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TEMA 1: LA OBLIGACIN EN GENERAL.

1. DERECHO DE OBLIGACIONES Y RELACION OBLIGATORIA ( INTRODUCCIN ).


LA RELACION OBLIGATORIA
Se considera al D DE OBLIGACIONES como la parte del DC que se ocupa del estudio de las relaciones
jurdicas que sirven de soporte al intercambio de bienes y servicios entre personas; pero no hay que
considerar slo a las personas obligadas, sino a que estn obligadas frente a algo o alguien. Es decir, toda
obligacin requiere, de entrada, considerar la existencia de sujetos que ocupan posiciones contrapuestas,
las personas que pueden reclamar al obligado el cumplimiento de una conducta determinada. Por ej,
cuando hablamos de la obligacin moral de ceder el asiento en el autobs existe un sujeto obligado a ceder
el asiento y un sujeto que se beneficia de esta obligacin.
Por ello, es ms conveniente hablar de relacin obligatoria que de obligacin, Se requiere al menos 2
sujetos que ocupen posiciones contrapuestas. La RELACIN OBLIGATORIA, por tanto, es una situacin
jurdica o una norma jurdica propiamente dicha que impone a alguien una obligacin al mismo tiempo que
faculta a otro para exigirla o reclamarla.
La Obligacin ofrece una visin parcial y unilateral del vnculo entre 2 personas que ocupan posiciones
contrapuestas; mientras que la relacin obligatoria se refiere a la doble posicin de las personas
vinculadas por dicha relacin.
Los cdigos legales han favorecido esta denominacin clsica, por ejemplo el Libro IV de nuestro CC: De
las obligaciones y contratos
La existencia de cualquier contrato supone un entrecruzamiento de ds y obligaciones entre las partes
contratantes. Se da por supuesto que la idea de obligacin lleva inherente la existencia de un crdito frente
al obligado.
En conclusin, con la expresin obligacin no se quiere referir slo a la posicin subordinada del obligado,
sino que tambin se refiere a la situacin jurdica de conjunto.
DERECHO DE OBLIGACIONES
Comprende las obligaciones en general, teora del contrato, regulacin de las distintas figuras contractuales,
el estudio de los cuasicontratos y la consideracin de la responsabilidad civil.
Esta temtica est regulada en el Libro IV, de las obligaciones y contratos, siguiendo la tradicin RomanoFrancesa de considerar las obligaciones como uno de los medios de adquisicin de la propiedad o el
dominio.
El tratamiento del D de obligaciones por los especialistas en DC ha avanzado y se ha perfeccionado
mucho, por ello es d subsidiario en otras reas (D Mercantil: todo lo que no se halle expresamente
regulado en este Cdigo o en Leyes especiales, se regir por las reglas generales del D comn, tambin
se utiliza como d subsidiario en D Adtivo y D Tributario).
Desde el punto de vista histrico, este d tiene su origen en el D romano, pero aunque la base es el D
Romano, en el D actual de obligaciones no se aprecia el rigor formulista ni el sistema de acciones tpico del
D romano. La influencia del D cannico tambin est presente, la cual ha ido alterando de forma
progresiva e inadvertida las bases romanas originales.
Es importante en la prctica esta materia dada la multiplicidad de relaciones obligatorias existentes en
nuestra vida cotidiana.

2. NOCION TECNICA DE OBLIGACION


El termino obligacin es utilizado con muy diferente significado tanto por los textos legales como por el
lenguaje jurdico para describir las distintas situaciones en las que una persona puede ser constreida en el
ord. jurdico a desarrollar una conducta determinada.
2.1. DEBER JURIDICO EN GENERAL Y LA OBLIGACION
Los mandatos normativos por los cuales 1 persona queda obligada a desarrollar una determinada conducta
y cuyo incumplimiento puede ser objeto de sancin pueden ser de muy diversa ndole:

Las que NO SON SUSCEPTIBLES DE VALOR ECONMICO, AUNQUE PUEDEN GENERAR


SANCIONES ECONOMICAS. Ej: Los padres tienen la obligacin de velar por sus hijos
1

