso de fusin propiamente dicha, esto es, cuando de la fusin
1 GARRIGUES, Tratado de derecho mercantil, M a d rid , 1949, T. I, vol. 3o, p. 1270.
163

164

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

de varias sociedades haya de resultar una distinta, la constitucin de


esta ltima deber sujetarse a los principios legales que rijan para el
tipo social que se haya adoptado (art. 226 LSM).
Los acuerdos de fusin debern inscribirse en el Registro de Comer
cio. Asimismo, se publicarn en el peridico oficia] del domicilio de las
sociedades que hayan de fusionarse. Cada sociedad, adems, deber pu
blicar su ltimo balance anual, y la o las que dejen de existir como con
secuencia de la fusin, quedarn obligadas a publicar tambin, el
sistema establecido para la extincin de su pasivo (art. 223 LSM).
La fusin acordada no producir efecto sino tres meses despus de
haber sido inscrita en el Registro de Comercio. Durante tal plazo, los
acreedores de las sociedades fusionadas podrn oponerse judicialmente
a la fusin, cuyos efectos se suspendern hasta que cause ejecutoria la
sentencia que declare que la oposicin es infundada (art. 224 LSM).
Si durante el plazo de tres meses citado no se formulare oposicin
judicial, podr llevarse a cabo la fusin, y la sociedad que subsista (en
el caso de fusin por incorporacin), o la que resulte de la fusin (en el
supuesto de fusin pura), tomar a su cargo los derechos y obligaciones
de la o las sociedades extinguidas (art. 224 LSM).
La fusin surtir efecto desde el momento mismo de su inscripcin
en el Registro de Comercio, en estos tres casos: a) Si se pactare el pago
de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse; b) Si se
constituyere depsito de su importe en una institucin de crdito, de
bindose publicar el certificado de depsito correspondiente en el peri
dico oficial del domicilio de las sociedades que hayan de fusionarse; c)
Si constare el consentimiento de todos los acreedores. Para estos efec
tos, dice el artculo 225 de la LSM, las deudas a plazo se darn por
vencidas.
2.
TRANSFORMACIN
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
Puede suceder que en el transcurso de la vida social se advierta que
el tipo de sociedad inicialmente adoptado es inconveniente o inadecua
do. Ser necesario, entonces, transformar a la sociedad en un tipo dis
tinto al elegido originalmente, esto es, mudar el tipo de organizacin
social adoptado.
M ediante la m odificacin de su e s c ritu ra co n stitu tiv a, u n a sociedad puede
ad o p ta r u n tip o diverso del que o rig in alm e n te ten a, o estab lecer la v a ria b i
lidad de su c a p ita l.2
2 M a n t i l l a M o lin a , Derecho mercantil, p. 247.

f u s i n , t r a n s f o r m a c i n y e s c is i n

165

As, el artculo 227 de la LSM dispone que las sociedades constitui


das en alguna de las formas que establecen las fracciones I a V de su
artculo Io (sociedades en nombre colectivo, en comandita simple, de
responsabilidad limitada, annimas y en comandita por acciones), po
drn adoptar cualquier otro tipo legal o transformarse en sociedad de
capital variable.
La transformacin no implica la extincin de la sociedad y la crea
cin de una nueva, sino simplemente el cambio de su tipo social.
El acuerdo de transformacin debe ser adoptado por la junta de so
cios o asamblea correspondiente, en la forma y trminos que lo exija la
naturaleza de la sociedad de que se trate (arts. 222 y 228 LSM).
El acuerdo de transformacin deber inscribirse en el Registro de
Comercio y publicarse en el peridico oficial del domicilio de la sociedad.
Tambin deber publicarse su ltimo balance (arts. 223 y 228 LSM).
Respecto al momento en que surte efectos la transformacin y al
derecho de oposicin judicial de los acreedores sociales, es aplicable lo
dispuesto sobre esa materia para el caso de fusin, por lo que nos remi
timos a lo dicho en el punto anterior (arts. 224, 225 y 228 LSM).
3. ESCISIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
La escisin es una figura jurdica introducida en la LSM a partir de
las reformas publicadas en el D.O. del 11 de junio de 1992. Tal como la
fusin, la escisin puede caracterizarse como un fenmeno moderno,
manifestacin de la concentracin de empresas, destacando su nula re
gulacin en el derecho mercantil mexicano hasta antes de las reformas
mencionadas.3 Puede decirse que la escisin, al igual que la fusin, es
un tipo especial de disolucin de las sociedades, habiendo de hecho se
mejanzas entre ambas figuras jurdicas, pero la escisin no provoca ne
cesariamente la extincin de la escindida. Barrera Graf sealaba en
1989 que la total ausencia de disposiciones normativas en la LSM deja
abandonada la institucin a los acuerdos de las partes que intervengan
en la operacin, o sea, la o las sociedades que se escindan y dividan su
patrimonio, y aquella o aquellas que lo reciban, como sociedades ya
existentes".4
El art. 228 bis de la LSM, adicionado por la reforma sealada, defi
ne el hecho de la escisin como el que se da cuando una sociedad deno
3 B a r r e r a G ra , Instituciones de derecho mercantil. El autor recoge la opinin de
Villaln E., Francisco, en el sentido de que, en la prctica, la escisin se ha dado desde
el siglo pasado.
4 Instituciones de derecho mercantil, p. 718.

166

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

minada "escindente decide extinguirse y divide la totalidad o parte de


su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son aportadas
en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindi
das"; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de
su activo, pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva
creacin.
La escisin slo podr acordarse por la mayora exigida para la mo
dificacin del contrato social, por resolucin de la asamblea de accio
nistas o socios u rgano equivalente, debiendo estar totalmente pagadas
las acciones o partes sociales de la sociedad qu se extinga (art. 228 bis,
fracs. I y II, LSM).
La resolucin en que se apruebe la escisin contendr: a) la descrip
cin de la forma, plazos y mecanismos en que se transferirn los diver
sos conceptos de activo, pasivo y capital social; b) la descripcin de las
partes del activo, pasivo y capital social que correspondan a cada socie
dad escindida y, en su caso, a la escindente; c) los estados financieros de
la sociedad escindente, por lo menos hasta las actividades de ltimo
ejercicio social, dictaminados por auditor externo; d) la determinacin
de las obligaciones que por virtud de la escisin asuma cada sociedad
escindida; y e) los proyectos de estatutos de las sociedades escindidas
(art. 228 bis, frac. IV, LSM).
La resolucin de escisin deber protocolizarse ante notario e ins
cribirse en el Registro Pblico de Comercio. Asimismo se publicar un
extracto de la resolucin en la gaceta oficial y en uno de los peridicos
de mayor circulacin del domicilio de la escindente. A partir de la ins
cripcin y las publicaciones, cualquier socio o grupo de socios que re
presenten cuando menos el veinte por ciento del capital social o acree
dor que tenga inters jurdico, podr oponerse judicialmente a la
escisin; en este caso, se suspender la escisin hasta que se produzca
sentencia ejecutoria que declare que la oposicin es infundada, se dicte
resolucin que dictamine la improcedencia de la oposicin, o se llegue a
convenio, siempre y cuando el que se oponga diere fianza bastante para
responder de los daos y perjuicios que pudieren causarse a la sociedad
con la suspensin (art. 228 bis, fracs. V y VI, LSM).
Si no se presenta oposicin judicial en el plazo de cuarenta y cinco
das y cumplidos los requisitos, la escisin surtir plenos efectos y para
la constitucin de las nuevas sociedades bastar protocolizar los estatu
tos e inscribirlas en el Registro Pblico de Comercio. Cuando la escisin
traiga aparejada la extincin de la escindente, al surtir efecto la escisin
deber solicitarse al Registro Pblico de Comercio la cancelacin de la
inscripcin del contrato social (art. 228 bis, fracs. VII y IX LSM).

FUSIN. TRANSFORMACIN Y ESCISIN

167

La LSM protege los derechos de los socios que voten en contra de la


escisin, al sealar que gozarn del derecho de separarse de la socie
dad, aplicndose lo previsto por el art. 206 de la LSM. Asimismo, se
dispone que no se aplicar lo previsto en el art. 141 de la LSM (art. 228
bis, fracs. VIII y X, LSM).

Ca p t u l o

XVII

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

I. CONCEPTO
La doctrina cooperativa define a esta sociedad como la organiza
cin concreta del sistema cooperativo, que lleva en s el germen de una
transformacin social encaminada a abolir el lucro y el rgimen de asa
lariado, para sustituirlos por la solidaridad y la ayuda mutua de los so
cios, sin suprimir la libertad individual.1 Las cooperativas se distin
guen de otras sociedades porque se definen en funcin del trabajo y no
por las aportaciones de capital.
La Ley de Sociedades Cooperativas de 1938 (abrogada) haca refe
rencia directa a estos fines y rasgos al especificar para ellas las siguien
tes caractersticas: a) Estar integradas por individuos de la clase traba
jadora que aporten a la sociedad su trabajo personal o bien se
aprovisionen a travs de la sociedad; b ) Funcionar sobre principios de
igualdad de derechos y obligaciones de sus miembros; c) No perseguir
fines de lucro; d ) Procurar el mejoramiento social y econmico de sus
socios mediante la accin conjunta de stos en una obra colectiva; e)
Repartir sus rendimientos entre los socios en razn del tiempo trabaja
do por cada uno o bien de las operaciones realizadas con las sociedad,
en el caso de las cooperativas de consumo. Estas caractersticas distin
guan a las sociedades cooperativas de otras sociedades mercantiles.
Diversas disposiciones de la nueva Ley General de Sociedades Coo
perativas (LSC, D.O. 3 de agosto de 1994) llevan a redefinir de manera
sustancial la legislacin mexicana en la materia. Esta redefinicin se da
en los siguientes aspectos de especial relevancia: a) La nueva ley permi
te a las sociedades cooperativas dedicarse a "cualesquiera actividades
econmicas lcitas, dejando sin efecto el precepto de que las cooperati
vas no podan perseguir fines de lucro; b) La nueva ley abre la posibili
dad de que cualquier persona fsica pueda integrar cooperativas y no
slo individuos de la clase trabajadora como sealaba la legislacin
1 R ojas C o ria, Tratado de cooperativismo mexicano, Mxico, 1952.
169

170

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

anterior; c) Se reduce el nmero mnimo de socios cooperativistas, de


diez a cinco, a excepcin de las sociedades cooperativas de ahorro y
prstamo, las cuales se constituirn con un mnimo de veinticinco so
cios; d) Se termina con el intervencionismo del Estado en las cuestiones
relativas a las sociedades cooperativas. Permanecen los preceptos de
igualdad de derechos y reparto de rendimientos de acuerdo con el tra
bajo u operaciones realizadas por los socios.
La LSC vigente, en su artculo 2o, define genricamente a la socie
dad cooperativa como una forma de organizacin social integrada por
personas fsicas con base en intereses comunes y en los principios de
solidaridad, esfuerzo propio y ayuda mutua, con el propsito de satisfa
cer necesidades individuales y colectivas, a travs de la realizacin de
actividades econmicas de produccin, distribucin y consumo de bie
nes y servicios".
El artculo 6o, de la LSC enumera los principios que debern obser
var en su funcionamiento las sociedades cooperativas: a) Libertad de
asociacin y retiro voluntario de los socios; b) Administracin democr
tica; c) Limitacin de intereses a algunas aportaciones de los socios si
as se pactara; d) Distribucin de los rendimientos en proporcin de los
socios; e) Fomento de la educacin cooperativa y de la educacin en la
economa solidaria; f) Participacin en la integracin cooperativa; g)
Respeto al derecho individual de los socios de pertenecer a cualquier
partido poltico o asociacin religiosa; y h) Promocin de la cultura
ecolgica.
2.
NATURALEZA MERCANTIL
DE LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS
De acuerdo con nuestra legislacin las cooperativas son formalmen
te sociedades mercantiles. En efecto, el artculo 4o de la LSM dispone
que se reputarn mercantiles todas las sociedades que se constituyan en
alguno de los tipos reconocidos en su artculo Io, el que en su fraccin
VI, hace expresa referencia a las sociedades cooperativas.
El artculo 212 de la LSM establece que las sociedades cooperativas
se regirn por su legislacin especial, esto es, fundamentalmente, por la
Ley General de Sociedades Cooperativas (LSC).2
Las sociedades que simulen constituirse en sociedades cooperativas,
o las que usen indebidamente las denominaciones alusivas a las mis
2
Al aprobarse la nueva LSC fueron abrogados en el Reglamento de la Ley General
de Sociedades Cooperativas (D.O. Io de julio de 1938) y el Reglamento del Registro Coo
perativo Nacional (D.O. 11 de agosto de 1938).

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

171

mas, sern nulas de pleno derecho y se sujetarn a las sanciones legales


respectivas (art. 10, LSC).
3. CLASE DE COOPERATIVAS
La LSC reconoce las siguientes clases de sociedades cooperativas:
A. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

En las que los socios solamente se obligan al pago de los certifica


dos de aportacin que hubieren suscrito (art. 14 LSC).
B . S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s
DE RESPONSABILIDAD SUPLEMENTADA

En las que los socios responden a prorrata por las operaciones so


ciales, hasta por la cantidad determinada en el acta constitutiva (art. 14
LSC).
C. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e c o n s u m id o r e s
DE BIENES Y /O SERVICIOS

Que son aqullas cuyos miembros se asocien con el objeto de obte


ner en comn artculos, bienes y/o servicios para ellos, sus hogares o
sus actividades de produccin. Podrn realizar operaciones con el p
blico en general siempre que se perm ita a los consumidores afiliarse a
las mismas en el plazo que establezcan sus bases constitutivas. Podrn
dedicarse tambin a actividades de abastecimiento y distribucin, as
como a la prestacin de servicios relacionados con la educacin o la ob
tencin de vivienda (arts. 22 al 26, LSC). Los excedentes reportados en
los balances anuales de las sociedades cooperativas de consumidores,
se distribuirn en razn de las adquisiciones que los socios hubiesen
efectuado durante el ao fiscal (art. 24 LSC).
D. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s
DE PRODUCTORES DE BIENES Y/O SERVICIOS

Que son aqullas cuyos miembros se asocian para trabajar en co


mn en la produccin de bienes y/o servicios, aportando su trabajo per
sonal, fsico o intelectual, independientemente del tipo de produccin a
la que estn dedicadas; estas sociedades podrn almacenar, conservar,
transportar y comercializar sus productos actuando en trminos de la
ley. En aquellas sociedades cooperativas de productores cuya compleji
dad tecnolgica lo amerite, se integrar una Comisin Tcnica con per

172

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

sonal designado por el Consejo de Administracin y por un delegado de


cada una de las reas de trabajo de la unidad productiva. Los rendi
mientos anuales reportados en los balances de las sociedades cooperati
vas de productores, se repartirn de acuerdo al trabajo aportado por
cada socio durante el ao, tomando en cuenta que el trabajo puede eva
luarse a partir de los factores calidad, tiempo, nivel tcnico y escolar
(arts. 27, 28 y 29 LSC).
E . S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e a h o r r o y p r s t a m o

Se rigen por la LSC, as como por la Ley para Regular las Activida
des de las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Prstamo (LASCAP,
D.O. 13 de agosto de 2009) y son aquellas constituidas y organizadas
conforme a la LSC, independientemente del nombre comercial, razn o
denominacin social que adopten, que tengan por objeto realizar opera
ciones de ahorro y prstamo con sus socios; y quienes forman parte del
sistema financiero mexicano con el carcter de integrantes del sector
social sin nimo especulativo y que reconozcan que no son intermedia
rios financieros con fines de lucro (art. 2 frac. X LASCAP). La LSC sea
la que se entender como ahorro, la captacin de recursos a travs de
depsitos de ahorro de dinero de sus socios; y como prstamo, la colo
cacin y entrega de los recursos captados entre sus mismos socios (art.
33 LSC). Estas sociedades se constituirn con un mnimo de veinticinco
socios (art. 33 Bis LSC). Las sociedades cooperativas de ahorro y prsta
mo tienen requisitos especiales de constitucin y comnmente suelen
encontrarse bajo las denominaciones de caja, caja popular, caja coope
rativa, caja de ahorro, caja solidaria, entre otros (arts. 33 Bis 1, 33 Bis 2
y 33 Bis 3 LSC).
F. S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e p a r t ic ipa c i n esta ta l

Que son aqullas que se asocien con autoridades federales, estata


les, municipales o los rganos poltico-administrativos del Distrito Fe
deral, para la explotacin de unidades productoras o de servicios pbli
cos, dados en administracin, o para financiar proyectos de desarrollo
econmico a niveles local, regional o nacional. Para el efecto, el Estado
podr dar en concesin o administracin de bienes o servicios a las
sociedades cooperativas, con arreglo a las leyes respectivas (arts. 30
y 32, LSC).
G.

S o c ie d a d e s c o o p e r a t iv a s d e v iv ie n d a

Que son aqullas que se constituyan con el objeto de construir, ad


quirir, arrendar, mejorar, mantener, adm inistrar o financiar viviendas,

173

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

o de producir, obtener o distribuir materiales bsicos de construccin


para sus socios (art. 92, de la Ley de Vivienda, de 27 de junio de 2006).
Se rigen por dicha Ley (arts. 92, 93 y 94 de ia misma) y en lo no previsto
por la LSC.
4. PERSONALIDAD JURDICA
Las sociedades cooperativas san personas morales. As lo dispone
expresamente la fraccin V del artculo 25 del Cdigo Civil Federal,
precepto que retoman ias legislaciones civiles de carcter estatal. Esto
es, las sociedades cooperativas son sujetos de derechos y obligaciones
con un patrimonio, nombre y domicilio distintos a los de sus socios.
La personalidad jurdica de las sociedades cooperativas se adquiere
a partir de la firma de su acta constitutiva, de conformidad con el art.
13 de la LSC. La ley anterior estableca que las sociedades cooperativas
para su constitucin e inscripcin deban contar con la autorizacin del
Ejecutivo Federal, a travs de la Secretara del Trabajo y Previsin
Social.
5. CONSTITUCIN
Para la constitucin de las sociedades cooperativas deber obser
varse lo siguiente: Se reconoce u n voto por socio, independientemente
de sus aportaciones. 2. El capital ser variable. 3. Habr igualdad esen
cial en derechos y obligaciones p a ra los socios e igualdad de condicio
nes para las mujeres. 4. Su duracin ser indefinida. 5. Se integrarn
con un mnimo de cinco socios, a excepcin de las cooperativas de aho
rro y prstamo, que se constituyen con veinticinco socios (arts. 11 y 33
Bis LSC).
A. E l

acta c o n s t it u t iv a

La constitucin de las sociedades cooperativas se realiza en asam


blea general que debern celebrar los interesados, levantndose de la
misma un acta que contendr las generales de los fundadores (nombre,
edad, nacionalidad, estado civil, domicilio, ocupacin ), los nombres de
quienes hayan resultado electos p ara integrar por primera vez consejos
y comisiones y las bases constitutivas de la sociedad cooperativa (art.
12, LSC).
El acta deber ser formada por los socios, quienes acreditarn su
identidad y ratificarn su voluntad de constituir la sociedad cooperati
va, y la autenticidad de sus firmas o, en su defecto, huellas digitales que
obren en el acta constitutiva, ante notario pblico, corredor pblico.

174

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

juez de distrito, juez de primera instancia, presidente municipal, secre


tario, delegado municipal o titular de los rganos poltico-administrati
vos del Distrito Federal, del lugar en donde la sociedad cooperativa ten
ga su domicilio (art. 12, LSC).
A partir del momento de la firma del acta constitutiva, las socieda
des cooperativas cuentan con personalidad jurdica y, por tanto, ten
drn patrimonio propio y podrn celebrar actos y contratos, as como
asociarse libremente con otras para la consecucin de su objeto social
(art. 13, LSC).
B . L a s b a s e s c o n s t it u t iv a s

De acuerdo con el art. 16 de la LSC, las bases constitutivas de las


sociedades cooperativas contendrn lo siguiente: a) Denominacin so
cial. b) Domicilio social, c) Objeto de la sociedad, expresando de manera
concreta cada una de las actividades a desarrollar, d) Rgimen de res
ponsabilidad adoptado, debiendo expresar de manera explcita si es li
mitada o suplementada. e) Forma de constituir o incrementar el capital
social, expresin del valor de los certificados de aportacin, forma de
pago y devolucin de su valor, as como la vluacin de los bienes y de
rechos en caso de que sean aportados, f) Requisitos y procedimiento
para la admisin, exclusin y separacin voluntaria de los socios, g)
Forma de constituir los fondos sociales, su monto, objeto y reglas para
su aplicacin, h) Areas de trabajo que vayan a crearse y reglas para su
funcionamiento, en particular la correspondiente al rea de educacin
cooperativa, i) Duracin del ejercicio social (que puede coincidir con el
ao calendario), j) Tipo de libro de actas y tipo de contabilidad a llevar
se. k) Forma en que deber caucionar su manejo el personal que tenga
fondos y bienes a su cargo. 1) Procedimiento para convocar y formalizar
las asambleas generales ordinarias y extraordinarias. II) Derechos y
obligaciones de los socios, as como mecanismos de conciliacin y arbi
traje en caso de conflicto sobre los mismos, m) Formas de direccin y
administracin interna, as como sus atribuciones y responsabilidades.
n) Las dems disposiciones necesarias para el buen funcionamiento de
la sociedad cooperativa que estn apegadas a la ley. Las clusulas de las
bases constitutivas que no se apeguen a la LSC, sern nulas de pleno
derecho para todos los efectos legales correspondientes.
C. Au t o r iz a c i n o f ic ia l y r e g i s t r o

La Ley de Sociedades Cooperativas de 1938 y su Reglamento esta


blecan que las sociedades cooperativas deban contar con autorizacin
oficial del Ejecutivo Federal, a travs de la Secretara del Trabajo y Pre

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

175

visin Social, y una vez otorgada sta, deban inscribir su acta constitu
tiva en el Registro Cooperativo Nacional.3 El art. 20 de la nueva ley esti
pula que la vigilancia de las sociedades cooperativas estar a cargo de
las dependencias locales o federales que, de acuerdo con sus atribucio
nes, deban intervenir en su buen funcionamiento, y ya no entre las atri
buciones del Ejecutivo Federal.
De conformidad con la nueva ley de 1994, las sociedades cooperati
vas gozarn de personalidad jurdica y capacidad de obligarse desde el
momento de la firma de su acta constitutiva.4 Dicha acta se inscribir
en el Registro Pblico de Comercio que corresponda al domicilio social
de la cooperativa. El rgimen de responsabilidad que adopte la sociedad
cooperativa surtir efectos, sin embarco, a partir de su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio; las personas que realicen actos jurdicos
como representantes o mandatarios de- la sociedad cooperativa no ins
crita en el Registro Pblico de Comercio, respondern del cumplimiento
de las obligaciones sociales frente a terceros, subsidiaria, solidaria e ili
mitadamente, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que hubieren
incurrido (arts. 13 y 15, LSC).
Para el registro de las sociedades cooperativas de participacin es
tatal deber haber manifestacin de la autoridad correspondiente de
que existe acuerdo con la sociedad cooperativa de que se trate para dar
le en administracin los elementos necesarios para la produccin. En
caso de no existir dicha manifestacin, les ser negado el registro (art.
18, LSC).
El acta constitutiva de la sociedad se inscribir en el Registro Pbli
co de Comercio que corresponda a su domicilio social (Art. 113, LSC).
Los actos relativos a la constitucin y registro de las sociedades coo
perativas estarn exentos de impuestos y de derechos fiscales de carc
ter federal (art. 91, LSC).5
1
Debe recordarse que la autorizacin de la Secretara del Trabajo y Previsin Social
se otorgaba, de acuerdo con Ja ley de 1938 (art 18). siempre y cuando~qoe: a) la sociedad
cooperativa solicitante no viniera a establecer condiciones de competencia ruinosa res
pecto a otras organizaciones de trabajadores autorizadas; y b) ofreciera suficientes pers
pectivas de viabilidad.
4
La ley de 1938 estipulaba en su art. 19 que la autorizacin concedida para funcio
nar operara a partir de la fecha de inscripcin en el Registro Cooperativo Nacional.
s El segundo prrafo del artculo cuarto transitorio del nuevo Reglamento Interior
de la Secretaria de Comercio y Fomento Industrial estipula que, para los efectos de la
nueva LSC, la Direccin General del Registro Mercantil y Corredura se coordinar con
las autoridades competentes de la Secretara del Trabajo y Previsin Social para que el
registro de estas sociedades (cooperativas) que llevaba dicha dependencia, se integre de
forma adecuada al Registro Pblico de Comercio, de conformidad con la legislacin
aplicable en la materia.

176

ELEMENTOS D E DERECHO MERCANTIL MEXICANO

D. M o d if ic a c i n d e l a s b a s e s c o n s t it u t iv a s

Para la modificacin de las bases constitutivas deber seguirse el


mismo procedimiento legal que se seala para el otorgamiento del acta
constitutiva, celebrando la correspondiente Asamblea general. Las mo
dificaciones debern inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
(art. 19, LSC).
6. PATRIMONIO
La personalidad jurdica de las sociedades cooperativas se establece
al momento de la firma de su acta constitutiva; a partir de entonces, se
considera que la sociedad tiene patrimonio propio. El aumento o dismi
nucin del patrimonio social corresponde acordarlo a la asamblea gene
ral (art. 36, frac. IV, LSC).
Las sociedades cooperativas podrn recibir de personas fsicas y
morales, nacionales o internacionales, donaciones, subsidios, herencias
y legados para aumentar su patrimonio (art. 60, LSC).
Las sociedades cooperativas podrn revaluar sus activos anualmen
te. Con relacin a los incrementos, la asamblea general determinar el
porcentaje que se destinar al capital social y el que se aplicar a las
reservas sociales (art. 62, LSC).
7. CAPITAL SOCIAL
Las sociedades cooperativas sern siempre de capital variable (art.
11, LSC).
El capital de las sociedades cooperativas se integrar con las apor
taciones de los socios y con los rendimientos que la asamblea general
destine para incrementar el capital (art. 49, LSC). De acuerdo con la
nueva ley, las sociedades cooperativas podrn tambin emitir certifica
dos de aportacin para capital de riesgo por tiempo determinado (art.
63, LSC).
8. APORTACIONES
Las aportaciones de los socios podrn hacerse en efectivo, bienes de
derecho o trabajo. La valorizacin de las aportaciones que no sean en
efectivo se har en las bases constitutivas o al tiempo de ingresar el so
cio por acuerdo entre ste y el Consejo de Administracin, con la apro
bacin de la Asamblea general (art. 50, LSC).

la

SOCIEDAD COOPERATIVA

177

9. CERTIFICADOS DE APORTACIN
Las aportaciones de los socios estarn representadas por certifica
dos que sern nominativos, indivisibles y de igual valor. Las aportacio
nes se actualizarn anualmente. La valorizacin de las aportaciones
qe no sean en efectivo se har en las bases constitutivas o al tiempo de
ingresar el socio por acuerdo entre ste y el Consejo de Administracin,
con la aprobacin de la asamblea general (art. 50, LSC).
El socio podr transm itir los derechos patrimoniales que amparan
sus certificados de aportacin, en favor del beneficiario que sea desig
nado por l para el caso de fallecimiento. Las bases constitutivas de so
ciedad cooperativa determinarn los requisitos por los que se puedan
conferir tambin derechos cooperativos al beneficiario (art. 50, LSC).
Al constituirse la sociedad cooperativa o al ingresar a ella, el socio
deber aportar, por lo menos, el valor de un certificado y exhibir al me
nos el 10% del valor del o de los certificados (art. 51, LSC).
La nueva ley establece que podr pactarse la suscripcin de certifi
cados excedentes o voluntarios por los cuales se percibir el inters que
fije el Consejo de Administracin segn las posibilidades econmicas de
la sociedad cooperativa y tomando como base las tasas bancarias de los
depsitos de plazos fijos. En caso de suscribirse, el socio est obligado
tambin a exhibir el 10% de su valor (art. 51, LSC).
10. AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL
Hemos dicho que las sociedades cooperativas sern siempre de capi
tal variable. Los acuerdos sobre aumento o disminucin del patrimonio y
capital social corresponden a la asamblea general (Art. 36, frac. IV, LSC).
Cuando se acuerde reducir el capital que se juzgue excedente, se
har la devolucin a los socios que posean mayor nmero de certifica
dos de aportacin o a prorrata si todos son poseedores de un nmero
igual de certificados (art. 52, LSC).
Si la asamblea general acuerda aum entar el capital, todos los socios
quedarn obligados a suscribir el aumento en la forma y trmino acor
dados (art. 52, LSC).
11. FONDOS SOCIALES
Las sociedades cooperativas debern constituir los siguientes fon
dos sociales: de reserva, de previsin social y de educacin cooperativa
(art. 53, LSC).6
6 El art. 53 de la LSC seala que las sociedades cooperativas "podrn' constituir

178

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

El fondo de reserva podr ser delimitado en las bases constitutivas,


pero nunca ser menor al 25% del capital social de las sociedades coo
perativas de productores, y al 10% en las de consumidores. Se constitui
r con el 10 al 20% de los rendimientos que obtengan las sociedades
cooperativas en cada ejercicio social. El fondo de reserva podr ser
afectado cuando lo requiera la sociedad para afrontar las prdidas o
para restituir el capital de trabajo, debiendo ser reintegrado al final del
ejercicio social, con cargo a los rendimientos. El fondo de reserva ser
manejado por el Consejo de Administracin, con la aprobacin del Con
sejo de Vigilancia (arts. 54, 55 y 56, LSC).
En las sociedades cooperativas de ahorro y prstamo, el fondo de
reserva se constituir, por lo menos, con el 10% de los excedentes que
se obtengan en cada ejercicio social, hasta alcanzar un monto equiva
lente af por lo menos, el 10% de los activos totales de la sociedad. Este
fondo podr ser afectado, previa decisin de la asamblea, cuando lo re
quiera la sociedad para afrontar las prdidas o restituir el capital de
trabajo, debiendo de ser reintegrado en ejercicios subsecuentes, con car
go a los excedentes (art. 55 Bis, LSC).
El fondo de previsin social no podr ser limitado, y se constituir
con la aportacin anual del porcentaje que, sobre los ingresos netos, sea
determinado por la asamblea general. El porcentaje podr aumentarse
segn los riesgos probables y la capacidad econmica de la sociedad
cooperativa. El fondo de previsin social se destinar a reservas para
cubrir riesgos y enfermedades profesionales y formar fondos de pensio
nes y haberes de retiro de socios, primas de antigedad y para fines di
versos que cubrirn: gastos mdicos y de funeral, y subsidios por inca
pacidad, becas educacionales para los socios o sus hijos, guarderas
infantiles, actividades culturales y deportivas y otras prestaciones de
naturaleza anloga. Las prestaciones derivadas del fondo de previsin
social sern independientes de las prestaciones a que tengan derecho
los socios por su afiliacin a los sistemas de seguridad social. La asam
blea general fijar las prioridades para la aplicacin de este fondo al
inicio de cada ejercicio, de conformidad con las perspectivas econmi
cas de la sociedad cooperativa (arts. 57 y 58, LSC).
El fondo de educacin cooperativa se constituir con el porcentaje
que acuerde la asamblea general, pero nunca ser inferior al uno por
ciento de los excedentes netos del mes (art. 59, LSC).

dichos fondos sociales; sin embargo, los artculos siguientes establecen la obligacin de
constituirlos. Se trata, a nuestro entender, de un descuido del legislador.

I A SOCIEDAD COOPERATIVA

179

12. DENOMINACIN Y DOMICILIO SOCIAL


Las bases constitutivas de la sociedad cooperativa contendrn su
denominacin y domicilio social (art. 16, frac. I, LSC). La legislacin
anterior prevea una serie de requisitos al respecto de la denominacin
y domicilio social, que no aparecen en la Ley General de Sociedad Coo
perativa de 1994 entre otros el de agregar a su razn social las letras
SCL (en las cooperativas de responsabilidad limitada) o SCS (en las de
responsabilidad suplementada). El artculo 16 citado, en su fraccin ter
cera, seala que el rgimen de responsabilidad adoptado por los socios
se expresar en la denominacin de la sociedad cooperativa. Asimismo,
el artculo 10 de la nueva ley hace referencia de manera indirecta, al
sealar que las sociedades que usen indebidamente las denominacio
nes alusivas a las sociedades cooperativas sern nulas de pleno dere
cho". Es de esperar que en el reglamento de la nueva ley se especifique y
corrija esta situacin.
13. OBJETO
La fraccin II del artculo 16 de la LSC dispone que las bases consti
tutivas debern contener el objeto de la sociedad, expresando concreta
mente cada una de las acciones a desarrollar.
La legislacin anterior se basaba en el supuesto jurdico esencial de
que las sociedades cooperativas no deban perseguir fines de lucro.
Congruente con ello, prohiba que las cooperativas desarrollaran activi
dades distintas a las legal mente autorizadas y que se les autorizaran
actividades conexas. Inclusive, la realizacin de actividades comple
mentarias o similares necesitaba autorizacin expresa de la Secretara
del Trabajo y Previsin Social.
Como ya se seal, la nueva ley establece que las cooperativas po
drn desarrollar cualquier actividad econmica lcita, ampliando ad li~
bitum el marco de actividades de las cooperativas (ver inciso 3, Clases
de cooperativas").
14. DURACIN
Las sociedades cooperativas deben constituirse siempre con dura
cin indefinida (Art. 11, frac. IV, LSC).
15. REPARTO DE LOS RENDIMIENTOS
La frac. IV del artculo 6o de la LSC establece como uno de los prin
cipios de las sociedades cooperativas, la distribucin de los rendimien
tos en proporcin a la aportacin de los socios. Segn la clase de socie

180

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

dad cooperativa de que se trate, varan los criterios para el reparto de


los rendimientos y/o excedentes, sealando la ley que, en el caso de coo
perativas de los consumidores, se repartirn de acuerdo con las adquisi
ciones de los socios durante el ao fiscal, y en las cooperativas de pro
ductores segn el trabajo aportado por cada socio durante el ao (ver
inciso 3, "Clase de cooperativas").
16. SOCIOS
Las cooperativas se integrarn con nmero variable de socios, que
no podr ser menor de cinco (y veinticinco, las de ahorro y prstamo).
La ley establece que habr igualdad esencial en derechos y obligaciones
de los socios e igualdad de condiciones para las mujeres (art. 11, LSC).
Las bases constitutivas de la sociedad cooperativa determinarn de
beres, derechos, aportaciones, causas de exclusin y dems requisitos
relativos a los socios, que no podrn ser inferiores a los estipulados por
la ley. Se observarn al respecto, en trminos generales, las disposicio
nes siguientes: a) La obligacin de los socios de consumir o utilizar los
servicios que las sociedades cooperativas de consumidores les brindan;
b) En las sociedades cooperativas de productores, el trabajo que deben
aportar los socios puede ser fsico, intelectual, o de ambos gneros; c)
Se establecern las sanciones a los socios que no concurran a las asam
bleas generales, juntas o reuniones de la sociedad cooperativa, conside
rando las responsabilidades y actividades propias de la mujer; d) Se es
tablecern las sanciones contra la falta de honestidad en la conducta o
en el manejo de fondos por parte de socios y dirigentes; e) Se establece
rn los estmulos que correspondan a los socios que cumplan cabalmen
te con sus obligaciones; y f) Se establecer la oportunidad de ingreso a
las mujeres, en particular a las que tengan la responsabilidad de una
familia (art. 64, LSC).
Las sociedades cooperativas debern afiliar obligatoriamente a los
socios que aporten su trabajo personal, as como a los trabajadores de la
cooperativa, a los sistemas de seguridad social (art. 57, LSC). Las socie
dades cooperativas en general aportarn el cincuenta por ciento de las
primas por los seguros de enfermedades y maternidad, invalidez, vejez,
cesanta en edad avanzada y muerte, previstos en la Ley del Seguro So
cial, y el gobierno federal contribuir con el otro cincuenta por ciento,
de acuerdo con lo previsto en los artculos 116 y 179 de la propia ley.
17. ADMISIN DE NUEVOS SOCIOS
Las bases constitutivas contendrn los requisitos y el procedimiento
para la admisin de nuevos socios. La asamblea general conocer de la
aceptacin de los mismos.