Las que OBLIGAN DAR ALGO, PRESTAR UN SERVICIO O REPARAR EL DAO CAUSADO , que se
traducen directa o indirectamente en un VALOR ECONMICO O PATRIMONIAL de carcter

objetivo. Ej: El contrato existe desde que una o varias personas, consienten en obligarse a
dar alguna cosa o prestar algn servicio, El que por accin u omisin causa dao a otro,
interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
La tradicin jurdica del d privado ha reservado la calificacin de OBLIGACIN a aquellas situaciones de
subordinacin en las que la conducta del obligado es susceptible de una valoracin patrimonial
concreta, en caso contrario prefiere hablar de deber o de DEBER JURDICO en general.
As, la obligacin aparece como una subespecie del deber jurdico caracterizada por el valor patrimonial de
la conducta del obligado. En trminos sintticos, cabria hablar de un DEBER JURDICO
PATRIMONIALIZADO.
2.2 LA PATRIMONIALIDAD DE LA OBLIGACION.
Para juristas clsicos y contemporneos la presencia o ausencia de patrimonialidad en 1 relacin entre 2
personas es el dato tcnico que permite superar el doble sentido del trmino obligacin:

Los DEBERES JURDICOS seran aquellas conductas exigidas a una persona por el Ord.
jurdico, con carcter general, en cuanto esa persona este en una determinada situacin
contemplada por el D, que no sea susceptible de directa valoracin patrimonial. Ej: basta ser
espaol para tener el deber de conocer el castellano.

Por el contrario, la OBLIGACIN se caracteriza por la nota de patrimonialidad de la


prestacin, es decir, de la conducta debida por el obligado.

Sin embargo, esto no encuentra apoyo en los preceptos del CC dedicados a la regulacin de esta materia.
El art. 1088 se limita indicar que toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa, sin que la
nota de patrimonialidad sea necesaria.
Ante ello, algunos autores han defendido la idea de patrimonialidad de la prestacin recurriendo al art.
1271: pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres, aun
las futuras. Dada la exigencia de comercialidad en este artculo, se pretende deducir la necesidad de la
valoracin patrimonial de la prestacin objeto de la relacin obligatoria. Sin embargo, a juicio de Lasarte, es
desafortunado este recurso textual por:

Porque el objeto del contrato no debe confundirse con la prestacin.

Porque las obligaciones no se generan exclusivamente ex contractu (derivadas de un contrato),


porque tambin existen reparaciones extracontractuales (por ej: en las que proceden de
lesiones corporales, siendo adems innegable que la integridad fsica o los rganos corporales
no se encuentran en el comercio de los hombres).

En definitiva, aunque el ppio de patrimonialidad no est formulado expresamente en el CC, existen una serie
de ppios inspiradores del conjunto normativo regulador de la relacin obligatoria. As, el fundamento de la
caracterstica de la patrimonialidad de la prestacin es que el incumplimiento de las obligaciones conlleva
como mecanismo de reparacin del acreedor insatisfecho la indemnizacin de daos y perjuicios, y si esta
llegara a ser imposible de reparar, acabara por reconvertirse en una reparacin pecuniaria.

3. ESTRUCTURA GENERAL DE LA RELACION OBLIGATORIA.


3.1. LOS SUJETOS DE LA OBLIGACIN.
La relacin obligatoria vincula, al menos, a 2 personas, puesto que el D es un instrumento de resolucin de
conflictos, tensiones o relaciones sociales. Mientras que a nivel moral, religioso, etc cabe plantear
obligaciones o deberes interiorizados, en trminos jurdicos, nadie puede estar obligado consigo mismo,
sino siempre con respecto a otra persona.
Conforme a ello, la relacin obligatoria requiere la existencia contrapuesta de 2 personas que ocupan
posiciones distintas en dicha relacin:

SUJETO ACTIVO o ACREEDOR. Es la persona legitimada o que tiene d a exigir una


conducta determinada a la otra. Desempea el papel activo de la obligacin. Ostenta la
titularidad de un d de crdito que puede ejercitar cuando y como corresponda frente al deudor.
2

SUJETO PASIVO o DEUDOR. Persona obligada por la relacin obligatoria a observar la


conducta prevista en la obligacin, estos es, cumplir cuanto debe. Desempea el papel pasivo

3.2. LA PRESTACION
La conducta del deudor puede ser de muy distinta naturaleza, dependiendo del origen y del tipo de
obligacin de que se trate.
Por economa gramatical, la conducta DEBIDA POR EL OBLIGADO se denomina genrica y tcnicamente
PRESTACIN. La prestacin constituye el elemento objetivo de la relacin obligatoria y segn el art. 1088
CC puede consistir en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
3.3. EL DERECHO DE CREDITO, DIFERENCIACION DE LOS DERECHOS REALES .
El poder o facultad de reclamar la prestacin que se reconoce al acreedor se denomina D DE CREDITO o
d personal. Esta ltima denominacin tiene por objeto fundamental marcar las diferencias entre los ds
reales y los ds de crdito, pues la posicin del titular es notoriamente diversa en unos y otros:
1. Titular:
A.

D REAL: otorga a su titular un seoro (total o parcial) o una facultad concreta sobre las cosas en s
mismas consideradas y con independencia de quin sea su titular o poseedor actual.

B.

D DE CRDITO: poder o facultad de reclamar la prestacin que se reconoce al acreedor. El titular real
puede dirigirse directamente contra las cosas afectadas por el d real.

2. Validez y eficacia:
A.

DS REALES: deben ser respetados por todos los sujetos de una colectividad dada, son ds
absolutos o con eficacia erga omnes [respecto de todos].

B.

DS DE CRDITO: slo pueden ser hechos valer frente al obligado, son ds relativos.

3. Temporal:
A.

D REAL: responde al problema de la distribucin esttica de la riqueza: llegar a ser propietario es lo


fundamental, con exclusin de las dems personas. Por eso son ds permanentes, mientras no se
modifique la situacin fctica que les sirve de fundamento.

B.

D DE CRDITO: atienden fundamentalmente al intercambio de bienes y servicios para satisfacer las


necesidades humanas que no pueden resolverse con el mero seoro de las cosas. Son ds
transitorios y con vocacin de autoextincin, en cuanto el deudor lleve a cabo la ejecucin de la
prestacin.

4. Requisitos exigidos: La tendencial permanencia de los ds reales, sobre todo cuando recaen sobre
bienes inmuebles, conlleva que el Ord. jurdico requiera mayores requisitos de forma para los actos
constitutivos, modificativos o extintivos de los ds reales (art. 1.280), ya que su tendencia es la permanencia.
5. Posesin:
A.

D REAL: la general posibilidad o susceptibilidad de posesin de los ds reales conlleva la posibilidad


de usucapin o prescripcin adquisitiva.

B.

D DE CRDITO: tal eventualidad queda excluida respecto a ste.

5. LAS OBLIGACIONES NATURALES.


5.1. PLANTEAMIENTO: LA OBLIGACIN NATURAL EN DERECHO ROMANO.
Tradicionalmente ha habido una contraposicin entre las obligaciones civiles y las obligaciones naturales.
Las OBLIGACIONES CIVILES seran las obligaciones propiamente dichas, dotadas de la posibilidad de
reclamacin y, en su caso, de ejecucin judicial.
Las OBLIGACIONES NATURALES no conceden accin alguna a su titular para reclamarlas, ni exigir su
cumplimiento, aunque constituirn causa suficiente para retener el pago (solutio retentio).
En el sistema romano la obligacin natural era considerada como una obligacin imperfecta, una obligacin
civil abortada, por falta de personalidad o capacidad del obligado o por defectos de orden procesal.