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

181

Cuando la sociedad, por necesidades de expansin, requiera de ad


mitir ms socios, el Consejo de Administracin tendr la obligacin de
emitir una convocatoria para tal efecto. En el caso de las sociedades
cooperativas de productores que cuenten con personal asalariado, ten
drn preferencia en dicha convocatoria los trabajadores de la cooperati
va, a quienes se les valorar por su antigedad, desempeo, capacidad
y, en su caso, especializacin (art. 65, LSC).
En caso de inconformidad en el proceso de seleccin de nuevos so
cios, el afectado podr acudir ante la Comisin de Conciliacin y Arbi
traje de la propia sociedad cooperativa, si es que la hay, la que resolver
por escrito en un trmino no mayor de 20 das naturales, con indepen
dencia del ejercicio de la accin legal que corresponda (art. 65, LSC).
18. MUERTE DE SOCIOS
El socio podr transm itir los derechos patrimoniales amparados
por sus certificados de aportacin, en favor del beneficiario que designe
en caso de muerte. Las bases constitutivas determ inarn los requisitos
para que tambin se puedan conferir derechos cooperativos al benefi
ciario (art. 50, LSC).
19. EXCLUSIN Y SEPARACIN VOLUNTARIA
DE SOCIOS
Entre los principios que rigen a las sociedades cooperativas se en
cuentra el de la libertad de asociacin y retiro voluntario de los socios
(art. 6, frac. I, LSC). Asimismo, la ley seala las causas y el procedi
miento a utilizar para la exclusin de socios.
Las bases constitutivas determinarn los requisitos y procedimiento
para la separacin voluntaria o la exclusin de los socios (art. 16, frac. V,
LSC), correspondiendo a la asamblea general conocer y resolver al res
pecto (art. 36, frac. 1, LSC).
El artculo 38 de la LSC establece como causas de exclusin de so
cios las siguientes: a) Desempear sus labores sin la intensidad y cali
dad requeridas; b) La falta de cumplimiento, en forma reiterada y sin
causa justificada, a cualquiera de sus obligaciones establecidas en las
bases constitutivas; c) Infringir en forma reiterada las disposiciones de
la Ley, de las bases constitutivas o del reglamento de la sociedad coope
rativa, las resoluciones de la asamblea general o los acuerdos del Conse
jo de Administracin o de sus gerentes o comisionados.
Al socio que vaya a ser sujeto de un proceso de exclusin, se le noti
ficar por escrito y en forma personal, explicando los motivos y funda
mentos de esta determinacin. El afectado contar con un trmino de

182

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

veinte das naturales para que manifieste por escrito lo que a su dere
cho convenga ante e consejo de administracin o ante la comisin de
conciliacin y arbitraje si existiere, de conformidad con las bases consti
tutivas o del reglamento interno de la sociedad cooperativa. Cuando un
socio considere que su exclusin ha sido injustificada, podr ocurrir a
los rganos jurisdiccionales correspondientes.
20. SOCIOS EXTRANJEROS
El artculo 7 de la LSC establece que el importe total de las aporta
ciones que los socios extranjeros efecten al capital de las sociedades
cooperativas, no podr rebasar el porcentaje mximo que establezca la
Ley de Inversin Extranjera. Este porcentaje corresponde al diez por
ciento en las sociedades cooperativas de produccin, conforme a lo se
alado por la fraccin I del artculo 7o de la LIE.
Los extranjeros no podrn desempear puestos de direccin o ad
ministracin en las sociedades cooperativas, y debern cumplir con lo
estipulado en la fraccin I del artculo 27 constitucional (art. 7, LSC).
21. RGANOS DE LA SOCIEDAD COOPERATIVA
Son rganos de la sociedad cooperativa, a cargo de la direccin,
administracin y vigilancia interna de las mismas, los siguientes: a) la
asamblea general; b) el consejo de administracin; c) el consejo de vigi
lancia; d) las comisiones y comits establecidos por la Ley y las dems
que designe la asamblea general. Tratndose se sociedades cooperativas
de ahorro y prstamo, adems de los rganos citados, debern contar,
cuando menos con: a) comit de crdito o su equivalente; b) comit de
riesgos; c) un director o gerente general y d) un auditor interno. La
LASCAP podr establecer excepciones a lo establecido en esta fraccin,
dependiendo del tamao y nivel de operacin de la cooperativa (art. 34,
LSC).
22. LA ASAMBLEA GENERAL
La asamblea general, dice el artculo 35 de la LSC, es la autoridad
suprema de la sociedad. Sus acuerdos obligan a todos los socios pre
sentes, ausentes y disidentes, siempre que hubieren sido tomados de
conformidad con la ley y las bases constitutivas.
Todos los negocios y cuestiones de importancia debern ser resuel
tos por la asamblea, a la que corresponde tambin establecer las reglas
generales para el funcionamiento de la sociedad (art. 36, LSC).
Adems de las facultades que le concedan las bases constitutivas, la

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

183

asamblea general conocer y resolver sobre los asuntos siguientes: a)


Aceptacin, exclusin y separacin voluntaria de socios; b) Modificacin
de las bases constitutivas; c) Aprobacin de sistemas y planes de pro
duccin, trabajo, distribucin, ventas y fin andamiento; d) Aumento o
disminucin del patrimonio y capital social; e) Nombramiento y remo
cin, con motivo justificado, de los miembros del consejo de adminis
tracin y de vigilancia, as como de las comisiones especiales y de los
especialistas contratados; f) Examen del sistema contable interno; g) In
formes de los consejos y de las mayoras calificadas para los acuerdos
que se tomen sobre otros asuntos; h) Responsabilidad de los miembros
de los consejos y de las comisiones para el efecto de pedir la aplicacin de
las sanciones por hechos en que incurran, o efectuar la denuncia o que
rella correspondiente; i) La aplicacin de sanciones disciplinarias a so
cios; j) Reparto de rendimientos excedentes y percepcin de anticipos
entre socios; y k) Aprobacin de las medidas de tipo ecolgico que se
propongan (art. 36, LSC). En las sociedades cooperativas de ahorro y
prstamo, adems de las facultades sealadas, la asamblea conocer
de los asuntos establecidos en la LASCAP, como por ejemplo, conocer de
manera anual el monto agregado de los crditos o prstamos a personas
relacionadas, as como cualquier incumplimiento derivado de dichas
operaciones (art. 26, LASCAP); informar a la Comisin Nacional Bancaria y de Valores, a peticin de esta, sobre el estado que guarda la gestin
y el control interno de la sociedad cooperativa (art. 65, LASCAP), entre
otras.
23. CONVOCATORIA
Las bases constitutivas de la sociedad cooperativa contendrn el
procedimiento para convocar y formalizar las asambleas generales (art.
16, fracc. X, LSC).
Las asambleas debern ser convocadas, por lo menos, con siete das
de anticipacin. La convocatoria deber ser exhibida en un lugar visible
del domicilio social de la sociedad cooperativa. Asimismo, ser difundi
da a travs del rgano local ms adecuado, dando preferencia al peri
dico, cuando ste exista en el lugar del domicilio social. Si la sociedad
cooperativa tuviere filiales en lugares distintos, se difundir tambin en
estos lugares. Cuando lo determine la asamblea general, cada socio ser
convocado por escrito (art. 37, LSC).
Si no asistiera el nmero suficiente de socios a la primera convoca
toria, se convocar por segunda vez por lo menos con cinco das de an
ticipacin, en los mismos trminos, y la asamblea podr celebrarse en
este caso con el nmero de socios que concurran, siendo vlidos los

184

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

acuerdos que se tomen, siempre y cuando estn apegados a la LSC y a


las bases constitutivas de la sociedad cooperativa (art. 37, LSC).
La convocatoria a asamblea general deber contener el orden del
da respectivo (art. 37, LSC).
24. CELEBRACIN
Los acuerdos se tomarn por mayora de votos en Ja asamblea gene
ral. Las bases constitutivas podrn establecer los asuntos en que se re
quiera de una mayora calificada (art. 36, LSC).7 A cada socio se le
reconocer un voto, independientemente de sus aportaciones (art. 11,
frac. 1, LSC).
Las bases constitutivas pueden autorizar el voto por carta poder
otorgada ante dos testigos. La representacin deber recaer en un coaso
ciado, sin que ste pueda representar a ms de dos socios (art. 39, LSC).
25. ASAMBLEAS ORDINARIAS
Y EXTRAORDINARIAS
De acuerdo con la fraccin X del artculo 16 de la LSC, las asambleas
ordinarias se realizarn cuando menos una vez al ao. Las asam
bleas extraordinarias se convocarn en cualquier momento a peticin
de la asamblea general, del consejo de administracin, del de vigilan
cia o del veinte por ciento del total de los miembros de la sociedad
cooperativa.
26. ASAMBLEA DE DELEGADOS
Cuando los miembros de una cooperativa pasen de quinientos o re
sidan en localidades distintas a aqulla en que deba celebrarse la asam
blea, sta podr efectuarse con delegados socios, elegidos por cada una
de las reas de trabajo. Los delegados socios sern designados para
cada asamblea. Cuando representen reas forneas llevarn mandato
expreso por escrito sobre los distintos asuntos que contenga la convoca
toria. Los delegados socios tendrn tantos votos como votos represen
ten. Las bases constitutivas de la sociedad cooperativa fijarn el proce
dimiento para que cada seccin o zona de trabajo designe en una
asamblea a sus delegados (art. 40, LSC).
7 En la LSC encontramos la mayora calificada de por lo menos las dos terceras
partes de los socios de la cooperativa para los siguientes asuntos: a) Reeleccin de los
miembros del consejo de administracin (art. 42, LSC); b) reeleccin de los miembros del
consejo de vigilancia (art. 43 Bis, LSC); y c) Disolucin de la sociedad (art. 66, frac. I, LSC).

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

185

De manera alternativa a lo sealado en el prrafo que antecede, las


sociedades cooperativas de ahorro y prstamo podrn establecer en sus
bases constitutivas la participacin de delegados electos por los socios
para que asistan a las asambleas a que se refiere la presente LSC, en
representacin de ios propios socios. El sistema para la eleccin de dele
gados que al efecto se establezca en sus bases constitutivas, deber ga
rantizar la representacin de todos los socios de manera proporcional
con base a las zonas o regiones en que se agrupen las sucursales u otras
unidades operativas (art. 40 Bis, LSC).
27. LA ADMINISTRACIN
La administracin de las sociedades cooperativas estar a cargo del
consejo de administracin. Las bases constitutivas establecern las for
mas de direccin y administracin interna, as como sus atribuciones y
responsabilidades (art. 16, frac. XII, LSC). El consejo de administracin
ser el rgano ejecutivo de la asamblea general y tendr la representa
cin de la sociedad cooperativa y la firma social (art. 41, LSC).
El consejo de administracin se integrar por, al menos, un presi
dente, un secretario y un vocal. En aquellas cooperativas que tengan
diez o menos socios, bastar con que sea designado un administrador
(art. 43, LSC). Tratndose de sociedades cooperativas de ahorro y prs
tamo, el consejo de administracin ser el rgano responsable de la ad
ministracin general y de los negocios de la cooperativa y estar inte
grado por no menos de cinco ni ms de quince miembros (art. 43, LSC).
Los miembros del consejo de administracin podrn durar en sus en
cargos, si la asamblea general lo aprueba, hasta cinco aos y podrn ser
reelectos cuando por lo menos las dos terceras partes de la asamblea
general lo apruebe. En las sociedades cooperativas de ahorro y prsta
mo, los consejeros ocuparn sus encargos por un periodo hasta de cin
co aos, segn se establezca en las bases constitutivas, con posibilidad
de una sola reeleccin, cuando as lo apruebe por lo menos las dos ter
ceras partes de la asamblea general (art. 42, LSC).
En las sociedades cooperativas de ahorro y prstamo, son obligacio
nes y facultades indelegables del consejo de administracin, las siguien
tes: a) Establecer las polticas generales de administracin de la coope
rativa y las polticas para otorgamiento de prstamos; b) acordar la
creacin de los comits que sean necesarios para el correcto desarrollo
de las operaciones; c) autorizar los reglamentos que propongan los co
mits respectivos y los que el propio consejo determine; d) instruir la
elaboracin y aprobar los manuales de administracin y operacin, as
como los programas de actividades; e) autorizar las operaciones que, de
acuerdo a las bases constitutivas de la cooperativa y por su monto o im

186

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

portancia, necesiten de tal autorizacin; f) aprobar y hacer del conoci


miento de la asamblea general los estados financieros del ejercicio; g)
informar a la asamblea sobre los resultados de su gestin cuando menos
una vez al ao; h) atender las observaciones que sean sealadas por el
consejo de vigilancia; i) nombrar al director o gerente general y acordar
su remocin, en este ltimo caso previa opinin del consejo de vigilan
cia, de acuerdo al procedimiento que establezcan las bases constituti
vas; j) otorgar los poderes que sean necesarios tanto al director o geren
te general como a los funcionarios y personas que se requiera, para la
debida operacin de la sociedad cooperativa, los cuales pueden ser revo
cados en cualquier tiempo; k) aprobar los planes estratgicos de la coo
perativa, as como los planes y presupuestos anuales, debiendo someter
los a consideracin de la asamblea general, y l) las dems que la Ley, la
asamblea o las bases constitutivas de la cooperativa determinen (art. 43
Bis 1, LSC).
28. NOMBRAMIENTO Y REVOCACIN
DE LOS ADMINISTRADORES
El nombramiento de los miembros del consejo de administracin lo
har la asamblea general conforme a lo establecido en la ley y en las ba
ses constitutivas. Las faltas temporales de los miembros del consejo sern
suplidas en el orden de sus designaciones (arts. 37, frac. V y 42, LSC).
La asamblea general tambin tiene la atribucin de remover a los
miembros del consejo de administracin, con motivo justificado (art. 37,
frac. V, LSC).
Para ser electo consejero, se debern reunir los siguientes requisi
tos: a) acreditar la experiencia y los conocimientos mnimos que en ma
teria financiera y administrativa establezca la propia cooperativa en
sus bases; b) no desempear simultneamente otro cargo como dirigen
te, funcionario o empleado en la cooperativa de que se trate as como en
otras cooperativas distintas a los Organismos de Integracin; c) no estar
inhabilitado para ejercer el comercio; d) No estar sentenciado por deli
tos intencionales patrimoniales; e) no tener litigio pendiente con la Coo;
perativa; f) no haber celebrado con la cooperativa, directa o indirecta
mente, contratos de obras, servicios, suministros o cualquier otro de
naturaleza anloga, o participar en empresas con las que la cooperativa
celebre cualquiera de los actos antes sealados; g) no desempear un
cargo pblico de eleccin popular o de dirigencia partidista; h) no estar
inhabilitado para ejercer cualquier cargo, comisin o empleo en el ser
vicio pblico federal, estatal o municipal, o en el sistema financiero
Mexicano; ij no tener parentesco por consanguinidad hasta el primer
grado, afinidad hasta el segundo grado, o civil con el director o gerente

187

la s o c i e d a d c o o p e r a t iv a

general, o con alguno de los miembros del consejo de administracin o


de vigilancia, y j) los dems que la LSC, la asamblea o las bases consti
tutivas determinen (art. 43 Bis, LSC).
29.
FUNCIONAMIENTO
DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIN
Los acuerdos sobre la administracin de la sociedad se debern to
mar por mayora de los miembros del consejo de administracin. Sin
embargo, los asuntos de trmite o de poca trascendencia los despacha
rn los miembros del consejo, segn sus funciones y bajo su responsabi
lidad, debiendo dar cuenta del uso de esta facultad en la prxima reu
nin de consejo (art. 44, LSC).
30. LA GERENCIA
Adems del rgano de administracin general, el consejo podr de
signar de entre los socios o personas no asociadas, uno o ms gerentes
con la facultad de representacin que se le asigne, as como uno o ms
comisionados que se encarguen de administrar las secciones especiales
(art. 41, LSC).
31. CAUCIN
Los responsables del manejo financiero requerirn de aval solidario
o fianza durante el periodo de su gestin (art. 43, LSC). Las bases cons
titutivas de la sociedad cooperativa contendrn la forma en que deber
caucionar su manejo el personal que tenga fondos y bienes a su cargo
(art. 16, frac. IX, LSC).
32. LA VIGILANCIA
El consejo de vigilancia ejercer la supervisin de todas las activi
dades de la sociedad cooperativa (art. 46, LSC).
El consejo de vigilancia estar integrado por un nmero im par de
miembros, no mayor de cinco y con igual nmero de suplentes, con ex
cepcin de las sociedades cooperativas de ahorro y prstamo, donde se
integrar por no menos de tres, ni menos de siete consejeros. Desempe
aran los cargos de presidente, secretario y vocales, y sern designados
por la asamblea general, pudiendo durar en sus cargos hasta cinco aos
si lo aprueba la asamblea, pudiendo ser reelectos cuando por lo menos
las dos terceras partes de la misma lo apruebe. Las faltas temporales de

188

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTJL MEXICANO

los miembros propietarios sern suplidas en el orden progresivo de sus


designaciones (arts. 42, 45 y 45 Bis, LSC).
Tratndose de sociedades cooperativas que tengan diez o menos so
cios, bastar con designar un comisionado de vigilancia (art. 45, LSC).
En el caso de que al efectuarse la eleccin del consejo de adminis
tracin se hubiere constituido una minora que represente al menos un
tercio de la votacin de los asistentes a la asamblea, el consejo de vigi
lancia ser designado por la minora (art. 45, LSC).
El consejo de vigilancia podr ejercitar el derecho de veto en contra
de las resoluciones del consejo de administracin, para el afecto de que
sean reconsideradas. Este derecho de veto deber ejercitarse dentro de
las cuarenta y ocho horas siguientes a la resolucin correspondiente,
ante el presidente del consejo de administracin. Si fuera necesario en
trminos de la ley y el reglamento interno de la sociedad cooperativa, se
convocar a una asamblea general extraordinaria dentro de le treinta
das siguientes, para que se avoque a resolver el conflicto (a 46, LSC).
33. COMISIONES Y COMITS
La ley faculta a las sociedades cooperativas a designar comisiones,
por acuerdo de su asamblea general, o bien que queden establecidas en
las bases constitutivas o en el reglamento interno de cada cooperativa.
La ley prev la posibilidad de designar una comisin de conciliacin
y arbitraje para los casos de inconformidad de socios en proceso de ex
clusin (art. 38, LSC) o por inconformidad en la seleccin de personal
asalariado para ser socio de la cooperativa (art. 65, LSC). La informa
cin de la comisin de conciliacin y arbitraje no es, sin embargo, obli
gatoria sino potestativa para las sociedades cooperativas.
En el caso de sociedades cooperativas de productores, se formar
una comisin tcnica, siempre y que su complejidad tecnolgica lo ame
rite. La comisin tcnica se integrar por personal tcnico designado
por el consejo de administracin y por un delegado de cada una de las
reas de trabajo en que podr estar dividida la unidad productora. Las
funciones de la comisin tcnica sern definidas en las bases constituti
vas (art. 29, LSC).
Como ya se mencion, las sociedades cooperativas de ahorro y prs
tamo deben contar con un comit de crdito o su equivalente y uno de
riesgos. El comit de crdito o su equivalente, ser el responsable de ana
lizar y, en su caso, aprobar las solicitudes de crdito que presenten los
socios a la cooperativa, as como las condiciones en que stos se otor
guen, de acuerdo a los manuales y polticas aprobadas por el consejo de
administracin. Por su parte, el comit de riesgos, ser el responsable
de identificar y medir los riesgos, dar seguimiento de su impacto en la

la s o c i e d a d c o o p e r a t iv a

189

operacin y controlar sus efectos sobre los excedentes y el valor del capi
tal social de la cooperativa. Ambos comits estarn integrados por no
menos de tres personas, ni ms de siete y sern designados o removidos
por en consejo de administracin (arts. 34, frac. V y 46 Bis, LSC).
34. REAS DE TRABAJO
Las sociedades cooperativas tendrn las reas de trabajo que sean
necesarias para la mejor organizacin y expansin de su actividad coo
perativa (art. 48, LSC). Las bases constitutivas de la cooperativa conten
drn las reas de trabajo que vayan a crearse, y las reglas para su fun
cionamiento (art. 16, frac. VII, LSC).
La educacin cooperativa y la relativa a la economa solidaria sern
obligatorias en las sociedades cooperativas. La asamblea general defini
r los program as y estrategias a realizar a este respecto (art. 47, LSC).
35. DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y FUSIN
En los trminos del artculo 66 de la LSC, las sociedades cooperati
vas se disolvern por cualquiera de las causas siguientes: a) Por la vo
luntad de las dos terceras partes de los socios; b) Por la disminucin de
los socios a un nmero menor de cinco; c) Porque llegue a consumarse
su objeto; d) Porque el estado econmico de la sociedad cooperativa no
permita continuar las operaciones; y e) Por resolucin ejecutoriada dic
tada por los rganos jurisdiccionales correspondientes (art. 66, LSC).
Los tribunales civiles, federales y del fuero comn, conocern de
la liquidacin de las sociedades cooperativas. En el caso de que una
de las partes sea autoridad federal, slo conocern los tribunales fede
rales (arts. 9 y 68, LSC). En un plazo no mayor de treinta das despus
de que los liquidadores hayan tomado posesin de su cargo, presenta
rn a los rganos jurisdiccionales un proyecto para la liquidacin de la
sociedad cooperativa. Los rganos jurisdiccionales resolvern dentro de
los diez das hbiles siguientes sobre la aprobacin del proyecto. Los
rganos jurisdiccionales y los liquidadores vigilarn que los fondos de
reserva y de previsin social y, en general, el activo de la sociedad coo
perativa disuelta, tengan su aplicacin conforme a la LSC (arts. 68, 69,
70 y 71, LSC).
En los casos de concurso m ercantil o quiebra, los rganos ju ris
diccionales sealados aplicarn la Ley de Concursos Mercantiles (art.
72, LSC).
Cuando dos o ms sociedades cooperativas se fusionen para inte
grar una sola, la sociedad fusionante que resulte de la fusin, tomar a
su cargo los derechos y obligaciones de las fusionadas. Para la fusin de

190

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

varias sociedades cooperativas, deber seguirse el mismo trmite esta


blecido para su constitucin (art. 73, LSC).
Si la sociedad cooperativa desea convertirse en otro upo de socie
dad, deber disolverse y liquidarse previamente (art. 67, LSC).
36. ORGANISMOS COOPERATIVOS
Y MOVIMIENTO COOPERATIVO NACIONAL
Las sociedades cooperativas de produccin y consumo podrn agru
parse libremente en federaciones, uniones o en cualquier otra figura
asociativa con reconocimiento legal, constituyendo entonces organis
mos cooperativos. Las federaciones podrn agrupar a sociedades coope
rativas de la misma rama de la actividad econmica; las uniones podrn
agrupar a sociedades de distintas ramas econmicas; las confederaciones
nacionales se podrn constituir con varias uniones o federaciones de
por lo menos diez entidades federativas (arts. 74 y 75, LSC).
Por su parte, las sociedades cooperativas de ahorro y prstamo po
drn agruparse en federaciones y en una confederacin nacional (art. 78
Bis, LSC). Las federaciones se constituirn con la agrupacin voluntaria
de este tipo de cooperativas, fungiendo como los organismos cooperati
vos de integracin y representacin de segundo grado, se integrarn
con un mnimo de cinco y un mximo de cincuenta sociedades coopera
tivas de ahorro y prstamo (art. 78 Bis I, LSC); por su parte, la confede
racin se constituir con la agrupacin de todas las federaciones de so
ciedades cooperativas de ahorro y prstamo, fungiendo como organismo
cooperativo nacional de integracin y representacin, de tercer grado,
del sector cooperativo financiero, ser el rgano de consulta y colabora
cin del Estado para el diseo, difusin y ejecucin de polticas, progra
mas e instrumentos para el fomento y desarrollo de estas sociedades
cooperativas (art. 72 Bis 2, LSC). Las federaciones y la confederacin se
rn instituciones de inters pblico, con personalidad jurdica y patri
monio propios (art. 78 Bis 3, LSC), respecto a sus especificidades, van
se los artculos 78 Bis 4 y ss.
Los organismos cooperativos podrn realizar todas las operaciones
necesarias y convenientes para dar cumplimiento cabal a su ciclo eco
nmico. Debern establecer planes econmico-sociales entre los de su
rama o con otras ramas de cooperativas, con el fin de realizar a plenitud
su objeto social o lograr mayor expansin en sus actividades. Los planes
econmicos podrn referirse, entre otras actividades, a intercambios o
aprovechamientos de servicios, adquisiciones en comn, financiamientos a proyectos concretos, impulso a sus ventas, realizacin de obras en
comn, adquisiciones de maquinaria, y todo aquello que tienda a su ma

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

191

yor desarrollo; asimismo, los organismos cooperativos harn planes so


ciales, educativos y culturales con objeto de consolidar la solidaridad y
elevar el nivel cultural de sus miembros (arts. 84 y 85, LSC).
Las sociedades cooperativas, uniones, federaciones y confederacio
nes podrn efectuar operaciones libremente, ya sea en forma individual
o en conjunto (art. 88, LSC).
Las sociedades cooperativas de produccin y de consumo determi
narn las funciones de las federaciones y de las uniones; las que a su
vez determinarn las de las confederaciones nacionales. Las funciones
del Consejo Superior del Cooperativismo sern definidas por sus inte
grantes, de acuerdo con la LSC y podrn incluir las siguientes funcio
nes: a) Producir bienes y/o servicios; b) Coordinar y defender los intere
ses de sus afiliados; c) Servir de conciliadores y rbitros cuando surjan
conflictos entre sus agremiados. Sus resoluciones tendrn carcter defi
nitivo, cuando las partes hayan convenido por escrito de comn acuer
do en someterse a esa instancia; d) Promover y realizar los planes eco
nmicos sociales; e) Promover acciones de apoyo ante las instituciones
gubernamentales; f) Apoyar la celebracin de cursos de educacin coo
perativa en todos los niveles; g) Procurar la solidaridad entre sus miem
bros, y h) Contratar trabajadores y/o integrar personal comisionado de
los organismos integrantes, en los trminos en que se acuerde (art. 78,
LSC).
Los organismos cooperativos disearn y pondrn en operacin es
trategias de integracin de sus actividades y procesos productivos, con
la finalidad de: a) Acceder a las ventajas de las economas de escala; b)
Abatir costos; c) Incidir en precios; d) Estructurar cadenas de produc
cin y comercializacin; e) Crear unidades de produccin y comerciali
zacin; y f) Realizar cualquier acto de comercio, desarrollo tecnolgico
o cualquier actividad que propicie una mayor capacidad productiva y
competitiva de los organismos cooperativos (art. 86, LSC).
El movimiento cooperativo nacional comprende al sistema coopera
tivo (esdecir, la estructura econmica y social integrada por las coope
rativas y sus organismos) y a todas las organizaciones e instituciones de
asistencia tcnica del cooperativismo a nivel nacional. El mximo re
presentante del movimiento cooperativo ser el Consejo Superior del
Cooperativismo, que se integrar con las confederaciones nacionales y
los organismos e instituciones de asistencia tcnica (arts. 3, 4 y 76, LSC).
El Consejo Superior del Cooperativismo organizar el levantamien
to y actualizacin de un padrn de organismos de asistencia tcnica al
movimiento cooperativo nacional (art. 82, LSC) y convocar, cada dos
aos, a un Congreso Nacional Cooperativo (art. 77, LSC).

192

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

37. ORGANISMOS E INSTITUCIONES


DE ASISTENCIA TCNICA
Se consideran entre stos a todos aquellos cuya estructura jurdica
no tenga un fin de especulacin, poltico o religioso, y en cuyo objeto
social o actividades, figuren programas, planes o acciones de asistencia
tcnica a los organismos cooperativos establecidos por la ley. Las socie
dades cooperativas podrn contratar sus servicios en las siguientes ma
terias: a) Asistencia tcnica y asesora econmica, financiera, contable,
fiscal, organizacional, administrativa, jurdica, tecnolgica y en materia
de comercializacin; b) Capacitacin y adiestramiento al personal di
rectivo, administrativo y tcnico de las cooperativas; c) Formulacin y
evaluacin de proyectos de inversin para la constitucin o ampliacin
de actividades productivas; y d) Elaboracin de estudios e investigacio
nes sobre las materias que incidan en el desarrollo de Jos organismos
cooperativos. La afiliacin de los organismos o instituciones de asisten
cia tcnica al Consejo Superior del Cooperativismo ser voluntaria y, en
caso de ser aceptados, tendrn derecho a voz pero no a voto (arts. 79, 80
y 81, LSC).
38.
APOYO OFICIAL
A LAS SOCIEDADES COOPERATIVAS
En la anterior ley, se concedan amplias facultades de vigilancia y
de aplicacin de sanciones a la Secretara del Trabajo y Previsin Social
con relacin a las sociedades cooperativas. Ello en cumplimiento de la
fraccin X del artculo 40 de la Ley Orgnica de la Administracin P
blica Federal (LOAPF) que otorga a la Secretara mencionada la facultad
de promover toda clase de sociedades cooperativas as como resolver,
tram itar y registrar su constitucin, liquidacin y disolucin. Tales fa
cultades corresponden, en la nueva ley, a los rganos jurisdiccionales
competentes y al Registro Pblico de Comercio, modificando un rasgo
sustantivo de la legislacin cooperativa mexicana.8
La LOAPF otorga tambin facultades a otras dependencias para el
fomento de sociedades cooperativas: a) Secretara de Economa respec
*
Sin embargo, la fraccin X del articulo 40 de la LOAPF permanece vigente. Su
texto es el siguiente: Art. 40. A la Secretara del Trabajo y Previsin Social corresponde
el despacho de los siguientes asuntos: (...) X. Promover la organizacin de toda d ase de
sociedades cooperativas y dems formas de organizacin social para el trabajo, en coor
dinacin con las dependencias competentes, as como resolver, tram itar y registrar su
constitucin, liquidacin y disolucin*. La nueva Ley General de Sociedades Cooperativas
abrog el Reglamento del Registro Cooperativo Nacional (publicado el 11 de agosto de
1938) y el Acuerdo por el que se crea con el carcter de permanente la Comisin Intersecretarial para el Fomento Cooperativo (publicado el 10 de mayo de 1978).

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

193

to de las sociedades cooperativas cuyo objeto sea la produccin indus


trial, la distribucin o el consumo (art. 34, frac. X de la ley citada); b) A
la Secretara del Desarrollo Social respecto de sociedades cooperativas
de vivienda y materiales de construccin (art. 32, frac. XII de la ley ci
tada); y c) A la Secretara de Comunicaciones y Transportes respecto a
las sociedades cooperativas cuyo objeto sea Ja prestacin de servicios de
comunicaciones y transportes (art. 36, frac. XIII, de la ley citada).9
El intervencionismo oficial dentro de las cooperativas se sustituye
por la obligacin de los gobiernos federal, estatal, municipal y rganos
poltico-administrativos del Distrito Federal de apoyar el desarrollo del
cooperativismo, en el mbito territorial a su cargo, y en la medida de
sus posibilidades". En materia de educacin cooperativa, dichos gobier
nos apoyarn las escuelas, institutos y organismos especializados que
establezca el Movimiento Cooperativo Nacional, as como la labor de las
universidades o instituciones de educacin superior en las labores que
realicen al respecto (arts. 90 y 93, LSC).
Adems de la exencin de impuestos y derechos fiscales federales
para los actos de constitucin y registro de sociedades cooperativas, la
ley prev la constitucin de fondos de garanta de origen federal de apo
yo a las cooperativas para acceder al crdito, mediante el otorgamiento
de garantas que cubran el riesgo de proyectos de inversin. Dichos fon
dos sern constituidos por la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
de comn acuerdo con el Consejo Superior del Cooperativismo, las con
federaciones, federaciones y uniones de cooperativas (arts. 91 y 93, LSC).
Asimismo, la ley prev que las sociedades nacionales de crdito podrn
efectuar descuentos a las instituciones de crdito para el otorgamiento
de crditos a las cooperativas para la formulacin y ejecucin de pro
yectos de inversin que incluyan los costos de los servicios de asesora y
asistencia tcnica (art. 94, LSC).
39. LAS SOCIEDADES DE SOLIDARIDAD SOCIAL
Este tipo social fue creado" por la ley de 26 de mayo de 1976. En la
correspondiente exposicin de motivos de la iniciativa de ley se les otor
ga el carcter de sociedades mercantiles. Aade la misma exposicin de
motivos que las sociedades de solidaridad social que se crean en esta
ley, se caracterizan por la propiedad colectiva de los medios de produce
9
A la ex-Secretarfa de Pesca corresponda el fomento de las cooperativas de produc
cin pesquera. Al ser reformada la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal
por medio de decreto publicado en el D.O. el 28 de diciembre de 1994, tal atribucin no
forma parte de las facultades de la Secretara de Medio Ambiente, Recursos Naturales y
Pesca, que sustituy a la anterior.

194

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

cin, por la multiplicidad de actividades productivas que pueden reali


zar, as como por el hecho de que sus socios trabajadores, ejidatarios,
comuneros, campesinos sin tierra y en general integrantes de las clases
populares pertenecen a ellas, no por las aportaciones de capital que
realicen, sino por su calidad de trabajadores y por el hecho de destinar
una parte del producto de su trabajo a la constitucin de un fondo de
solidaridad social.
Sin embargo, a pesar de las pretensiones de originalidad que han
sido declaradas, estas "nuevas sociedades no difieren mucho mate
rial y formalmente de las "viejas sociedades cooperativas.
A. C o n c e p t o

Establece el artculo Io de la Ley de Sociedades de Solidaridad So


cial que se constituirn con un patrimonio de carcter colectivo, cuyos
socios debern ser personas fsicas de nacionalidad mexicana, en espe
cial ejidatarios, comuneros, campesinos sin tierra, parvifundistas y per
sonas que tengan derecho al trabajo, que destinen parte del producto de
su trabajo a un fondo de solidaridad social y que podrn realizar activi
dades mercantiles.
B. P e r s o n a l id a d ju r d ic a

Las sociedades de solidaridad social tienen personalidad jurdica a


partir de la fecha de su registro, (art. 8 LSSS).
C. C o n stit u ci n

Las sociedades de solidaridad social se constituirn mediante asam


blea general que celebren los interesados, de la que se levantar acta
por quintuplicado y en la cual, adems, de las generales de los mismos,
se asentarn los nombres de las personas que hayan resultado electas
para integrar, por primera vez, los comits ejecutivos, de vigilancia, de
admisin de socios, as como el texto de las bases constitutivas.
El acta constitutiva de la sociedad deber contener: a) Denomina
cin; b) Objeto; c) Nombre y domicilio de cada uno de los socios; d) Du
racin; e) Domicilio; f) Patrimonio; g) Forma de administracin y facul
tades de los administradores; h) Normas de vigilancia; i) Reglas para la
aplicacin de los beneficios, prdidas e integracin del fondo de solida
ridad social, procurndose que el beneficio sea repartido equitativa
mente"; j) Reglas para la liquidacin de la sociedad; k) Las dems estipu
laciones que se consideren necesarias para la realizacin de los objetivos
sociales (art. 6o LSSS).

195

LA SOCIEDAD COOPERATIVA

D . A u t o r iz a c i n

y v i g il a n c i a

El funcionamiento de estas sociedades requiere de autorizacin pre


via del Ejecutivo Federal, a travs de la Secretara de la Reforma Agra
ria, cuando se trate de industrias rurales y de la Secretara del Trabajo
y Previsin Social, en los dems casos (art. 7o LSSS), dependencias que
tienen tambin a su cargo el control de estas sociedades.
E . R e g is t r o

El acta y las bases constitutivas, as como la autorizacin oficial,


debern inscribirse en el registro que para tal efecto lleven las depen
dencias antes mencionadas.
F. D e n o m in a c i n

Estas sociedades operarn bajo una denominacin social, que se


formar libremente, pero distinta a la de cualquiera otra sociedad. La
denominacin social deber emplearse seguida de las palabras "socie
dad de solidaridad social" o su abreviatura "S. de S. S." (art. 3o LSSS).
G. O b je t o

Las sociedades de solidaridad social tendrn por objeto: a) La crea


cin de fuentes de trabajo; b) La prctica de medidas que tiendan a la
conservacin y mejoramiento de la ecologa; c) La explotacin racional
de los recursos naturales; d) La produccin, industrializacin y comer
cializacin de los bienes y servicios que sean necesarios; e) La educa
cin de los socios y de sus familiares en la prctica de la solidaridad
social, la afirmacin de los valores cvicos nacionales, la defensa de la
independencia poltica, cultural y econmica del pas y el fomento de las
medidas que tiendan a elevar el nivel de vida de los miembros de la co
munidad (art. 2o LSSS).
H . S o c io s

Para la constitucin de la sociedad se requiere un mnimo de quince


socios (art. 4o LSSS).
Para ingresar a la sociedad, se requiere: a) Ser persona fsica de na
cionalidad mexicana, en especial ejidatario, comunero, campesino sin
tierra, parvifundista o persona que tenga derecho al trabajo. Tanto el
artculo Io como la fraccin I del artculo 9o de la LSSS, disponen que
los socios deben ser personas fsicas de nacionalidad mexicana, pero
como el artculo 5o establece que la nacionalidad de los otorgantes ser
comprobada con el acta de nacimiento respectiva, entendemos que los

196

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

socios deben ser precisamente mexicanos por nacimiento; b) Estar iden-,


tificado con los fines de la sociedad; c) Comprometerse a aportar su
trabajo para los fines sociales; d) Comprometerse a cumplir con las dis
posiciones que deriven de las bases constitutivas, de los estatutos, de la
declaracin de principios y de los reglamentos internos; e) Ser aceptado
por el comit de admisin (art. 9o LSSS).
La sociedad podr, en todo tiempo, admitir nuevos socios (art. 9o
LSSS).
Los derechos y obligaciones de los socios estn sealados en los ar
tculos 10 y 11 de la LSSS.
La calidad de socio se pierde por separacin voluntaria, muerte o
exclusin (arts. 12 y 13 LSSS).
I. RGANOS DE LA SOCIEDAD

Son la asamblea general de socios o, en su caso, de representantes


(rgano supremo), el comit ejecutivo (rgano de administracin), el co
mit financiero y de vigilancia (rgano de vigilancia) y las dems comi
siones que se establezcan en las bases constitutivas o designe la asam
blea general (en todo caso, debe existir una comisin de educacin)
(arts. 16 a 29 LSSS).
J. P r o m o c i n

Establece el artculo 36 de la LSSS que el Ejecutivo Federal, a travs


de sus dependencias y mediante disposiciones de carcter concreto para
cada sociedad, podr otorgar, discrecionalmente, los estmulos, franqui
cias o subsidios necesarios para su eficaz funcionamiento, los cuales
podrn ser revocados o cancelados cuando las causas que los motivaron
desaparezcan, a juicio fundado de los otorgantes.
Tambin se dispone que las autoridades federales y los organismos
creados por la Federacin para la promocin y fomento de la industria
lizacin, debern asesorar gratuitamente a estas sociedades, cuando
sean requeridos para ello.
Adems, tales sociedades tendrn "preferencia" en el otorgamiento
de crditos de las instituciones nacionales de crdito y podrn estar
"exentas" del rgimen del seguro social (art. 35 LSSS).

C a p t u l o

XVIII

OBLIGACIONES PROFESIONALES
DE LOS COMERCIANTES

1. OBLIGACIONES PROFESIONALES
DE LOS COMERCIANTES
La ley mercantil impone a todos los comerciantes, por el solo hecho
de tener tal calidad, diversas obligaciones.
Nuestro examen se referir casi exclusivamente a aquellas obligacio
nes impuestas por la legislacin mercantil, y no a las de tipo administra
tivo, fiscal, sanitario, etc., que tambin deben cumplir los comerciantes.
El artculo 16 del Cdigo de Comercio establece que todos los co
merciantes, por el hecho de serlo, estn obligados: a) A la publicacin de
su calidad mercantil; b) A la inscripcin en el Registro de Comercio, de
los documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios; c) A
mantener un sistema de contabilidad de acuerdo con las disposiciones
del Cdigo de Comercio: d) A la conservacin de la correspondencia que
tenga relacin con su giro.
Por otra parte, la legislacin impone a las sociedades mercantiles
diversas obligaciones especiales, cuyo examen haremos tambin.
2. PUBLICIDAD MERCANTIL
La fraccin I del artculo 16 del Cdigo de Comercio obliga a los
comerciantes a publicar su calidad mercantil.
As, el artculo 17 del Cdigo de Comercio dispone que los comer
ciantes tienen el deber de participar la apertura del establecimiento o
despacho de su propiedad, por los medios de comunicacin que sean
idneos, en las plazas en que tengan domicilio, sucursales, relaciones o
corresponsales mercantiles. Esta informacin dar a conocer el nombre
del establecimiento o despacho, su ubicacin y objeto; si hay persona
encargada de su administracin, su nombre y firma; si hay compaa,
su naturaleza, la indicacin del gerente o gerentes, la razn social o de197

198

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

nominacin y la persona autorizada para usarlas, las sucursales o


agencias.
El comerciante, asimismo, est obligado a dar parte, en igual for
ma, de las modificaciones que sufra cualquiera de las circunstancias
antes referidas (art. 17, frac. II, Cd. Com.).
El incumplimiento de la obligacin de anunciar la calidad mercantil
en la forma prevista por la ley, no tiene en trminos generales sancin;
solamente encontramos una indirecta en el artculo 320 del Cdigo
de Comercio, que dispone que la revocacin del poder del factor no pro
ducir efecto contra tercero, mientras no haya sido publicada.
3. EL REGISTRO DE COMERCIO
La fraccin II del artculo 16 del Cdigo de Comercio establece que
los comerciantes debern inscribir en el Registro de Comercio aquellos
documentos cuyo tenor y autenticidad deben hacerse notorios.
La institucin del Registro de Comercio tiende a hacer del conoci
miento pblico, de los terceros, la situacin y relaciones de los comer
ciantes y el contenido de determinados documentos, todo ello en benefi
cio y como proteccin de la buena fe en el trfico mercantil.
Tena1 define el Registro de Comercio como "la oficina pblica don
de, bajo la direccin de un funcionario del Estado, se hace la inscrip
cin de los comerciantes y se toma razn de aquellos actos y contratos
que, a juicio del legislador, afectan de modo importante la condicin ju
rdica y econmica de los primeros.
El artculo 1 del Reglamento del Registro Pblico de Comercio de
22 de enero de 1979 (abrogado), lo defina como una institucin median
te la cual el Estado proporciona el servicio de dar publicidad a los actos
jurdicos que realizados por empresas mercantiles o en relacin con
ellas, precisan de ese requisito para surtir efectos contra terceros. Por
su parte, el artculo 2 del Reglamento del Registro Pblico de Comercio
vigente, publicado en el D.O. el 24 de octubre de 2003, que abrog al
anterior y que fue reformado por Decreto de fecha 23 de septiembre de
2010, dispone que el Registro Pblico de Comercio tiene por objeto dar
publicidad a los actos mercantiles, as como aquellos que se relacionan
con los comerciantes y que conforme a Ja legislacin lo requieran para
surtir efectos contra terceros.
En los trminos del artculo 18 del Cdigo de Comercio, en el Regis
tro Pblico de Comercio se inscriben los actos mercantiles, as como
aquellos que se relacionan con los comerciantes y que conforme a la le
gislacin lo requieran. La operacin del Registro de Comercio est a
1 Derecho mercantil mexicano, Mxico, 1944, T. I, p. 187.

OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES

199

cargo de la Secretara de Comercio y Fomento Industrial (hoy Secreta


ra de Economa), y de las autoridades responsables del registro pblico
de la propiedad en los estados y en el Distrito Federal, para lo cual exis
tirn las oficinas del Registro en cada entidad federativa que demande
el trfico mercantil.
El Registro de Comercio tiene carcter pblico. As expresamente lo
establece el artculo 30 del Cdigo de Comercio. Como consecuencia,
cualquier persona podr consultar las bases de datos de dicho Registro
y solicitar las certificaciones respectivas, previo pago de los derechos
que correspondan.
El artculo 21 del Reglamento vigente del Registro Pblico de Co
mercio establece tambin que los actos mercantiles inscritos en las ba
ses de datos del mismo son de carcter pblico, cualquier persona po
dr consultarlos y solicitar certificaciones respecto de los asiento
contenidos en ellas. Para tal efecto, el artculo 22 del Reglamento seala
que las consultas que se efecten a las bases de datos del Registro, se
sujetarn a los siguientes niveles de acceso: a) Consulta general; b) Con
sulta realizada por fedatarios pblicos; c) Consulta realizada por insti
tuciones de crdito, organizaciones auxiliares del crdito, entidades fi
nancieras, comercializadoras y dems personas a favor de quienes se
constituyan gravmenes sobre un bien mueble, con el objeto de otorgar
los crditos; d) Consulta realizada por interesados en usos estadsticos,
sin proporcionar informacin individualizada; y e) Consultas distintas a
las sealadas, siempre y cuando la Secretara (de Economa) autorice
expresamente el uso de la informacin conforme a las leyes y reglamen
tos aplicables.
La inscripcin o matrcula en el Registro de Comercio es potes
tativa para los comerciantes individuales, pero el Cdigo de Comercio
prev que quedarn inscritos matriculados de oficio al inscribir
cualquier documento cuyo registro sea obligatorio (art. 19 Cd. com.).
Por el contrario, la inscripcin o matrcula en el Registro de Comer
cio es obligatoria para todas las sociedades mercantiles en cuanto a su
constitucin, transformacin, fusin, escisin, disolucin y liquidacin y
para los buques (art. 19 Cd. com.). Hemos examinado ya los efectos
que produce su falta de inscripcin.
Existir un folio electrnico por cada comerciante o sociedad, y en
l se anotarn: a) El nombre, razn social o ttulo; b) La clase de comer
cio u operaciones a que se dedique; c) La fecha en que deba comenzar o
haya comenzado sus operaciones; d) El domicilio, con especificacin de
las sucursales que hubiere establecido (art. 21, fracs. I a IV, Cd. com.).
Adems de la inscripcin personal de los comerciantes, a que nos
hemos referido, la ley mercantil prev, con carcter obligatorio, la ins
cripcin en el Registro de Comercio de determinados actos, documentos

200

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

y contratos mercantiles. As deben registrarse: a) Los instrumentos p


blicos en los que se haga constar la constitucin de las sociedades mer
cantiles, as como los que contengan su cambio de denominacin o ra
zn social, domicilio, objeto social, transformacin, fusin, escisin,
disolucin y liquidacin, as como los cambios en su duracin y el au
mento o disminucin del capital mnimo fijo (arts. 21, fracs. V y XII,
Cd. com. y 2o LSM); b) La disolucin de las sociedades mercantiles,
cuando no se deba a expiracin del trmino de su duracin (art. 232,
LSM); c) El nombramiento de los liquidadores de las sociedades mercan
tiles (art. 237, LSM); d) Los acuerdos sobre fusin, transformacin y es
cisin de las sociedades mercantiles (arts. 223, 228 y 228 bis, LSM); e) El
acta de la asamblea general constitutiva, en el caso de sociedades an
nimas y en comandita por acciones, constituidas por suscripcin pbli
ca (art, 21, frac. VI, Cd. com. y 101 y 208 LSM); f) Las sociedades mer
cantiles extranjeras (arts. 24, Cd. com. y 251, LSM); g) El acta
constitutiva de las sociedades cooperativas, as como el rgimen de res
ponsabilidad que stas adopten y los actos relativos a la fusin de coo
perativas y las modificaciones a las bases constitutivas de las mismas
(arts. 13, 15, 17, 19, LSC); h) Las sociedades mutualistas de seguros (art,
78, frac. I, LIS); i) Los poderes para otorgar y suscribir ttulos de crdito
(art. 9o, frac. I, LTOC); j) Las capitulaciones matrimoniales y los docu
mentos que acrediten alguna modificacin a las mismas, as como la li
cencia que un cnyuge haya dado al otro, cuando estn casados bajo el
rgimen de sociedad conyugal, para hipotecar o gravar los bienes de la
sociedad o los suyos propios cuyos frutos o productos correspondan a la
misma (art. 21, fracs. IX y X, Cd. com.); k) Los documentos justificati
vos de los haberes o patrimonio que tenga el hijo o el pupilo que estn
bajo patria potestad, o bajo la tutela del padre o tutor comerciantes (art.
21, frac. XI, Cd. com.); I) Las autorizaciones de los corredores pblicos
para registrar informacin (art. 21, frac. XIX, Cd. com.); m) Las emi
siones de acciones, cdulas y obligaciones de ferrocarriles y de toda cla
se de sociedades, sean de obras pblicas, compaas de crdito u otras,
expresando la serie y nmero de los ttulos de cada emisin, su inters y
amortizacin, la cantidad total de la emisin, y los bienes, obras, dere
chos o hipotecas, cuando los hubiere, que se afecten a su pago. Tambin
se inscribirn con arreglo a estos preceptos, las emisiones que hicieren
los particulares (art. 21, frac. XIV, Cd. com. y 123 LTOC); Las garan
tas mobiliarias que hubiere otorgado, as como los actos jurdicos por
los que constituya un privilegio especial o derecho de retencin sobre
bienes muebles a favor de terceros, en trminos de lo que disponen los
artculos 32 bis 1 a 32 bis 9 del Cdigo de Comercio); n) La emisin de
certificados de participacin (art. 228 n, frac. IX, LTOC); o) Los contra
tos de crdito refaccionario y de habilitacin o avo (art. 326, frac. IV,

OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES

201

LTOC); p) La sentencia de declaracin de concurso mercantil (art. 43,


frac. XII, LCM); q) La sentencia que revoque el concurso mercantil (art.
51, LCM)
Asimismo, con carcter potestativo y para efectos del comercio y
consulta electrnicos, los poderes y nombramientos de funcionarios, as
como sus renuncias o revocaciones (art. 21, frac. VII, Cd. com.). De
igual modo, los contratos de arrendamiento financiero podrn inscri
birse en el Registro Pblico de Comercio, a solicitud de los contratantes,
sin perjuicio de hacerlo en otros registros que las leyes determinen (art.
408, LTOC).
El procedimiento para la inscripcin de actos mercantiles en el Re
gistro Pblico de Comercio, debe sujetarse a las siguientes bases: a)
Ser automatizado y estar sujeto a plazos mximos de respuesta; b)
Constar de las siguientes fases: i) recepcin, fsica o electrnica de una
forma precodificada, acompaada del instrumento en el que conste el
acto a inscribir, pago de los derechos, generacin de una boleta de in
greso y del nmero de control progresivo e invariable para cada acto; ii)
Anlisis de la forma precodificada y la verificacin de la existencia o
inexistencia de antecedentes regstrales y, en su caso, preinscripcin de
dicha informacin a la base de datos ubicada en la entidad federativa;
iii) Calificacin, en la que se autorizar en definitiva la inscripcin en la
base de datos mediante la firma electrnica del servidor pblico compe
tente, con lo cual se generar o adicionar el folio mercantil electrnico
correspondiente, y iv) Emisin de una boleta de inscripcin que ser
entregada fsica o electrnicamente; c) La inscripcin de actos que sean
enviados por medios electrnicos por notarios o corredores pblicos au
torizados para ello, con el pago de derechos en lnea, ser inmediata,
definitiva y no ser susceptible de calificacin por parte del responsable
de oficina o registrador (art. 21 Bis, LSM). El Reglamento del Registro
Pblico de Comercio especifica el procedimiento registral basado en las
pautas anteriores.
La inscripcin deber hacerse en la oficina del registro Pblico de
Comercio del domicilio del comerciante, pero cuando se trate de bienes
races o derechos reales constituidos sobre los mismos, la inscripcin se
har, adems, en la oficina correspondiente a la ubicacin de los bienes,
salvo disposicin legal especial que establezca procedimiento diverso
(art, 23, Cd. com.).
Para proceder a la inscripcin de los actos mercantiles que ya se
han mencionado en el Registro de Comercio, es necesario que stos
consten en a) Instrumentos pblicos otorgados ante notario o corredor
pblico; b) resoluciones y providencias judiciales o administrativas cer
tificadas; c) Documentos privados ratificados ante fedatario pblico o
autoridad judicial competente, segn corresponda, o d) los dems docu

202

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

mentos que prevean las leyes respectivas (art. 25, Cd. com.). Los
documentos de procedencia extranjera, que se refieran a actos que de
ban inscribirse en el Registro, podrn constar previamente en instru
mento pblico otorgado ante notario o corredor pblico, para tal efecto;
por su parte, las sentencias dictadas en el extranjero slo se registrarn
cuando medie orden de autoridad mexicana competente, de conformi
dad con las disposiciones internacionales en materia de homologacin
aplicables (art. 26, Cd. com.).
Cuando alguno de los actos o contratos (cuya inscripcin en el Re
gistro de Comercio sea obligatoria deba, adems, ser inscrito en el Regis
tro Pblico de la Propiedad o en registros especiales, su inscripcin en
dichos registros ser suficiente para que surtan los efectos correspon
dientes del derecho mercantil, siempre y cuando en el registro de Co
mercio se tome razn de dicha alta y de las modificaciones a la misma
(art. 22, Cd. com.).
Los registradores no podrn denegar o suspender la inscripcin
de los actos que conforme al Reglamento o lineamientos se consideren de
registro inmediato. En los dems casos, tampoco podrn denegar o sus
pender la inscripcin de los documentos mercantiles que se les presen
ten, salvo cuando el acto o contrato que en ellos se contenga no sea de
los que deban inscribirse; est en manifiesta contradiccin con los con
tenidos de asientos regstrales preexistentes, o cuando el documento de
que se trate no exprese, o exprese sin claridad suficiente, los datos que
deba contener. En caso de que una autoridad administrativa o judicial
ordene que se registre un instrumento rechazado, la inscripcin surtir
efectos desde que por primera vez se present. El registrador suspende
r la inscripcin de los actos a inscribir, siempre que existan defectos u
omisiones que sean subsanables. En todo caso se requerir al interesa
do para que en el plazo de cinco das hbiles siguientes a que surta efec
tos la notificacin que para tal efecto se haga, las subsane, en el enten
dido de que, de no hacerlo, se tendr por desechada la solicitud (arts. 30
Cd. com. y 18 del Reglamento del Registro Pblico de Comercio).
La rectificacin de algn asiento de la base de datos del Registro de
Comercio, ya sea por error material o de concepto slo proceder cuan
do exista discrepancia entre el instrumento donde conste el acto y la
inscripcin (art. 32 Cd. com.).
Los documentos inscritos producirn su efecto legal, dice el artculo
29 del Cdigo de Comercio, desde la fecha de su inscripcin, sin que
puedan invalidarlos otros anteriores o posteriores no registrados.
Cuando se omita la inscripcin de los documentos que conforme a
la ley mercantil deban registrarse, tales documentos slo producirn
efectos jurdicos entre los que lo celebren, y no podrn producir perjui-

OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES

203

ci alguno a tercero, el cual s podr aprovecharlos en lo que le fueren


favorables (art. 27, Cd. com.).
En general deber consultarse el Reglamento del Registro Pblico
de Comercio de 24 de octubre de 2003, cuya ltima reforma fue publi
cada con fecha 23 de septiembre de 2010.
4. REGISTROS ESPECIALES
Adems del Registro de Comercio, existen regulados por nuestra le
gislacin otros registros especiales relativos a determinados actos o do
cumentos de carcter mercantil o que se relacionan con esta materia.
A. R e g is t r o P b l ic o M a r t im o N a c io n a l
(a r t s . 10 y 17, L N )

En este registro se inscribirn: a) Los certificados de matrcula de


las embarcaciones o artefactos navales mexicanos; b) Los actos jurdi
cos correspondientes a navieros y agentes navieros mexicanos, as como
los operadores, para cuya inscripcin bastar acompaar sus estatutos
sociales o, actas de nacimiento; c) Los contratos de adquisicin, enaje
nacin o cesin, as como los constitutivos de derechos reales, traslati
vos o extintivos de propiedad, sus modalidades, hipotecas y gravmenes
sobre las embarcaciones mexicanas; mismos que debern constar en
instrumento pblico otorgado ante notario o corredor pblico; d) Los
contratos de arrendamiento a casco desnudo de embarcaciones mexica
nas; e) Los contratos de construccin de embarcaciones que se lleven a
cabo en el territorio nacional o bien, de aquellas que se construyan en el
extranjero y se pretendan abanderar como mexicanas; f) Las resolucio
nes judiciales y administrativas que consten de manera autntica; g)
Cualquier otro contrato o documento relativo a embarcaciones, comer
cio martimo y actividad portuaria, cuando la ley exija dicha formali
dad. Tambin se inscribirn las empresas navieras (art 20, LN), los
-agentes navieros (art. 23, LN) las hipotecas constituidas sobre embarca
ciones construidas o en proceso de construccin (art. 101, LN).
B . R e g is t r o A e r o n u t ic o M e x ic a n o

De carcter pblico y a cargo de la Secretara de Comunicaciones y


Transportes. En este registro se inscribirn: a) Los documentos por los
cuales se adquiera, transmita, modifique, grave o extinga la propiedad,
la posesin y los dems derechos reales sobre las aeronaves civiles mexi
canas y sus motores, as como el arrendamiento de aeronaves mexica
nas o extranjeras; b) Los certificados de matrcula y de aeronavegabilidad; c) La resolucin de la autoridad aeronutica en caso de abandono.

204

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

prdida, destruccin, inutilidad o desarme definitivo de las aeronaves;


d) Las concesiones y permisos que amparen el servicio de transporte
areo, as como los actos y resoluciones legales que los modifiquen o
terminen; y e) Las plizas de seguro (art. 47, Ley de Aviacin Civil, D.O.
12 de mayo de 1995).
C. R e g ist r o N acional

de

I n v e r s io n e s E x t r a n je r a s

Este registro no tendr carcter pblico y en l debern inscribirse:


a) Las sociedades mexicanas en las que participen, incluso a travs de
fideicomiso: i) La inversin extranjera, ii) Los mexicanos que posean o
adquieran otra nacionalidad y que tengan su domicilio fuera del territo
rio nacional, o iii) La inversin neutra; b) Quienes realicen habitualmen
te actos de comercio en la Repblica Mexicana, siempre que se trate de:
i) Personas fsicas o morales extranjeras, o ii) Mexicanos que posean o
adquieran otra nacionalidad y que tengan su domicilio fuera del territo
rio nacional; y c) Los fideicomisos de acciones o partes sociales, de bie
nes inmuebles o de inversin neutra, por virtud de los cuales se deriven
derechos en favor de la inversin extranjera o de mexicanos que posean
o adquieran otra nacionalidad y que tengan su domicilio fuera del terri
torio nacional (arts. 31 y 32, LIE).
En la constitucin, modificacin transformacin, fusin, escisin,
disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles, de sociedades y aso
ciaciones civiles y en general, en todos los actos y hechos jurdicos don
de intervengan por s o representadas, las personas obligadas a inscri
birse en el Registro Nacional de Inversiones Extranjeras, los fedatarios
pblicos les exigirn a ellas o a sus representantes, que les acrediten su
inscripcin en el Registro o que acrediten que la solicitud est en trm i
te (art. 34, LIE).
5. CONTABILIDAD MERCANTIL
La fraccin III del artculo 16 del Cdigo de Comercio establece que
todos los comerciantes estn obligados a mantener un sistema de conta
bilidad de acuerdo con las disposiciones del propio Cdigo.
El artculo 33 del Cdigo de Comercio dispone que el comerciante
est obligado a llevar y mantener un sistema de contabilidad adecuado.
Este sistema podr llevarse mediante los instrumentos, recursos y siste
mas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las caracte
rsticas particulares del negocio, pero en todo caso deber satisfacer los
siguientes requisitos mnimos: a) Permitir identificar las operaciones
individuales y sus caractersticas, as como conectar dichas operacio
nes individuales con los documentos comprobatorios originales de las

OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES

205

mismas; b) Permitir seguir la huella desde las operaciones individuales


a las acumulaciones que den como resultado las cifras finales de las
cuentas y viceversa; c) Permitir Ja preparacin de los estados que se
incluyan en la informacin financiera del negocio; d) Permitir conectar
y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acumulaciones
de las cuentas y las operaciones individuales; e) Incluir los sistemas de
control y verificacin internos necesarios para impedir la omisin del re
gistro de operaciones, para asegurar la correccin del registro contable
y para asegurar la correccin de las cifras resultantes.
Cualquiera que sea el sistema de registro que se emplee, se deber
llevar debidamente encuadernado, empastado y foliado el libro mayor.
La encuadernacin podr hacerse a posteriori; dentro de los tres meses
siguientes al cierre del ejercicio; sin peijuicio de los requisitos especia
les que establezcan las leyes fiscales para los registros y documentos
que tengan relacin con las obligaciones fiscales del comerciante (art.
34 Cd. Com.).
En el libro mayor se debern anotar, como mnimo y, por lo menos,
una vez al mes, los nombres o designaciones de las cuentas de la conta
bilidad, su saldo al final del perodo de registro inmediato anterior, el
total de movimientos de cargo o crdito a cada cuenta en el perodo y su
saldo final. Podrn llevarse mayores particulares por oficinas, segmen
tos de actividad o cualquier otra clasificacin, pero en todos los casos
deber existir un mayor general en que se concentren todas las opera
ciones de la entidad (art. 35 Cd. Com.).
Todos los registros debern llevarse en castellano, aunque el comer
ciante sea extranjero. En caso de no cumplir este requisito el comercian
te incurrir en una multa no menor de $ 25.000.00, que no exceder del
cinco por ciento de su capital y las autoridades correspondientes po
drn ordenar que se haga la traduccin al castellano por medio de peri
to traductor debidamente reconocido, siendo por cuenta del comercian
te todos los costos originados por dicha traduccin (art. 37 Cd. Com.).
El comerciante deber conservar, debidamente archivados, los com
probantes originales de sus operaciones, de tal manera que puedan re
lacionarse con dichas operaciones y con el registro que de ella se haga,
y deber conservarlos por un plazo mnimo de diez aos (artculo 38
Cd. Com.).
Por su parte, el artculo 46 del Cdigo de Comercio establece en for
ma general que todo comerciante est obligado a conservar los libros,
registros y documentos de su negocio por un plazo mnimo de diez aos
y que igual obligacin tendrn los herederos del comerciante
Adems, tanto el Cdigo Fiscal de la Federacin y su reglamento,
as como distintas disposiciones fiscales federales y locales, establecen
requisitos materiales y formales en materia de contabilidad.

206

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

6. INFORMACIN FINANCIERA
DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS
El artculo 172 de la LSM establece que las sociedades annimas,
bajo la responsabilidad de sus administradores presentarn a la asam
blea general de accionistas, anualmente, un informe que incluya por lo
menos: a) Un informe de los administradores sobre la marcha de la so
ciedad en el ejercicio, as como sobre las polticas seguidas por los ad
ministradores y, en su caso, sobre los principales proyectos existentes;
b) Un informe en que se declaren y expliquen las principales polticas y
criterios contables y de informacin seguidos en la preparacin de la
informacin financiera; c) Un estado que muestre la situacin financie
ra de la sociedad a la fecha de cierre del ejercicio; d) Un estado que
muestre, debidamente explicados y clasificados, los resultados de la so
ciedad durante el ejercicio; e) Un estado que muestre los cambios en la
situacin financiera durante el ejercicio; f) Un estado que muestre los
cambios en las partidas que integran el patrimonio social, acaecidos
durante el ejercicio; g) Las notas que sean necesarias para completar o
aclarar la informacin que suministren los estados anteriores. A esta
informacin se agregar el informe de los comisarios.
El informe a que se refiere el prrafo anterior, incluido el informe
de los comisarios, deber quedar terminado y ponerse a disposicin de
los accionistas por lo menos quince das antes de la fecha de la asam
blea general que haya de discutirlo. Los accionistas tendrn derecho a
que se les entregue una copia del informe correspondiente (art. 173
LSM).
La falta de presentacin oportuna del informe mencionado, ser
motivo para que la asamblea general de accionistas acuerde la remo
cin del administrador o consejo de administracin, o de los comisa
rios, sin perjuicio de que se les exijan las responsabilidades en que res
pectivamente hubieren incurrido (art. 176 LSM).
La importancia que representa para los socios y, fundamentalmente
para los terceros, el conocimiento de la situacin patrimonial y finan
ciera de la sociedad, ha hecho que el legislador establezca normas de
publicidad especial en esta materia. As, el artculo 177 de la LSM dispo
ne que quince das despus de la fecha en que la asamblea general de
accionistas haya aprobado el informe mencionado, debern mandarse
publicar los estados financieros incluidos en el mismo, juntamente con
sus notas y el dictamen del comisario, en el peridico oficial de la enti
dad en donde tenga su domicilio la sociedad o, si se trata de sociedades
que tengan oficinas o dependencias en varias entidades, en el Diario
Oficial de la Federacin. Se depositar copia autorizada de los mismos
en el Registro Pblico de Comercio. Si se hubiere formulado en trmino

OBLIGACIONES PROFESIONALES.DE LOS COMERCIANTES

207

alguna oposicin contra la aprobacin de los estados financieros por la


asamblea general de accionistas, se har la publicacin y depsito con
la anotacin relativa al nombre de los opositores y el nmero de accio
nes que representen.
Las disposiciones mencionadas son aplicables a las sociedades en
comandita por acciones y a aqullas que adopten la modalidad de socie
dades de capital variable (arts. 208 y 214 LSM).
7. SANCIONES
Excepto para el caso de que los libros de contabilidad se lleven en
idioma extranjero, no existe en nuestra legislacin mercantil sancin di
recta para el incumplimiento de las obligaciones de los comerciantes en
relacin con dichos libros.
S existe sancin, sin embargo, en el Cdigo Fiscal de la Federacin,
el que considera infracciones relacionadas con la obligacin de llevar
contabilidad, las siguientes: a) No llevar contabilidad; b) No llevar algn
libro o registro especial a que obliguen las leyes fiscales; no cumplir con
las obligaciones sobre valuacin de inventarios o no llevar el procedi
miento de control de los mismos, que establezcan las disposiciones fis
cales; c) Llevar la contabilidad en forma distinta a como las disposicio
nes de este Cdigo o de otras leyes sealan; llevarla en lugares distintos
a los sealados en dichas disposiciones; d) No hacer los asientos corres
pondientes a las operaciones efectuadas; hacerlos incompletos, inexac
tos o fuera de los plazos respectivos; e) No conservar la contabilidad a
disposicin de las autoridades por el plazo que establezcan las disposi
ciones fiscales; f) No expedir o no entregar comprobante de sus activi
dades, cuando las disposiciones fiscales lo establezcan, o expedirlos sin
requisitos fiscales; g) Microfilmar o grabar en discos pticos o en cual
quier otro medio que autorice la Secretara de Hacienda y Crdito P
blico mediante disposiciones de carcter general, documentacin o in
formacin para efectos fiscales sin cumplir con los requisitos que
establecen las disposiciones relativas; h) Expedir comprobantes fiscales
asentando nombre, denominacin, razn social o domicilio de persona
distinta a la que adquiere el bien, contrate el uso o goce temporal de
bienes o el uso de servicios; i) No dictaminar sus estados financieros en
los casos en que est obligado a ello, o no presentar dicho dictamen
dentro del trmino previsto por las leyes fiscales; j) No cumplir con los
requisitos sealados por los artculos 31, fraccin I y 176, fraccin III de
la Ley del Impuesto sobre la Renta y expedir los comprobantes corres
pondientes, tratndose de personas autorizadas para recibir donativos
deducibles; k) No expedir o acompaar la documentacin que ampare
mercancas en transporte en territorio nacional; l) No tener en opera

208

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

cin o no registrar el valor de los actos o actividades con el pblico en


general en las mquinas registradoras de comprobacin fiscal, o en los
equipos y sistemas electrnicos de registro fiscal autorizados por las au
toridades fiscales, cuando se est obligado a ello en los trminos de las
disposiciones fiscales; n) No incluir en el documento que ampare la ena
jenacin de un vehculo, la clave vehicular que corresponda a la versin
enajenada, a que se refiere el artculo 13 de la Ley Federal del Impuesto
sobre Automviles Nuevos; o) No identificar en contabilidad las opera
ciones con partes relacionadas residentes en el extranjero; p) No presen
tar el reporte a que se refiere la fraccin XX del artculo 86 de la Ley
del Impuesto sobre la Renta (art. 83 del Cdigo citado).
Sin embargo, nuestra legislacin mercantil s prev sanciones indi
rectas para el incumplimiento de las obligaciones relativas a la contabi
lidad mercantil. En efecto:
a) De acuerdo con el artculo 271 de la Ley de Concursos Mercanti
les, el comerciante declarado, por sentencia firme, en concurso mer
cantil, ser sancionado con pena de uno a nueve aos de prisin por
cualquier acto o conducta dolosa que cause o agrave el incumplimiento
generalizado en el pago de sus obligaciones. Para tal efecto, se presumi
r, salvo prueba en contrario, que el comerciante ha causado o agravado
dolosamente el incumplimiento mencionado, cuando lleve su contabili
dad en forma que no permita conocer su verdadera situacin financiera,
o la altere, falsifique o destruya.
Adems, el comerciante contra el que se siga un procedimiento de
concurso mercantil ser sancionado con pena de uno a tres aos de pri
sin cuando requerido por el juez del concurso, no ponga su contabili
dad, dentro del plazo que para ello el juez le hubiere concedido, a dis
posicin de la persona que el juez designe, salvo que el comerciante
demuestre que le fue imposible presentarla por causas de fuerza mayor
o caso fortuito.
b) Por otra parte, los libros de contabilidad llevados regularmente
pueden,constituir una prueba a favor del comerciante cumplido. As, en
caso de controversia judicial, el comerciante cuyos libros fueren irregu
lares o careciere de ellos, se ver privado de tal medio de prueba y se
expondr a que hagan prueba en su contra los de su adversario. En
efecto, dispone la fraccin 11 del artculo 1295 del Cdigo de Comercio,
que si entre los asientos de los libros llevados por dos comerciantes no
hubiere conformidad, y los de uno se hubieren llevado con todas las for
malidades expresadas en el Cdigo de Comercio y los del otro adolecie
ren de cualquier defecto o carecieren de los requisitos exigidos por di
cho ordenamiento, los asientos de los libros en regla harn fe contra los
de los defectuosos, a no demostrarse lo contrario por medio de otras
pruebas admisibles en derecho.

OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES

209

Por su parte, la fraccin III del referido artculo 1295 del Cdigo de
Comercio, establece que si uno de los comerciantes no presentare sus
libros o manifestare no tenerlos, harn fe en su contra los de su adver
sario, llevados con todas las formalidades legales, a no demostrar que
la carencia de dichos libros procede de fuerza mayor, y salvo siempre la
prueba en contra de los asientos exhibidos, por otros medios admisibles
en juicio.
8. SECRETO DE LA CONTABILIDAD
Y EXHIBICIN DE LOS LIBROS
Establece el artculo 42 del Cdigo de Comercio, que no se podr
hacer pesquisa de oficio por tribunal ni autoridad alguna para inquirir
si los comerciantes llevan o no el sistema de contabilidad a que se refie
re el Cdigo de Comercio. Rige, pues, en esta materia el principio del
secreto de la contabilidad.
Pero esa regla general, ese principio, tiene importantes excepciones.
Una de ellas la que deriva de las disposiciones fiscales, y otra, la que se
desprende del carcter de medios de prueba que tienen los libros de
contabilidad, aspecto este ltimo al que nos referiremos especialmente.
En efecto, los libros, registros y documentos de los comerciantes son
una forma de prueba escrita. Esto es, entre sus funciones tienen la de
ser medios de prueba, y como tales, procede en muchos casos su presen
tacin en juicio, con el consiguiente conocimiento de su contenido por
terceros extraos al comerciante que los lleva. ste puede estar obliga
do a comunicarlos o a exhibirlos.
Debemos entender por exhibicin de los libros su examen practica
do por la autoridad judicial en el lugar en que habitualmente se guarden
o conserven, o en el que de comn acuerdo fijen las partes y en su pre
sencia (o de la persona que consigne) limitado a los puntos que tengan
relacin con la controversia, pudiendo comprenderse aun los que sean
extraos a la cuenta especial de quien haya solicitado el reconocimien
to. La exhibicin de los libros de los comerciantes puede ser decretada
por el juez a instancia de parte o de oficio, cuando la persona a quien
pertenezcan tenga inters o responsabilidad en el asunto en que proce
da la exhibicin (art. 44 Cd. com.).
La comunicacin consiste en la entrega de los libros, registros, com
probantes, cartas, cuentas y documentos de los comerciantes para su
examen general, total. Establece el artculo 43 del Cdigo de Comercio,
que solamente procede la comunicacin, entrega y reconocimiento ge
neral de los libros del comerciante: a) En los casos de sucesin univer
sal; b) De liquidacin de compaa; c) De direccin o gestin comercial
por cuenta de otro; d) De quiebra.

210

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Como ha dicho Bolaffio,2 la exhibicin se distingue de la comunica


cin por el modo en que se efecta, ya que mediante aqulla el examen
de los libros se limita, bajo la vigilancia del juez, a lo que se refiere a la
controversia, para extraer las partidas que hacen referencia a ella;
mientras que la comunicacin se extiende al entero contenido de los li
bros. Se distinguen tambin por los casos en que pueden tener lugar, ya
que la exhibicin puede ordenarse en toda controversia, mientras que la
procedencia de la comunicacin est limitada a los cuatro casos
indicados.
9. LIBROS SOCIALES
Nuestra legislacin impone a las sociedades m ercantiles la obli
gacin de llevar determinados libros, que vamos a examinar a conti
nuacin:
A. S o c ie d a d e s

d e r e sp o n s a b il id a d lim itada

De acuerdo con el artculo 73 de la LSM, las sociedades de este tipo


llevarn un libro especial de los socios, en el cual se inscribirn el nom
bre y el domicilio de cada uno, con indicacin de sus aportaciones y la
transmisin de las partes sociales. Estas transmisiones no surtirn efec
to respecto de tercero sino despus de la inscripcin en el libro
indicado.
Cualquier persona que compruebe un inters legtimo, aade el pre
cepto citado, tendr la facultad de consultar este libro que estar al cui
dado de los gerentes, quienes respondern personal o solidariamente de
su existencia regular y de la exactitud de sus datos.
B. S o cied a d

a n n im a y e n com andita p o r a c c io n es

Previene el artculo 36 del Cdigo de Comercio, que las sociedades


annimas y en comandita por acciones llevarn un libro o libros de ac
tas, en los que constarn todos los acuerdos que se refieren a la marcha
y operaciones sociales, tomados por las asambleas generales de accio
nistas y por los consejos de administracin.
En el libro de actas de asambleas generales de accionistas se expre
sar: la fecha respectiva, los asistentes a ellas, el nmero de acciones
que cada uno represente, el nmero de votos de que pueden hacer uso,
los acuerdos que se tomen, los que se expresarn a la letra; cuidando
adems de consignar todo lo que conduzca al perfecto conocimiento de
lo acordado (art. 41 Cd. com.). Las actas debern ser firmadas por el
* Derecho mercantil. Parte General, T. 2, Buenos Aires, 1947, pp. 11 y 12.

OBLIGACIONES PROFESIONALES DE LOS COMERCIANTES

211

presidente y por el secretario de la asamblea, as como por los comisa


rios que concurran (art. 194 LSM).
En el libro de actas de los consejos de administracin, se expresar:
la fecha, el nombre de los asistentes y la relacin de los acuerdos apro
bados. Estas actas sern autorizadas con las firmas de las personas de
signadas por los estatutos (art. 41 Cd. com.).
Adems, las sociedades annimas y en comandita por acciones lle
varn un libro registro de acciones que contendr: a) El nombre, la na
cionalidad y el domicilio del accionista, y la indicacin de las acciones
que le pertenezcan, expresndose los nmeros, series, clases y dems
particularidades; b) La indicacin de las exhibiciones que se efecten; c)
Las transmisiones que se realicen (arts. 128 y 208 LSM).
La sociedad, dispone el artculo 129 de la LSM, considerar como
dueo de las acciones a quien aparezca inscrito como tal en el registro
citado. A dicho efecto, la sociedad deber inscribir en dicho registro, a
peticin de cualquier tenedor, las transmisiones que se efecten.
C. S o c ie d a d e s

d e capital varia ble

El artculo 217 de la LSM dispone que las sociedades de capital va


riable debern llevar un libro en el que se inscribir todo aumento o re
duccin del capital social.
10. CONSERVACIN DE LA CORRESPONDENCIA
Por ltimo, los comerciantes, en los trminos de la fraccin IV del
artculo 16 del Cdigo de Comercio, estn obligados a la conservacin
de la correspondencia que tenga relacin con su empresa.
El artculo 47 del Cdigo de Comercio, por su parte, ordena que los
comerciantes estn obligados a conservar debidamente archivadas las
cartas, telegramas y otros documentos que reciban en relacin con sus
negocios o giro, as como copias de las que expidan.
Tratndose de las copias de las cartas, telegramas y otros documen
tos que los comerciantes expidan, as como de los que reciban que no
estn incluidos en el prrafo siguiente, el archivo podr integrarse con
copias obtenidas por cualquier medio mecnico, fotogrfico o electrni
co, que permita su reproduccin posterior ntegra y su consulta o com
pulsa en su caso (art. 48, Cd. com.).
Los comerciantes estn obligados a conservar los originales de
aquellas cartas, telegramas, mensajes de datos o cualesquiera otros do
cumentos en que se consignen contratos, convenios o compromisos que
den nacimiento a derechos y obligaciones y debern conservarlos por
un plazo de diez aos por lo menos. Para efectos de la conservacin o

212

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

presentacin de originales, en el caso de mensajes de datos, se requerir


que la informacin se haya mantenido ntegra e inalterada a partir del
momento en que se gener por primera vez en su forma definitiva y sea
accesible para su ulterior consulta. La Secretara de Economa emitir
la Norma Oficial Mexicana que establezca los requisitos que debern
observarse para la conservacin de mensajes de datos (art. 49, Cd.
com.).
Los tribunales, en los trminos del artculo 50 del Cdigo de Comer
cio, podrn decretar de oficio o a instancia de parte legtima que se
presenten en juicio las cartas que tengan relacin con el asunto del liti
gio, as como que se compulsen de las respectivas copias las que se ha
yan escrito por los litigantes, fijndose de antemano, con precisin, por
la parte que las solicite, las que hayan de ser copiadas o reproducidas.
El incumplimiento de la obligacin de conservar la corresponden
cia, no tiene sancin en nuestra legislacin mercantil.
11.
INSCRIPCIN AL SISTEMA
DE INFORMACIN EMPRESARIAL MEXICANO
(SIEM) Y PERTENENCIA A LA CAMARA
DE INDUSTRIA O COMERCIO
De conformidad con los artculos 29, 30 de la Ley de Cmaras Em
presariales y sus Confederaciones (D.O. 20 de enero de 2005), el SIEM, a
cargo de la Secretara de Economa, es un instrumento del Estado
mexicano con el propsito de captar, integrar, procesar y suministrar
informacin oportuna y confiable sobre las caractersticas y ubicacin
de los establecimientos de comercio, servicios, turismo e industria en el
pas, que permita un mejor desempeo y promocin de las actividades
empresariales. La inscripcin y registro para el SIEM en la Cmara que
corresponda ser obligatorio para las empresas. Todos los comerciantes
e industriales, sin excepcin y obligatoriamente, debern de registrar y
actualizar anualmente cada uno de sus establecimientos en el SIEM.
De conformidad con el artculo 17 de la Ley mencionada, la afilia
cin a las Cmaras ser un acto voluntario de los Comerciantes e
Industriales.

C a p t u l o X I X

LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE

1. CONCEPTO Y CLASE
El comerciante, en el ejercicio de su empresa, requiere la colabora
cin de otras personas; de la actividad y servicios ajenos.
Esta colaboracin puede ser meramente de carcter intelectual o
material (como en el caso de los abogados, contadores, ingenieros, obre
ros, etc.), o, adems, de carcter jurdico, esto es, con poder de repre
sentacin.
Precisamente aquellas personas que, adems de prestar su activi
dad material o intelectual, colaboran jurdicamente con el comerciante,
actuando, en menor o mayor grado, en su representacin, son los llama
dos auxiliares del comerciante. Es, pues, nota caracterstica de los auxi
liares del comerciante tener en diferente grado facultad de repre
sentacin.
La doctrina distingue entre los auxiliares dependientes y los auxi
liares autnomos.
Los auxiliares dependientes se encuentran en una posicin subordi
nada respecto al comerciante y forman parte de su organizacin, a la
que prestan normalmente en forma permanente sus servicios en
virtud de una relacin contractual determinada (mandato, contrato de
prestacin de servicios profesionales o de trabajo).
Los auxiliares autnomos, por el contrario, no forman parte de la
organizacin de la empresa y se encuentran, por tanto, en una posicin
independiente respecto al comerciante. Su actividad se despliega no
slo al servicio de un comerciante determinado, sino de todo el que lo
solicita, y, por eso, la doctrina los conoce tambin con el nombre de au
xiliares del comercio.
Son auxiliares dependientes, los factores y los dependientes de co
mercio; son auxiliares autnomos: los corredores, los comisionistas y
los agentes.
A continuacin vamos a estudiar cada una de estas figuras.
213

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

214

2. AUXILIARES DEPENDIENTES
A. F actores
Todo comerciante, dice el artculo 309 del Cdigo de Comercio, en
el ejercicio de su trfico, podr constituir factores.
Son factores las personas que tienen a su cargo la direccin de al
guna empresa o estn autorizados para contratar respecto a todos los
negocios que conciernen a la misma, por cuenta y en nombre del titular
de dicha empresa (art. 309 Cd. com.).
En la prctica, los factores son mejor conocidos con el nombre de
gerentes o administradores.
As pues, factor es la persona a quien un comerciante coloca al fren
te de su empresa. Es el primero entre los empleados del comerciante,
lo caracteriza el hallarse investido de una representacin, general."1
El artculo 310 del Cdigo de Comercio establece que los factores
debern tener la capacidad necesaria para obligarse, y poder o autori
zacin por escrito del comerciante por cuya cuenta hagan el trfico
Sin embargo, consideramos, con Mantilla Molina,2 que la omisin
de la forma escrita del poder o autorizacin del factor, ni las limitacio
nes a sus facultades, son oponibles a terceros de buena fe. Los argumen
tos del autor citado, que hacemos nuestros, son, en sntesis, los siguien
tes: a) El Cdigo de Comercio considera factores tanto a los que estn
autorizados para contratar como a los que tienen la direccin de una
empresa; luego basta el poder tcito que resulta del hecho de dirigir
la empresa; b) El artculo 315 del Cdigo de Comercio pone a cargo del
principal los actos de los factores, aunque hayan excedido sus faculta
des o las hayan transgredido, siempre que estn comprendidos en el giro
o trfico de que estn encargados; luego es el hecho objetivo de la refe
rencia a la empresa lo que, frente a terceros, funda el poder del factor y
no la autorizacin escrita que le haya podido otorgar el comerciante.
Por otra parte, la limitacin al poder del factor, solamente afecta las
relaciones entre aqul y su principal, pero no puede oponerse a terceros
de buena fe, con base en los ya citados artculos 309 y 315 del Cdigo de
Comercio. La apariencia jurdica que deriva del hecho de que una per
sona est al frente de una empresa, haciendo suponer en la misma las
facultades suficientes, plenas, en relacin con los actos de la empresa,
debe ser rgidamente protegida en beneficio de los terceros de buena fe.
Sin embargo, en un caso s tienen eficacia frente a terceros las limi
taciones al poder del factor. Nos referimos al caso de la suscripcin de
1 ASCARELLI, Derecho mercantil, Mxico, 1940, p. 73.