5.2. LA DISCUSION DOCTRINAL EN ESPAA.


Nuestro CC no parece aceptar la categora de obligacin natural. Esto ha dado lugar a 2 tesis:
La que niega la existencia de la institucin del D natural en nuestro d. A favor de dicha tesis se
alegan diferentes argumentos:
1. Por la continuidad en la falta de contemplacin expresa de la obligacin natural por el Proyecto
Isabelino pese a su afrancesamiento.
2. Lo llamativo que resulta que nuestro CC se separe de sus modelos (CC francs, argentino e italiano
de 1865) y de los de la familia latina (Chile, Bolivia, etc) en los que la obligacin natural esta
expresamente reconocida..
Algunos autores se pronuncian abiertamente en contra de la existencia de la categora (Snchez Romn,
Nez Lagos y Roca Sastre).
La que asegura que esta institucin se prev en el CC de forma tcita. Otros autores, admitiendo su
falta de reconocimiento, admiten la nocin de obligacin natural en algunos supuestos, algunos de ellos muy
discutidos:
1) Art. 1.756 CC: Sobre el pago de intereses no convenidos al prestatario.
2) Art. 1.798 CC: Sobre pago de deudas procedentes o derivadas de juegos ilcitos.
3) Art. 1.935 CC: Sobre pago de deuda ya prescrita.
4) Art. 1.894 CC: Sobre prestacin de alimentos por oficio de piedad.
5) Art. 1.901 CC: Sobre exclusin de carcter indebido del pago por causa justa.
Hay que poner de manifiesto que el deslinde de una nocin tan escurridiza como la de la obligacin natural,
y sobre todo, la circunstancia de que el TS haya recurrido a ella para justificar deberes morales o de
conciencia, trae consigo que muchos autores consideren que la vieja nocin de obligacin natural revisada
es til para justificar determinadas atribuciones patrimoniales, las cuales, sin ser claramente exigibles,
tampoco pueden considerarse como supuestos de pago de lo indebido.
5.3. OBLIGACION NATURAL COMO DEBER MORAL.
La obligacin natural debera configurarse como UNA JUSTA CAUSA DE UNA ATRIBUCION
PATRIMONIAL CONCRETA (art. 1901 CC) que encuentra su fundamento en la existencia de un deber
moral cualificado o un deber moral elevado a rango de obligacin imperfecta. Semejante propuesta ha sido
desarrollada por la Jurisprudencia y la doctrina francesas
En D Histrico la obligacin natural era considerada como una OBLIGACIN CIVIL EN ESTADO DEGENERADO O
ABORTADO y ahora es UN DEBER MORAL O DE CONCIENCIA que pese a no ser exigible jurdicamente,
desempea la misma funcin que en el D de Roma: justificar la irrepetibilidad del pago y la posibilidad
de fundamentar promesas o declaraciones de voluntad de carcter unilateral por quien se autoconsidera
obligado al pago.
5.4. LA JURISPRUDENCIA DEL TS.
La STS 17 OCT 1932 sobre seduccin y obligacin del seductor y los deberes morales imputables al varn
maduro que seduce a una joven y la deja embarazada, traducidos en auxilios que se convirtieron en
obligaciones naturales, destaca el valor de la promesa en cuanto se fundamenta en deberes morales
preexistentes (promesa formal de pensin ofrecida), pues desempean la funcin de justa causa de la
obligatoriedad de la promesa.
Algo similar ocurre con la STS 5 MAYO 1958, normalmente citada en apoyo de la obligacin natural. En
este caso, una mujer heredera nica debe pagar unas cantidades peridicas a otros parientes por orden de
la causante. Deja de realizar tales pagos y los parientes la demandan y recurren en casacin; el TS casa la
sentencia, por considerar la obligacin estrictamente moral, lo que la convierte en una declaracin unilateral
constituida como promesa posteriormente aceptada.
En resumen, la jurisprudencia del TS parece aceptar la CONFIGURACIN POSTCODIFICADA de la obligacin
natural, propugnando que cuando existan deberes morales o compromisos de conciencia cuyo alcance
patrimonial haya sido transmitido o notificado a los beneficiarios, stos podrn:
1. Oponer la irrepetibilidad [imposibilidad de reclamar la devolucin de algo] de los pagos, en su caso
realizados
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2. Y reclamar el cumplimiento de las promesas unilateralmente emitidas por la persona afectada por
aquellos deberes
5.5. LA COMPILACION DE NAVARRA,
En contra de lo que ocurre en el CC, la Compilacin Navarra regula expresamente las obligaciones
naturales en la ley 510.1: No ser repetible el pago cuando se haya hecho en cumplimiento de un deber
moral o impuesto por el uso, aunque no sea judicialmente exigible.
Como se ve, se acepta la formulacin o conceptualizacin postcodificada de la obligacin natural, lo que
cuadra mal con la pretensin de adecuar la regulacin de la figura a las fuentes histricas, sean las
justinianeas u otras.
S existe, en cambio, continuidad con las previsiones del D romano en el supuesto regulado en la Ley 538
de la Compilacin: prstamo al hijo de familia sin consentimiento paterno.

TEMA 2: LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES


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1. INTRODUCCIN: LA EXPRESION FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.


Desde el punto de vista pedaggico, hablar de Fuentes de las obligaciones tiene un sentido puramente
instrumental y descriptivo de cules son las circunstancias, los hechos o los actos que sirven de fundamento
gentico de las obligaciones en sentido tcnico. La expresin Fuentes de las obligaciones no deja de ser
un giro verbal que, en sentido figurado, sirve para sistematizar el origen de las diferentes obligaciones.
La respuesta concreta a la pregunta de dnde nacen las obligaciones?, la proporciona directamente el art.
1.089 del CC.
Si lo que queremos es clasificar las fuentes de las obligaciones, la cosa se complica, ya que es un tema que
ha levantado gran controversia, desde el D romano hasta nuestros das. Dada la dificultad sobre el tema,
Lasarte no profundiza en l.

2. EL ARTCULO 1.089 DEL CDIGO CIVIL.


El art. 1089 CC, expresa que las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasicontratos, y de
los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.
Segn el art. 1089 CC, la gnesis de las obligaciones en sentido tcnico puede deberse a una CUATERNIDAD
(4 elementos), formada por la Ley, los contratos, los cuasicontratos y los actos o hechos generadores de
responsabilidad civil.
De otra parte, esta cuaternidad no excluye la existencia de otros hechos, actos o circunstancias que pueden
ser tambin originadores de obligaciones, entre ellos la propia voluntad unilateral de cualquier sujeto de d.
Incluso cabe defender que el art. 1.089 establece una sistematizacin PENTAMEMBRE (5 elementos), dado
que los actos ilcitos generadores de responsabilidad extracontractuales diversifican en actos ilcitos
civiles propiamente dichos y en actos ilcitos penales en los arts. 1093 y 1092 respectivamente.
2.1. EL CARCTER ENUNCIATIVO DEL PRECEPTO.
FRENTE AL SENTIR MAYORITARIO de que el art. 1.089 trata de ofrecer una sistematizacin de la materia,
algn autor alega que el tenor literal y el espritu del precepto suponen un catlogo exhaustivo de las
fuentes originadoras de las obligaciones, aduciendo en su favor que en alguna ocasin el TS ha realizado
afirmaciones en tal sentido.
En cambio, otras muchas sentencias permiten fundamentar la opinin generalizada de que es un mero
ejercicio de sistematizacin que NO permite excluir la eficacia obligatoria de otros actos o conductas
humanas que, sin poder incluirse en las previsiones del art. 1.089, constituyen causa de obligaciones
generalmente admitidas. Cabe hablar, por tanto, de la insuficiencia descriptiva del artculo comentado.
2.2. LA INSUFICIENCIA DESCRIPTIVA DEL ARTCULO 1.089.
El art.1.089 ha recibido toda suerte de crticas doctrinales por razones que ponen de manifiesto su
parcialidad o insuficiencia descriptiva:
A. FALTA DE TODA REFERENCIA AL TESTAMENTO, acto mortis causa por excelencia, aunque esto no
excluye su eficacia obligatoria. El testamento es un acto jurdico autorizado expresamente por la ley
pero cuyo contenido es determinado por la autonoma privada. Las obligaciones nacidas ex
testmaneto (por testamento) NO se pueden configurar como obligaciones legales.
B. El olvido por parte del art. de la OBLIGACIN DE RESTITUCIN O REPARACIN consiguiente a la
aplicacin del enriquecimiento injusto, aunque existen.
C. Tampoco hace referencia a numerosos SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL en los que sta nace
de actos (o incluso hechos) en los que no interviene culpa o negligencia de ningn gnero,
como exige el art. 1.089. La obligacin de reparar el mal causado nace en ocasiones atendiendo
simplemente al dao ocurrido, de forma objetiva, aunque no exista culpa o negligencia del sujeto
agente.