1 Derecho mercantil, p. 163.

LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE

215

letras de cambio, pagars y cheques. En efecto, dispone el prrafo se


gundo del artculo 85 de la LTOC, que los gerentes o administradores de
empresas mercantiles se reputarn autorizados para suscribir dichos
ttuios de crdito, por el hecho de su designacin, a nombre de tales em
presas; pero, aade el precepto invocado, los lmites de esa autorizacin
sern los que sealen los poderes respectivos. Naturalmente, la eficacia
de dicha limitacin supone la inscripcin del poder correspondiente en
el Registro de Comercio.
Los factores,, en el desempeo de su encargo, pueden actuar en dos
formas: contratando a nombre de sus principales, expresndolo as en
los documentos que con tal carcter suscriban, o contratando en nom
bre propio (art. 311 Cd. com.).
Cuando el factor contrate en nombre de su principal, ste y sus bie
nes quedarn obligados, por las operaciones realizadas (art. 313 Cd.
com.). Si el factor contrata en nombre propio, pero por cuenta de su
principal, la otra parte podr exigir su derecho contra el factor o contra
el principal (art. 314 Cd. com.).
Si el factor no declara que obra en nombre de su principal, queda
personalmente obligado, pero los terceros podrn, en todo caso, dirigir
su accin en contra del principal por los actos del factor, si se trata de
actos que queden comprendidos dentro del objeto de la empresa de que
estn encargados. Respecto de dichos actos se presume que el factor,
por el hecho de estar al frente de la empresa, opera como su represen
tante, y no en nombre propio.
As, el artculo 315 del Cdigo de Comercio dice que siempre que los
contratos celebrados por los factores recaigan sobre objetos comprendi
dos en el giro o trfico de que estn encargados, se entendern hechos
por cuenta del principal, aun cuando el factor no lo haya expresado as
al celebrarlos, haya transgredido sus facultades o cometido abuso de
confianza.
Asimismo, en los trminos del artculo 316 del Cdigo de Comercio,
obligarn al principal los contratos celebrados por su factor aun siendo
ajenos al giro o trfico de que est encargado, siempre que haya obrado
con su orden o los haya aprobado en trminos expresos o por hechos
positivos.
Los poderes conferidos al factor se estimarn subsistentes mientras
no le sean expresamente revocados, o haya sido enajenada la empresa
de que estaba encargado (art. 319 Cd. com.). Los actos y contratos ce
lebrados por el factor sern vlidos respecto de su principal, mientras
no sean conocidas por el factor la revocacin del poder o la enajenacin
de la empresa. Con relacin a terceros, la revocacin no surtir efecto
mientras no haya sido anunciada y publicada en la forma prevista en el

216

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

artculo 17 del Cdigo de Comercio e inscrita en el Registro de Comer


cio (art. 320 Cd. com.).
La ley prohbe terminantemente la competencia del factor a su prin
cipal. As el artculo 312 del Cdigo de Comercio establece que los facto
res, sin la autorizacin de sus principales, no podrn traficar o intere
sarse en negociaciones del mismo gnero de las que hicieren en nombre
de sus principales. La razn de esta prohibicin estriba en que tal com
petencia sera a todas luces desleal.
Los factores slo pueden delegar su encargo a otra persona, cuando
tengan para ello autorizacin expresa de sus principales (art. 325 Cd.
com.). Esto es, en principio, los factores deben desempear su encargo
en forma estrictamente personal.
Los factores, en todo caso, respondern frente a sus principales de
cualquier perjuicio que causen a sus intereses por malicia, negligencia o
infraccin de las rdenes o instrucciones que hubieren recibido (art. 327
Cd. com.). Por su parte, los principales tienen la obligacin de indem
nizar a los factores de los gastos que hicieren en el desempeo de su
encargo (art. 326 Cd. com.).
B. D e p e n d ie n t e s

d e c o m e r c io

De acuerdo con el artculo 309 del Cdigo de Comercio, son depen


dientes las personas que desempean constantemente alguna o algunas
gestiones propias de una empresa mercantil, en nombre y por cuenta de
su titular (del comerciante).
Todo comerciante, en el ejercicio de su trfico, podr constituir de
pendientes (art. 309 Cd. com.).
Los actos de los dependientes, dispone el artculo 321 del Cdigo de
Comercio, obligarn a su principal en todas las operaciones que les tu
vieren encomendadas. As, a diferencia de lo que sucede con los facto
res, el mbito de la actividad de los dependientes, el alcance de sus fa
cultades, es fijado por el principal, con eficacia frente a terceros.
Los dependientes encargados de vender se reputarn autorizados
para cobrar el importe de las ventas que realicen y extender los recibos
correspondientes a nombre de su principal, siempre que las ventas se
hagan en almacn pblico y al por menor, o siendo al por mayor, se ha
yan verificado al contado y el pago se haya hecho en el propio almacn
(art. 322 Cd. com.). La recepcin de mercancas que el dependiente hi
ciere por encargo de su principal, se tendr como hecha por ste (art.
324 Cd. com.).
Los dependientes viajantes, autorizados con cartas u otros docu
mentos para gestionar negocios o hacer operaciones de trfico, obliga

LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE

217

rn a su principal, dentro de las atribuciones expresadas en los docu


mentos o cartas que los autoricen (art. 323 Cd. com ).
Por lo que se refiere a la delegacin de su encargo y a las responsa
bilidades de los dependientes, nos remitimos a lo dicho al respecto so
bre los factores.
3. AUXILIARES AUTNOMOS
A. C o r r e d o r e s

El artculo 51 del Cdigo de Comercio defina al corredor como el


agente auxiliar del comercio con cuya intervencin se proponen y ajus
tan los actos, contratos y convenios y se certifican los hechos mercanti
les. El artculo citado fue derogado, junto con el Ttulo Tercero del Libro
Primero del Cdigo de Comercio denominado De los corredores", por la
Ley Federal de Corredura Pblica (LFCP), publicada en el D.O. el 29 de
diciembre de 1992, cuyo objeto es regular la funcin de corredor pblico.
En la Ley Federal de Corredura Pblica no existe una definicin
explcita del corredor sino que se deriva de las funciones que le atribuye
el artculo 6o. El Reglamento de la Ley Federal de Corredura Pblica
(D.O. 4 de junio de 1993, que derog al Reglamento de Corredores para
la Plaza de Mxico vigente desde 1891) seala que corredor o corredor
pblico es el particular habilitado por la Secretara de Comercio y Fo
mento Industrial para ejercer las funciones prevenidas en la ley y el pro
pio reglamento.
Originalmente, los corredores desempeaban meramente funciones
de mediacin en negocios mercantiles. Desde 1970, por reforma al C
digo de Comercio en su artculo 51, se agregaron a sta las funciones de
perito y fedatario. La Ley Federal de Corredura Pblica agrega a las
anteriores las funciones de asesor jurdico y de rbitro (art. 6o LFCP).
De acuerdo con la ley, corresponde a los corredores pblicos: a) Ac
tuar como agente mediador, para transm itir e intercambiar propuestas
entre dos o ms partes y asesorar en la celebracin o ajuste de cualquier
contrato o convenio de naturaleza mercantil; b) Fungir como perito valuador, para estimar, cuantificar y valorar los bienes, servicios, dere
chos y obligaciones que se sometan a su consideracin, por nombra
miento privado o por mandato de autoridad competente; c) Asesorar
jurdicamente a los comerciantes en las actividades propias del comer
cio; d) Actuar como rbitro, a solicitud de las partes, en la solucin de
controversias derivadas de actos, contratos o convenios de naturaleza
mercantil, as como las que resulten entre proveedores y consumidores,
de acuerdo con la ley de la materia (es decir, la LFPC); e) Actuar como
fedatario pblico para hacer constar los contratos, convenios y actos

218

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

jurdicos de naturaleza mercantil, excepto en tratndose de inmuebles,


as como en la emisin de obligaciones y otros ttulos valor; en hipote
cas sobre buques, navios y aeronaves que se celebren ante l, as como
para hacer constar los hechos de naturaleza mercantil; f) Actuar como
fedatario en la constitucin y en los dems actos previstos por la LSM,
incluso aquellos en los que se haga constar la representacin orgnica;
g) Cotejar y certificar las copias de las plizas o actas que hayan sido
otorgadas ante ellos, as como de los documentos que hayan tenido a la
vista que sean de los referidos en los artculos 33 a 50 del Cdigo de
Comercio, y h) Las dems funciones que le sealen sta y otras leyes o
reglamentos. Las anteriores funciones se entendern sin perjuicio de lo
dispuesto en otras leyes y no se consideran exclusivas de los corredores
pblicos (art. 6o, LFCP).3
Respecto a la calificacin mercantil de los corredores, esto es, pro
blema de determinar si el corredor, en virtud de las actividades de me
diacin mercantil que realiza, adquiere o no el carcter de comerciante,
debemos decir que en la doctrina mexicana existen dos posiciones con
trarias. Por una parte, Rodrguez Rodrguez,4 a nuestro juicio errnea
mente, afirma que los corredores son comerciantes porque la mediacin
mercantil es un acto de comercio, por lo que debe calificarse como tales
a los corredores que profesionalmente se dedican a realizar actos de
mediacin mercantil. Hemos dicho antes que una parte de la doctrina,
errneamente, ha considerado que la expresin ejercer el comercio"
significa lo mismo que realizar efectivamente actos de comercio y que
no todos los actos de comercio son aptos para conferir la calidad de co
merciante. Estos argumentos pueden oponerse a la tesis de Rodrguez
Rodrguez.
Barrera Graff, por su lado, considera que si bien el corredor es un
comerciante (puede quebrar, art. 97 de la Ley de Quiebras), tal carcter
no es el normal y propio, por lo que, en rigor, se trata de un comercian
te anmalo, ya que le est prohibido comerciar por cuenta propia; o sea,
mantener una actividad lucrativa de comercio (es decir, celebrar actos
de comercio especulativos), distinta y ajena a las operaciones de
mediacin.5 Al respecto, cabe sealar que la Ley de Concursos Mercan
tiles, que abrog la de Quiebras, no contempla ya la quiebra del corre3 Por otro lado, en el Reglamento de la ley se establece que, cuando en las leyes o
reglamentos se haga referencia a "notario o fedatario pblico', escritura", protocolo y
protocolizacin", se entender que se refiere a corredor pblico", a la pliza expedida
por corredor", a cualquier 'libro de registro del corredor" y al hecho de asentar algn
acto en los libros de registro del corredor", respectivamente {art. 6o Reglamento LFCP).
* Curso de derecho mercantil, T. I, p. 222.
5 Instituciones de derecho mercantil, p. 228.

LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE

219

dor, por tanto resulta acertada la posicin de Mantilla Molina y la que


contienen las disposiciones legales en la materia.
Mantilla Molina6 sostiene la posicin que afirma que los corredores
no son comerciantes, posicin que consideramos acertada.
En efecto, los artculos 12, fraccin I del Cdigo de Comercio, y el
artculo 20, fraccin I de la Ley Federal de Corredura Pblica, expresa
mente le prohben a los corredores el ejercicio del comercio, razn por
la cual no pueden quedar comprendidos en la definicin legal de comer
ciante, ya que el Cdigo de Comercio, en su artculo 3o, fraccin I, repu
ta como tales a las personas que teniendo capacidad legal hacen del
ejercicio del comercio su ocupacin ordinaria. Asimismo, el artculo 3o
de La Ley Federal de Corredura Pblica califica al servicio de los corre
dores pblicos como "auxiliar del comercio" y no como comercio en s.
Para ser corredor deben reunirse los requisitos siguientes: a) Ser
ciudadano mexicano, en pleno ejercicio de sus derechos; b) Contar con
ttulo profesional de licenciado en derecho y la cdula correspondiente;
c) No haber sido condenado, mediante sentencia ejecutoria, por delito
intencional que merezca pena corporal; d) Solicitar, presentar y aprobar
el examen para aspirante y el examen definitivo, habiendo obtenido la
habilitacin correspondiente (art. 8o LFCP). La ley establece examen de
aspirante y examen definitivo. Para presentar el examen de aspirante se
requiere ttulo de licenciado en derecho y acreditar una prctica profe
sional de por lo menos dos aos; para el examen definitivo, adems de
haber obtenido la calidad de aspirante a corredor, acreditar la prctica
de por lo menos un ao en el despacho de algn corredor o notario p
blico (art. 9o LFCP).
La habilitacin para ejercer como corredor ser expedida por la Se
cretara de Economa en toda la Repblica (arts. 2 o y 7o LFCP). Ante
riormente, la facultad de habilitar corresponda a la Secretara mencio
nada en el Distrito Federal y en los estados a los gobernadores. Aunque
la Ley Federal de Corredura Pblica seala que la aplicacin de la ley
corresponde a la Secretara con la participacin que corresponda a las
autoridades estatales, esta participacin qued restringida al nombra
miento de un representante en el jurado que practique el examen defini
tivo de corredor pblico (art. 10 LFCP).
Slo podrn ostentarse como corredores pblicos las personas habi
litadas por la Secretara de Comercio y Fomento Industrial. A quienes
violen este precepto, se les sancionar con multa de hasta quinientas
veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal, sin me
noscabo de las sanciones penales a que hubiere tugar (art. 7o LFCP).
4 Derecho mercantil, pp. 152 y 153.

220

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

Las personas habilitadas como corredor deben llenar previamente a


su ejercicio los siguientes requisitos: a) Otorgar la garanta que seale la
Secretara de Comercio y Fomento Industrial; b) Proveerse a su costa de
sello y libro de registro debidamente autorizados; c) Registrar sello y
firma ante la Secretara y el Registro de Comercio de la plaza que co
rresponda; d) Establecer su oficina en la plaza para la que fue habilita
do, dentro de los noventa das siguientes a la fecha en que hayan recibi
do la habilitacin.
Satisfechos los requisitos anteriores, la Secretara de Comercio y
Fomento Industrial mandar a publicar en el Diario Oficial de la Fede
racin o en el peridico o gaceta de la entidad federativa de que se trate
el acuerdo de habilitacin. A partir de la fecha de publicacin, el corre
dor podr iniciar el ejercicio de sus funciones (art. 12 LFCP).
El Cdigo de Comercio en el derogado artculo 57 dispona que los
corredores slo pudieran ejercer en la plaza mercantil para la que hu
bieran sido habilitados.
B. C o m isio n ist a s

Comisionista es la persona que desempea una comisin mercantil;


comitente el que la confiere (art. 273 Cd. com.)
El mandato aplicado a actos concretos de comercio dice el artcu
lo 273 del Cdigo de Comercio, se reputa comisin mercantil.
El comisionista es auxiliar autnomo porque no presta su actividad
exclusivamente a un comerciante determinado, sino a todo el que se la
solicite.
Las fracciones X y XII del artculo 75 del Cdigo de Comercio califi
can como actos de comercio a las empresas de comisiones y a las opera
ciones de comisin mercantil.
En la segunda parte de esta obra examinaremos con mayor deteni
miento el contrato de comisin o mandato mercantil.
C. Ag e n t e s

Esta figura adolece de una gran imprecisin en nuestro derecho, y


carece desde luego de una regularidad legal unitaria. Dentro de dicha
figura encajan una gran variedad de actividades y relaciones, lo que di
ficulta proponer siquiera un concepto total de agente.
Mantilla Molina7 lo define as: agente de comercio es la persona f
sica o moral que de modo independiente se encarga de fomentar los ne
gocios de uno o varios comerciantes."
7 Derecho mercantil, p. 158.

LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE

221

La LN (art. 19) dice que los agentes generales de las empresas navie
ras sern considerados como mandatarios mercantiles o comisionistas
de los navieros.
El artculo 75, fraccin X, del Cdigo de Comercio, considera como
actos de comercio a las empresas de agencia.

S e g u n d a Pa r te

OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES

iI

Ca p t u l o I

PARTE GENERAL

1. INTRODUCCIN
Escasos preceptos encontramos en el Cdigo de Comercio y dems
leyes mercantiles, sobre las obligaciones y contratos mercantiles en
general.
En los trminos de los artculos 2o y 81 del Cdigo de Comercio, de
bemos considerar aplicables en esta materia las disposiciones del dere
cho comn, esto es, del derecho civil, en cuanto la legislacin mercantil
nada disponga al respecto y no sean opuestas a lo establecido por ella.
Esto es, en materia de obligaciones y contratos mercantiles en gene
ral, deben aplicarse las mismas normas generales que se aplican en ma
teria civil y que forman parte del derecho de las obligaciones.1
Hay que tomar en cuenta las disposiciones, de aplicacin federal,
que tienden a la proteccin del consumidor, a que haremos referencia
en el inciso 12 de este captulo.
En realidad no corresponde a esta obra el examen de esa parte gene
ral de las obligaciones y contratos regulada por el derecho civil, sino slo
las excepciones que en esta materia establece la legislacin mercantil.
Sin embargo, consideramos conveniente recordar someramente al
gunos conceptos del derecho comn, en cuanto sean precisos para la
mejor comprensin de las instituciones propias del derecho mercantil.
2. LAS OBLIGACIONES. CONCEPTO
Se ha dicho que el derecho mercantil es, principalmente, derecho de
obligaciones.2
O bligacin es, dice el m a e stro B orja S o ria n o 3 la relacin ju rd ic a e n tre dos
p e rs o n a s, en v irtu d de la c u a l u n a de ellas, lla m a d a deudor, qu ed a sujeta
1 SAJLANDRA, Curso derecho mercantil, Mxico, 1949, p. 17.
Derecho comercial, Buenos Aires, 1944, p. 57.
3 Teora general de las obligaciones, Mxico, 1953, T. I, p. 81.

2 MALAGARRlGA,

225

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

226

p a ra o tra, llam ad a acreed o r, a u n a p resta c i n o a u n a abstencin de c a r c


te r p atrim o n ial, que el ac re e d o r puede exigir del deudor.

3. MODALIDADES DE LAS OBLIGACIONES


A. O b l ig a c io n e s

d e dar, de h acer y d e no hacer

Las obligaciones de dar consisten en la prestacin de una cosa, esto


es: Io En la traslacin del dominio de una cosa; 2o En la enajenacin
temporal del uso o goce de cosa cierta; 3o En la restitucin de cosa aje
na o pago de cosa debida (art. 2011 Cd. civ.).
Las obligaciones de hacer consisten en la prestacin de un hecho, de
una actividad, en favor del acreedor.
Las obligaciones de no hacer consisten en la abstencin de] deudor
de realizar determinado hecho.
B. P uras,

c o n d i c io n a l e s y a p l a z o

Las obligaciones pueden ser puras (esto es, incondicionales), condi


cionales o a plazo.
Se habla de obligacin condicional cuando su existencia o su resolu
cin dependen de un acontecimiento futuro e incierto (art. 1938 Cd.
civ.). Cuando del cumplimiento de la condicin depende la existencia de
la obligacin se dice que la condicin es suspensiva (art. 1939 Cd. civ.).
La condicin es resolutoria cuando al cumplirse se resuelve la obliga
cin, volviendo las cosas al estado que tenan, como si tal obligacin no
hubiese existido (art. 1940 Cd. civ.).
Es obligacin a plazo aquella para cuyo cumplimiento se ha seala
do un da cierto, esto es, que necesariamente ha de llegar (arts. 1953 y
1954 Cd. civ.).
C. C o n j u n t i v a s

y a l t e r n a t iv a s

Cuando el deudor se ha obligado a dar diversas cosas o a prestar


distintos hechos, debe dar todas las primeras y prestar todos los segun
dos; su obligacin ser conjuntiva (art. 1961 Cd. civ.).
Si el deudor se ha obligado a uno de dos hechos o a una de dos co
sas, o a un hecho o a una cosa, al prestar cualquiera de esos hechos o al
entregar cualquiera de aquellas cosas, habr cumplido su obligacin; su
obligacin ser alternativa (art. 1962 Cd. civ.). Salvo pacto en contra
rio, la eleccin de la cosa que debe entregarse o del hecho que debe
prestarse corresponde al deudor (art. 1963 Cd. civ.).

227

PARTE GENERAL

D.

M ancom unadas

y s o l id a r ia s

Cuando, tratndose de una misma obligacin, hay pluralidad de


deudores o de acreedores, existe mancomunidad. En este caso, el crdi
to o !a deuda se considerarn divididos en tantas partes (que la ley pre
sume iguales, salvo pacto en contrario) como deudores o acreedores
haya, y cada parte constituye una deuda o un crdito distinto uno de
otro (arts. 1984, 1985 y 1986 Cd. civ.).
Adems de la mancomunidad puede existir la solidaridad. La soli
daridad es activa cuando dos o ms acreedores tienen el derecho de
exigir, cada uno de por s, el cumplimiento total de la obligacin. Hay
solidaridad pasiva cuando dos o ms deudores reportan la obligacin de
prestar, cada uno de por s, en su totalidad, la prestacin debida (art.
1987 Cd. civ.).
La solidaridad dice el artculo 1988 del Cdigo Civil Federal no
se presume. Para su existencia aade, se requiere la declaracin
expresa de la ley o de la voluntad de las partes. Falta en nuestra legisla
cin mercantil la disposicin que presuma la solidaridad en las obliga
ciones mercantiles, al contrario de lo que se establece en otros sistemas
legales. El proyecto del Cdigo de Comercio mexicano s dispone, como
regla general, que cuando haya pluralidad de deudores se presume que
se han obligado solidariamente (art. 5o del ttulo complementario del
proyecto citado). Disposicin que es adecuada a las necesidades del tr
fico mercantil.
El artculo 4o de la LTOC s establece que en las operaciones de cr
dito reguladas por la misma, se presume que los codeudores se obligan
solidariamente.
E . D iv is ib l e s

e in d iv is ib l e s

Son divisibles las obligaciones, cuando tienen por objeto prestacio


nes susceptibles de ser cumplidas en forma parcial.
Son indivisibles si las prestaciones no pueden cumplirse sino en for
ma total, por entero (art. 2003 Cd. civ.).
4. CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
a) El cumplimiento de las obligaciones consiste en la entrega de la
cosa debida o en la prestacin del hecho que se hubiere prometido (art.
2062 Cd. civ.).
b) En materia mercantil, segn lo dispuesto por el artculo 83 del
Cdigo de Comercio, las obligaciones que no tuvieren trmino fijado por
las partes o por la ley mercantil, sern exigibles a los diez das despus

228

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

de contradas, si slo produjeren accin ordinaria, y al da inmediato si


llevaren aparejada ejecucin.
c) De acuerdo con el artculo 84 del Cdigo de Comercio, en los con
tratos mercantiles no se reconocern trminos de gracia o cortesa: Si
faltase esta prohibicin dice Garrigues4 al rigor propio de las obli
gaciones mercantiles se opondra la inseguridad en cuanto al tiempo
del cumplimiento de la prestacin debida."
d) Cuando las partes nada hayan convenido sobre el lugar en que
deba ser cumplida la obligacin, deber serlo en el lugar en que segn la
naturaleza del negocio o la intencin de las partes deba considerarse
adecuada al efecto por consentimiento de aqullos o arbitrio judicial
(art. 86 Cd. com.).
e) Si en el contrato no se determinaren con toda precisin la especie
y calidad de las mercancas que han de entregarse, no podr exigirse al
deudor otra cosa que la entrega de mercancas de especie y calidad me
dias (art. 87 Cd. com.).
5. MONEDA DE PAGO
De acuerdo con e! artculo 7o de la Ley Monetaria, la obligacin de
pago, de cualquier suma en moneda mexicana, se denominar invaria
blemente en pesos y, en su caso, sus fracciones. Dichas obligaciones se
solventarn mediante la entrega, por su valor nominal de billetes del
Banco de Mxico o monedas metlicas.
Las obligaciones de pago en moneda extranjera contradas dentro o
fuera de la Repblica, para ser cumplidas en sta, se solventarn entre
gando el equivalente en moneda nacional al tipo de cambio que rija en
el lugar y fecha en que se haga el pago (art. 8o Ley Monetaria).
Las prevenciones aludidas no son renunciables y toda estipulacin
en contrario ser nula (art. 9o Ley Monetaria).
6. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
La mora. "Entendemos por mora en el cumplimiento de una obliga
cin dice Tena5 el retardo de ese mismo cumplimiento, pero en
cuanto constituye una falta del obligado, que produce en su contra las
responsabilidades civiles consiguientes.
En caso de mora, el deudor ser responsable de los daos y perjui
cios que por la misma se causen al acreedor. Por dao entendemos la
prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de cumpli* Instituciones de derecho mercantil, p. 362.
5 Derecho mercantil mexicano. Mxico, 1944, T. I, p. 313.

229

p a rte g e n e r a l

miento de una obligacin (art. 2108 Cd. civ.). Es perjuicio la privacin


de cualquier ganancia lcita que debiera haberse obtenido con el cum
plimiento de la obligacin (art. 2109 Cd. civ.). Los daos y perjuicios
deben ser consecuencia directa e inmediata del incumplimiento de la
obligacin, ya sea que se hayan causado o que necesariamente deban
causarse (art. 2110 Cd. civ.).
Adems, si el incumplimiento se refiere a una obligacin nacida de
un contrato bilateral, el acreedor tendr el derecho de resolver la obli
gacin o exigir su cumplimiento, con el resarcimiento de daos y perjui
cios en ambos casos (art. 1949 Cd. civ.).
De acuerdo con el artculo 85 del Cdigo de Comercio, los efectos de
la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles co
menzarn: a) En los contratos que tuvieran da sealado para su cum
plimiento por voluntad de las partes o por la ley, al da siguiente de su
vencimiento. Esto es, "el solo vencimiento del plazo, sin que la obliga
cin se cumpla, trae, ipso iure, aparejada la mora, sin que sea menester
que el acreedor haga nada, que gestione en modo alguno el pago de su
crdito. El vencimiento del plazo lo hace todo: dies interpellat pro
homine.6 b) En los contratos que no tengan da sealado para su cum
plimiento, desde el da en que el acreedor le reclamare a) deudor judi
cial o extrajudicialmente, ante notario o testigos.
7. LA CLUSULA PENAL
Los contratantes pueden estipular cierta prestacin como pena para
el caso de que la obligacin no se cumpla o no se cumpla de la manera
convenida. Cuando tal estipulacin exista, en caso de incumplimiento,
no podrn reclamarse, adems, los daos y perjuicios sufridos (art.
1840, Cd. civ.).
La nulidad del contrato importa la de la clusula penal, pero la nu
lidad de sta no acarrea la de aqul (art 1841 Cd. civ.).
La pena no podr exceder ni en valor ni en cuanta a la obligacin
principal (art. 1843 Cd. civ.). Cuando la obligacin sea cumplida par
cialmente, la pena se modificar en la misma proporcin (art. 1844
Cd. civ.). Si la modificacin no pudiere ser exactamente proporcional,
el juez reducir la pena de una manera equitativa, teniendo en cuenta la
naturaleza y dems circunstancias de la obligacin (art. 1845 Cd. civ.).
Cuando en un contrato mercantil se haya fijado una pena para el
caso de incumplimiento, la parte perjudicada podr exigir el cumpli
miento del contrato o la pena establecida; pero utilizando una de estas
dos acciones quedar extinguida la otra, a menos que aparezca haberse
6 T e n a , ob. cit, T. I, p. 314.

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

230

estipulado la pena por el simple retardo en el cumplimiento de la obli


gacin o porque sta no se preste en la forma convenida (arts. 88 Cd.
com. y 1846 Cd. civ.).
Al reclamar la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha
sufrido dao o perjuicio, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla
probando que el acreedor no ha sufrido dao o perjuicio alguno (art.
1842 Cd. civ.).
No podr hacerse efectiva la pena cuando el obligado a ella no haya
podido cumplir su obligacin por hecho del acreedor, caso fortuito o
fuerza mayor (art. 1847 Cd. civ.).
8. LOS CONTRATOS MERCANTILES
La fuente ms importante de las obligaciones mercantiles est cons
tituida por los contratos. En efecto la actividad de los comerciantes con
siste esencialmente en contratar.7
De acuerdo con nuestra legislacin civil (derecho comn), contrato
es el acuerdo de dos o ms personas que produce o transfiere obligacio
nes y derechos. Es una especie del gnero convenio, que es el acuerdo
para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones (arts. 1792 y
1793 Cd. civ.).
9. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO
Son elementos esenciales del contrato, en cuanto requeridos para su
existencia: a) El consentimiento, y b) El objeto que pueda ser materia
del mismo (art. 1794 Cd. civ.).
A.

El

c o n se n t im ie n t o

El consentimiento es la manifestacin de voluntad, que debe ser li


bre, esto es, sin vicios (error, violencia, dolo, m ala fe), por la que una
persona da su aprobacin para celebrar un contrato.
Consiste dice Borja Soriano8 en el acuerdo de dos o ms vo
luntades sobre la produccin o transmisin de obligaciones y dere
chos, siendo necesario que estas voluntades tengan una manifestacin
exterior.
El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso, cuando se
manifiesta verbalmente, por escrito, por medios electrnicos, pticos o
por cualquier otra tecnologa, o por signos inequvocos. El consenti
1 S a la n d r a , C u r s o d e d e r e c h o m e r c a n ti l, p. 17.
* Teora general de las obligaciones, T. 1, p. 141.

PARTE G EN E R A L

231

miento tcito resulta de hechos o actos que lo presupongan o que auto


ricen a presumirlo, excepto en los casos en que por disposicin legal o
por convenio, la voluntad deba manifestarse expresamente (art, 1803,
Cd. civ.). .
La persona que proponga a otra la celebracin de un contrato, fijn
dole un plazo para aceptar, queda ligada a su oferta hasta la expiracin
del plazo. Cuando la oferta se haga a una persona presente, sin fijacin
de plazo para aceptarla, el autor de la oferta queda desligado si la acep
tacin no se hace inmediatamente. La misma regla se aplicar a la ofer
ta hecha por telfono o a travs de cualquier otro medio electrnico,
ptico o de cualquier otra tecnologa que perm ta la expresin de la
oferta y la aceptacin de esta en forma inmediata. En cambio, cuando
la oferta se haga sin fijacin de plazo a una persona no presente, el au
tor de la oferta quedar ligado durante tres das, adems del tiempo
necesario para la ida y vuelta del correo pblico, o del que se juzgue
bastante, no habiendo correo pblico, segn las distancias y la facilidad
o dificultad de las comunicaciones (arts 1804, 1805 y 1806, Cd. civ.).
Para este efecto, se puede apreciar que los contratos celebrados por
telfono o a travs de cualquier otro medio electrnico, ptico o cual
quier otra tecnologa que permita la expresin de la oferta y su acepta
cin en forma inmediata, se consideran hechos entre personas presen
tes (art. 1805, Cd. civ.)
En derecho mercantil tiene una gran importancia el problema de
los contratos celebrados entre personas que se encuentran en lugares
distintos. Es frecuente en esta materia la propuesta y aceptacin de con
tratos a distancia, tradicional mente por medio de correspondencia y
hoy en da, a travs de la infinidad de tecnologas recientes al alcance
de casi cualquier persona, como lo son los telfonos inteligentes, el fax,
el correo electrnico, entre otras.
El artculo 80 del Cdigo de Comercio establece que los convenios y
contratos mercantiles que se celebren por correspondencia, telgrafo, o
mediante el uso de medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tec
nologa, quedarn perfeccionados desde que se reciba la aceptacin de
la propuesta o las condiciones con que sta fuere modificada.
Adopta nuestro Cdigo de Comercio, en esta materia, el sistema de
la declaracin, es decir, los contratos celebrados por correspondencia o
telegrficamente o por medios electrnicos. pticos u otras tecnolo
gas, se perfeccionan, es decir, surten todos sus efectos, desde la fecha
de la aceptacin hecha por dichos medios.9

9 TENA, D e r e c h o m e r c a n t i l m e x i c a n o . T. I, p. 307.

232

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

B.

Ob je t o

De acuerdo con el artculo 1824 del Cdigo Civil Federal, son objeto
de los contratos: Io La cosa que el obligado debe dar; 2o El hecho que el
obligado debe hacer o no hacer.
Para poder ser objeto de contrato, las cosas deben reunir los requi
sitos siguientes: Io Existir en la naturaleza; 2o Ser determinadas o determinables; 3o Estar en el comercio. Las cosas futuras pueden ser obje
to de contrato (arts. 1825 y 1826 Cd. civ.).
El hecho positivo o negativo (accin u omisin) objeto del contrato,
debe ser: Io, Posible. Es imposible el hecho que no puede existir porque
es incompatible con una ley de la naturaleza o con una norma jurdica
que debe regirlo necesariamente y que constituye un obstculo insupe
rable para su realizacin. No se considera imposible el hecho que no
pueda ejecutarse por el obligado, pero s por otra persona en lugar de l
(arts. 1827, 1828 y 1829 Cd. civ.). 2o, Lcito. Es ilcito el hecho que es
contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres (arts.
1827 y 1830 Cd. civ.). El artculo 77 del Cdigo de Comercio establece
que las convenciones ilcitas no producen obligacin ni accin.
10 FORMA DE LOS CONTRATOS
El artculo 78 del Cdigo de Comercio dispone que en las conven
ciones mercantiles cada uno se obliga en la manera y trminos que apa
rezca que quiso obligarse, sin que la validez del acto comercial dependa
de la observancia de formalidades o requisitos determinados. Pretende
establecerse as en materia mercantil el principio de libertad de forma.
Sin embargo, el artculo 79 del Cdigo de Comercio excepta de la
regla expresada: a) A los contratos que con arreglo al mismo ordena
miento u otras leyes deban reducirse a escritura pblica o requieran
formas o solemnidades necesarias para su eficacia; b) A los contratos
celebrados en pas extranjero en que la ley exija escritura, formas o so
lemnidades determinadas para su validez, aunque no las requiera la ley
mexicana. En estos casos, los contratos que no llenen la forma o solem
nidad requerida, no producirn obligacin ni accin en juicio.
Al respecto, es aplicable el artculo 1833 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal que establece que cuando la ley exija determinada for
ma para un contrato mientras ste no revista esa forma no ser vlido,
salvo disposicin legal en contrario; pero que si la voluntad de las par
tes para celebrarlo consta de manera fehaciente, cualquiera de ellas
puede reclamar que se d al contrato la forma legal exigida.
Se conoce con el nombre de forma de un negocio jurdico, el medio

PARTE GENERAL

233

exigido por la ley para la manifestacin de la voluntad de las partes, a


falta de la cual el negocio jurdico no puede producir el efecto legal que
el derecho le atribuye.10
Las exigencias de la buena fe y de la rapidez, propias de la contrata
cin mercantil, justifican la validez en nuestro derecho del principio de
la libertad de forma: basta la palabra oral p a ra crear una obligacin
mercantil."
Sin embargo, puede observarse que este principio ideal de la legis
lacin mercantil, que proclama la libertad de forma, va perdiendo
cada da eficacia real, ya que se observan frecuentemente, impuestas
por la ley, exigencias formales, en beneficio de la certeza y seguridad
jurdicas.
11. LOS CONTRATOS DE ADHESIN
Los contratos se forman generalmente mediante una elaboracin
preparada en cada caso por las partes. Tienen, por tanto, un contenido
que representa el resultado de los tratos, discusiones y negociacio
nes que en el caso particular se han llevado a cabo entre las dos o ms
partes sobre intereses opuestos.12 En el campo de la contratacin mer
cantil ha aparecido una figura especial, de gran importancia en la vida
econmica actual, que se aparta de la manera habitual de formarse los
contratos. Nos referimos a los llamados contratos de adhesin.
Se conoce por contrato de adhesin a aquel cuyas clusulas son pre
viamente determinadas y propuestas por uno solo de los contratantes,
de modo que el otro no tiene el poder de introducirles modificaciones y
si no quiere aceptar debe renunciar a celebrar el contrato, lo que intro
duce una limitacin a la libertad contractual y se resuelve en una impo
sicin del contenido contractual (o tomar o dejar).13
Para los efectos de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor (art.
85), se entiende por contrato de adhesin el documento elaborado unila
teralmente por el proveedor, para establecer en formatos uniformes los
trminos y condiciones aplicables a la adquisicin de un producto o la
prestacin de un servicio, an cuando no contenga todas las clusulas
ordinarias de un contrato. Dicho contrato, no podr implicar prestacio
nes desproporcionadas a cargo de los consumidores, obligaciones in
equitativas o abusivas, o cualquier otra clusula o texto que viole las
disposiciones de la ley. Este tipo de contrato es sumamente comn, se
10 SALANDRA, Curso de derecho mercantil, p. 37.
11

GA BRIGUES, Instituciones de derecho mercantil, p. 365.

12 Cariota Ferrara, El negocio jurdico, Madrid, 1956, p. 154.


11 M ESS1NEO .

Doctrina general del contrato. Buenos Aires, 1952, T.

I, p.

440.

234

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

usan al contratar servicios de televisin por cable, energa elctrica, te


lfono, etc.
En los contratos de adhesin de prestacin de servicios deben in
cluirse por escrito o va electrnica los servicios adicionales, especiales,
o conexos, que pueda solicitar el consumidor. El proveedor slo podr
prestar un servicio adicional o conexo no previsto en el contrato origi
nal si cuenta con el consentimiento expreso del consumidor, ya sea por
escrito o por va electrnica (art. 86 Bis, LFPC).
No sern vlidas y se tendrn por no puestas las clusulas de los
contratos de adhesin cuando: a) Permitan al proveedor modificar uni
lateralmente el contenido del contrato, o sustraerse unilateralmente de
sus obligaciones; b) Liberen al proveedor de su responsabilidad civil,
excepto cuando el consumidor incumpla el contrato; c) Trasladen al
consumidor o a un tercero que no sea parte del contrato la responsabili
dad civil del proveedor; d) Prevengan trminos de prescripcin inferio
res a los legales; e) Prescriban el cumplimiento de ciertas formalidades
para la procedencia de las acciones que se promuevan contra el provee
dor; y f) Obliguen al consumidor a renunciar a la proteccin de esta ley
o lo sometan a la competencia de tribunales extranjeros. Adems, para
ser vlido, todo contrato de adhesin deber estar escrito en idioma es
paol y sus caracteres tendrn que ser legibles a simple vista (arts. 85 y
90 LFPC).
La Secretara de Economa podr sujetar los contratos de adhesin
a registro previo ante la Procuradura Federal del Consumidor cuando
impliquen o puedan implicar prestaciones desproporcionadas a cargo
de los consumidores, obligaciones inequitativas o abusivas o altas pro
babilidades de incumplimiento. La Secretara h ar lo anterior mediante
normas oficiales mexicanas, que podrn referirse a cualesquiera trmi
nos y condiciones, excepto precio. Los contratos de adhesin sujetos a
registro debern contener una clusula en la que se determine que la
Procuradura mencionada ser competente en la va administrativa
para resolver cualquier controversia que se suscite sobre la interpreta
cin o cumplimiento de los mismos. Asimismo, debern sealar el n
mero de registro otorgado por la misma (art. 86, LFPC). Cualquier dife
rencia entre el texto del contrato de adhesin registrado ante la
Procuradura Federal del Consumidor y el utilizado en peijuicio de los
consumidores, se tendr por no puesta (art. 86 Quater, LFPC). En caso
de que los contratos de adhesin requieran de registro previo ante la
Procuradura, los proveedores debern presentarlos ante la misma an
tes de su utilizacin y sta se limitar a verificar que los modelos se
ajusten a lo que disponga la norma correspondiente y a las disposicio
nes de la ley, y emitir su resolucin dentro de los treinta das siguientes
a la fecha de presentacin de la solicitud de registro; de no hacerlo en el

PARTE GENERAL

235

plazo sealado, los modelos se entendern aprobados y ser obligacin


de la Procuradura registrarlos, quedando en su caso como prueba de
inscripcin la solicitud de registro. Para la modificacin de las obliga
ciones o condiciones de los contratos que requieran de registro previo
ser indispensable solicitar la modificacin del registro ante la Procura
dura, la cual se tram itar en los trminos antes sealados. Los contra
tos que deban registrarse conforme a esta ley, las normas oficiales mexi
canas y dems disposiciones aplicables, y no se registren, as como
aqullos cuyo registro sea negado por la Procuradura, no producirn
efectos contra el consumidor (art. 87, LFPC).
Los interesados podrn inscribir voluntariamente sus modelos de
contrato de adhesin, an cuando no requieran registro previo, y siem
pre y cuando que la Procuradura estime que sus efectos no lesionan el
inters de los consumidores y que su. texto se apega a las disposiciones
de la ley (art. 88, LFPC).
Los contratos de adhesin suponen una situacin econmica de mo
nopolio de hecho o de derecho en la que el monopolista (productor del
bien o del servicio, materia del contrato) impone su esquema contrac
tual al consumidor.14
As, la posicin de algunas empresas en el campo de la actividad
mercantil (empresas de seguros, de fianzas de transportes, de suminis
tro de energa elctrica, etc.) imponen al cliente determinada forma
contractual, con contenido preestablecido o predeterminado, que el
cliente debe aceptar en su conjunto tal cual o rechazar.
Normalmente, los contratos de adhesin se redactan en formas im
presas (machotes), en las que nicamente se encuentran indetermina
dos aquellos elementos particulares, individualizadores de cada contra
to singular (esto es, nombre del contratante adherido, cantidad, calidad
o especie de la prestacin, etc.)
Para el caso de los contratos de adhesin que deban ser registrados
ante la Procuradura Federal del Consumidor, sta podr publicar en el
Diario Oficial de la Federacin, el modelo (machote) de aquellos contra
tos que deban ser registrados a fin de que los proveedores puedan utili
zarlos. En tales casos, el proveedor nicamente dar aviso a la Procura
dura sobre la adopcin del modelo de contrato para efectos de registro.
Cuando el proveedor haya dado aviso a la Procuradura para adoptar
un contrato conforme al modelo publicado, no podr modificarlo ni in
cluir otras clusulas o excepciones a su aplicacin, pues de incluir va
riaciones, el proveedor deber registrarlo y, en caso de no hacerlo, di
chas modificaciones, adiciones o excepciones se tendrn por no puestas
(arts. 87 Bis y 87 Ter, LFPC).
14 M e s s in e o , ob. cit., T. 1, p. 441.