3. CONSIDERACIN DE LAS DISTINTAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.


Puestas de manifiesto las carencias del precepto, consideremos ahora el alcance y significado propios de
las diversas fuentes de las obligaciones consideradas por el art. 1.089.
3.1. LAS OBLIGACIONES EX LEGE (SEGN LEY)
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De conformidad con el art. 1.090, Las obligaciones derivadas de la ley no se presumen. SLO SON
EXIGIBLES LAS EXPRESAMENTE DETERMINADAS EN ESTE CDIGO O EN LEYES ESPECIALES, y se regirn por los
preceptos de la Ley que las hubiere establecido; y, en lo que sta no hubiere previsto, por las disposiciones
del presente libro
Tales obligaciones seran aquellas derivadas de la ley, en el sentido de que el nacimiento de cualquier
obligacin encuentra su fuente directa e inmediatamente en la propia ley. Aunque se plantea el PROBLEMA
de determinar qu significado debe otorgarse al trmino LEY:
Autores clsicos. SLO SON EXIGIBLES LAS EXPRESAMENTE DETERMINADAS EN ESTE CDIGO O EN
LEYES ESPECIALES Slo deben ser consideradas obligaciones ex lege aquellas que encuentren su
origen, de forma inmediata y directa, en una disposicin legislativa. Es decir, se refieren solo a la
Ley como norma jurdica escrita (disposicin normativa).
Autores actuales. Tienden a pensar en la ley como concepto amplio, existiendo un paralelismo
entre LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES y LAS FUENTES DEL D. En dicha lnea se concluye que
trtese de ley en sentido propio, de costumbre o de ppios generales del D, CUALQUIER NORMA
JURDICA PUEDE ORIGINAR OBLIGACIONES EX LEGE. Es decir, ley se refiere a cualquier norma
jurdica aunque sea de carcter consuetudinario o un ppio general del d.
Como argumento a favor de esta idea se utiliza el art. 1258 CC: Los contratos se perfeccionan por el mero
consentimiento, y desde entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino
tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la
ley, que deja claro que tambin la costumbre, el uso y los ppios generales del d generan obligaciones.
En cambio, como argumento en contra, el art. 1090 dice de forma rotunda que slo generan obligaciones
las leyes escritas. Adems, el art. 1258 es engaoso, ya que lo que establece es que el uso y la buena fe
generan obligaciones contractuales, aunque no hubieran sido previstas por las partes, pero no hace
referencia a obligaciones legales.
La derivacin de las obligaciones ex lege NO PUEDE RESTRINGIRSE A LOS CASOS DE EXISTENCIA DE UNA NORMA
LEGISLATIVA PRECISA Y CONCRETA, de lo contrario presentara en nuestro sistema un PROBLEMA
PRCTICAMENTE INSUPERABLE: Justificar la aplicacin de la prohibicin del enriquecimiento
injusto. Es decir, este es uno de los argumentos para que las obligaciones no se limiten a la existencia de
una norma escrita.
3.2. LOS CONTRATOS.
Los contratos asumen un papel estelar en la generacin de obligaciones, ya que tanto su celebracin como
su ejecucin tienen por finalidad fundamental crear una seria de ds y de obligaciones entre las partes.
No cabe pensar en contrato alguno que no tenga por objeto GENERAR OBLIGACIONES, sea para ambas partes
contratantes o para una sola de ellas.
El art. 1.091 afirma que Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.
Hablar de fuerza del ley para referirse a la vinculacin entre las partes, referido a las obligaciones
asumidas es un poco exagerado, ya que los contratos no generan normas jurdicas de aplicacin general y
debido cumplimiento. Pero, por otro lado, no sera un error hablar de lex contractus o de lex privata para
referirse a los acuerdos contractuales, como hace la jurisprudencia del TS al resaltar que la obligatoriedad
de las clusulas de los contratos corresponde a la autonoma privada.
3.3. LOS CUASICONTRATOS.
Art. 1887 Son cuasicontratos los hechos lcitos y puramente voluntarios, de los que resulta obligado su
autor para con un 3 y a veces una obligacin recproca entre los interesados. El Cdigo regula,
considerndolos como tales, la gestin de asuntos o negocios ajenos y el cobro de lo indebido.
La gestin de negocios ajenos y el cobro de lo indebido que poco -o mejor, nada- tienen que ver entre s en
modo alguno puede elevarse a categora autnoma de fuente de las obligaciones, manifestando que la
pretendida categora es slo un fruto de un error histrico.
3.4. LA RESPONSABILIDAD CIVIL.
Aunque el artculo 1.089 considere conjuntamente los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga
cualquier gnero de culpa o negligencia, el Cdigo se refiere por separado a la responsabilidad civil nacida
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de delito y a la responsabilidad civil propiamente dicha o responsabilidad contractual, generando un debate


sobre si la clasificacin del CC es cuatrimembre o pentamembre:
A.

1092: Las OBLIGACIONES CIVILES que nazcan de los delitos o faltas se regirn por las disposiciones
del Cdigo Penal.

B.

1093: Las que se deriven de actos u omisiones en las que intervenga culpa o negligencia NO
PENADAS POR LA LEY

quedarn sometidas a los artculos 1.902 y siguientes.

Esto dio lugar a la discusin de si las fuentes de las obligaciones son 4 o 5, ya que el art. 1089 puede ser
interpretado de 2 formas distintas
1. Entendiendo que el legislador espaol super la distincin entre delito y cuasidelito y, por tanto, opt
por hablar slo de actos ilcitos, explicando seguidamente que tambin lo eran aquellos en que
interviniera cualquier gnero de culpa o negligencia. Gramaticalmente, pues, la partcula o
desempeara una funcin meramente copulativa.
2. Entendiendo que la partcula o tiene un significado disyuntivo: distinguiendo entre ilicitud penal e
ilicitud generadora de responsabilidad civil exclusivamente
Optar por una u otra interpretacin no es determinante para desentraar el valor propio del art. 1.089, por lo
que la cuestin carece de inters.

5. LA VOLUNTAD UNILATERAL COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES


5.1. PLANTEAMIENTO.
La matriz romanstica de nuestro CC conlleva a que en l no haya referencia alguna a la posibilidad de
considerar como fuente de las obligaciones a las declaraciones unilaterales de voluntad que, sin embargo,
son frecuentes en la prctica cotidiana. Como manifestacin concreta de dicha voluntad unilateral
podramos fijar la exposicin en las numerosas promesas a travs de pasquines o mediante medios de
comunicacin. Cabe defender que el declarante queda obligado o, por el contrario, se trata de actos que
no generan obligaciones, sino en todo caso deberes jurdicos en sentido amplio? En esta materia la
jurisprudencia del TS ha sido tachada de confusa y contradictoria.
Desde la poca romana hasta comienzos del s. XX se mantuvo que la voluntad unilateral no generaba por si
misma obligaciones. Sin embargo, el hecho de que el BGB (CC alemn) regulara la eficacia obligatoria de la
promesa pblica de recompensa y su desarrollo doctrinal despert el inters. As, tanto doctrina como
jurisprudencia espaolas se han esforzado en ofrecer una consideracin del problema que llegue al
reconocimiento de que, al menos, las PROMESAS PBLICAS DE RECOMPENSA pueden ser consideradas como
ORIGINADORAS DE OBLIGACIONES por evidentes razones de justicia material, proteccin del trfico y
reforzamiento del principio de buena fe.
Sin embargo, dicha conclusin no puede significar EN NINGN CASO que, con carcter general, sea
admisible en nuestro ordenamiento que la voluntad unilateral sea un vehculo propio de generacin de
obligaciones, ni que no existan autores y sentencias que se pronuncian por la negativa incluso en relacin
con las promesas pblicas de recompensa.
5.2. LA PROMESA PBLICA DE RECOMPENSA.
Pese a las dudas de la jurisprudencia, hoy se considera que las promesas pblicas de recompensa deben
considerarse vinculantes para el promitente (esto es, quien emite la declaracin unilateral de voluntad).
Ante el silencio del CC el FUNDAMENTO DE LA VALIDEZ Y EFICACIA debe buscarse bien en principios