236

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

12. LAS NORMAS DE PROTECCIN


AL CONSUMIDOR
Con el propsito de proteger al consumidor, se dict en Mxico la
primera Ley Federal de Proteccin al Consumidor en el ao de 1975,
siguiendo una tendencia de carcter universal. Dicha ley fue abrogada
por la del mismo nombre que se public en el D.O. el 24 de diciembre
de 1992.
Este cdigo especial contiene un conjunto de disposiciones que se
declaran de orden pblico e inters social", que tienen el carcter de
irrenunciables y contra su observancia no podrn alegarse costumbres,
usos, prcticas, convenios o estipulaciones en contrario. Tiene por obje
to promover y proteger los derechos y cultura del consumidor y procu
rar la equidad, certeza y seguridad jurdica en las relaciones entre pro
veedores y consumidores y, en trminos generales, modifica algunas
reglas generales ordinarias relativas a la contratacin mercantil.
La ley considera principios bsicos de las relaciones de consumo los
siguientes: a) La proteccin de la vida, salud y seguridad del consumi
dor contra los riesgos provocados por productos, prcticas en el abaste
cimiento de productos y servicios considerados peligrosos o nocivos; b)
La educacin y divulgacin sobre el consumo adecuado de los produc
tos y servicios, que garanticen la libertad para escoger y la equidad en
las contrataciones; c) La informacin adecuada y clara sobre los dife
rentes productos y servicios, con especificacin correcta de cantidad,
caractersticas, composicin, calidad y precio, as como sobre los ries
gos que representen; d) La efectiva prevencin y reparacin de daos
patrimoniales y morales, individuales o colectivos; e) El acceso a los r
ganos administrativos con vistas a la prevencin de daos patrimonia
les y morales, individuales o colectivos, garantizando la proteccin jur
dica, econmica, administrativa y tcnica a los consumidores; f) El
otorgamiento de informacin y de facilidades a los consumidores para
la defensa de sus derechos; g) La proteccin contra la publicidad enga
osa y abusiva, mtodos comerciales coercitivos y desleales, as como
contra prcticas y clusulas abusivas o impuestas en el abastecimiento
de productos y servicios; h) La real y efectiva proteccin al consumidor
en las transacciones efectuadas a travs del uso de medios convenciona
les, electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa y la adecuada
utilizacin de los datos aportados; i) El respeto a los derechos y obliga
ciones derivados de las relaciones de consumo y las medidas que garan
ticen su efectividad y cumplimiento; y j) La proteccin de los derechos
de la infancia, adultos mayores, personas con discapacidad e indgenas.
Dichos derechos no excluyen, desde luego, aquellos otros derivados de
tratados o convenciones internacionales de los que Mxico sea parte, los

237

PARTE GENERAL

de la legislacin interna ordinaria, los de reglamentos expedidos por


autoridades competentes o los que deriven de los principios generales de
derecho, la analoga, las costumbres y la equidad (art. Io, LFPC).
A. S u j e t o s

Son sujetos de la ley los consumidores y los proveedores, estando


obligados a cumplirla. Las entidades de las administraciones pblicas
federal, estatal, municipal y del gobierno del Distrito Federal, estn
obligadas en cuanto tengan el carcter de proveedores o consumidores
(art. 6, LFPC).
En trminos genricos y de conformidad con lo que dispone la frac
cin I, del artculo 2 de la LFPC, es consumidor, la persona fsica o mo
ral que adquiere, realiza o disfruta como destinatario final bienes, pro
ductos o servicios. Por su parte, se entender tambin por consumidor,
a la persona fsica o moral que adquiera, almacene, utilice o consuma
bienes o servicios con objeto de integrarlos en procesos de produccin,
transformacin, comercializacin o prestacin de servicios a terceros,
pero solamente para efectos de las quejas o reclamaciones de consumi
dores interpuestas ante la Procuradura de) Consumidor o bien, cuando
se designe a sta como rbitro entre consumidores y proveedores, por
los interesados, siempre que el monto de la operacin motivo de la ope
racin no exceda de $397,754.11 (vanse los arts. 99 y 117, LFPC). Tra
tndose de personas morales que adquieran bienes o servicios p ara inte
grarlos en procesos de produccin o de servicios a terceros, slo podrn
ejercer las acciones referidas cuando estn acreditadas como microempresas o microindustrias, en trminos de la Ley para el Desarrollo de la
Competitividad de la Micro, Pequea y Mediana Empresa y de la Ley
Federal para el Fomento de la Microindustria y la Actividad Artesanal,
respectivamente.
Por su parte, se considera proveedor, a la persona fsica o moral, en
trminos del Cdigo Civil Federal, -que habitual o peridicamente ofre
ce, distribuye, vende, arrienda o concede el uso o disfrute de bienes,
productos y servicios (art, 2, frac. II, LFPC).
La ley excepta de las definiciones legales anteriores a: a) los servi
cios que se presten en virtud de una relacin o contrato de trabajo; b)
los servicios profesionales que no sean de carcter mercantil; c) los ser
vicios que presten las sociedades de informacin crediticia; d) los servi
cios regulados por las leyes financieras que presten las Instituciones y
Organizaciones cuya supervisin o vigilancia est a cargo de las comi
siones nacionales Bancaria y de Valores, de Seguros y Fiazas, del Siste
ma de Ahorro para el Retiro o d cualquier rgano de regulacin, de

238

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

supervisin o de proteccin y defensa dependiente de la Secretara de


Hacienda y Crdito Pblico (art, 5, LFPC).
Son obligaciones de los proveedores las siguientes:
a) Informar y respetar los precios, tarifas, garantas, cantidades, ca
lidades, medidas, intereses, cargos, trminos, plazo, fechas, modalida
des, reservaciones y dems condiciones conforme a las cuales se hubie
ra ofrecido, obligado o convenido con el consumidor la entrega del bien
o prestacin del servicios, y bajo ninguna circunstancia sern negados
estos bienes o servicios a persona alguna; b) Exhibir de forma notoria y
visible el monto total a pagar por los bienes, productos o servicios que
ofrezca al consumidor, dicho monto deber incluir impuestos, comisio
nes, intereses, seguros y cualquier otro costo, cargo, gasto o erogacin
adicional que se requiera cubrir con motivo de la adquisicin o contra
tacin respectiva; c) Respetar el precio mximo y las tarifas estableci
das de conformidad con la Ley Federal de Competencia Econmica y
que de conformidad con otras disposiciones sean determinados por las
autoridades competentes; d) Entregar al consumidor factura, recibo o
comprobante, en el que consten los datos especficos de la compraventa,
servicio prestado u operacin realizada; e) Permitir al personal acredi
tado de la Procuradura Federal del Consumidor el acceso al lugar o
lugares objeto de visitas de verificacin o monitoreos, as como a pro
porcionar a la misma la informacin o documentacin necesaria que les
sea requerida para dichas visitas o requerimientos de informacin y do
cumentacin, as como para sustanciar los procedimientos que la LFPC
contempla; f) Que la informacin o publicidad relativa a bienes, produc
tos o servicios que se difundan por cualquier medio o forma, sea veraz,
comprobable y exenta de textos, dilogos, sonidos, imgenes, marcas,
denominaciones de origen y otras descripciones que induzcan o puedan
inducir a error o confusin por engaosa o abusiva; g) Entregar el bien
o suministrar el servicio de acuerdo con los trminos y condiciones
ofrecidos o implcitos en la publicidad o informacin desplegados, salvo
convenio en contrario o consentimiento escrito del consumidor; h) Man
tener registros e informar al consumidor todo lo necesario para identifi
car individualmente la transaccin y cerciorarse de la identidad del
consumidor; i) Indicar las condiciones, plazo de duracin o volumen de
los bienes o servicios ofrecidos en las promociones y ofertas, si no hay
indicacin de duracin o volumen se entendern indefinidas y se tendr
que publicar la respectiva revocacin de la promocin u oferta y cum
plir con los ofrecimientos hechos en la promocin u oferta; j) Dar al
consumidor la pliza de garanta del bien o servicio que corresponda,
cuando as lo exija la ley y responder por la misma conforme disponga
la normativdad, en cuanto a partes, refacciones, servicio de reparacin
o sustitucin de producto o servicio defectuoso, la rescisin del contra

PARTE GENERAL

239

to, reduccin del precio o bonificacin o compensacin, e incluso la


reintegracin de su precio, segn proceda (arts. 7, 7 Bis, 8, 12, 13, 32 y
ss., 42, 46 y ss., 50, 55, 58 y ss., 77 y ss., LFPC).
Queda prohibido a los proveedores: a) Llevar a cabo acciones, por s
mismos, o a travs de sus colaboradores, subordinados y toda clase de
vigilantes, guardias o personal auxiliar que les presten sus servicios,
que atenten contra los derechos del consumidor, pues de as hacerlo in
curren en responsabilidad administrativa; b) Llevar a cabo acciones que
atenten contra la libertad o seguridad o integridad personales de los
consumidores bajo pretexto de registro o averiguacin. En el caso de
que alguien sea sorprendido en la comisin flagrante de un delito, los
proveedores, sus agentes o empleados se limitarn, bajo su responsabili
dad, a poner sin demora al presunto infractor a disposicin de la autori
dad competente. La infraccin de esta disposicin se sancionar de
acuerdo con lo previsto en la ley, independientemente de la reparacin
del dao moral y la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasiona
dos en caso de no comprobarse el delito imputado; c) Que utilicen infor
macin sobre consumidores con fines mercadotcnicos o publicitarios y
a sus clientes, utilizar la informacin relativa a los consumidores con
fines diferentes a los mercadotcnicos o publicitarios, as como enviar
publicidad a los consumidores que expresamente les hubieren manifes
tado su voluntad de no recibirla o que estn inscritos en el registro que
lleva la Procuradura Federal del Consumidor para tal efecto; d) No po
drn aplicar mtodos o prcticas comerciales coercitivas y desleales, ni
clusulas o condiciones abusivas o impuestas en el abastecimiento de
productos o servicios. Asimismo, tampoco podrn prestar servicios adi
cionales a los originalmente contratados que no hubieren sido solicita
dos o aceptados expresamente, por escrito o por va electrnica, por el
consumidor; e) Negar al consumidor la venta, adquisicin, renta o sumi
nistro de bienes o servicios que se tengan en existencia, o condicionar
las a adquisicin o renta de otro producto o prestacin de un servicio,
salvo cuanda medie m andato judicial o disposicin jurdica que exija el
cumplimiento de algn requisito. Para ese efecto, se presume la existen
cia de productos o servicios cuando tales se anuncien como disponibles;
f) Establecer convenios, cdigos de conducta o cualquier otra forma de
colusin entre proveedores, publicistas o cualquier grupo de personas
para restringir la informacin que se pueda proporcionar a los consu
midores; g) No podr negar o condicionar el bien, producto o servicio
por razones de gnero, nacionalidad, tnicas, preferencia sexual, reli
giosas o cualquiera otra particularidad. No podrn tampoco establecer
preferencias o discriminacin alguna respecto a los solicitantes del ser
vicio, tales como seleccin de clientela, condicionamiento del consumo,
reserva del derecho de admisin, exclusin a personas con discapacidad

240

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

y otras prcticas similares, salvo por causas que afecten la seguridad o


tranquilidad de! establecimiento, de sus clientes o de las personas disca
pacitadas, o se funden en disposiciones expresas de otros ordenamien
tos legales, h) En ningn caso podrn aplicar o cobrar tarifas superio
res a las autorizadas o registradas para la clientela en general, ni
ofrecer o aplicar descuentos en forma parcial o discriminatoria. Tam
poco podrn aplicar o cobrar cuotas extraordinarias o compensatorias
a las personas con discapacidad por sus implementos mdicos, ortop
dicos, tecnolgicos, educativos o deportivos necesarios para su uso per
sonal, incluyndose el perro gua en el caso de invidentes (arts. 9, 10, 18
bis, 43, 45, 58, LFPC).
Son derechos del consumidor, adems de los ya sealados: a) Cuan
do al adquirir un bien, haya entregado una cantidad como depsito por
su envase o empaque, tendr derecho a recuperar, en el momento de su
devolucin, la suma ntegra que haya erogado por ese concepto; b)
Cuando el cobro se haga mediante cargo directo a una cuenta de crdi
to, dbito o similar del consumidor, el cargo no podr efectuarse sino
hasta la entrega del bien, o la prestacin del servicio, excepto cuando
exista consentimiento expreso del consumidor para que stas se reali
cen posteriormente; c) A no ser molestado en su domicilio, lugar de tra
bajo, direccin electrnica o por cualquier otro medio, para ofrecerle
bienes, productos o servicios y que no le enven publicidad, cuando as
lo solicite el consumidor. Asimismo, el consumidor podr exigir en todo
momento a proveedores y a empresas que utilicen informacin sobre
consumidores con fines mercadotcnicos o publicitarios, que la infor
macin relativa a l mismo no sea cedida o transmitida a terceros, salvo
que dicha cesin o transmisin sea determinada por una autoridad judi
cial; d) Que se le cumpla lo ofrecido o que se le repongan los gastos que
pruebe haber efectuado y, en su caso, al pago de la bonificacin o com
pensacin procedente de conformidad con la ley, cuando la informacin
o publicidad no sea veraz en informes, instrucciones, datos y condicio
nes prometidas o sugeridas; e) A la reposicin del producto o a la devo
lucin de la cantidad pagada (a eleccin del consumidor), contra la en
trega del producto adquirido, y en todo caso a una bonificacin cuando:
I. El contenido neto de un producto o la cantidad entregada sea menor
a la indicada en el envase, recipiente, empaque o cuando se utilicen ins
trumentos de medicin que no cumplan con las disposiciones aplica
bles, considerados los lmites de tolerancia permitidos por la normatividad; U. El bien no corresponda a la calidad, marca, o especificaciones y
dems elementos sustanciales bajo los cuales se haya ofrecido o no cum
ple con las normas oficiales mexicanas; III. El bien reparado no queda
en estado adecuado para su uso o destino, dentro del plazo de garanta,
y IV. En los dems casos previstos por la ley; y f) A la bonificacin o

241

parte g e n e r a l

compensacin cuando la prestacin de un servicio sea deficiente, no se


preste o proporcione por causas imputables al proveedor, o por los de
ms casos previstos por la LFPC (arts. II, 15, 17, 37, 50, 92 y 92 Bis,
LFPC).

El artculo 14 de la LFPC establece un plazo de prescripcin de un


ao para los derechos y obligaciones que establece.
B.

G a r a n t a s

Todo bien o servicio que se ofrezca con garanta deber sujetarse a


la ley y a lo pactado entre proveedores y consumidor. Las garantas
ofrecidas no podrn ser inferiores a sesenta das contados a partir de la
entrega del bien o la prestacin total del servicio. Adems, las garantas
ofrecidas no pueden ser inferiores a las que determinen las disposicio
nes aplicables ni prescribir condiciones o limitaciones que reduzcan los
derechos que legalmente corresponden al consumidor. El cumplimiento
de las garantas es exigible, indistintamente, al productor y al importa
dor del bien o servicio, as como al distribuidor, salvo en los casos en
que alguno de ellos o algn tercero asuma por escrito la obligacin. El
cumplimiento de las garantas deber realizarse en el domicilio en que
haya sido adquirido o contratado el bien o servicio, o en el lugar o luga
res que exprese la propia pliza. El proveedor deber cubrir al consu
midor los gastos necesarios erogados para lograr el cumplimiento de la
garanta en domicilio diverso al antes sealado (arts, 77 y 79, LFPC).
El consumidor puede optar por pedir la restitucin del bien o servi
cio, la rescisin del contrato o la reduccin del precio, y en cualquier
caso, la bonificacin o compensacin, cuando la cosa u objeto del con
trato tenga defectos o vicios ocultos que la hagan impropia para los usos
a que habitualmente se destine, que disminuyan su calidad o la posibili
dad de su uso, o no ofrezca la seguridad que dada su naturaleza nor
malmente se espere de ella y de su uso razonable. Cuando el consumi
dor opte por la rescisin, el proveedor tiene la obligacin de reintegrarle
el precio pagado y, en su caso, los intereses calculados con base en el
costo porcentual promedio de captacin que determine el Banco de M
xico, o cualquiera otra tasa que la sustituya oficialmente como indica
dor del costo de los recursos financieros. Lo anterior sin perjuicio de la
indemnizacin que en su caso corresponda por daos y perjuicios (arts.
82 y 91, LFPC).
Los productores asegurarn y respondern del suministro oportuno
de partes y refacciones, as como del servicio de reparacin, durante el
trmino de vigencia de la garanta y, posteriormente, durante el tiempo
en que los productos sigan fabricndose, armndose o distribuyndose.
El tiempo que duren las reparaciones efectuadas al amparo de la garan

242

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

ta no es computable dentro del plazo de la misma. Cuando el bien haya


sido reparado se iniciar la garanta respecto de las piezas respuestas y
continuar con relacin al resto (arts. 80 y 83, LFPC).
C. P r e c i o s

La Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, en su art.


34, frac. VII, faculta a la Secretara de Economa a "establecer la polti
ca de precios, y con el auxilio y participacin de las autoridades locales,
vigilar su estricto cumplimiento, particularmente en lo que se refiere a
artculos de consumo y uso popular, y establecer las tarifas para la
prestacin de aquellos servicios de inters pblico que considere nece
sarios, con la exclusin de los precios y tarifas de los bienes y servicios
de la administracin pblica federal...". La vigilancia y verificacin en
materia de precios y tarifas establecidos o registrados por la Secretara
corresponde a la Procuradura Federal del Consumidor en coordina
cin con las autoridades legalmente facultadas para inspeccionar pre
cios para lograr la eficaz proteccin de los intereses del consumidor
(art. 24, frac. XIII, LFPC).
La LFPC establece que los pagos hechos en exceso del precio mxi
mo determinado o estipulado, son recuperables por el consumidor. Si el
proveedor no devuelve la cantidad cobrada en exceso dentro del trmi
no de cinco das hbiles siguientes a la reclamacin, estar obligado a
pagar el mximo de los intereses fijados con base en el costo porcentual
promedio de captacin que determine el Banco de Mxico. La accin
para exigir estos pagos prescribe en un ao a partir de que tuvo lugar el
pago (art. 91, LFPC).
D . P u b l ic i d a d

e i n f o r m a c i n

De acuerdo con el artculo 42 de la LFPC, el proveedor est obligado


a entregar el bien o suministrar el servicio de acuerdo con los trminos
y condiciones ofrecidos o implcitos en la publicidad o informacin des
plegados, salvo convenio en contrario o consentimiento escrito del con
sumidor. Salvo cuando medie mandato judicial o disposicin jurdica
que exija el cumplimiento de algn requisito, ni el proveedor ni sus de
pendientes podrn negar al consumidor la venta, adquisicin, renta o
suministro de bienes o servicios que se tengan en existencia. Tampoco
podr condicionarse la venta, adquisicin o renta a la adquisicin o ren
ta de otro producto o prestacin de un servicio. Debe insistrse en que
se presume la existencia de productos o servicios cuando stos se anun
cien como disponibles. Ahora bien, tratndose de servicios, los provee
dores que ofrezcan diversos planes y modalidades de comercializacin,
debern informar al consumidor sobre las caractersticas, condiciones

PARTE GENERAL

243

y costo total de cada uno de ellos. En el caso de que nicamente adop


ten un plan especfico de comercializacin de servicios, tales como pa
quetes o sistemas todo incluido, debern informar a los consumidores
con oportunidad y en su publicidad, lo que incluyen tales planes y que
no disponen de otros. En tratndose de contratos de tracto sucesivo, el
proveedor podr realizar una investigacin de crdito para asegurarse
que el consumidor est en condiciones de cumplirlo; igualmente, no se
considerar que se viola esta disposicin cuando haya un mayor nme
ro de solicitantes que el de bienes o servicios disponibles (art. 43, LFPC).
Como ya se mencion, la ley establece la obligacin de que la infor
macin o publicidad relativa a bienes, productos o servicios que se difun
dan por cualquier medio o forma, debern ser veraces, comprobables y
exentos de textos, dilogos, sonidos, imgenes, marcas, denominaciones
de origen y otras descripciones que induzcan o puedan inducir a error o
confusin por engaosas o abusivas. Los datos que ostenten los produc
tos o sus etiquetas, envases y empaques y la publicidad respectiva, tanto
de manufactura nacional como de procedencia extranjera, se expresa
rn en idioma espaol y su precio en moneda nacional en trminos
comprensibles y legibles conforme al sistema general de unidades de
medida, sin perjuicio de que, adems, se expresen en otro idioma u otro
sistema de medida. Por su parte, la informacin de productos importa
dos expresar su lugar de origen y, en su caso, los lugares donde puedan
repararse, as como las instrucciones para su uso y las garantas corres
pondientes, en los trminos sealados por la ley (arts. 32, 33 y 34, LFPC).
Cuando se trate de productos o servicios que, conforme a las dispo
siciones aplicables, se consideren potencialmente peligrosos para el
consumidor, o lesivos para el medio ambiente, o cuando sea previsible
su peligrosidad, el proveedor deber incluir un instructivo que advierta
sobre sus caractersticas nocivas y explique claramente el uso o destino
recomendado, y los posibles efectos, aplicacin o destino fuera de los li
ncamientos recomendados. El proveedor ser responsable de los daos
y perjuicios que cause al consumidor esta disposicin, sin perjuicio de
la bonificacin contemplada por la misma ley y que ya se mencion (art.
41, LFPC).
Cuando se expendan al pblico productos con alguna deficiencia,
usados o reconstruidos, deber advertirse de manera precisa y clara ta
les circunstancias al consumidor, y hacerse constar en los propios bie
nes, envolturas, notas de remisin o facturas correspondientes (art. 39,
LFPC).
La Procuradura del Consumidor podr, sin perjuicio de la inter
vencin que otras disposiciones legales asignen a distintas dependen
cias: a) Ordenar al proveedor que suspenda la informacin o publicidad
que viole las disposiciones de la ley y, en su caso, ai medio que la difun

244

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

da; b) Ordenar que se corrija la informacin o publicidad que viole las


disposiciones de esta ley en la forma en que se estime suficiente; y c)
Imponer las sanciones que correspondan, en trminos de la ley. Cuando
la Procuradura instaure algn procedimiento administrativo relacio
nado con la veracidad de la informacin, podr ordenar al proveedor
que en la publicidad o informacin que se difunda, se indique que la
veracidad de la misma no ha sido comprobada ante la autoridad compe
tente (art. 35, LFPC).
E . S ist e m a s

y p r c t ic a s c o m e r c ia l e s

La Secretara de Economa est facultada para expedir normas ofi


ciales mexicanas respecto de los requisitos que debern cumplir los sis
temas y prcticas de comercializacin de bienes (art. 19, frac. V, LFPC).
Entre stas tenemos las promociones, ofertas y ventas a domicilio.
Para los efectos de la LPFC (art. 46), se considera promocin la prc
tica comercial consistente en el ofrecimiento al pblico de bienes o ser
vicios con el incentivo de proporcionar adicionalmente otro bien o
servicio iguales o diversos, en forma gratuita, a precio reducido o a un
solo precio, o bien con el incentivo de participar en concursos, sorteos y
otros eventos similares. Se considera tambin promocin el ofrecimien
to de un contenido adicional en la presentacin usual de un producto,
en forma gratuita o a precio reducido, y/o la inclusin de figuras o le
yendas impresas en tapas, etiquetas o envases de los productos o dentro
de ellos, distintas a las que obligatoriamente deben usarse.
Por oferta (o "barata, descuento", remate o cualquier otra expre
sin similar) se entiende el ofrecimiento al pblico de productos o servi
cios de la misma calidad a precios rebajados o inferiores a los normales
en el establecimiento (art. 46, LFPC).
En las promociones y ofertas se observarn las reglas siguientes:
a)
Se indicarn, en los anuncios respectivos, las condiciones, el pla
zo de duracin y el volumen de los bienes o servicios ofrecidos. Si no se
fija plazo ni volumen, se presumen que son indefinidos hasta que se haga
del conocimiento pblico la revocacin de la oferta, de modo suficiente
y por los mismos medios de difusin; b) Todo consumidor que rena
los requisitos respectivos tendr derecho a la adquisicin de los bienes
o servicios de que se trate, durante el plazo previamente determinado o
en tanto exista disponibilidad (art, 48, LFPC).
No se requiere autorizacin para llevar a cabo promociones, salvo
cuando lo dispongan las normas oficiales mexicanas en los casos en que
se lesionen o puedan lesionarse los intereses de los consumidores. Por
otro lado, no podrn imponerse restricciones a ia actividad comercial
adicionales a las sealadas en la LFPC, ni favorecer las promociones u
ofertas de proveedores determinados (art. 47, LFPC).

PAKTE g e n e r a l

245

Cuando el autor de una promocin u oferta no cumpla su ofreci


miento, el consumidor podr exigir el cumplimiento, aceptar otro bien o
servicio equivalente o la rescisin del contrato y, en todo caso, tendr
derecho al pago de la diferencia econmica entre el precio al que se
ofrezca el bien o servicio objeto de la promocin u oferta y su precio
normal, sin perjuicio de la bonificacin o compensacin a que se refiere
la ley y que ya hemos mencionado (art, 50, LFPC).
Por venta a domicilio se entiende la que se proponga o lleve a cabo
fuera del local o establecimiento del proveedor, incluyendo el arrenda
miento de bienes muebles y la prestacin de servicios. Se excluye la
compraventa de bienes perecederos recibidos por el consumidor y paga
dos de contado. La ley distingue entre venta a domicilio mediata y venta
a domicilio indirecta (art. 51, LFPC).15
Los proveedores que realicen ventas a domicilio indirectas, es decir
las realizadas por telfono, televisin, servicios de correo o mensajera u
otros donde no exista trato directo con ei comprador, debern informar
previamente al consumidor el precio, la fecha aproximada de entrega,
costos de seguro y flete y, en su caso, la marca del bien o servicio y de
bern tambin cerciorarse de que la entrega del bien o servicio se hace
efectivamente en el domicilio del consumidor o que ste est plenamen
te identificado; asimismo, permitirn que el consumidor haga reclam a
ciones y devoluciones por medios similares a los utilizados para la ven
ta, y cubrirn los costos de transporte y envo de mercanca en caso de
haber devoluciones o reparaciones amparadas por la garanta, salvo
pacto en contrario (art. 53, LFPC).
Tratndose de ventas o prestacin de servicios a domicilio, que de
bern constar en contrato escrito, ste se perfeccionar a los cinco das
hbiles contados a partir de la entrega del bien o de la firma del contra
to, lo ltimo que suceda. Durante ese lapso el consumidor tiene la facul
tad de revocar su consentimiento sin responsabilidad alguna. La revo
cacin deber hacerse mediante aviso o bien entregando el bien en
forma personal, por correo certificado o por cualquier otro medio feha
ciente. La revocacin dejar sin efectos la operacin, debiendo el p ro
veedor reintegrar al consumidor el precio pagado. En este caso, los cos
tos de flete y seguro corrern a cargo del consumidor. Tratndose de
servicios, lo anterior no ser aplicable si la fecha de prestacin del servi
cio se encuentra a diez das hbiles o menos de la fecha de la orden de
compra (arts. 52 y 56, LFPC).

15 La ley de 1975 defina la venta a domicilio como la propuesta a una persona fsica
en el lugar donde habita, en forma permanente o transitoria, o en el de su trabajo.

246

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

F. S e r v ic io s

Como ya se mencion, los proveedores de bienes, productos o servi


cios, no podrn negarlos o condicionarlos al consumidor por razones de
gnero, nacionalidad, tnicas, preferencia sexual, religiosas o cualquie
ra otra particularidad.
Los proveedores de bienes y servicios que ofrezcan stos al pblico
en general, no podrn establecer preferencias o discriminacin alguna
respecto a los solicitantes del servicio, tales como seleccin de clientela,
condicionamiento del consumo, reserva del derecho de admisin, exclu
sin a personas con discapacidad y otras prcticas similares, salvo por
causas que afecten la seguridad o tranquilidad del establecimiento, de
sus clientes o de las personas discapacitadas, o se funden en disposicio
nes expresas de otros ordenamientos legales. Dichos proveedores en
ningn caso podrn aplicar o cobrar tarifas superiores a las autoriza
das o registradas para la clientela en general, ni ofrecer o aplicar des
cuentos en forma parcial o discriminatoria. Tampoco podrn aplicar o
cobrar cuotas extraordinarias o compensatorias a las personas con dis
capacidad por sus implementos mdicos, ortopdicos, tecnolgicos, edu
cativos o deportivos necesarios para su uso personal, incluyndose el
perro gua en el caso de invidentes. Los proveedores estn obligados a
dar las facilidades o contar con los dispositivos indispensables para que
las personas con discapacidad puedan utilizar los bienes o servicios
que ofrecen. Dichas facilidades y dispositivos no pueden ser inferiores a
los que determinen las disposiciones legales o normas oficiales aplica
bles, ni tampoco podr el proveedor establecer condiciones o limitacio
nes que reduzcan los derechos que legalmente correspondan al discapa
citado como consumidor (art. 58, LFPC).
Los prestadores de servicios estn obligados a: a) Exhibir a la vista
del pblico la tarifa de los principales servicios ofrecidos con caracteres
legibles; las tarifas de los dems debern estar disponibles al pblico; b)
Antes de la prestacin del servicio, el proveedor deber presentar presu
puesto detallado por escrito y sealar su vigencia; c) Expedir factura o
comprobante de los trabajos efectuados, de manera detallada y con los
requisitos de la ley (arts. 57, 59 y 62, LFPC).
Las personas que se dediquen a la reparacin de toda clase de pro
ductos, debern emplear partes y refacciones nuevas y apropiadas para
el producto de que se trate, salvo que el solicitante del servicio autorice
expresamente que se utilicen otras. Los prestadores de servicios de
mantenimiento o reparacin debern indemnizar al consumidor si por
deficiencia del servicio el bien se pierde o sufre deterioro tal que resulte
total o parcialmente inapropiado para el uso a que est destinado. El
derecho a la indemnizacin no podr ser suprimido o limitado por pac
to entre las partes (arts. 60 y 61, LFPC).

247

parte g e n e r a l

La ley regula dos tipos de servicios: a) Los sistemas de comercializa


cin consistentes en la integracin de grupos de consumidores que apor
tan peridicamente sumas de dinero para ser administradas por un ter
cero, los que nicamente podrn operar para efectos de adquisicin de
bienes determinados o determinables, sean muebles nuevos o inmuebles
destinados a ia habitacin o a su uso como locales comerciales, y que
slo podrn ponerse en prctica previa autorizacin de la Secretara de
Economa, que podr autorizar, en su caso, que estos sistemas de co
mercializacin tengan por objeto los servicios de construccin, remode
lacin y ampliacin de inmuebles, cuando se demuestre que las condi
ciones del mercado as lo ameriten y que se garanticen los derechos e
intereses de los consumidores; y b) La prestacin del servicio de tiempo
compartido el que, independientemente del nombre o de la forma que se
d al acto jurdico correspondiente, consiste en poner a disposicin de
una persona o grupo de personas, el uso, goce y dems derechos que se
convengan sobre un bien o parte del mismo, en una unidad variable
dentro de una clase determinada, por perodos previamente convenidos,
mediante el pago de alguna cantidad, sin que, en el caso de inmuebles,
se transmita el dominio de stos. La venta o preventa de un servicio de
tiempo compartido slo podr iniciarse cuando el contrato respectivo
est registrado en la Procuradura y cuando especifique, entre otras
cosas, la determinacin clara de los derechos de uso y goce de bienes
que tendrn los compradores, incluyendo perodos de uso y goce; el cos
to de los gastos de mantenimiento para el primer ao y la manera en
que se determinarn los cambios en este costo en perodos subsecuentes
y las opciones de intercambio con otros prestadores del servicio y si
existen costos adicionales para realizar tales intercambios (art. 63, 64
y 65, LFPC).
G. O p e r a c io n e s

a c r d it o

En toda operacin a crdito al consumidor, se deber: a) Informar


al consumidor previamente sobre el precio de contado del bien o servi
cio de que se trate, el monto y detalle de cualquier cargo si lo hubiera, el
nmero de pagos a realizar, su periodicidad, el derecho que tiene a li
quidar anticipadamente el crdito con la consiguiente reduccin de in
tereses, en cuyo caso no se le podrn hacer ms cargos que los de rene
gociacin del crdito, si la hubiere. Los intereses, incluidos los
moratorios, se calcularn conforme a una tasa de inters fija o variable;
b) En caso de existir descuentos, bonificaciones o cualquier otro motivo
por el cual sean diferentes los pagos a crdito y de contado, dicha dife
rencia deber sealarse al consumidor, as como las reglas referentes a
las tasas respectivas; c) Informar al consumidor el monto total a pagar
por el bien, producto o servicio de que se trate, que incluya, en su caso.

248

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

nmero y monto de pagos individuales, los intereses, comisiones y car


gos correspondientes, incluidos los fijados por pagos anticipados o por
cancelacin; proporcionndole debidamente desglosados los conceptos
correspondientes; d) Respetarse el precio que se haya pactado original
mente en operaciones a plazo o con reserva de dominio, salvo lo dis
puesto en otras leyes o convenio en contrario; y e) En caso de haberse
efectuado la operacin, el proveedor deber enviar al consumidor al
menos un estado de cuenta bimestral, por el medio que ste elija, que
contenga la informacin relativa a cargos, pagos, intereses y comisio
nes, entre otros rubros (art. 66, LFPC).
Para el clculo y aplicacin de intereses la ley incluye tres preven
ciones: a) En los contratos de compraventa a plazo o de prestacin de
servicios con pago diferido, los intereses se calcularn sobre el precio
de contado menos el enganche que se hubiera pagado; b) La capitaliza
cin de intereses slo podr realizarse cuando exista acuerdo previo de
las partes. Cualquier cobro que contravenga lo anterior es improceden
te; c) Los intereses se causarn exclusivamente sobre los saldos insolu
tos del crdito concebido y su pago no podr exigirse por adelantado,
sino por perodos vencidos (arts. 67, 68 y 69, LFPC).
En casos de compraventa a plazos de bienes muebles o inmuebles, si
se rescinde el contrato, vendedor y comprador deben restituirse mutua
mente las prestaciones que se hubieren hecho. Si se hubiere entregado
la cosa, el vendedor tendr derecho a exigir por el uso de ella el pago de
un alquiler o renta y, en su caso, una compensacin por el demrito que
haya sufrido el bien. El comprador que haya pagado parte del precio
tiene derecho a recibir ios intereses computados conforme a la tasa que
se haya aplicado a su pago (art. 70, LFPC).
En casos de operacines en que el crdito deba cubrirse en exhibi
ciones peridicas, cuando se haya pagado ms de la tercera parte del
precio o del nmero total de los pagos convenidos y el proveedor exija la
rescisin o cumplimiento del contrato por mora, el consumidor tendr
derecho a optar por la rescisin en trminos del prrafo anterior o por
el pago del adeudo vencido ms las prestaciones que legalmente proce
dan. Los pagos que realice el consumidor, an en forma extempornea,
y que sean aceptados por el proveedor, liberan a aqul de las obligacio
nes inherentes a dichos pagos (art. 71, LFPC).
En la ley anterior, la Secretara de Comercio y Fomento Industrial
contaba con facultades para fijar las tasas mximas de inters (incluido
el moratorio), y los cargos mximos a hacer al consumidor en cualquier
acto o contrato relativo a la LPFC. Estableca igualmente la disposicin
de que, una vez fijada la tasa mxima de inters, cualquier estipulacin
por arriba de sta no producira efecto legal. Estas disposiciones no fue
ron retomadas en la nueva legislacin de 1992.

249

PARTE GENERAL

H. De

l a s o p e r a c io n e s con in m u e b l e s

La LFPC se aplicar solamente a los actos relacionados con inmue


bles cuando los proveedores sean fraccionadores, constructores, promo
tores y dems personas que intervengan en la asesora y venta al pbli
co de viviendas destinadas a casa habitacin o cuando otorguen al
consumidor el derecho de usar inmuebles mediante el sistema de tiem
po compartido. Los contratos relacionados con las actividades con in
muebles descritas, debern registrarse ante la Procuradura Federal del
Consumidor y sujetarse a las disposiciones de la ley respectivas. Los
proveedores debern efectuar la entrega fsica o real del bien materia de
la transaccin en el plazo pactado con el consumidor y de acuerdo con
las especificaciones previamente establecidas u ofrecidas. La Procura
dura podr promover ante la autoridad judicial, cuando vea amenaza
do el inters jurdico de los consumidores, el aseguramiento de los bie
nes a que se refiere este captulo, en aquellas operaciones que considere
de difcil o imposible cumplimiento, mientras subsista la causa de la
accin (arts. 73, 74 y 76, LFPC).
I. A u t o r id a d e s

Para efectos de la aplicacin de las disposiciones de la ley, la Secre


tara de Economa ser la encargada de determinar la poltica de pro
teccin al consumidor, mediante la adopcin de las medidas que procu
ren el mejor funcionamiento de los mercados y el crecimiento econmico
del pas y estar sta facultada para expedir normas oficiales mexica
nas y normas mexicanas relativas a la proteccin del consumidor. Por
su parte, la Procuradura Federal del Consumidor, es el organismo des
centralizado de servicio social con personalidad jurdica y patrimonio
propio y tiene funciones de autoridad administrativa, encargada de pro
mover y proteger los derechos e intereses del consumidor y procurar la
equidad y seguridad jurdica en las relaciones entre proveedores y con
sumidores. Su domicilio ser la^Qudad de Mxico y establecer delega
ciones en todas las entidades federativas y el Distrito Federal, se organi
zar de manera desconcentrada para el despacho de los asuntos a su
cargo, con oficinas centrales, delegaciones, subdelegaciones y dems
unidades administrativas que estime convenientes (arts. 20 y ss., LFPC).
Las atribuciones principales de la Procuradura, adems de las se
aladas arriba, son las siguientes: a) Promover y proteger los derechos
del consumidor, as como aplicar las medidas necesarias para propiciar
la equidad y seguridad jurdica en las relaciones entre proveedores y
consumidores; b) Procurar y representar los intereses de los consumido
res, mediante el ejercicio de las acciones, recursos, trmites o gestiones
que procedan; c) Representar individualmente o en grupo a los consu

250

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

midores ante autoridades jurisdiccionales y administrativas, y ante los


proveedores; d) Actuar como perito y consultor en materia de calidad de
bienes y servicios y elaborar estudios relativos; e) Vigilar y verificar el
cumplimiento de las disposiciones en materia de precios y tarifas esta
blecidos o registrados por la autoridad competente y coordinarse con
otras autoridades legalmente facultadas para inspeccionar precios para
lograr la eficaz proteccin de los intereses del consumidor; f) Registrar
los contratos de adhesin que lo requieran, cuando cumplan la normatividad aplicable, y organizar y llevar el Registro Pblico de contratos de
adhesin; g) Procurar la solucin de las diferencias entre consumidores
y proveedores y, en su caso, emitir dictmenes en donde se cuantifiquen
las obligaciones contractuales del proveedor, conforme a los procedi
mientos establecidos en esta ley; h) Denunciar ante el Ministerio Pbli
co los hechos que puedan ser constitutivos de delitos y que sean de su
conocimiento y, ante las autoridades competentes, los actos que consti
tuyan violaciones administrativas que afecten l integridad e intereses
de las y los consumidores; i) Aplicar las sanciones y dems medidas es
tablecidas en la ley, en la Ley Federal sobre Metrologa y Normalizacin
y dems ordenamientos aplicables; entre otras (art. 25, LFPC).
Para la aplicacin y vigilancia de la LFPC, su artculo 4o considera
auxiliares de la Secretara de Economa y de la Procuradura Federal
del Consumidor, a las autoridades federales* estatales y municipales.

C a p t u l o II

EL CONTRATO DE ASOCIACIN
EN PARTICIPACIN

1. CONCEPTO
El artculo 252 de la LSM define a la asociacin en participacin
como un contrato por el cual una persona (llamada asociante) concede
a otra u otras (llamadas asociados) que le aportan bienes o servicios,
una participacin en las utilidades y prdidas de una negociacin mer
cantil o de una o varias operaciones de comercio.
La asociacin en participacin no tiene personalidad jurdica ni ra
zn social o denominacin (art. 253 LSM).
La asociacin en participacin aun cuando se encuentra regulada
por la LSM, no es una sociedad mercantil.
2. FORMA DEL CONTRATO
En el contrato de asociacin en participacin, que debe hacerse
constar por escrito, se fijarn los trminos, proporciones de inters y
dems condiciones en que deba realizarse (arts. 254 y 255 LSM).
El contrato de asociacin en participacin no est sujeto a registro
(art. 254 LSM).
3. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
A. O bligaciones

d e l a s o c ia n t e

a)
El asociante, segn el caso, se obliga a realizar las operaciones
de comercio o a explotar la negociacin mercantil que constituyan el
fin de la asociacin; b) Debe entregar a los asociados la participacin
que se haya convenido sobre las utilidades; c) Debe reintegrar a los aso
ciados las aportaciones que le hayan hecho, en el momento de la liqui
dacin del contrato.
251

252

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

B . O b l ig a c io n e s

d e l a s o c ia d o

Fundamentalmente, consisten en aportar al asociante los bienes o


servicios que se hayan estipulado en el contrato.
La distribucin de las utilidades y de las prdidas, salvo pacto en
contrario, se efectuar de acuerdo con las reglas generales aplicables
para ese efecto, a las sociedades mercantiles especialmente conforme
las contenidas en el artculo 16 de la LSM (art. 258 LSM).
En todo caso, las prdidas que correspondan a los asociados no po
drn ser superiores al valor de su aportacin (art. 258 LSM).
4. CONTENIDO DEL CONTRATO:
RELACIONES ENTRE EL ASOCIANTE,
LOS ASOCIADOS Y LOS TERCEROS
Frente a los terceros solamente figura el asociante. Esto es, la rela
cin entre asociante y asociados es meramente interna, e irrelevante
para los terceros quienes contraen obligaciones y adquieren derechos
solamente con respecto a aquel con el que contrataron, es decir, el
asociante.
As el artculo 256 de la LSM establece que el asociante obra en
nombre propio y que, por tanto, no habr relacin entre los terceros y
los asociados.
Tambin frente a terceros los bienes aportados por los asociado per
tenecen en propiedad al asociante, a no ser que por la naturaleza de la
aportacin fuere necesaria alguna otra formalidad o se estipule lo con
trario en el contrato y la clusula relativa sea inscrita en el Registro de
Comercio correspondiente al lugar en que el asociante ejerce el comer
cio. Sin embargo, esa clusula surtir efecto contra terceros, aun cuan
do no se inscriba, si se prueba que dichos terceros tenan o deban tener
conocimiento de ella (art. 257 LSM).

C a p t u l o III

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL


Y CONTRATOS AFINES

1. CONCEPTO
Contrato de compraventa es aquel por el cual uno de los contratan
tes (vendedor) se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de un de
recho, y el otro (comprador), a su vez, se obliga a pagar por ellos un pre
cio cierto y en dinero (art. 2248 Cod. civ.).
Esta nocin, tomada del derecho civil, es insuficiente para precisar
el concepto de la compraventa mercantil, que, naturalmente, posee ca
racteres propios que la distinguen de la civil. Es preciso, pues, determ i
nar en qu casos un contrato de compraventa debe calificarse como
mercantil.
As, en primer lugar, de acuerdo con el artculo 371 del Cdigo de
Comercio, son mercantiles las compraventas cuando se realizan con el
propsito directo y preferente de traficar. Por su parte, las fracciones I
y II del artculo 75 del Cdigo de Comercio declaran actos de comercio
a las adquisiciones y enajenaciones, a las compras y a las ventas de ar
tculos, mercaderas, muebles e inmuebles, verificadas con propsito de
especulacin comercial.
En estos casos, la calificacin de la mercantilidad de una compra
venta depende de un elemento intencional: el fin de traficar, el propsito
de especulacin mercantil. Es decir, la intencin de obtener una ganan
cia mediante la reventa de determinada cosa, el nimo de reventa.
Pero en algunos casos, a pesar de no existir la intencin de reventa,
puede hablarse de especulacin comercial. "Puede adquirirse la cosa
dice Barrera Graf no con la intencin de revenderla, sino de alqui
larla lucrativamente o de utilizarla en las finalidades especulativas, de
trfico, de la negociacin comercial relativa, y tambin en estos casos la
adquisicin y arrendamiento tendran carcter comercial."
Por la falta de ese propsito de especulacin comercial, el artculo
76 del Cdigo de Comercio dispone que no son actos de comercio las
1 Tratado de derecho mercantil, T. 1, p. 117.
253

254

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO.

compras de artculos o mercaderas que para su uso o consumo, o los


de su familia, hagan los comerciantes.
Sin embargo, hay que advertir que existe un caso en el que a pesar
de existir reventa, la compraventa no es mercantil. A l se refiere el ar
tculo 76 del Cdigo de Comercio, que establece que no son actos de co
mercio las reventas hechas por obreros, cuando ellas fueren consecuen
cia directa de la prctica de su oficio.
Adems, la mercantil id ad de una compraventa puede depender de
otros elementos: a) del carcter del objeto sobre el que recae, o b) de la
calidad de las partes que intervienen en ella. As, deben considerarse
mercantiles las compraventas que tienen por objeto cosas mercantiles
(ttulos de crdito, cuotas o partes de las sociedades mercantiles, bu
ques, empresas) y las celebradas entre comerciantes (art. 75, fracs. III,
XV y XXI, Cd. com.).
Por otra parte, apartndose del sistema tradicional, nuestro Cdigo
de Comercio, en su artculo 75, fraccin XXIII, considera acto de co
mercio la enajenacin que el propietario o cultivador haga de los pro
ductos de su finca o cultivo.
2. NATURALEZA CONSENSUAL
DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
El contrato de compraventa es un contrato consensual. Esto es, el
contrato produce sus efectos en virtud del simple acuerdo de las partes
sobre la cosa y el precio. As, el artculo 2249 del Cdigo Civil Federal
dispone que, por regla general, la venta es perfecta y obligatoria para
las partes, cuando se ha convenido sobre la cosa y su precio, aunque la
primera no haya sido entregada ni el segundo satisfecho.
Sin embargo, cuando el objeto de la compraventa sean mercancas
que no hayan sido vistas por el comprador ni puedan clasificarse por
calidad determinada y conocida en el comercio, el contrato no se tendr
por perfeccionado mientras el comprador no las examine y acepte (art.
374 Cd. com.).
3. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO.
LA COSA Y EL PRECIO
La cosa objeto del contrato debe ser determinada o determinable en
cuanto a su especie, existir en la naturaleza y estar en el comercio (art.
1825 Cd. civ.).
Pueden ser objeto del contrato, sin embargo, las cosas futuras (art.
1826 Cd. civ.).

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL Y CONTRATOS AFINES

255

La venta de cosa ajena es nula y el vendedor responder de los da


os y perjuicios si procede con dolo o mala fe. Pero el contrato quedar
revalidado si antes de que tenga lugar la eviccin adquiere el vendedor
la propiedad de la cosa vendida (arts. 2270 y 2271 (Cd. civ.).
El precio deber pagarse precisamente en dinero y ser determinado
o determinable (art. 2248 Cd. civ.). Puede convenirse que el precio sea
el que corre en da o lugar determinados o el que fije un tercero. En este
caso, fijado el precio por el tercero no podr ser rechazado por los con
tratantes, sino de comn acuerdo. El contrato quedar sin efecto si el
tercero no quiere o no puede sealar el precio (arts. 2251, 2252 y 2253
Cd. civ.).
En ningn caso el sealamiento del precio puede dejarse al arbitrio
de uno de los contratantes (art. 2254 Cd. civ.).
4. FORMA
El contrato de compraventa, dice el artculo 2316 del Cdigo Civil
Federal, no requiere para su validez formalidad alguna especial, sino
cuando recae sobre un inmueble. Esto es, en principio no es un contrato
formal. La voluntad de las partes puede manifestarse de cualquier
modo, a menos que la ley imponga una forma especial, como en el caso
de la compraventa de bienes inmuebles.
Las enajenaciones de bienes inmuebles cuyo valor, segn avalo
bancario, exceda el equivalente a trescientas sesenta y cinco veces el
salario mnimo general vigente en el Distrito Federal en el momento de
la operacin, debern constar en escritura pblica (art. 2320, Cd. civ.),
salvo los casos de excepcin que sealan los artculos 730, 2317 y 2917
del Cdigo Civil Federal.
5. DOCTRINA SOBRE EL RIESGO
"Soportar el riesgo en la compra-venta, ha escrito Garrigues,2
quiere decir sufrir las consecuencias de la prdida o deterioro fortuitos
de la cosa vendida. Si el riesgo lo soporta el vendedor, tendr que entre
gar otra cosa en sustitucin de la prdida. Si lo soporta el comprador,
tendr que pagar el precio sin recibir la cosa,"
El artculo 377 del Cdigo de Comercio dispone al respecto que,
una vez perfeccionado el contrato de compraventa, las prdidas, daos
o menoscabos que sobrevinieren a las mercaderas vendidas sern por
cuenta del comprador, si ya le hubiesen sido entregadas real, jurdica o
J G a r r i g u e s , Instituciones de derecho mercantil, p. 383.

256

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO,

virtualmente; y si no le hubieren sido entregadas de ninguna de estas


maneras, sern por cuenta del vendedor.
Adems, en los casos de negligencia, culpa o dolo, independiente
mente de la accin criminal que proceda contra sus autores, sern stos
responsables de las prdidas, daos o menoscabos que por su causa su
frieren las mercaderas (art. 377 Cd. com.).
6. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
A. L a

e n t r e g a d e la c o s a

La entrega de la cosa al comprador puede ser real, jurdica o vir


tual. La entrega real consiste en la entrega material de la cosa vendida,
o en la entrega del ttulo si s trata de un derecho. Hay entrega jurdica
cuando, aun sin estar entregada materialmente la cosa, la ley la consi
dera recibida por el comprador (art. 2284 Cd. civ.). Desde el momento
en que el comprador acepte que las mercancas vendidas queden a su
disposicin, dice el artculo 378 del Cdigo de Comercio, se tendr por
virtualmente recibido de ellas, y el vendedor quedar con los derechos y
obligaciones de un simple depositario.
La entrega de la cosa vendida debe hacerse en el plazo establecido
en el contrato, y si no lo hubiere, el vendedor deber tenerla a disposi
cin del comprador dentro de las veinticuatro horas siguientes al con
trato (art. 379 Cd. com.).
La entrega debe hacerse en el lugar convenido, y en su defecto, en
aquel que segn la naturaleza del contrato o la intencin de las partes
deba considerarse adecuado al efecto por consentimiento de aqullas o
arbitrio judicial (art. 86 Cd. com.).
Los gastos de entrega en las ventas mercantiles, sern: a) A cargo
del vendedor, todos los que se ocasionen hasta poner las mercancas pe
sadas o medidas a disposicin del comprador; b) Los de su recibo y ex
traccin fuera del lugar de la entrega, sern por cuenta del comprador
(art. 382 Cd. com.).
El vendedor no est obligado a entregar la cosa si el comprador no
ha pagado el precio, salvo que en el contrato se haya sealado un plazo
para el pago (art. 2286 Cd. civ.). Tampoco est obligado a la entrega,
aun cuando haya concedido plazo para el pago del precio, si con poste
rioridad a la venta se descubre que el comprador se halla en estado de
insolvencia, de suerte que el vendedor corra inminente peligro de per
der el precio, a menos que el comprador le garantice que le ser pagado
al trmino del plazo convenido (art. 2287 Cd. civ.).

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL Y CONTRATOS AFINES

257

B . EVICCIN Y SANEAMIENTO

Dice el artculo 384 del Cdigo de Comercio, que el vendedor, salvo


pacto en contrario, quedar obligado en las ventas mercantiles a la eviccin y saneamiento.
Hay eviccin cuando el que adquiri alguna cosa es privado de todo
o parte de ella por sentencia que cause ejecutoria, en razn de algn
derecho anterior a la adquisicin (art. 2119 Cd. civ.).
Cuando el comprador ha renunciado al derecho al saneamiento
para el caso de eviccin, si sta llega a producirse, el vendedor debe en
tregar nicamente el precio ntegro que recibi por la cosa; pero aun de
esta obligacin quedar libre si el que adquiri lo hizo con conocimien
to de los riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias (art.
2123 Cod. civ.).
Cuando el comprador no renuncie al derecho al saneamiento para
el caso de eviccin, llegada que sea sta, si el vendedor hubiere procedi
do de buena fe estar obligado a entregar al que sufri la eviccin; a) El
precio ntegro que recibi por la cosa; b) Los gastos causados en el con
trato; c) Los gastos causados en el pleito de eviccin y en el de sanea
miento; d) El valor de las mejoras tiles y necesarias (art. 2126 Cd.
civ.)- Si el vendedor hubiese procedido de m ala fe, tendr las obligacio
nes sealadas para el caso de buena fe, pero con las agravaciones si
guientes: a) Devolver, a eleccin del comprador, el precio que la cosa
tena al tiempo de la adquisicin, o el que tenga al tiempo en que sufra
la eviccin; b ) Pagar al comprador el importe de las mejoras volunta
rias y de mero placer que haya hecho en la cosa; c ) Pagar ios daos y
pejuicios (art. 2127 Cd. civ.).
El vendedor est obligado tambin al saneamiento por: a) Los defec
tos ocultos de la cosa enajenada, que la hagan impropia para los usos a
que se la destina, o que disminuyan de tal modo su uso, que de haberlos
conocido el comprador no hubiere hecho la adquisicin o habra dado
menos precio por la cosa, o b) Por las faltas de calidad o cantidad esti
puladas (arts. 383 Cd. com., y 2142 Cd. civ.).
El vendedor no es responsable de los defectos manifiestos o que es
tn a la vista ni tampoco de los que no lo estn, si el comprador es un
perito que por razn de su oficio o profesin debe fcilmente conocerlos
(art. 2143 Cd. civ.).
En los casos de defectos ocultos, el comprador puede exigir la resci
sin del contrato y el pago de los gastos que por l hubiere hecho o que
se le rebaje una cantidad proporcionada del precio, a juicio de peritos. Si
el vendedor conoca los defectos ocultos y no los manifest al comprador,
ste deber ser indemnizado de los daos y perjuicios que hubiere sufri
do, si opta por la rescisin del contrato (arts. 2144 y 2145 Cd. civ.).

258

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

El comprador que dentro de los cinco das de recibir las mercancas


no reclamare al vendedor, por escrito, las faltas de calidad o cantidad
en ellas, o que dentro de los treinta das, contados desde que las recibi,
no le reclamare por causa de vicios internos de las mismas, perder
toda accin y derecho a repetir por tales causas contra el vendedor (art.
383 Cd. com.).
7. OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
A.

Pa g o

d e l p r e c io

'

La obligacin principal del comprador consiste en pagar el pre


cio de la cosa vendida en la forma, plazo y lugar convenidos (art. 380
Cd. com.).
A falta de convenio, el comprador deber pagar el precio de contado
(art. 380 Cd. com.), esto es, en el momento en que se entregue la cosa
(art. 2284 Cd. civ.). La demora en el pago del precio obliga al compra
dor a pagar intereses al tipo legal (6% anual) sobre la cantidad que
adeude (art. 380 Cd. com.).
Si no se ha fijado lugar para el pago, ste deber hacerse donde se
entregue la cosa (art. 2294 Cd. civ.).
Establece el artculo 381 del Cdigo de Comercio, que salvo pacto
en contrario, las cantidades que con el carcter de arras (esto es, la can
tidad de dinero que da el comprador para asegurar el contrato o su
cumplimiento) se entreguen en las ventas mercantiles se reputarn a
cuenta de precio.
Mientras la cosa vendida est en poder del vendedor, aunque sea en
calidad de depsito, tendr preferencia sobre ella con respecto a cual
quier acreedor, para ser pagado de lo que se le adeude por cuenta del
precio de la misma (art. 386 Cd. com.).
B . O b l ig a c i n

d e r e c ib ir

Obligacin correlativa a la de la entrega de la cosa por parte del


vendedor, es la que tiene el comprador de recibirla.
Dispone el artculo 2292 del Cdigo Civil Federal, que si el compra
dor se constituy en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de
las bodegas, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el ven
dedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa,
y solamente ser responsable del dolo o de la culpa grave.
Por su parte, el artculo 375 del Cdigo de Comercio establece que
si se ha pactado la entrega de la cosa en cantidad y plazo determinados,
el comprador no estar obligado a recibirla fuera de ellos. Pero si acep

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL Y CONTRATOS AFINES

259

ta entregas parciales, quedar consumada la venta en lo que a stas se


refiere.
8. INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
El incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de
compraventa, da derecho a la parte perjudicada para exigir el cumpli
miento del contrato o la rescisin del mismo, con el resarcimiento de los
daos y perjuicios correspondientes en ambos casos (art. 376 Cd.
com.).
Las ventas mercantiles, segn el artculo 385 del Cdigo de Comer
cio, no se rescindirn por causa de lesin. Pero el perjudicado tendr
accin para reclamar los daos y perjuicios que se le hubieren causado,
cuando la contraparte hubiere procedido con fraude o malicia en el
contrato o en su cumplimiento.
9. MODALIDADES DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
A. L a s

ventas en a bo no s

Tienen este carcter las que se celebran facultando al comprador


para que pague el precio parcialmente en plazos sucesivos.
Estn sujetas a las siguientes reglas: Ia Cuando se trate de venta de
inmuebles o de bienes muebles que sean susceptibles de identificarse
de manera indubitable (automviles, motores, etc.), puede pactarse que
la falta de pago de uno a varios abonos producir la rescisin del con
trato. La rescisin producir efectos contra tercero, que hubiere adqui
rido los bienes de que se trata, siempre que la clusula rescisoria se haya
inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad; 2a Si se trata de bienes
muebles que no sean susceptibles de identificarse indubitablemente y
que, por tanto, su venta no pueda registrarse, los contratantes podrn
pactar la rescisin de la venta por falta de pago de precio, pero tal clu
sula no producir efecto contra tercero de buena fe que hubiere adquiri
do los bienes (art. 2310 Cd. civ.).
En los casos de rescisin, el vendedor y el comprador debern resti
tuirse las prestaciones que se hubieren hecho; pero el vendedor que hu
biere entregado la cosa vendida puede exigir del comprador, por el uso
de la misma, el pago de una renta y una indemnizacin por el deterioro
que haya sufrido, prestaciones que sern fijadas por peritos. Son nulas
las estipulaciones que impongan al vendedor obligaciones ms onerosas
que las indicadas. Por su parte, el comprador que haya pagado parte del
precio, tiene derecho a los intereses legales de la cantidad que entreg
(art. 2311 Cd. civ.).

260

ELEM EN TOS DE D ER ECH O M ERCANTIL MEXICANQ

La Ley Federal de Proteccin al Consumidor incluye disposiciones


relativas a las operaciones a crdito, relacionadas con las ventas en abo
nos (vid. infra.).
B . Com pr av en ta

c o n r e s e r v a d e d o m i n io

Tiene este carcter aquella en la que el vendedor se reserva la pro


piedad de la cosa vendida hasta que le haya sido pagado su precio (art.
2312 Cd. civ.).
Cuando los bienes vendidos sean inmuebles o muebles susceptibles
de identificarse indubitablemente, el pacto de reserva de dominio pro
duce efectos contra tercero, si se inscribe en el Registro Pblico de la
Propiedad. Si los bienes son muebles no identificables, el pacto no pro
ducir efectos en perjuicio de tercero de buena fe que hubiere adquirido
los bienes (arts. 2310 y 2312 Cd. civ.).
Si el vendedor recoge la cosa vendida porque no lehaya sido pagado
el precio, se aplicarn las disposiciones relativas al caso de rescisin de
las ventas en abonos, ya examinadas (arts. 2311 y 2314 Cd. civ,).
C. C o m p r a v e n t a

s o b r e m u e s t r a s o c a l id a d e s

Frecuentemente se celebran contratos de compraventa sin que las


partes tengan a la vista precisamente las cosas objeto de ellos, sino: a)
Una parte de tales cosas; b) Una cosa igual (muestra); c) La descripcin
de las caractersticas perfectamente identificadas de la cosa o que sean
conocidas en el comercio (calidades, tipo). Se habla en estos casos de
contratos sobre muestras o calidades.
Las compraventas que se hicieren sobre muestras o calidades de
mercancas determinadas y conocidas en el comercio, se tendrn por
perfeccionadas por el solo consentimiento de las partes (art. 373 Cd.
com.).
En caso de desavenencia entre los contratantes, dos comerciantes,
nombrados uno por cada parte, y un tercero para el caso de discordia
nombrado por stos, resolvern sobre la conformidad o inconformidad
de las mercancas con las muestras o calidades que sirvieron de base al
contrato (art. 273 Cd. com.).
En relacin con este punto debe sealarse que en el ejercicio de sus
funciones de mediacin, el corredor pblico podr custodiar las mues
tras que le sean entregadas con objeto de transm itir e intercambiar
propuestas entre dos o ms partes, teniendo en este caso todas las obli
gaciones y derechos que corresponden a un depositario (art. 56, Regla
mento de la Ley Federal de Corredura Pblica).

EL CONTRATO D E COMPRAVENTA M ERCANTIL Y CONTRATOS A F IN E S

D. C o m p r a v e n t a

261

d e m e r c a n c a s n o v i s t a s

Cuando el objeto de la compraventa sean especies o productos que


no hayan sido vistos por el comprador, ni puedan clasificarse por ca
lidad determinada y conocida comercialmente, el contrato no se per
feccionar hasta que el comprador no las examine y acepte (art. 374,
Cd. com.).
E . Co m pr av en ta

c o n e n t r e g a e n c a n t id a d

y pla zo d e t e r m in a d o s

La entrega de mercancas podr pactarse en cantidad y en plazo


determinados. El comprador no estar obligado a recibirlas fuera de las
condiciones pactadas pero, si aceptare entregas parciales, la venta que
dar consumada en lo que a estas entregas parciales se refiere (art. 375,
Cd. com.).
F.

C o m praventa

contra d o c u m e n t o s

Es ste un contrato, dice B arrera Graf,3 que ha alcan zad o un desenvolvi


m iento extraordinario en los ltimos aos, y ello p o r su prctica constante
y por se r u n medio casi imprescindible en las transacciones com erciales
internacionales.

En este tipo de ventas el vendedor cumple su obligacin de entrega


enviando al comprador los ttulos representativos de las mercancas y
los otros documentos estipulados.
Se caracterizan estas ventas por el hecho de que las mercancas que
constituyen su objeto estn representadas por ttulos de crdito (certifi
cado de depsito, conocimiento de embarque, etc.). Dada la naturaleza
de esos ttulos, la transferencia de los mismos supone la de las mercan
cas que representan. Esto es, la entrega de cosa vendida queda sustitui
da por la entrega de los ttulos de crdito que la representan.
La venta de m ercancas en la que se estipula que el pago del precio habr
de hacerse m ediante apertura de crdito docum entado, constituye una ven
ta contra docum entos o venta docum entada; la cual p u ede revestir dos for
mas: pago contra documentos, conocida tam bin p o r su forma abreviada,
p/d, y aceptacin contra documentos, a/d.4

El artculo 89 de la LTOC establece que la insercin de las clusulas


documentos contra aceptacin" o "documentos contra pago", o de las
3 La apertura de crdito de reembolso en el derecho comparado americano, en Estudios

de derecho mercantil", Mxico, 1958, p. 4,


* B a r r e r a G r a f , ob. cit., p. l.

262

ELEM EN TO S DE D ER ECH O M ER CA N TIL MEXICANO

mencionadas D/a" o D/p", en el texto de una letra de cambio con las


que se acompaen documentos representativos de mercancas, obliga al
tenedor de la letra a no entregar los documentos sino mediante la acep
tacin o el pago de la misma.
La Ley de Navegacin y Comercio Martimos vigente, por ejemplo,
al regular el contrato de transporte martimo de mercancas, establece
en su artculo 129 que el contrato respectivo constar en un "conoci
miento de embarque", que deber expedir el transportista o el operador
a cada embarcador y que ser adems el ttulo representativo de mer
cancas y constancia de recibo de stas a bordo de la embarcacin. En
los servicios de transporte multimodal en que un segmento sea de trans
porte martimo, el operador deber expedir en el momento en que tome
las mercancas bajo su custodia, el documento en que conste el contrato
celebrado, mismo que podr ser o no negociable, a eleccin del expedi
dor (arts. 128 y ss., LN).
Asimismo, la Ley de Aviacin Civil (LAC, D.O. 12 de mayo de 1995)
establece que el contrato de transporte areo de carga deber constar
en una "carta de porte" o "gua de carga area, mismo que el embarca
dor expedir al recibir las mercancas bajo su custodia, debiendo cer
ciorarse de la exactitud de las declaraciones consignadas en tal docu
mento (art. 55 y ss., LAC).
Las dos leyes citadas anteriormente regulan tambin, en su respec
tiva materia, los contratos por fletamento donde, en trminos generales,
el fletante se compromete a poner una embarcacin o aeronave, segn
sea el caso, en estado de disponibilidad y operacin a disposicin de un
fletador, a cambio del pago de un precio determinado denominado flete
(vid. Captulo VII, el contrato de transporte).
G . Co m pr a v e n t a s

in t e r n a c io n a l e s

Las compraventas internacionales se regulan, en lo esencia), por la


Convencin sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mer
caderas, aprobada en Viena en el mes de abril de 1980, y de la cual
Mxico forma parte. La mencionada convencin define la compraventa
internacional como la efectuada entre partes cuyos establecimientos se
encuentran en Estados contratantes distintos, sin tener en cuenta ni la
nacionalidad de las partes, ni la calidad o el carcter civil o comercial
de ellas o del contrato. Se exceptan, de acuerdo con la convencin las
compraventas de 1. Mercaderas compradas para uso familiar, personal
o domstico; 2. En subastas; 3, En ejecucin de sentencias u otras que
se realicen por resolucin legal; 4. De ttulos de crdito, acciones emiti
das por sociedades, ttulos de inversin, ttulos negociables y dinero; 5.

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL Y CONTRATOS AFINES

263

De buques, aerodeslizadores, embarcaciones y aeronaves; y 6. De elec


tricidad (artculos 1 a 4, Convencin sobre los Contratos de Compraven
ta Internacional de Mercaderas, 1974 y 1980).
Entre las principales de stas deben considerarse: 1. Venta LAB (li
bre a bordo) o FOB (Free on board): El vendedor se obliga a entregar la
cosa objeto del contrato a bordo del medio de transporte que la llevar
al comprador, en el tiempo y lugar convenidos. A partir de la recepcin
de la mercanca a bordo, los gastos y riesgos son a cargo del comprador;
2. Venta CB (al costado del buque) o FAS (free alongside ship); El vende
dor cumple su obligacin de entrega de las mercancas al colocarlas en
el muelle, al costado del buque, y lista para su embarque y transporte al
lugar sealado por el comprador. Los riesgos y gastos corren a cargo
del comprador desde el momento en que el porteador los reciba al cos
tado del buque; 3. Venta CSF (costo, seguro y flet) o CIF (cost, insurance,
freight): Se caracteriza este tipo de venta porque el precio comprende el
valor de la cosa vendida, las primas del seguro y el importe de los fletes
hasta el lugar donde deber recibirla el comprador. Desde el momento
en que se efecta el embarque, el vendedor no puede disponer de las
mercancas ni efectuar modificacin alguna en la composicin de los
lotes; los riesgos de la mercanca pasan a cargo del comprador desde
que ha sido puesta a bordo de la nave. La mercanca est representada
por los documentos (conocimiento de embarque, pliza de seguro) cuya
tradicin al comprador equivale a la posesin para l de la mercanca;
4, Venta CF (costo y flet) oC & F (cost and freight): es sim ilar al anterior
con excepcin de las reglas relativas al seguro. Se equipara con el con
trato de fletamiento por viaje (vid. Infra y art. 123 y ss. de la LN) y art.
59 y 60 de la LAC);5 5. Venta Vagn franco o libre vagn (free wagn): el
vendedor entrega la mercanca a bordo de un vagn de ferrocarril, y los
riesgos y gastos corren a cargo del comprador desde el momento en que
se coloca la mercanca en dicho medio de transporte y en lugar conveni
do; 6. Venta en fttbrica (ex factory): el vendedor pone las mercancas a
disposicin del comprador en su propio local, en donde se reciben. Los
riesgos y gastos sobre la mercanca son a cargo del comprador desde el
momento en que queden a su disposicin.
5 El artculo 107 de la Ley de Navegacin y Comercio Martimos, refiriendo a los
contratos de fletamiento, establece que cuando las partes se refieren a nombres de p
lizas tipo internacional mente reconocidas y aceptadas, se entender que el contrato pac
tado corresponde a] clausulado de dichas plizas, tal y como se conozcan en el mbito
internacional, salvo que parte de ese clausulado se hubiere modificado, mediante conve
nio por correspondencia de cualquier medio de transmisin cruzada entre las partes....

264

ELEM EN TOS DE D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO

10. EL CONTRATO DE SUMINISTRO


No existe en nuestra legislacin mercantil regulacin del contrato
de suministro. El Cdigo de Comercio, en la fraccin V del artculo 75,
se limita a declarar que son actos de comercio las empresas de abaste
cimientos y suministros".
El contrato de suministro puede definirse como aquel por el que
una persona (suministrador) se obliga mediante un precio, a realizar en
favor de otra (suministrado o consumidor), prestaciones peridicas o
continuadas de cosas o servicios (V. art. 666 del-Proyecto de Cdigo de
comercio mexicano).
Caracterstica peculiar de este contrato es la continuidad y la periodicidad
de las prestaciones, iguales en su contenido y retribuidas con un precio
unitario. El fin del contrato no es tanto la obtencin de determ inada cosa
concreta como la seguridad de que se obtendr repetidam ente de una for
ma constante y peridica merced a la organizacin adecuada de la empresa
sum inistradora.6

Son numerossimos en la prctica estos contratos, que se celebran


para el suministro de agua, gas, energa elctrica, etc. Algunos de estos
contratos de suministro (de energa elctrica, por ejemplo) encuentran
su regulacin en leyes de carcter administrativo, y su forma y conteni
do debe ser previamente autorizados por la autoridad competente, in
clusive en cuanto a la fijacin del precio (tarifa).
11. LA PERMUTA MERCANTIL
La permuta es un contrato por el que cada uno de los contratantes
se obliga a dar una cosa por otra (art. 2327 Cd. civ.). El artculo 2250
del Cdigo Civil Federal aclara que, cuando el precio de la cosa vendida
se ha de pagar parte en dinero y parte con el valor de otra cosa, el con
trato ser de compraventa cuando la parte en numerario sea igual o
mayor a la que pague con el valor de otra cosa, y que si la parte en nu
merario fuere inferior, el contrato ser entonces de permuta.
La permuta ser mercantil en los mismos supuestos en que lo es la
compraventa. En general, las disposiciones relativas del contrato de com
praventa son aplicables al de permuta, en cuanto no se opongan a la
naturaleza de ste (art. 388 Cd. com.).

6 U r ia , Derecho mercantil, p. 395.

EL CONTRATO DE COMPRAVENTA M ERCANTIL Y CONTRATOS A FIN E S

265

12. CESIN DE CRDITOS NO ENDOSA BLES


Se habla de cesin de crditos cuando el acreedor (cedente) transfie
re a otro (cesionario) los que tenga contra su deudor (art. 2029 Cd.
civ.). El artculo 389 del Cd. com. establece que los crditos mercanti
les que no sean al portador ni endosables, se transferirn por medio de
cesin.
La cesin de un crdito comprende la de todos los derechos acceso
rios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio, salvo aquellos que son
inseparables de la persona del cedente. Los intereses vencidos se presu
me que fueron cedidos con el crdito principal (art. 2032 Cd. civ.).
La cesin producir sus efectos legales respecto al deudor desde que
le sea notificada ante dos testigos (art. 390 Cd. com.). Mientras no se
haga la notificacin, el deudor se libera de su obligacin pagando al
acreedor primitivo (art. 2040 Cd. civ.).
El deudor puede oponer al cesionario las excepciones que podra
oponer al cedente en el momento en que se hace la cesin. Si el deudor
tiene contra el cedente un crdito todava no exigible cuando se hace la
cesin, podr invocar la compensacin, con tal de que su crdito no sea
exigible despus de que lo sea el cedido (art. 2035 Cd. civ.).
El cedente de un crdito mercantil, salvo pacto en contrario, res
ponder tan slo de la legitimidad del crdito y de la personalidad con
que hizo la cesin (art. 391 Cd. com.).
13. CONTRATOS Y OPERACIONES BURSTILES
Se conoce con el nombre de contratos u operaciones de bolsa, el
conjunto de contratos de compraventa, reporto o comisin sobre ttulos
de crdito regulados por leyes y costumbres especiales (Rodrguez y Ro
drguez). Estos contratos, por el lugar en que se celebran (bolsas de va
lores), por el objeto sobre el que recaen (valores) y por las personas que
los realizan (agentes o casas de bolsa), tienen caractersticas especiales
que justifican su agrupacin bajo la denominacin de contratos u opera
cin de bolsa o burstiles.
Estn regulados por la Ley del Mercado de Valores (LMV, D.O. 30 de
diciembre de 2005, que abrog la de 1975) y disposiciones reglamenta
rias y administrativas diversas.
Las compra ventas burstiles se harn por medio de la oferta pbli
ca de valores, que es la realizada a travs de algn medio de comunica
cin masiva o a persona indeterminada para suscribir, enajenar o ad
quirir valores. Las compraventas burstiles en Mxico pueden hacerse
solamente sobre valores, es decir, las acciones, obligaciones y dems t
tulos de crdito que se emitan en serie o en masa. El rgimen de valores

266

ELEM EN TOS DE D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO

podr aplicarse tambin a los ttulos de crdito y otros documentos que


otorguen a sus titulares derechos de crdito, de propiedad o de partici
pacin en el capital de personas morales, que sean objeto de oferta p
blica o de intermediacin en el mercado de valores, pudiendo ser emiti
dos en el pas o en el extranjero (arts. 2o y 3o, LMV).7
Se considera intermediacin con valores a la realizacin habitual y
profesional de: a) Actos para poner en contacto oferta y demanda de va
lores; b) Celebracin de operaciones con valores por cuenta de terceros
como comisionista, mandatario o con cualquier otro carcter, intervi
niendo en los actos jurdicos que correspondan en nombre propio o en
representacin de terceros; y c) Negociacin de valores por cuenta pro
pia con el pblico en general o con otros intermediarios que acten de
la misma forma o por cuenta de terceros (art. 2, frac. XV, LMV).
Los contratos de intermediacin burstil regirn las operaciones de
las casas de bolsa con su clientela inversionista y por cuenta de la mis
ma. Por medio de ellos, el cliente conferir un mandato para que, por su
cuenta, la casa de bolsa realice las operaciones autorizadas por la LMV,
a nombre de la misma casa de bolsa, salvo que por la propia naturaleza
de la operacin, deba convenirse a nombre y representacin del cliente,
sin que en ambos casos sea necesario que el poder correspondiente se
otorgue en escritura pblica (art. 199 y ss., LMV).

7 En otros pases puede operarse tambin con metales preciosos, divisas y otras
mercancas, especialmente las agropecuarias.

C a p tu lo

IV

EL CONTRATO DE PRSTAMO MERCANTIL

1. CONCEPTO
El prstamo (o mutuo) es un contrato por el cual uno de los contra
tantes se obliga a transferir la propiedad de una suma de dinero o de
otras cosas fungibles al otro, el que se obliga a devolver otro tanto de la
misma especie y calidad (art. 2384 Cd. civ.).
Ahora bien, el Cdigo de Comercio considera mercantil a un contra
to de prstamo cuando ste se contrae en el concepto y con la expresin
de que las cosas prestadas se destinarn a actos de comercio (art. 358).
Adems, se presume que el prstamo es mercantil cuando se contrae
entre comerciantes (arts. 75, frac. XXI, y 358 Cd. com.).
2. OBLIGACIN DE RESTITUCIN
A.

F orm a

El que recibe en prstamo (mutuatario) una suma de dinero u otra


cosa fungible, tiene la obligacin de devolver al mutuante otro tanto de
la misma especie y calidad.
La obligacin de restitucin debe ser cumplida en forma distinta,
segn el carcter de la cosa prestada (art. 359 Cd. com.), as: a) Si se
trata de prstamos en dinero, el mutuatario cumplir su obligacin de
volviendo una cantidad igual a la recibida, conforme a la ley monetaria
vigente; b) Si se trata de prstamos de ttulos o valores, el mutuatario
cumple devolviendo otros tantos de la misma clase o idnticas condicio
nes, o sus equivalentes, si aqullos se hubiesen extinguido, salvo pacto
en contrario; c) Cuando se trate de prstamos en especie, el mutuatario
devolver, salvo pacto en contrario, igual cantidad de la misma especie
y calidad, o su equivalente en numerario si se hubiese extinguido la es
pecie debida.

268

ELEM EN TO S DE D ER ECH O M ERCA N TIL MEXICANO

B.

P lazo

La cosa prestada deber devolverse en el tiempo convenido en el


contrato. En los prstamos por tiempo indeterminado no podr exigirse
al mutuatario la devolucin de la cosa prestada, sino despus de los
treinta das siguientes a la interpelacin que se le haga, judicialmente o
en forma extrajudicial ante notario o dos testigos (art. 360 Cd. com.).
3. INTERESES
Las partes pueden estipular y, normalmente s hace as en materia
mercantil, un inters. El inters es legal o convencional. El inters legal
es del 6% anual. El inters convencional es el fijado por los contratantes
y puede ser mayor o menor que el legal (arts. 362 Cd. com. y 2394 y
2395 Cd. civ.).
En caso de mora, el mutuatario deber pagar al mutuante, desde el
da siguiente al del vencimiento del plazo estipulado para la devolucin,
el inters pactado para este caso, o, en su defecto, el del 6% anual (art,
362 Cd. com.).
Cuando el prstamo se hiciere en especie, los intereses se calcula
rn sobre el valor que las cosas prestadas tengan en la plaza en que
deba hacerse la devolucin, e! da siguiente al del vencimiento, o por el
que determinaren peritos si la mercanca estuviere extinguida al tiempo
de hacerse su valoracin (art. 362 Cd. com.).
Si el prstamo fuere de ttulos o valores, el inters moratorio ser el
que los mismos devenguen, o, en su defecto, el legal del 6% anual, deter
minndose el valor de los ttulos por el que tengan en bolsa, si fueren
cotizables, o, en caso de no serlo, por el que tuvieren en la plaza en que
deba hacerse la devolucin al da siguiente al del vencimiento (art. 362
Cd. com.).
Considera el artculo 361 del Cdigo de Comercio que toda presta
cin pactada a favor del mutuante, que conste precisamente por escrito,
se reputar-inters.
Los intereses vencidos y no pagados no devengarn intereses. Sin
embargo, los contratantes podrn capitalizarlos (art. 363 Cd: com.).
Cuando el mutuante reciba el capital prestado, sin reservarse expre
samente el derecho a los intereses pactados o debidos, se extinguir la
obligacin respecto a los mismos (art. 364 Cd. com.).
Cuando el mutuatario efecte entregas a cuenta, y no resulte expre
sa su aplicacin, se imputarn en primer trmino al pago de los intere
ses por orden de vencimiento, y despus, al capital (art. 364 Cd. com.).

C a p t u l o V

EL CONTRATO DE COMISIN
O
MANDATO MERCANTIL

1. CONCEPTO
El mandato aplicado a actos concretos de comercio, dice el artculo
273 del Cdigo de Comercio, se reputa comisin mercantil.
As, aplicando el artculo 2546 del Cdigo Civil Federal, podramos
definir el contrato de comisin como aquel por el que una persona (co
misionista) se obliga a ejecutar o realizar por cuenta de otra (comitente)
los actos concretos de comercio que ste le encarga.
Las fracciones X y XII del artculo 75 del Cdigo de Comercio, cali
fican como actos de comercio a las empresas de comisiones y a las ope
raciones de comisin mercantil.
2. ELEMENTOS DEL CONTRATO
A.

C o n s e n t im ie n t o

La comisin se considera perfecta por la simple aceptacin del co


misionista. Este es libre de aceptar o no el encargo que le hace el comi
tente, pero si lo rehsa, lo avisar as inmediatamente, o por el correo
ms prximo al da en que recibi la comisin, si el comitente no resi
diere en el mismo lugar (art. 275 Cd. com.).
La aceptacin de la comisin puede ser expresa o tcita. Aceptacin
tcita es todo acto de ejecucin de la comisin. As, el artculo 276 del
Cdigo de Comercio, dispone que el comisionista que practique alguna
gestin en desempeo del encargo que le hizo el comitente, queda sujeto
a continuarlo hasta su conclusin, entendindose que acepta tcitamen
te la comisin.
Sin embargo, aunque el comisionista rehse la comisin que se le
confiere, queda obligado a realizar las diligencias que sean indispensa
bles para la conservacin de los efectos que el comitente le haya remiti
do, hasta que ste provea de nuevo encargado, sin que por practicar ta

ELEM EN TO S DE D ER EC H O M ERCA N TIL M EXICANO.

270

les diligencias se entienda tcitamente aceptada la comisin (art. 277


Cd. com.).
B.

O b jeto

El objeto de la comisin lo constituye la realizacin del acto o actos


de comercio encargados al comisionista por el comitente.
C.

Form a

La comisin puede otorgarse por escrito o .verbalmente. En este l


timo caso, la comisin deber ratificarse por escrito, antes de que con
cluya el negocio para el que se dio (art. 274 Cd. com ).
Dispone el artculo 274 del Cdigo de Comercio, que el comisionista
para desempear su encargo no necesitar poder en escritura pblica.
3. OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL COMISIONISTA
A . O b l ig a c i n

d e d e s e m p e a r el e n c a r g o

Esta obligacin constituye el objeto del contrato de comisin. El co


misionista deber desempear por s mismo los encargos que reciba, y
no podr delegar su ejecucin si no est autorizado para ello. Sin em
bargo, podr, bajo su responsabilidad, emplear en el desempeo del en
cargo dependientes en operaciones subalternas, que segn la costumbre
se confen a los mismos (art. 280 Cd. com).
Cuando el cumplimiento de la comisin requiera provisin de fon
dos, el comisionista no est obligado a ejecutarla mientras el comitente
no se la haga en cantidad suficiente, y tambin podr suspenderla cuan
do se hayan agotado los fondos que hubiere recibido para tal fin (art.
281 Cd. com.). Sin embargo, si el comisionista se oblig a anticipar
fondos para el desempeo de la comisin, estar obligado a suplirlos,
excepto en los casos de quiebra o de suspensin de pagos del comitente
(art. 282 Cod. com.).
El comisionista podr desempear la comisin tratando en su pro
pio nombre o en el del comitente (art. 283 Cd. com.). Cuando contrata
re en nombre propio, tendr accin y obligacin directamente frente a
las personas con quienes contrate, sin tener que declarar quin sea la
persona del comitente, salvo en el caso de seguros (art. 284 Cd. com.).
Cuando contrate expresamente en nombre del comitente, no contraer
obligacin propia, rigindose en este caso sus derechos y obligaciones,
como simple mandatario mercantil, por las disposiciones del derecho
comn (art. 285 Cod. com.).

EL CONTRATO D E CO M ISI N O MANDATO M ERCANTIL

271

El comisionista deber desempear su encargo de acuerdo con las


instrucciones recibidas del comitente, no pudiendo proceder contra dis
posiciones expresas del mismo (art. 286 Cd. com.).
En lo no previsto y prescrito expresamente por el comitente, el co
misionista deber consultarle. Cuando esto no sea posible, o si el comi
sionista est autorizado para obrar a su arbitrio, har lo que la pruden
cia dicte, cuidando del negocio como propio (art. 287 Cd. com.). Si por
circunstancias imprevistas se hiciere, a juicio del comisionista, perjudi
cial la ejecucin de las instrucciones recibidas del comitente, aqul po
dr suspender el cumplimiento de la comisin, comunicndolo as al
comitente por el medio ms rpido posible (art. 288 Cd. com.).
El comisionista deber observar las disposiciones legales relativas a
la negociacin o encargo que le sea confiado (art. 291 Cd. com.).
B.

O b l ig a c i n

d e in f o r m a c i n

El comisionista tiene, frente a su comitente, la obligacin de infor


marle oportunamente: Io De todos los hechos o circunstancias que pue
dan determ inar al comitente a revocar o modificar el encargo (art. 290
Cd. com.); 2 De la suspensin de la comisin, cuando a juicio del co
misionista sea perjudicial el cumplimiento de las instrucciones recibi
das (art. 288 Cd. com.); 3o De la ejecucin del encargo (art. 290 Cd.
com.); 4o Del menoscabo de los efectos que tenga en su poder (art. 295
Cd. com.); 5o De las ventas a plazos que realice con autorizacin del
comitente, participndole, adems, el nombre de los compradores (art.
302 Cd. com.).
C.

O b l ig a c i n

d e c o n s e r v a r l a s m e r c a n c a s o e f e c t o s

El comisionista est obligado a conservar, en el estado en que las


haya recibido, las mercancas o efectos que tuviere en su poder con mo
tivo de la comisin (art. 295 Cd. com.). Adems, deber conservarlos
en condiciones de fcil identificacin (art. 300 Cd. com.).
D . O b l ig a c i n

d e r e n d ir c u e n t a s

Despus de ejecutada la comisin, el comisionista deber rendir,


con relacin a sus libros, una cuenta completa y justificada de su cum
plimiento, y entregar al comitente el saldo de lo recibido. En caso de
mora, abonar intereses (art. 298 Cd. com.).
E . Otras

o b l ig a c io n e s

El comisionista que hubiere de remitir efectos a otro punto deber


contratar el transporte, cumpliendo las obligaciones que se imponen al

272

EL EM EN T O S DE D ER ECH O M ER CA N TIL MEXICANO

cargador (art. 296 Cd. com.). Adems, el comisionista encargado de la


expedicin de efectos deber asegurarlos, si tuviere orden para ello y
la provisin de fondos necesaria, o se hubiere obligado a anticiparlos
(art. 297 Cd. com.).
F. RETRIBUCIN

El comisionista, salvo pacto en contrario, tiene derecho a cobrar


una retribucin por el desempeo de su encargo. Esta retribucin se fi
jar de acuerdo con lo convenido previamente y, en su defecto, por el
uso de la plaza donde se ejecute la comisin (art. 304 Cd. com.).
Adems, el comitente est obligado a pagar al contado al comisio
nista, mediante cuenta justificada, el importe de todos sus gastos y des
embolsos, con el inters comercial, desde el da en que los hubiere he
cho (art. 305 Cd. com.).
G. D er ec h o

d e r e t e n c i n

El comisionista goza de un derecho de retencin respecto a los efec


tos que real o virtualmente estn en su poder con motivo de la comi
sin. Estos efectos estn especial y preferentemente obligados al pago
de los derechos de comisin, anticipos y gastos que el comisionista hu
biere hecho por cuenta del comitente, y no podr ser desposedo de tales
efectos sin ser antes pagado (art. 306 Cd. com.).
H. D erecho

d e e n a je n a c i n

Dispone el artculo 279 del Cdigo de Comercio, que el comisionista


puede hacer vender los efectos que se le han consignado, por medio de
dos corredores o, en su defecto, a travs de dos comerciantes, que pre
viamente certifiquen el monto, calidad y precio de ellos, en los casos si
guientes: Io Si el valor presunto de los efectos que se le han consignado
no puede cubrir los gastos que haya de desembolsar por el transporte y
recibo de ellos; 2o Cuando habindole avisado al comitente que rehsa
la comisin, ste no provea de nuevo encargado que reciba los efectos
que hubiere remitido. El producto lquido de los efectos as vendidos
ser depositado a disposicin del comitente en una institucin de crdi
to o, en su defecto, en poder de la persona que designe la autoridad judi
cial (art. 279 Cd. com.).
4. RESPONSABILIDADES DEL COMISIONISTA
a)
El comisionista es responsable de los daos que se causen al co
mitente, por no avisarle que rehsa la comisin (art. 278 Cd. com.); b)

el

CONTRATO DE COMISIN O MANDATO MERCANTIL

27 3

Responde de los daos que se causen al comitente por el incumplimien


to de la comisin, que tcita o expresamente haya aceptado (art. 278
Cd. com.); c) Responde de los daos y perjuicios que se causen al comi
tente por las operaciones que realice violando o excedindose del encar
go recibido. En este caso, adems, el comitente, a su eleccin, podr ra
tificar tales operaciones o dejarlas a cargo del comisionista (art. 289
Cd. com.); d) Responder de las consecuencias de la contravencin o
incumplimiento de las leyes y reglamentos relativos a la negociacin
o encargo que se le hubiere confiado. Si las violaciones se hubieren co
metido por rdenes expresas del comitente, las responsabilidades a que
haya lugar recaern sobre ambos.(art. 291 Cd. com.); e) Es responsable
del quebranto o extravo del numerario que tenga en su poder por razn
de la comisin. Por el contrario, sern por cuenta del comitente el que
branto o extravo del numerario, cuando al devolver los fondos sobran
tes el comisionista obsrvaselas instrucciones de aqul (art. 292 Cd.
com.); f) Cuando haya dado distinta inversin a los fondos recibidos
para ejecutar el encargo, independientemente de la accin penal que
proceda, responder de los daos y perjuicios causados al comitente y
deber abonarle intereses al tipo legal desde el da en que haya recibido
los fondos (art. 293 Cd. com.); g) Responde de los efectos y mercancas
que recibiere, en los trminos y con las condiciones y calidades con que
se le avisare la remesa, a no ser que al encargarse de ellos hiciere cons
tar por certificacin de dos corredores o, en su defecto, de dos comer
ciantes, las averas o deterioros que en dichos efectos hubiere (art. 294
Cd. com.); h) Responde de los efectos que tuviere por cuenta ajena, a
menos que su destruccin o menoscabo sean debidos a caso fortuito,
fuerza mayor, transcurso del tiempo o vicio propio de la cosa. En los
casos de prdida parcial o total por el transcurso del tiempo o vicio de
la cosa, el comisionista estar obligado a acreditar, por medio de la cer
tificacin de dos corredores o, en su defecto, de dos comerciantes, el
menoscabo de los efectos, ponindolo tan luego como lo advierta en co
nocimiento del comitente (art. 295 Cd. com.); i) Responder de los per
juicios que se causen por no cobrar oportunamente o demorar el cobro
de los crditos a favor del comitente, o no usare de los medios legales
para conseguir el pago (art. 303 Cd. com.).
5. PROHIBICIONES
El comisionista no podr: a) Comprar para s ni para otro lo que se
le hubiere mandado vender, ni vender lo que se le haya ordenado com
prar, sin consentimiento expreso del comitente (art. 299 Cd. com.); b)
Alterar las m arcas de los efectos que hubiere comprado o vendido por
cuenta ajena, ni tener efectos de una misma especie, pertenecientes a

274

ELEM EN TOS DE D ER ECH O M ERCA N TIL MEXICANO

distintos dueos, bajo una misma marca, sin distinguirlos por una con
tramarca que designe la propiedad respectiva de cada comitente (art.
300 Cd. com.); c) Prestar ni vender al fiado o a plazos, sin estar autori
zado por el comitente, pudiendo ste exigirle el pago al contado, dejan
do a favor del comisionista cualquier inters o ventaja que resulte de
dicho crdito o plazo (arts. 301 y 302 Cd. com.).
6. EXTINCIN DE LA COMISIN
La comisin termina: a) Por revocacin. El comitente podr en
cualquier tiempo revocar la comisin conferida al comisionista, que
dando siempre obligado a las resultas de las gestiones ya practicadas.
La revocacin comunicada nicamente al comisionista no puede ser
opuesta a los terceros contratantes que no la conozcan, salvo el derecho
del comitente contra el comisionista (art. 307 Cd. com.); b) Por renun
cia del comisionista (art. 278 Cd. com.). La renuncia debe obedecer a
justa causa y el comisionista deber practicar las diligencias de conser
vacin necesarias, mientras el comitente no provea nuevo encargado; c)
Por muerte o inhabilitacin del comisionista. La muerte o inhabilita
cin del comitente no termina la comisin, aunque s podrn revocarla
sus representantes; d) Por el vencimiento del plazo pactado en el contra
to y por la conclusin del negocio para el que fue conferida (art. 2595
Cd. civ.)
Por su parte, en caso de concurso mercantil, los contratos de comi
sin y de mandato no quedarn resueltos por el concurso de una de las
partes, salvo que el conciliador considere que deban darse por termina
dos (art. 100, LCM).

Ca p t u l o

VI

EL CONTRATO DE DEPSITO MERCANTIL

1. CONCEPTO Y CARACTERES
El depsito, dice el artculo 2516 del Cdigo Civil Federal, es un
contrato por el cual el depositario se obliga hacia el depositante a reci
bir una cosa, mueble o inmueble, que ste le confa, y a guardarla para
restituirla cuando la pida el depositante.
El depsito es de naturaleza mercantil cuando las cosas depositadas
son objeto de comercio, o si se hace a consecuencia de una operacin
mercantil (por causa de comercio) (arts. 75, frac. XVII, y 332 Cd. com.).
Son tambin mercantiles los depsitos hechos en almacenes generales y
los depsitos bancarios (art. Io LTOC).
El depsito es un contrato real, porque se perfecciona por la entrega
de la cosa al depositario y no por el simple consentimiento de las partes
(art. 334 Cd. com.).
Puede ser gratuito u oneroso. Salvo pacto en contrario, dice el ar
tculo 333 del Cdigo de Comercio, el depositario tiene derecho a exigir
una retribucin por el depsito, la que se determinar por lo establecido
en el contrato o, en su defecto, de acuerdo con los usos de la plaza en
que se constituy el depsito.
2. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO
A.

C o n s e r v a c i n

d e la c o s a

( c u s t o d ia )

La obligacin tpica del depositario es la de conservar la cosa objeto


del depsito (art. 335 Cd. com.), segn la reciba.
Adems, los depositarios de ttulos, valores, efectos o documentos
que devenguen intereses, estn obligados a realizar el cobro de stos a
su vencimiento, as como tambin a practicar cuantos actos sean nece
sarios para que los efectos depositados conserven el valor y los derechos
que les correspondan (art. 2518 Cd. civ.).
En la conservacin del depsito responder el depositario de los me275

276

ELEM EN TO S DE D ER EC H O M ERCANTIL M EXICANO

noscabos, daos y perjuicios que las cosas depositadas sufrieren por su


malicia o negligencia (art. 335 Cd. com.).
Si los depsitos son de numerario, con especificacin de las mone
das que los constituyan, o cuando se entreguen cerrados y sellados, los
aumentos o bajas de su valor sern de cuenta del depositante. Los ries
gos de estos depsitos son a cargo del depositario, siendo por su cuenta
los daos que sufran, si no prueba que ocurrieron por fuerza mayor o
caso fortuito insuperable. Cuando los depsitos de numerario se consti
tuyan sin especificacin de moneda o sin cerrar o sellar, el depositario
responder de su conservacin y riesgos, siendo responsable de los me
noscabos, daos y perjuicios que las cosas depositadas sufrieren por su
malicia o negligencia (arts. 335 y 336 Cd. com.).
B . R e s t it u c i n

El depositario est obligado a devolver la cosa objeto del depsito,


con los documentos, si los tuviere, cuando el depositante se la pida, aun
que el plazo fijado para la restitucin no se haya cumplido (art. 355
Cd. com.).
Por el contrario, el depositario no puede mientras el plazo no se
venza o lo pida el depositante devolver la cosa antes del tiempo conve
nido, a menos que exista justa causa para ello. Cuando no se haya es
tipulado plazo, el depositario puede devolver el depsito al depositan
te cuando quiera, siempre que le avise con una prudente anticipacin si
se necesita preparar algo para la guarda de la cosa (arts. 2529 y 2531
Cd. civ.).
Cuando la cosa haya sido depositada por varias personas, el depo
sitario no podr devolverla sino con previo consentimiento de la mayo
ra de los depositantes, computada por cantidades y no por personas,
a no ser que al constituirse el depsito se haya convenido que la entre
ga se har a cualquiera de los depositantes (art. 2525 Cd. civ.). El de
positario entregar a cada depositante una p a rte de la cosa, si al cons
tituirse el depsito se seal la que a cada uno corresponda (art. 2526
Cd. civ.).
El depositario no est obligado a devolver la cosa cuando judicial
mente se haya mandado retenerla, o sea, embargada (art. 2528 Cd. civ.).
3. OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE
A.

R e t r ib u c i n

El depositante deber pagar al depositario la retribucin convenida,


o, en su defecto, la que se determine de acuerdo con los usos de la plaza

e l c o n t r a t o d e d e p s it o m e r c a n t il

277

en que se constituy el depsito, a menos que se haya pactado el depsi


to a ttulo gratuito (art. 333 Cd. com.).
B . I n d e m n iz a c i n

por l o s g asto s e r o g a d o s

y l o s p e r j u ic i o s c a u s a d o s

El depositante, establece el artculo 2532 del Cdigo Civil Federal,


est obligado a indemnizar al depositario de todos los gastos que haya
hecho en la conservacin deJ depsito y de los perjuicios que por l ha
ya sufrido. En el caso de que el depositante no cumpla con esta obliga
cin, el depositario puede pedir, si no se le garantiza el pago correspon
diente, la orden judicial para retener el depsito (art. 2533 Cd. civ.).
4. EL DEPSITO IRREGULAR
La naturaleza del contrato de depsito supone que el depositario no
puede disponer ni usar de las cosas que con ese carcter se le entregan
(depsito regular).
Sin embargo, la prctica mercantil ha hecho necesaria la deroga
cin de ese principio, permitiendo la figura del llamado depsito irregu
lar. Este puede definirse como aquel depsito de cosas fungibles en el
que se ha convenido que el depositario adquiere su propiedad y puede,
por tanto, disponer de ellas, con la obligacin de restituir al trmino del
depsito otro tanto de la misma especie y calidad. Ejemplo tpico de de
psito irregular, es el depsito bancario de dinero, del cual nos ocupa
remos en lugar oportuno.
5. EL DEPSITO EN ALMACENES GENERALES
Los depsitos realizados en los almacenes generales tienen particu
lar importancia y caracteres propios, que am eritan una atencin
especial.
Es necesario, en prim er trmino, examinar la organizacin y fun
cionamiento de los almacenes generales, y despus, los caracteres del
depsito efectuado en los mismos.
6. LOS ALMACENES GENERALES DE DEPSITO
Son organizaciones auxiliares de crdito, que tienen por objeto el
almacenamiento, guarda o conservacin de bienes o mercancas y la
expedicin de certificados de depsito y bonos de prenda. Tambin po
drn realizar la transformacin de las mercancas depositadas a fin de
aum entar el valor de stas, sin variar esencialmente su naturaleza. Slo

278

ELEM EN T O S DE D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO

los almacenes generales de depsito estarn facultados para expedir


certificados de depsito y bonos de prenda (art. 11 de la Ley General de
Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito, LOAAC).
Los almacenes generales de depsito podrn tambin realizar las
siguientes actividades: a) Prestar servicios de comercializacin y trans
porte de bienes o mercancas, sin que stas constituyan su actividad
preponderante, b) Certificar la calidad as como valuar los bienes o
mercancas, c) Empacar y envasar los bienes y mercancas recibidos en
depsito por cuenta de los depositantes o titulares de los certificados
de depsito as como colocar los marbetes respectivos, d) Otorgar finan ciamientos con garanta de bienes o mercancas almacenados en bode
gas de su propiedad o en bodegas arrendadas que administren directa
mente y que estn amparados con bonos de prenda, e) Obtener
prstamos y crditos de instituciones de crdito, de seguros y de fianzas
del pas o de entidades financieras del exterior, destinados al cumpli
miento de su objeto social, f) Emitir obligaciones subordinadas y dems
ttulos de crdito, en serie o en masa, para su colocacin entre el gran
pblico inversionista, g) Descontar, dar en garanta o negociar los ttu
los de crdito y afectar los derechos provenientes de los contratos de financiamiento que realicen o de las operaciones autorizadas a los alma
cenes generales de depsito, con las personas de las que reciban
financiamiento en trminos del inciso f as como afectar en fideicomiso
irrevocable los ttulos de crdito y los derechos provenientes de los con
tratos de financiamiento que celebren con sus clientes a efecto de garan
tizar el pago de las emisiones referidas en el inciso f (art. 11 LOAAC).
Los almacenes generales de depsito podrn, adems, actuar como
corresponsales de instituciones de crdito en operaciones relacionadas
con las que les son propias; tomar seguro, por cuenta ajena de las mer
cancas depositadas; gestionar la negociacin de bonos de prenda por
cuenta de sus depositantes; efectuar el embarque de las mercancas, tra
mitando los documentos correspondientes y prestar todos los servicios
tcnicos necesarios a la conservacin y salubridad de las mercancas
(art. 19 LOAAC).
Los almacenes generales de depsito slo pueden establecerse pre
via la autorizacin que otorgue en cada caso la Secretara de Hacienda
y Crdito Pblico (art. 5o LOAAC).
Los almacenes generales de depsito podrn ser de dos clases: a)
Los que se destinen a recibir en depsito bienes o mercancas de cual
quier clase, por los que se hayan pagado los impuestos correspon
dientes. b) Los que adems de estar facultados en los trminos seala
dos antes, lo estn tambin para recibir mercancas destinadas al
rgimen de depsito fiscal (art. 12 LOAAC).

e l c o n t r a t o d e d e p s it o m e r c a n t il

279

7. DEPSITO DE MERCANCAS
O BIENES INDIVIDUALMENTE DESIGNADOS
En estos casos, los almacenes generales se obligan a la guarda de
las mercancas o bienes depositados, por todo el tiempo que se estipule
como duracin del depsito, y a restituirlos en el estado en que los ha
yan recibido, respondiendo solamente de su conservacin aparente y de
los daos que se deriven de su culpa (arts. 280 y 282 LTOC).
Cuando por causas que no sean imputables a los almacenes gene
rales, las mercancas o efectos depositados se descompusieren en condi
ciones que puedan afectar la seguridad o la salubridad, los almacenes,
con intervencin de corredor o con autorizacin de las oficinas de salu
bridad pblica respectivas, podrn proceder, sin responsabilidad, a la
venta o a la destruccin de las mercancas o efectos de que se trate. En
todo caso, sern por cuenta del depositante los daos que los almacenes
generales puedan sufrir a consecuencia de la descomposicin o altera
cin de los bienes o mercancas depositados con designacin individual,
salvo estipulacin en contrario contenida en el certificado de depsito
(art. 282 LTOC).
8. DEPSITO DE MERCANCAS
O BIENES GENRICAMENTE DESIGNADOS
Los almacenes generales pueden recibir en depsito mercancas o
bienes genricamente designados, con obligacin de restituir otros tan
tos de la misma especie y calidad, siempre que dichos bienes o mercan
cas sean de calidad tipo o que, de no serlo, puedan conservarse en los
almacenes, en condiciones que aseguren su autenticidad, una muestra
conforme a la cual se efectuar la restitucin. Los almacenes generales,
en estos casos, responden no slo de los daos derivados de su culpa,
sino aun de los riesgos inherentes a las mercancas o efectos materia del
depsito (art. 281 LTOC).
En el caso de depsito de mercancas o bienes genricamente desig
nados, los almacenes generales slo estn obligados a conservar una
existencia igual, en calidad y en cantidad, a la que hubiere sido materia
del depsito, y sern por su cuenta todas las prdidas que ocurran por
la alteracin o descomposicin de los bienes o mercancas, salvo las
mermas naturales cuyo monto quede expresamente determinado en el
certificado de depsito respectivo. Los almacenes generales podrn dis
poner de los bienes o mercancas que hayan recibido a condicin de
conservar siempre una existencia igual en cantidad y calidad a la que
est amparada por los certificados de depsito que hayan expedido (art.
283 LTOC).

280

ELEM EN T O S DE D ER ECH O M ERCANTIL MEXICANO

Los almacenes estn obligados a tomar seguro contra incendio sobre los bienes o mercancas depositados, por su valor corriente en el
mercado en la fecha de constitucin del depsito (art. 284 LTOC).
9. REMATES
Los almacenes procedern a vender, al mejor postor y en remate
pblico, los bienes o mercancas depositados, en los siguientes casos: a)
Cuando se lo pidiere, conforme a la ley, el tenedor de un bono de pren
da; b) Cuando, habindose vencido el plazo sealado para el depsito,
transcurrieren ocho das sin que hubieren sido retirados del almacn,
desde la notificacin o aviso que hiciere el almacn por carta certifica
da, si el domicilio del depositante fuere conocido, o mediante aviso rea
lizado en los trminos del inciso a) del prrafo siguiente (arts. 21 y 22
LOAAC).
De acuerdo con el art. 22 de la LOAAC, los almacenes efectuarn los
remates en los siguientes trminos: a) Anunciarn el remate mediante
aviso que se fijar en la entrada principal del local en que estuviere
constituido el depsito y se publicar en un peridico de amplia circula
cin de la localidad. Si no lo hubiere, la publicacin se har en un peri
dico de circulacin nacional o regional, o bien en el Diario Oficiat de la
Federacin, b) El aviso deber publicarse con ocho das de anticipacin
a la fecha sealada para el remate, c) Los remates se harn en las ofici
nas o bodegas del almacn en presencia del comisario o auditor externo
de la sociedad. Las mercancas o bienes que vayan a rematarse, esta
rn a la vista del pblico desde el da en que se publique el aviso de re
mate, d) Ser postura legal, a la falta de estimacin fijada al efecto en
el certificado de depsito, la que cubra al contado el importe del adeu
do que hubiere en favor de los almacenes y, en su caso, del crdito que
el bono o los bonos de prenda garanticen, teniendo los almacenes, si no
hubiere postor, derecho a adjudicarse las mercancas o bienes por la
postura7egal; e) Cuando no hubiere postor ni los almacenes se adjudi
caren las mercancas o bienes rematados, podrn proceder a nuevas
almonedas, previo el aviso respectivo, haciendo en cada una de ellas
un descuento del 50% sobre el precio fijado como base para la almone
da anterior.
Cuando el producto de la venta de las mercancas o bienes deposita
dos sea insuficiente para cubrir el adeudo a favor de los almacenes, por
el saldo insoluto, estos tendrn expeditas sus acciones en la va legal
correspondiente en contra del depositante original (art. 22 LOAAC).

EL CONTRATO DE D EPSITO M ERCANTIL

281

10. REIVINDICACIN, EMBARGO, ETC.,


SOBRE LAS MERCANCAS O BIENES DEPOSITADOS
EN LOS ALMACENES GENERALES
Cuando se hayan expedido certificados de depsito por bienes o mer
cancas depositados en almacenes generales, dichas mercancas o bie
nes, el producto de su venta o el valor de la indemnizacin correspon
diente en caso de siniestro, no podrn ser reivindicados, embargados, ni
sujetos a cualquier otro vnculo si no comprenden el certificado mismo
(arts. 20 y 287 LTOC).

II

C a p t u l o V I I

EL CONTRATO DE TRANSPORTE

1. CONCEPTO Y NATURALEZA MERCANTIL


DEL CONTRATO DE TRANSPORTE
En virtud del contrato de transporte, una persona llamada portea
dor se obliga, mediante una retribucin o precio, a trasladar cosas o
personas de un lugar a otro.
Dispone el artculo 576 del Cdigo de Comercio, que el contrato de
transporte se reputar mercantil: a) Cuando tenga por objeto mercade
ras o cualesquier efectos de comercio; b) Cuando siendo cualquiera su
objeto, sea comerciante el porteador o se dedique habitualmente a veri
ficar transportes para el pblico. Por su parte, la fraccin VIII del
artculo 75 del Cdigo de Comercio reputa actos de comercio a las em
presas de transportes de personas o cosas. De las disposiciones mencio
nadas debemos desprender que el transporte siempre tiene naturaleza
mercantil cuando es realizado por empresas.
Conviene sealar que de acuerdo con las facultades constitucionales
del Poder Legislativo, las vas generales de comunicacin son de juris
diccin federal y sujetas al dominio de la Nacin. Por otro lado, la Cons
titucin reserva como reas econmicas exclusivas del Estado a los co
rreos, los telgrafos y la radiotelegrafa; en esta misma condicin se
encontraban los ferrocarriles y la comunicacin va satlite, pero pasa
ron de "reas exclusivas" a prioritarias por decreto de reforma al p
rrafo cuarto del artculo 28 constitucional, publicado en el D.O. el 2 de
marzo de 1995.
En nuestro pas la mayora y los ms importantes de los transportes
son los efectuados sobre las llamadas vas generales de comunicacin,
que son reguladas por la Ley de Vas Generales de Comunicacin (LVGC,
D.O. 19 de febrero de 1940). Esta ley ha venido siendo reformada y dero
gada parcial y sucesivamente por la expedicin de diversas leyes relati
vas a medios de comunicacin especfica a partir de 1993: la Ley de
Puertos (publicada el 19 de julio de 1993), la Ley de Caminos, Puentes y
Autotransporte Federal (LCPAF, publicada el 22 de diciembre de 1993), la
283

284

ELEM EN TO S DE D ERECHO M ERCANTIL MEXICANO

Ley de Navegacin y Comercio Martimos (LN, publicada el 1 de junio


de 2006 y que derog la anterior Ley de Navegacin de 4 de enero de
1994), la Ley de Aeropuertos (LA, publicada el 22 de diciembre de 1995),
la Ley Reglamentaria del Servicio Ferroviario (LRSF, publicada el 12 de
mayo de 1995), la Ley de Aviacin Civil (LAC, publicada el 12 de mayo
de 1995), y la Ley Federal de Telecomunicaciones (publicada el 1 de ju
nio de 1995). A ellos debe agregarse la Ley del Servicio Postal Mexicano
(publicada el 24 de diciembre de 1986). Debe sealarse igualmente la
importancia que tienen los tratados y convenios internacionales de los
que Mxico forma parte, especialmente para las vas de comunicacin
martima y area.
Merece asentarse que las "leyes por va, la reforma paulatina de la
LVGC y la reforma constitucional sealadas, forman parte de un pro
ceso llamado de "modernizacin" que est implicando la privatizacin
y venta a nacionales y extranjeros de la infraestructura de vas de co
municacin construida durante dcadas por el gobierno mexicano, y
cuyos resultados no pueden ser sino calificados de contradictorios e
inciertos.
Con la expedicin de las leyes antedichas, la Ley de Vas Genera
les de Comunicacin ha quedado con el carcter de disposicin supleto
ria de las mismas, junto con el Cdigo de Comercio, entre otras disposi
ciones jurdicas. En trminos legales, la materia directamente regulada
por la LVGC se reduce a las rutas de servicio postal (art. Io, frac. XI,
LVGC; las diez primeras fracciones han sido derogadas). Las disposicio
nes de carcter supletorio de las leyes indicadas arriba, son las
siguientes:

EL C O N T R A T O D E T R A N S P O R T E

285

286

EL EM EN T O S DE D ER ECH O M ERCANTIL MEXICANO'

En lo relativo a contratos de transporte, cada una de las leyes sea


ladas regula aspectos concretos e introduce nuevas modalidades a las
que iremos haciendo referencia. Desde luego son las especificaciones
contenidas en el Cdigo de Comercio las que implican el marco general
del contrato, como se seal al principio del inciso, y a sta se aludir
de manera principal en lo que sigue.
2. TRANSPORTE DE COSAS
El porteador se obliga a transportar las cosas que para tal efecto le
entrega el cargador, y a entregarlas, a su vez, a la persona consignada
en el contrato.
Son elementos personales del contrato de transporte de cosas: a) El
porteador, que es la persona que se obliga a ejecutar el transporte;
b) El cargador (o remitente), que es la persona que entrega al porteador
las cosas para su transporte; c) El consignatario (o destinatario), que es
aquel a quien o a cuya orden van dirigidas las cosas objeto del transpor
te. Examinaremos las obligaciones de cada uno de ellos.
3. EL PORTEADOR
Sus obligaciones son:
a) Recibir las mercancas o cosas objeto del transporte, en el tiempo
y lugar convenido (art. 590, frac. I, Cd. com.). Las empresas de trans
portes no podrn rehusarse a recibir cosas para su transporte en su
administracin principal y en las oficinas que con tal objeto tengan en
el trfico (art. 598 Cd. com.). Cuando un jefe de estacin o un conduc
tor de vehculo reciba carga fuera de la administracin principal de la
empresa o de las estaciones de trnsito, obligar por ese hecho a la em
presa de transportes, quedando a salvo la responsabilidad que sta pue
de exigir a su empleado (art. 599 Cd. com.).
El porteador tiene derecho de exigir al cargador la apertura y reco
nocimiento de los bultos que contengan las mercancas o efectos trans
portados en el acto de su recepcin, y cuando el cargador omitiere o
rehusare tal diligencia, el porteador quedar libre de responsabilidad
que no provenga de fraude o dolo (art. 591, fraccin V, Cd. com.).
b) Extender al cargador una carta de porte, documento que exami
naremos en su oportunidad (arts. 581 y 600, frac. II, Cd. com.).
c) Emprender y concluir el viaje, dentro del plazo estipulado, preci
samente por el camino que seale el contrato (art. 590, fraccin II, Cd.
com.) y en los das y horas sealados en los anuncios, aunque falten
efectos para completar la cantidad de carga que sea posible conducir
(art. 600, frac. III, Cd. com.).

EL CONTRATO DE TRAN SPO RTE

287

El porteador tendr el derecho de recibir la mitad del porte conveni


do, si por negligencia o culpa del cargador no se verifica el viaje (art.
59], frac. I, Cd. com.), y la totalidad del porte convenido, si en virtud
del contrato de transporte, el porteador hubiere destinado algn vehcu
lo con el exclusivo objeto de verificar el transporte de la mercancas,
descontndose lo que el porteador hubiese aprovechado por el trans
porte de otras mercancas en el mismo vehculo (art. 591. fraccin II,
Cd. com.).
El contrato de transporte se rescindir de hecho antes de empren
der el viaje, si sobreviniere algn suceso de fuerza mayor que impida
verificarlo, como: declaracin de guerra, prohibicin de comercio, inter
cepcin de caminos u otros acontecimientos anlogos (arts. 579 Cd.
com.). En este caso, las partes perdern los gastos que hubieren hecho
(art. 580, Cd. com.).
Si una vez emprendido el viaje impidiere su continuacin un aconte
cimiento de fuerza mayor, el porteador podr rescindir el contrato de
transporte (art. 591, frac. III, Cd. com.). El porteador tendr derecho a
que se le pague la parte proporcional del porte correspondiente al ca
mino recorrido, y estar obligado a presentar las mercancas transpor
tadas para su depsito a la autoridad judicial del punto en que ya no le
sea posible continuar el viaje, comprobando y recabando la constancia
de que las mismas se encuentran en el estado detallado en la carta de
porte, de cuyo hecho dar noticia oportuna al cargador, a cuya disposi
cin deben quedar (art. 580 Cd. com.). Si el porteador no rescindiere
en esos casos el contrato de transporte, removido el obstculo que im
peda la continuacin del viaje, tendr derecho a continuarlo, siguiendo
la ruta designada en el contrato o, si no fuere posible, la que sea ms
conveniente, y si sta resultare m s dispendiosa y ms larga, podr exi
gir el aumento de los costos y del porte en proporcin al exceso, pero
sin cobrar nada por los gastos y tiempo de la detencin (art. 591, frac.
IV, Cd. com.).
d) Verificar el viaje en la fecha convenida, y si no la hubiere, de in
mediato, en el viaje ms prximo a la fecha del contrato si acostumbra
re hacerlos peridicamente (arL 590, fraccin III, Cd. com.).
e) Cuidar y conservar las cosas transportadas bajo su exclusiva res
ponsabilidad, desde que las reciba y hasta que las entregue a satisfac
cin del consignatario (art. 590, frac. IV, Cd. com.).
f) Entregar las mercancas al tenedor de la carta de porte o de la
orden respectiva, en defecto de ella (art. 590, frac. V, Cd. com.). Por su
parte, dispone Ja fraccin I del artculo 596 del Cdigo de Comercio,
que el consignatario, mientras sea tenedor de la carta de porte expedida
a su favor, tendr derecho a que se le entreguen las cosas transportadas,
cualesquiera que sean las rdenes que en contrario diere el cargador

288

ELEM EN TOS DE D ER ECH O M ERCANTIL M EXICANO

con posterioridad. Mientras el consignatario no se presente a recibir las


mercancas o efectos transportados, la empresa porteadora deber de
positarlas en sus almacenes (art. 600 frac. IV, Cd. com.). Si las mer
cancas o efectos as depositados permanecieren en los almacenes del
porteador el plazo que fijen los reglamentos de la empresa, y dentro de
l nadie se presentare a reclamarlos, los pondrn a disposicin de la
autoridad judicial del lugar para que venda desde luego lo bastante a
cubrir las responsabilidades que sobre ellos pesaren con motivo de su
transporte (art. 603 Cd. com.).
El cargador tiene derecho a variar la consignacin de las cosas ob
jeto del transporte mientras estuvieren en camino, si diere con oportu
nidad la orden respectiva al porteador y le entregare la carta de porte
expedida a favor del primer consignatario. Asimismo, el cargador tiene
la facultad de variar, dentro de la ruta convenida, el lugar de la entrega
de la carga, pagando la totalidad del flete convenido y canjeando la car
ta de porte primitiva por otra, debiendo indicar al porteador el nuevo
consignatario, si lo hubiere (art. 589, Cd. com.).
El porteador tiene el derecho de retener las mercancas transporta
das, mientras no se le pague el porte (art. 591, frac. VIII, Cd. com.).
g) Pagar, en caso de retardo que le sea imputable, la indemnizacin
convenida o, en su defecto, el perjuicio que haya causado al cargador,
deducindose en uno y otro caso el monto respectivo del porte (art. 590,
frac. VI, Cd. com.).
h) Entregar las cosas transportadas por peso, cuenta o medida se
gn estn consideradas en la carta de porte, a no ser que se encuentren
en barricas, cajones o fardos, pues entonces cumplir con entregar s
tos sin lesin exterior (art. 590, frac. VII. Cd. com.).
i) Probar que las prdidas o averas de las cosas transportadas o el
retardo en el viaje no han sido por su culpa o negligencia, si es que ale
ga no tener responsabilidad (art. 590, frac. VIII, Cd. com.).
j) Pagar las prdidas o averias que sean a su cargo, con arreglo al
precio que ajuicio de peritos tuvieren las cosas transportadas en el da
y lugar en que deba hacerse la entrega, atendindose siempre a las indi
caciones de la carta de porte (art. 590, frac. IX, Cd. com.).
4. LA RESPONSABILIDAD DE LAS EMPRESAS
DE VAS GENERALES DE COMUNICACIN
Los porteadores que tienen el carcter de empresa de vas generales
de comunicacin, de acuerdo con la concesin o permiso que hayan ob
tenido del Ejecutivo Federal conforme a la leyes que regulan las vas
generales de comunicacin, estn sujetos a reglas especiales por cuanto
a su responsabilidad se refiere.

EL CONTRATO DE TR A N SPO R TE

289

La responsabilidad de las empresas porteadoras estaba regulada


por diversos artculos de la LVGC, cuyo carcter es ahora solamente su
pletorio de las leyes especficas de vas generales de comunicacin. Pero
en trminos generales, cada una de ellas reproduce las disposiciones de
la LVGC.
As, las empresas que se dedican al transporte de mercancas, son
responsables de las: prdidas y daos que sufran lo bienes o productos
que transporten, desde el momento en que reciben la carga hasta que la
entreguen a su destinatario, excepto en los siguientes casos: a) Por vi
cios propios de los bienes o productos, o por embalajes inadecuados; b)
Cuando la carga por su propia naturaleza sufra deterioro o dao total o
parcial; c) Cuando, a peticin escrita del remitente, los bienes se trans
porten en vehculos no idneos (descubiertos, en el caso de caminos),
siempre que por la naturaleza de aqullos, debiera transportarse en ve
hculos con otras caractersticas (cerrados o cubiertos, en el caso de
caminos); d) Falsas declaraciones o instrucciones del cargador, del con
signatario o del destinatario de los bienes o del titular de la carta de
porte; y e) Cuando el usuario no declare el valor de la mercanca, la
responsabilidad quedar limitada a una cantidad equivalente a 15 das
de salario mnimo general vigente en el D.F. por tonelada o la parte pro
porcional que corresponda tratndose de embarques de menor peso (en
el caso de aviacin civil, la limitacin es de 10 salarios mnimos por ki
logramo de peso bruto). Si el usuario pretende que en caso de prdida o
dao de sus bienes, incluso los derivados por caso fortuito o fuerza m a
yor, el permisin ario responda por el precio total de los mismos, el
usuario deber declarar el valor correspondiente y cubrir un cargo adi
cional equivalente al costo de garanta que se pacte (arts. 66 y 67,
LCPAF; arts. 51 y 52, LRSF; 63, 64, 65 y 67, LAC). En el caso de la avia
cin civil, las disposiciones anteriores se aplican tanto para el transpor
te de carga como para los equipajes facturados de los pasajeros.
Es obligacin de las empresas garantizar los daos que puedan oca
sionarse a terceros en su bienes y personas, vas generales de comunica
cin y por cualquier otro dao que pudiera generarse por el vehculo o
por la carga en caso de accidente (art. 68, LCPAF; y art. 53, LRSF). En el
caso de la aviacin civil, cuando por la operacin de una aeronave, por
objetos desprendidos de la misma o por abordaje, se causen daos a
personas o cosas que se encuentren en la superficie, nacer la responsa
bilidad con slo establecer la existencia del dao y su causa, y la de cu
brir las indemnizaciones por daos causados (art. 70, LAC).
El derecho a percibir indemnizaciones por responsabilidad de las
empresas de vas generales de comunicacin terrestre y la fijacin de su
monto, se sujetar a las disposiciones del Cdigo Civil Federal. Para la
prelacin en el pago de las mismas se estar a lo dispuesto en el art. 501

290

ELEM EN TO S DE D ER ECH O M ERCANTIL MEXICANO.

de la Ley Federal del Trabajo1 (art. 54, LRSF; art. 64, LCPAF). Para el
caso del transporte ferroviario, las indemnizaciones debern cubrirse
en un plazo mximo de noventa das naturales, contados a partir de que
se presente la reclamacin correspondiente (art. 55, LRSF).
En el caso de transporte areo nacional, el derecho a percibir in
demnizacin se sujetar a lo dispuesto por el artculo 1915 del Cdigo
Civil Federal, salvo en lo que se refiere al monto que ser el triple de lo
previsto en dicho artculo. Para la prelacin en el pago de indemniza
ciones se estar a lo dispuesto por el art. 501 de la Ley Federal del Tra
bajo. La indemnizacin por destruccin o avera del equipaje de mano
ser hasta de cuarenta salarios mnimos; por la prdida o avera del
equipaje facturado, la indemnizacin ser equivalente a setenta y cinco
salarios mnimos (art. 61 y 62, LAC). Para exigir indemnizacin se re
quiere reclamacin oportuna, es decir, aqulla presentada dentro de los
quince das siguientes a partir de la fecha de entrega del equipaje factu
rado. Las acciones para exigir el pago de las indemnizaciones por carga
prescribirn en el plazo de noventa das (art. 66, LAC).
Los daos que sufran las cosas transportadas en aeronaves destina
das al servicio de transporte areo privado comercial se sujetarn a las
disposiciones del Cdigo Civil Federal (art. 68, LAC).
En el caso de la Ley de Navegacin y Comercio Martimos, el navie
ro u operador, en virtud del contrato de transporte martimo de mer
cancas, se obligan ante el embarcador o cargador mediante el pago de
un flete, a trasladar la mercanca de un punto a otro y entregarla a su
destinatario o consignatario. Para el periodo de responsabilidad del na
viero u operador, as como para el rgimen de responsabilidad de ste y
para su limitacin cuantitativa, se estar a lo dispuesto por los Tratados
Internacionales en la materia (arts. 18 y 134, LN).
El hecho de retirar las mercancas constituye, salvo prueba en con
* El artculo 501 de la Ley Federal del Trabajo seala que tendrn derecho a recibir
la indemnizacin en los casos de muerte^L-La viuda, o el viudo que hubiese dependido
econmicamente de la trabajadora y que tenga una incapacidad de 50% o ms, y los hijos
menores de diecisis aos y los mayores de esta edad, si tienen una incapacidad de 50%
o ms; II. Los ascendientes concurrirn con las personas mencionadas en la fraccin
anterior, a menos que se pruebe que no dependan econmicamente del trabajador; III.
A falta de cnyuge suprstite, concurrir con las personas sealadas en las dos fracciones
anteriores, la persona con quien el trabajador vivi como si fuera su cnyuge durante tos
cinco aos que precedieron inmediatamente a su muerte, o con la que tuvo hijos, siempre
que ambos hubieran permanecido libres de matrimonio durante el concubinato; IV. A
falta de cnyuge suprstite, hijos y ascendientes, las personas que dependan econmica
mente del trabajador concurrirn con la persona que rena los requisitos sealados en
la fraccin anterior, en la proporcin en que cada una dependa de l; y V. A falta de las
personas mencionadas en las fracciones anteriores, el Instituto Mexicano del Seguro
Social.

291

EL CONTRATO DE TRAN SPO RTE

trario, una presuncin de que han sido entregadas por la empresa na


viera o el operador en la forma indicada en el conocimiento de embar
que, salvo que antes o al momento de retirar las mercancas se d aviso
por escrito a la empresa naviera o al operador en el puerto de descarga
de las prdidas o daos sufridos y de la naturaleza general de estas pr
didas o daos. Si estas no son aparentes, el aviso deber darse en los
tres das siguientes a la entrega. De no darse el aviso anterior, se ten
drn por entregadas conforme a lo pactado en e! conocimiento de em
barque. Las acciones del transporte por agua mediante conocimiento de
embarque, prescribirn en doce meses contados a partir de que la mer
canca fue puesta a disposicin del consignatario o de que la embarca
cin lleg a su destino sin la mercanca de referencia (arts. 136 y 137, LN).
La empresa naviera o el operador podrn limitar su responsabilidad
de conformidad con el procedimiento contemplado por los artculos 304
al 322 de la Ley de Navegacin y Comercio Martimos, a fin de declarar
la existencia a tal limitacin y que se determine la suma total que, en
caso de ser condenado, deba pagar el propietario, naviero o sujeto legiti
mado, de conformidad con los Tratados Internacionales aplicables (que
son, entre otros, el Convenio sobre Limitacin de la Responsabilidad
Civil nacida de Reclamaciones en Derecho Martimo y en su caso, el
Convenio Internacional sobre Responsabilidad por Daos causados por
la Contaminacin de las Aguas del Mar por Hidrocarburos), a un con
junto de acreedores, as como que se establezca la manera en que dicha
suma ser distribuida entre stos.
5. EL CARGADOR
Sus obligaciones son:
a) Entregar las cosas que vayan a ser objeto del transporte, en el lu
gar y tiempo convenidos (art. 588, frac. I, Cd. com.). Estar obligado a
declarar el contenido de los bultos que comprenda la carga, si lo exigie
re el porteador al tiempo de recibirla para su conduccin (art. 601, Cd.
com.).
b) Entregar al porteador los documentos (fiscales, municipales, etc.)
necesarios para el libre transporte de la carga (art. 588, frac. II, Cd.
com.).
c) Sufrir los comisos, multas y dems sanciones que se le impongan
por infraccin de las leyes fiscales, e indemnizar al porteador los per
juicios que se le causen por violacin de las mismas (art. 588, frac. III,
Cd. com.).
d) Sufrir las prdidas o averas de las cosas transportadas, que pro
cedan de vicio propio de las mismas o de caso fortuito (art. 588, frac. IV
Cd. com.).

292

E L EM EN T O S DE D ERECHO M ERCANTIL MEXICANO

e) Indemnizar al porteador todos los daos y perjuicios que el in


cumplimiento del contrato le originen y pagarle todas las erogaciones
que para el cumplimiento del mismo y fuera de sus estipulaciones hu
biese hecho en favor del cargador (art. 588, Frac. V, Cd. com.).
f) Remitir oportunamente la carta de porte al consignatario, en tal
forma que pueda hacer uso de ella al tiempo de llegar la carga a su des
tino final (art. 588, frac. VI, Cd. com.).
6. EL CONSIGNATARIO
Tiene las obligaciones siguientes:
a) Recibir las mercancas sin demoras, siempre que lo permita su
estado y que tengan las condiciones expresadas en la carta de porte
(art. 595, frac. I, Cd. com.). El porteador tiene el derecho de que el
consignatario le reciba de la carga averiada las mercancas que estn
ilesas, siempre que, separadas de las averiadas, no sufrieren disminu
cin en su valor (art. 591, frac. VI, Cd. com.).
Fuera de esos casos, y cuando el valor de las mercancas no alcan
zare a cubrir los gastos y desembolsos que deba hacer para su recep
cin, conservacin y venta, a no ser que tenga fondos suficientes del car
gador, el consignatario podr negarse a recibir las mercancas
transportadas (art. 596, frac. II, Cd. com.).
b) Abrir y reconocer los bultos que contengan las cosas transporta
das en el acto de su recepcin, cuando lo solicite el porteador. Si el con
signatario no cumple esa obligacin, el porteador quedar libre de res
ponsabilidad, que no provenga de fraude o dolo (art. 595, frac, II, Cd.
com.).
c) Devolver la carta de porte u otorgar al porteador el recibo corres
pondiente a las cosas que reciba (arts. 583 y 595, frac. III, Cd. com.).
d) Pagar al porteador, as el porte como los dems gastos, sin perjui
cio de las reclamaciones que hiciere (art. 595, frac. IV, Cd. com.).
e) Ejercer, dentro de las veinticuatro horas siguientes a la recepcin
de fas mercancas, los derechos procedentes en contra del porteador
exigindole la responsabilidad que haya contrado, debiendo reportar en
caso de negligencia, los perjuicios que sta cause (art. 595, frac. V, Cd.
com.).
f) Cumplir con las rdenes del cargador, dndole cuenta, sin prdi
da de tiempo, de cuanto ocurra en relacin con las mercanca transpor
tadas (art. 595, frac. VI, Cd. com.).
7. LA CARTA DE PORTE
Establecen los artculos 581 y 600, fraccin II del Cdigo de Comer
cio, que el porteador deber extender al cargador una carta de porte,

EL CONTRATO DE TRA N SPORTE

293

con los siguientes datos: a) El nombre y domicilio del cargador; b) El


nombre y domicilio del porteador; c) El nombre y domicilio de la perso
na a quien o a cuya orden vayan dirigidas las cosas transportadas, esto
es, del consignatario o destinatario, o la mencin de que dichas cosas
deben entregarse al portador de la carta de porte; d) La designacin de
las cosas transportadas, con expresin de su calidad genrica, de su
peso y de las marcas o signos exteriores de los bultos en que se conten
gan; e) El precio del transporte (esto es, el porte) f) La fecha de expedi
cin; g) El lugar de la entrega al porteador; h) El lugar y el plazo en
que habr de hacerse la entrega al consignatario; i) La indemnizacin que
haya de abonar el porteador en caso de retardo, si sobre este punto me
diare algn pacto; j) La firma del porteador.
Dispone el artculo 585 del Cdigo de Comercio que la omisin de
alguna de las circunstancias requeridas en el artculo 581 del propio
ordenamiento, no invalidar la carta de porte ni destruir su fuerza
probatoria, pudindose rendir sobre las que falten las pruebas relativas.
La carta de porte puede expedirse a favor del consignatario, a su
orden o al portador (art. 582 Cd. com.).
Los interesados podrn pedir que les sean expedidas copias de la
carta de porte, expresando en las mismas ese carcter (arts. 581 y 582
Cd. com.).
La carta de porte regir las cuestiones relativas a los derechos y
obligaciones que el contrato de transporte otorga e impone a las partes.
As, el cumplimiento y ejecucin del contrato deber ajustarse a las esti
pulaciones de la carta de porte respectiva, sin que puedan alegarse
otras excepciones que las que se refieran a su falsedad o error material
(art. 583 Cd. com.).
En caso de extravo de la carta de porte, las cuestiones que surjan
en relacin con el cumplimiento o ejecucin del contrato de transporte
se decidirn por las pruebas que rindan los interesados; pero corres
ponder siempre al cargador probar la entrega de la carta de porte (art.
584 Cd, com.).
Cuando el contrato haya sido cumplido por el porteador, se le devol
ver la carta de porte, y en virtud del canje de dicho ttulo por las cosas
transportadas, se tendrn por canceladas las respectivas acciones y
obligaciones, salvo cuando en el mismo acto se hicieren constar por es
crito en la carta de porte las reclamaciones que las partes quisieren re
servarse (art. 583 Cd. com.).
Si el consignatario, en el momento de recibir las cosas transporta
das, no puede devolver al porteador la carta de porte, por extravo de la
misma u otra causa, deber otorgar al propio porteador un recibo de
los objetos entregados, y ese recibo producir los mismos efectos que la
devolucin de la carta de porte (art. 583 Cd. com.).

294

ELEM EN TO S DE DERECH O M ERCANTIL MEXICANO,

8. MODALIDADES DEL CONTRATO


DE TRANSPORTE DE COSAS
A. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e m a r t im o d e m e r c a n c a s

Es aqul en virtud del cual la empresa naviera o el operador se obli


ga, ante el embarcador o cargador mediante el pago de un flete, a tras
ladar mercancas de un punto a otro y entregarlas a su destinatario o
consignatario. El contrato de transporte por agua se aplicar siempre
que se_d alguno de los siguientes supuestos: a) Que el puerto de carga o
descarga previsto en el conocimiento de embarque est situado en terri
torio mexicano; b) Que en el conocimiento de embarque se establezca
que se regir por las disposiciones de la LN; o c) Que uno de los puertos
optativos de descarga se encuentre en territorio mexicano (arts. 128 y
133, LN).
Este contrato constar en un documento denominado conocimiento
de embarque, que deber expedir la empresa naviera o el operador a
cada embarcador, el cual adems ser un ttulo representativo de mer
cancas y un recibo de stas a bordo de la embarcacin. Esto ltimo lo
diferencia de la carta de porte. El conocimiento de embarque deber
contener, cuando menos: a) Nombre y domicilio del naviero u operador
o del operador y del cargador; b) Nombre y domicilio del destinatario o
la indicacin de ser a la orden; c) Nombre y nacionalidad de la embar
cacin, viaje y nmero de conocimiento de embarque; d) Especificacin
de los bienes que sern transportados, sealando los elementos que sir
van para su identificacin; e) Valor del flete y de cualquier otro cobro
derivado del transporte; f) Indicacin si es flete pagado o por cobrar; g)
Mencin de los puertos de carga y destino; h) Mencin de la modalidad
y tipo de transporte; i) Sealamiento del sitio en el que las mercancas
debern entregarse al destinatario; y j) Clausulado correspondiente a
los trminos y condiciones en que las partes se obliguen para el trans
porte martimo de mercancas (art. 131, LN).
Como ya se mencion, para el perodo de responsabilidad del navie
ro u operador, as como para el rgimen de responsabilidad de ste y
para su limitacin cuantitativa por la misma, se estar a lo dispuesto
por los Tratados Internacionales en la materia. El naviero u operador al
recibir la mercanca a ser transportada, expedir a cada embarcado un
documento provisional de recibido para embarque, que acredite la entre
ga de las mercancas y en cuanto stas sean embarcadas, expedir el co
nocimiento de embarque respectivo, mismo que ser canjeado por el do
cumento provisional. Se considerar que las mercancas son entregadas
cuando estn en poder del destinatario o a su disposicin, de acuerdo
con el contrato, la LN o los usos y costumbres martimos internaciona

EL CONTRATO DE TRA N SPO RTE

295

les; o bien, en poder de una autoridad o tercero a quienes segn las dis
posiciones legales aplicables hayan de entregarse (arts. 134 y 135, LN).
B. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e a r e o d e carga

Es el acuerdo entre el concesionario o permisionario y el embarca


dor, por virtud del cual, el primero se obliga frente al segundo, a trasla
dar sus mercancas de un punto de origen a otro destino y entregarlas a
su consignatario, contra el pago de un precio. El contrato de transporte
areo de carga constar en una carta de porte o gua de carga area
que el concesionario expedir al embarcador al recibir las mercancas
bajo su custodia. Para los servicios de transporte areo internacional de
carga, el contrato se sujetar a lo dispuesto por los tratados y la ley. El
porteador tendr derecho de retener la carga hasta en tanto se cubre el
precio indicado en la carta de porte o gua de carga area (arts. 55 y
56, LAC).
El transporte areo de carga podr efectuarse por el servicio pbli
co de transporte areo o por el servicio de transporte areo privado co
mercial. En el caso del servicio publico de carcter regular, sea nacio
nal o internacional, las concesiones o autorizaciones contendrn las
rutas especficas con que contar el servicio (arts. 18,19 y 20, LAC).
Se considera transporte areo privado comercial aqul que se desti
na al servicio de una o ms personas fsicas o morales, distintas del
propietario o poseedor de la misma aeronave, con fines de lucro. Ade
ms del transporte de carga y pasajeros, se encuentran dentro de este
servicio los llamados servicios areos o especializados que comprenden
los de aerofotografa, aerotopografa, publicidad comercial, fumigacin
area, provocacin artificial de lluvias y capacitacin y adiestramiento,
entre otros (art. 27, LAC).2
C. S e r v ic io P b l ic o d e t r a n s p o r t e f e r r o v ia r io d e carga

Los concesionarios que presten este servicio podrn realizar el


transporte de cualquier tipo de bienes. La Secretara de Comunicacio
nes y Transportes regular el transporte de materiales, residuos, rema
nentes y desechos peligrosos que circulen por las vas frreas (art. 42,
LRSF).
El transporte ferroviario internacional, es decir, el que opera de
otro pas al territorio nacional o viceversa, se ajustar a los trminos y
2
La Ley de Aviacin Civil contempla dos tipos de servicios adems de los mencio
nados que, por su naturaleza intrnseca, no son de carcter mercantil: el transporte areo
privado no comercial, es aqul que se destina a uso particular sin fines de lucro; y las
aeronaves de Estado (arts. 28, 29, 30 y 31 LAC).

296

ELEM EN TOS DE D ERECHO M ERCANTIL MEXICANO,

condiciones previstos en los tratados internacionales aplicables o, en su


defecto, a los convenios celebrados entre las empresa ferroviarias parti
cipantes (art. 48, LRSF).
D. S e r v ic io d e a u t o t r a n s p o r t e f e d e r a l d e ca rg a

Los permisionarios que presten este servicio podrn realizar el


transporte de cualquier tipo de bienes en todos los caminos de jurisdic
cin federal. La Secretara de Comunicaciones y Transportes regular
el transporte de materiales, residuos, remanentes y desechos peligrosos
que circulen por las vas de comunicacin terrestre, sin perjuicio de las
atribuciones que la ley otorga a otras dependencias del Ejecutivo Fede
ral. El transporte de objetos voluminosos o de gran peso, requiere de
permiso especial otorgado por la Secretara (art. 50, LCPAF).
El autotransporte internacional, es decir, el que opera de otro pas
al territorio nacional o viceversa, se ajustar a los trminos y condicio
nes previstos en los tratados internacionales aplicables (art. 59, LCPAF).
El artculo 39 del Reglamento de la LCPAF (D.O. 22 de noviembre de
1994) establece que, segn el tipo de mercancas y de vehculos, el servi
cio de autotransporte federal de carga se clasifica en: a) Carga general,
que consiste en el traslado de todo tipo de mercancas por caminos de
jurisdiccin federal; y b) Carga especializada, que comprende el trans
porte de materiales, residuos, remanentes y desechos peligrosos, objetos
voluminoso o de gran peso, fondos y valores, gras industriales y auto
mviles sin rodar en vehculo tipo gndola (arts. 39, 40 y 41, Reglamen
to de la LCPAF).
9. TRANSPORTE DE PERSONAS
Las disposiciones generales del contrato de transporte enumeradas
para el transporte de cosas, son aplicables al transporte de personas. El
Cdigo de Comercio, de manera especfica, seala las obligaciones si
guientes a las empresas de transporte, relacionadas con el de personas:
a) Dar a los pasajeros billetes de asiento; b) Emprender y concluir el
viaje en los das y horas sealados en los anuncios, aunque no estn to
mados todos los asientos; c) Devolver a los pasajeros, al term inar el via
je, el equipaje entregado al partir (art. 600, Cd. com.). Las empresas
no podrn rehusar recibir pasajeros en ninguna de sus oficinas; si un
jefe de estacin, un conductor de vehculo o patrn de embarcacin re
cibe pasajeros fuera de la administracin principal o de las estaciones
de trnsito, obliga por ese solo hecho a la empresa de transportes, salvo
responsabilidad que sta pueda exigir a su empleado (arts. 598 y 599,
Cd. com.).

el

CONTRATO DE TR A N SPO RTE

297

10. MODALIDADES DEL TRANSPORTE


DE PERSONAS
A. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e d e p a s a je r o s p o r agua

Por este contrato, la empresa naviera o el operador se obliga a trans


portar, en un trayecto previamente definido, a una persona, previo pago
de una tarifa. El contrato deber constar en un documento denominado
boleto, al portador o nominativo {art. 139, LN).
En el caso del transporte de pasajeros por agua, el transportista es
responsable de la muerte o lesiones de los viajeros por daos causados
con motivo de la prestacin del servicio, salvo que se pruebe que el acci
dente no le es imputable. El transportista es responsable de los equipa
jes registrados como si se tratara del transporte de mercancas, y de los
efectos personales y equipaje de cabina si se prueba que la prdida o
avera se debe a falta suya o de sus empleados. El transportista est
obligado a contratar un seguro con cobertura suficiente para cubrir su
responsabilidad. Las acciones derivadas del contrato de transporte de
personas por agua, prescriben en el trmino de un ao, contado a partir
de la fecha de desembarque en el puerto de destino o si la embarcacin
no zarpara, a partir de la fecha en que fue comunicado el pasajero (arts.
142 y 143, LN).
B . C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e a r e o d e p a s a je r o s

Es el acuerdo entre un concesionario o permisionario y un pasajero,


por el cual el primero se obliga a trasladar al segundo, de un punto de
origen a uno de destino, por el pago de un precio. El contrato deber
constar en un billete de pasaje o boleto (art. 49, LAC).
En los servicios de transporte areo nacional, los pasajeros tendrn
derecho al transporte de su equipaje, dentro de los lmites de peso, volu
men o nmero de piezas establecidos en el reglamento; en vuelos inter
nacionales, los lmites sern los fijados en los tratados (arts. 50 y 51,
LAC).

En vuelos de conexin, el concesionario o permisionario ser res


ponsable de los daos causados a pasajeros y equipaje facturado en
trnsito o por retraso en el servicio de transporte areo, si la conexin
forma parte del contrato celebrado (art. 54, LAC).
Cuando se hayan expedido boletos en exceso a la capacidad disponi
ble de la aeronave, o se cancele el vuelo por causas imputables al conce
sionario o permisionario, que tengan por consecuencia la denegacin
del embarque, el permisionario o concesionario, a eleccin del pasajero,
deber: a) Reintegrarle el precio del boleto o billete de pasaje o la pro

298

EL EM EN TO S DE DERECH O M ERCANTIL MEXICANO

porcin que corresponda de la parte no realizada del viaje; b) Ofrecerle


transporte sustituto en el primer vuelo disponible y proporcionarle
como mnimo y sin cargo los servicios de comunicacin telefnica o cablegrfica al punto de destino, alimentos de conformidad con el tiempo
de espera, alojamiento cuando se requiera pernoctar y, en su caso,
transporte terrestre desde y hacia el aeropuerto; o c) Transportarle en
la fecha posterior que convenga al mismo pasajero hacia el destino res
pecto del cual se deneg el embarque. Los pasajeros perdern los dere
chos anteriores cuando no se presenten o lo hicieren fuera del tiempo
fijado para documentar el embarque, y no los tendrn cuando el trans
porte lo hagan a ttulo gratuito o con tarifas reducidas que no estn
disponibles' al pblico (arts. 52 y 53, LAC).
En el caso de transporte areo nacional, los concesionarios o permisionarios son responsables de los daos causados a los pasajeros y al
equipaje. Para los daos a pasajeros, el derecho a percibir indemniza
ciones se sujetar a lo dispuesto por el artculo 1915 del Cdigo Civil
Federal, salvo en lo que se refiere al monto que ser el triple de lo pre
visto en dicho artculo. Para la prelacin en el pago de indemnizaciones
se estar a lo dispuesto por el art. 501 de la Ley Federal del Trabajo. La
indemnizacin por destruccin o avera del equipaje de mano ser hasta
de cuarenta salarios mnimos; por la prdida o avera del equipaje fac
turado, la indemnizacin ser equivalente a setenta y cinco salarios m
nimos (arts. 61 y 62, LAC).
Los concesionarios o permisionaros estarn exentos de las respon
sabilidades por daos a pasajeros, si se causaron por culpa o negligen
cia inexcusable de la vctima. Al equipaje facturado se le aplican las
mismas exclusiones que a la carga (art. 67, LAC).
Para exigir indemnizaciones se requiere reclamacin oportuna, es
decir, aqulla presentada dentro de los quince das siguientes a partir
de la fecha de entrega del equipaje facturado. Las acciones para exigir
el pago de Jas indemnizaciones por equipaje facturado prescribirn
en el plazo de noventa das y para daos a personas, en el plazo de un
ao a partir de la fecha de iniciacin del viaje (art. 66, LAC).
Los daos que sufran las personas en aeronaves destinadas al servi
cio de transporte areo privado comercial se sujetarn a las disposicio
nes del Cdigo Civil Federal (art. 68, LAC).
C. S e r v ic io d e a u t o t r a n s p o r t e d e p a s a je r o s

De acuerdo con el artculo 18 del Reglamento de la LCPAF, se clasifi


ca en: a) De lujo; b) Ejecutivo; c) De primera; d) Econmico; e) Mixto; y
f) Transportacin terrestre de pasajeros de y hacia los puertos marti
mos y aeropuertos. Dicho reglamento especifica las caractersticas de

EL CONTRATO DE TRA N SPORTE

299

cada servicio, as como los requisitos generales que debern acreditar


los autotransportistas.
Los servicios de autotransporte de pasajeros se prestarn con regu
laridad, uniformidad, continuidad y con sujecin a horarios, mismos
que se cumplirn estrictamente, aun y cuando no haya suficiente pasaje
para los mismos. Asimismo, requerirn de terminales para el ascenso o
descenso de pasajeros en las poblaciones donde inicien o terminen su
recorrido (arts. 23 y 24, Reglamento de la LCPAF).
Los usuarios del servicio de autotransporte federal tienen los dere
chos siguientes: a) Recibir el servicio que ampara el boleto en los trm i
nos y condiciones que correspondan a la clase de servicio; b) Conservar
en su poder los bultos que por su volumen y naturaleza puedan llevarse
a bordo, sin ocasionar molestias a los pasajeros, ni poner en riesgo la
seguridad; c) Que se les admita en el mismo vehculo, por concepto de
equipaje y libre de porte por cada boleto, un mximo de 25 kilogramos
y recibir el comprobante correspondiente; d) Recibir el reembolso del
importe de su boleto por un retraso mayor a dos horas en el origen
del recorrido; y e) Que no se aplique ajuste alguno a los boletos adquiri
dos con anterioridad a un incremento tarifario (art. 29, Reglamento de
la LCPAF).

D.

S e r v ic io d e a u t o t r a n s p o r t e d e t u r is m o

Se prestar en todos los caminos de jurisdiccin federal, sin suje


cin de horarios o rutas determinadas (art. 48, LCPAF). De acuerdo con
el artculo 30 del Reglamento de la LCPAF, se clasifica en los siguientes
servicios: a) Turstico de lujo; b ) Turstico; c) De excursin; y d) De cho
fer-gua. El Reglamento seala las caractersticas y requisitos para
prestar cada uno de tales servicios.
Asimismo, el Reglamento permite la prestacin del servicio de auto
transporte de turismo internacional el que tiene por objeto el transporte
en caminos de jurisdiccin federal, de pasajeros con fines recreativos,
culturales, de esparcimiento, hacia centros o zonas de inters turstico y
de negocios, en autobs de matrcula extrajera (art. 37, Reglamento de
la LCPAF).
E. S e r v ic io p b l ic o
DE TRANSPORTE FERROVIARIO DE PASAJEROS.
S u je t o a l a s d is p o s i c i o n e s g e n e r a l e s d e l c o n t r a t o
DE TRANSPORTE.

Para el caso de los transportes terrestres son responsabilidades de


los concesionarios o permisionarios: a) Garantizar la seguridad e inte
gridad de los pasajeros durante el trayecto, desde que aborden hasta

300

ELEM EN TO S DE D ERECHO M ERCANTIL MEXICANO

que desciendan del vehculo; b) Proporcionar un seguro que ampare los


daos que pudieren ocasionarse al pasajero y a su equipaje; c) Respon
der a los usuarios por los daos que sufran en su persona o en su equi
paje en la prestacin del servicio (art. 50, LRSF; art. 62 y 63, LCPAF).
El derecho a percibir indemnizaciones por responsabilidad de las
empresas de vas generales de comunicacin terrestres y la fijacin de
su monto, se sujetar a las disposiciones del Cdigo Civil Federal. Para
la prelacin en el pago de las mismas se estar a lo dispuesto en el ar
tculo 501 de 1^ Ley Federal del Trabajo (art. 54, LRSF; art. 64, LCPAF).
Para el caso del transporte ferroviario, las indemnizaciones debern cu
brirse en un plazo mximo de noventa das naturales, contado a partir
de que se presente la reclamacin correspondiente (art. 55, LRSF).
11. CONTRATOS DE FLETAMENTO
A. C o n t r a t o d e f l e t a m e n t o d e e m b a r c a c io n e s

En estos contratos, el fletante se compromete a poner una embarca


cin en estado de navegabilidad, a disposicin de un fletador, quien a su
vez se compromete al pago de una cantidad denominada flete. El con
trato de fletamento deber constar por escrito y el documento que lo
contiene se denominar pliza de fletamento. Este contrato se regir por
voluntad de las partes y en lo no pactado por lo dispuesto en la LN. La
pliza de fletamento contendr, al menos: a) Los elementos de indivi
dualizacin de la embarcacin; b) Nombre y domicilio del fletante y fle
tador; c) Monto y forma de pago del flete; y d) Duracin del contrato.
Las acciones nacidas del contrato del fletamento prescribirn en un ao
(arts. 119, 125 y 127, LN).
La LN clasifica los contratos de fletamento en: 1. Fletamento o arren
damiento a casco desnudo. El fletante se obliga a poner por un tiempo
determinado a disposicin del fletador, una embarcacin determinada,
sin armamento y sin tripulacin, a cambio del pago de un flete. El fleta
dor asume la gestin nutica y comercial en calidad de naviera o ar
mador de la embarcacin fletada y debe restituir la embarcacin al tr
mino convenido en el estado en que la recibi. En el contrato de
fletamento a casco desnudo se podr pactar la opcin a compra; 2. Fle
tamento por tiempo. El fletante se obliga a poner una embarcacin ar
mada y con tripulacin a disposicin del fletador, por un tiempo deter
minado, a cambio del pago de un flete. El fletante conserva la gestin
nutica de la embarcacin, quedando la gestin comercial de sta al
fletador, y el capitn le debe obediencia, dentro de los lmites de la pli
za del fletamento; 3. Fletamento por viaje. El fletante se obliga a poner

EL CONTRATO DE TR A N SPO R TE

301

todo o parte determinada de una embarcacin con tripulacin a dispo


sicin del fletador para llevar a cabo uno o varios viajes. El fletante
conserva la gestin nutica y comercial. El fletador deber entregar a
bordo la cantidad de mercancas mencionadas en la pliza de fletamento y en caso de incumplimiento deber pagar la totalidad del flete. El
fletante es responsable por las mercancas recibidas a bordo, dentro de
los lmites de la pliza de fletamento (arts. 114, 121, 122, 123 y 14, LN).
B.

C ontrato de fl e t a m e n t o d e aeronaves

Es aqul mediante el cual el permisionario de la prestacin del ser


vicio al pblico de transporte areo no regular, en su calidad de fletan
te, pone a disposicin del fletador, a cambio del pago de un flete, la ca
pacidad til total o parcial de una o ms aeronaves para transportar
personas, carga o correo, una o m s veces, o durante un periodo deter
minado, reservndose el fletante la direccin de la tripulacin y la condccin tcnica de la aeronave. El fletante responder exclusivamente
ante el fletador por el incumplimiento de las obligaciones pactadas en
tre ellos, y adems ser responsable por los daos que se produzcan a
las personas, carga o correo transportados en su aeronave o los causa
dos a terceros en la superficie, o aqullos que se ocasionen por aborda
jes en los que la propia nave intervenga. El fletador responder por la
realizacin y calidad del transporte ante las personas que hubieren con
tratado los servicios en paquete por l ofrecidos, inclusive cuando utili
ce agentes o intermediarios que acten por cuenta y a nombre del pro
pio fletador (arts. 59 y 60, LAC).
Los servicios de fletamento, junto con los de taxis areos, quedan
comprendidos en los servicios de transporte areo nacional no regular.
Los permisionarios de servicios de fletamento debern observar lo si
guiente: a) Los vuelos o paquetes de vuelos que deseen operar estarn
sujetos a autorizacin previa de la Secretara de Comunicaciones y
Transportes; b) Los servicios que prestan no podrn traducirse o con
vertirse de hecho en equivalentes al transporte areo regular, sino que
sern complementarios a ste; c) En los contratos de fletamento de ae
ronaves que celebren con prestadores de servicios tursticos, deber
pactarse que los transportes de servicio areo se comercializarn, en
todo caso, como parte de otros servicios en paquete (art. 23, LAC).
12. OTROS CONTRATOS DE TRANSPORTE
A. C o n t r a t o d e t r a n s p o r t e a r e o d e c o r r e o s

Es el acuerdo entre el concesionario o permisionario y el organismo


pblico descentralizado que preste el servicio pblico de correo, por

302

E L E M E N T O S D E D ER EC H O M ERCANTIL MEXICANO

virtud del cual, el primero se obliga frente al segundo, a trasladar co


rrespondencia de un punto de origen a otro de destino, contra el pago
de un precio. Las partes celebrarn el contrato de transporte de correos
con las modalidades que convenga a la prestacin eficiente del servicio
(art. 57, LAC). El artculo 17 de la Ley del Servicio Postal Mexicano esta
blece que para el transporte de la correspondencia se utilizar la va
ms adecuada a fin de lograr seguridad y rapidez y, si se requiere, se
podr contratar el transporte con terceros.
B.

C o n t r a t o d e r e m o l q u e t r a n s p o r t e p o r agua

Consiste en la operacin de trasladar por agua una embarcacin u


otro objeto, desde un lugar a otro, bajo la direccin del capitn de la
embarcacin remolcadora y mediante el suministro por sta de toda o
parte de la fuerza de traccin. Tanto la embarcacin remolcadora como
la remolcada, respondern frente a terceros de los daos y perjuicios
que causen, salvo prueba en contrario. Las acciones derivadas de estos
contratos prescribirn en seis meses, contados a partir de la fecha pac
tada para su entrega en el lugar de destino (art. 148, LN).

C a p tu lo

VIII

EL CONTRATO D E SEGURO

1. CONCEPTO Y NATURALEZA
Se ha dicho que el riesgo, es decir, la contingencia de sufrir un dao
o una prdida, ha sido siempre el azote de la existencia humana.1
Los riesgos a que estn expuestas las cosas y la vida humana han
determinado el nacimiento y desarrollo del seguro.2
El seguro constituye precisamente una forma eficaz de hacer frente
a los riesgos y de prever las prdidas o daos que su realizacin signifi
ca. En virtud del seguro, los riesgos a q^ie estn expuestos el patrimonio
o la persona del asegurado son asumidos por el asegurador.
Por el contrato de seguro, dice el artculo de la Ley sobre el Con
trato de Seguro (LCS), la empresa aseguradora se obliga, mediante una
prima, a resarcir un dao o a pagar una suma de dinero al verificarse
la eventualidad prevista en el contrato.
Nuestro Cdigo de Comercio (art. 75, frac. XVI) considera actos de
comercio a los contratos de seguros de toda especie, siempre que sean
hechos por empresas.
De acuerdo con la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros (LIS), se realiza una operacin activa de seguros
cuando una persona asume un riesgo, cuya realizacin dependa de un
acontecimiento futuro e incierto, a cambio de que otra le cubra una
suma de dinero, obligndose quien asume el riesgo, cuando se produzca
ste, a resarcir el dao de manera directa o indirecta o al pago de una
suma de dinero (art. 3o, fracc. I, segundo prrafo LIS).3
1 AJILEN, Principios generales de seguros, Mxico, 1949, p. 7.
1 ASCARELLI, Derecho mercantil, p. 345.
3
Esta definicin fue adicionada por decreto publicado el 14 de julio de 1993 junto
con un tercer prrafo que precisa que, para efectos de la ley, no se considera operacin
activa de seguros la comercializacin a futuro de bienes o servicios cuando el cumpli
miento de la obligacin convenida, no obstante que dependa de la realizacin de un
acontecimiento futuro o incierto, se satisfaga con recursos e instalaciones propios de
quien ofrezca el bien o servicio y sin que se comprometa a resarcir algn dao o a pagar
una prestacin en dinero.

304

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

El contrato de seguro es un contrato bilateral, ya que las partes se


obligan recprocamente. Es un contrato oneroso porque las partes esti
pulan gravmenes y provechos recprocos. Es un contrato aleatorio.
Como ha dicho Vivante,4 los que niegan el carcter aleatorio al contrato
de seguro incurren en el error de definir el contrato de seguro con los
caracteres de la industria a que pertenece. En efecto, considerados en
su conjunto los contratos de seguro celebrados por determinada empre
sa aseguradora, no puede decirse que en realidad su funcin sea la de
asumir los riesgos, sino la de compensarlos. Como la tcnica asegura
dora moderna se basa sobre el clculo de las probabilidades y sobre las
leyes de los grandes nmeros, mediante la masa de las operaciones de
seguros realizadas los riesgos se compensan, el alea del asegurador se
elimina, y su lucro no depende tanto de que el evento se verifique o no,
cuanto de la mayor o menor perfeccin tcnica de su organizacin y de
la mayor o menor amplitud de la esfera de accin de su actividad. 5
2. LA EMPRESA ASEGURADORA
Segn la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de
Seguros (LIS) slo pueden tener el carcter de empresas aseguradoras
las que se organicen y funcionen como instituciones de seguros o como
sociedades mutualistas. La fraccin I del artculo 3o de la LIS prohbe a
toda persona fsica o moral distinta de las sealadas, la prctica de
cualquier operacin activa de seguros en territorio nacional.
Para organizarse y funcionar como institucin de seguros se requie
re concesin del Gobierno Federal, que compete otorgar discrecional
mente a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, oyendo la opinin
de la Comisin Nacional de Seguros y de Fianzas (art. 5o de la LIS). Es
sta una innovacin introducida por las reformas de 1980. Anteriormen
te la actividad aseguradora se realizaba previa "autorizacin". Las nue
vas disposiciones, al exigir o referirse a "concesin, pretenden destacar
el carcter de servicio pblico a cargo de las empresas aseguradoras,
con todas sus consecuencias legales.
Para organizarse y funcionar como sociedad mutualista de seguros
se requiere autorizacin del Gobierno Federal, que compete otorgar dis
crecionalmente a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, oyendo
la opinin de la Comisin Nacional de Seguros y de Fianzas.
Las concesiones y autorizaciones para organizarse y funcionar
como institucin o sociedad mutualista de seguros, respectivamente,
son por su propia naturaleza intransmisibles, y se referirn a una o ms
4 Del contrato de seguro, Buenos Aires, 1952, T. I, p. 36.
5 F e r r i , Manuale di diritto commerciale, p. 534.

305

el co n tra to de seg u r o

de las siguientes operaciones de seguros: 1. Vida; 2. Accidentes y enfer


medades; 3. Daos, en alguno de los ramos siguientes: a) Responsabili
dad civil y riesgos profesionales, b) Martimo y transportes, c) Incendio.
d) Agrcola y de animales, e) Automviles, f) Crdito, g) Crdito a la vi
vienda. h) Garanta financiera, i) Diversos, j) Terremoto y otros riesgos
catastrficos, k) Los especiales que declare la Secretara de Hacienda y
Crdito Pblico. Las autorizaciones podrn otorgarse tambin para
practicar exclusivamente el reaseguro, en alguna o algunas de las ope
raciones mencionadas antes (art. 7o de la LIS).
A. La s

in s t it u c io n e s d e se g u r o s

Debern ser constituidas como sociedades annimas de capital fijo,


con arreglo a lo que dispone la Ley General de Sociedades Mercantiles,
en cuanto no est previsto en la LIS, y particularmente a lo siguiente: a)
Debern contar con un capital mnimo pagado por cada operacin o
ramo que se les autorice, expresado en Unidades de Inversin, el que
determinar la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico durante el pri
mer trimestre de cada ao, segn las operaciones sealadas en el primer
prrafo, frac. I de art. 29 de la LIS. El capital mnimo deber estar to
talmente suscrito y pagado a ms tardar al 30 de junio del ao en que la
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico lo haya fijado. Cuando el capi
tal social exceda del mnimo deber estar pagado cuando menos en un
50%, siempre que este porcentaje no sea menor del mnimo establecido.
Si se trata de sociedades de capital variable, el capital mnimo obligato
rio estar integrado por acciones sin derecho a retiro. El monto del ca
pital con derecho a retiro, en ningn caso podr ser superior al capital
pagado sin derecho a retiro. El valor de las acciones deber pagarse n
tegramente en el acto de ser suscritas. Las instituciones podrn emitir
acciones sin valor nominal as como preferentes o de voto limitado. En
caso de que existan ms de una serie de acciones, deber indicarse ex
presamente el porcentaje del capital social que podr corresponder a
cada serie. El capital pagado de las instituciones de seguros podr inte
grarse con una parte representada por acciones de voto limitado hasta
por un monto equivalente al treinta por ciento del capital pagado, pre
via autorizacin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. Las
acciones de voto limitado otorgarn derecho de voto nicamente en los
asuntos relativos a cambio de objeto, fusin, escisin, transformacin,
disolucin y liquidacin, as como cancelacin de su inscripcin en
cualquier bolsa de valores. 2. En razn del origen de los accionistas que
suscriban su capital, las instituciones podrn ser a) De capital total o
mayoritariamente mexicano; o b) De capital total o mayoritariamente
extranjero, en cuyo caso se les considerar como Filiales de Institucio

306

ELEMENTOS DE DERECHO MERCANTIL MEXICANO

nes Financieras del Exterior y debern sujetarse a las reglas estableci


das por la fraccin I Bis del artculo 29 mencionado. 3. La participacin
en asambleas de accionistas de instituciones de seguros, as como de
sociedades controladoras, reguladas por la Ley para Regular las Agru
paciones Financieras o de sociedades que tengan el control de una insti
tucin de seguros tambin existen requisitos especiales, contenidos en
la fraccin III del mismo numeral citado. 4. Respecto a la duracin de
estas sociedades, podr estipularse que se indefinida, pero no podr ser
en ningn caso menor a treinta aos. 5. La regulacin respecto de sus
asambleas, ya sean ordinarias o extraordinarias tambin cuenta con
particularidades, como por ejemplo, los socios que representen, por lo
menos el 10% del capital pagado pueden pedir que se convoque a una
asamblea extraordinaria. En las asambleas extraordinarias las decisio
nes