generales del Derecho bien en la normativa de la costumbre.
C. Martnez de Aguirre, y otros autores dicen respecto de los ppios de seguridad jurdica y buena fe que
propugnan la obligatoriedad de la promesa pblica de recompensa, que en la prctica, y ante la presencia
de una costumbre sancionadora de tal eficacia obligacional, no es preciso acudir a los mencionados ppios
generales para fundar dicha fuerza vinculante de la promesa.
Segn este concepto, la promesa pblica de recompensa debe considerarse como FUENTE PRODUCTORA
DE OBLIGACIONES PARA EL DECLARANTE O PROMITENTE, exceptuando as la regla general de que en D
espaol la voluntad unilateral no es fuente de las obligaciones.

Los REQUISITOS que debe reunir la promesa pblica de recompensa para generar realmente obligaciones a
cargo del promitente son:
1. Que haya sido objeto de pblica divulgacin y
2. Que se encuentre dirigida a personas indeterminadas.
Ambos requisitos son exigidos por la propia naturaleza de la figura, pues de lo contrario estaramos frente a
un precontrato o ante una oferta de contrato.
Ms discutible resulta fijar el CARCTER REVOCABLE O IRREVOCABLE de la promesa pblica de
recompensa, pues si se opta por la revocabilidad la eficacia vinculante de aqulla quedara en agua de
borrajas, mientras que considerar indefinidamente vinculado al promitente (como ocurrira en el supuesto de
irrevocabilidad) carece de sentido prctico alguno en los casos generales. En realidad, la bsqueda de
equilibrio lleva a la conclusin de que la revocabilidad debe admitirse siempre que:
alcance la misma publicidad o divulgacin que la propia promesa o
se haya alcanzado ya el resultado o la actividad perseguida por el prometiente.
5.3. LOS CONCURSOS CON PREMIO.
Suele referirse la DOCTRINA a aquellas promesas de premio o recompensa que van indisolublemente
unidas a la participacin de varias personas en la realizacin de cualquier actividad lcita (premio en un
concurso de televisin).
La realizacin de una actividad o del resultado que, mediante la promesa del premio, impulsa el promitente,
no basta por s misma, es necesaria la concurrencia o competencia entre varias personas por conseguir que
SU actividad o SU resultado sean considerados idneos por el promitente o por el jurado designado por el
promitente o entidad organizadora del concurso.
Con CARCTER GENERAL, suele considerarse a tales concursos como una CLASE, MODALIDAD O TIPO
CONCRETO DE PROMESA PBLICA DE RECOMPENSA. Sin embargo, en numerosas ocasiones, la
participacin en tales concursos y la aceptacin de las propias bases de participacin en los mismos
suponen, en realidad, que los participantes prestan su conformidad a un juego o apuesta, esto es, a uno de
los MODELOS CONTRACTUALES TPICOS, O BIEN A CUALQUIER OTRO ESQUEMA CONTRACTUAL ATPICO.
En tales casos, los concursos con premio presentan una problemtica absolutamente distinta a la planteada
caractersticamente por la promesa pblica de recompensa, no sera aplicable el concepto de voluntad
unilateral como fuente de obligacin.
En definitiva, la CALIFICACIN de los concursos con premio requiere atender de forma casustica (caso por
caso) a las bases de la convocatoria o a las reglas del concurso. Entre tales reglas, constituye una clusula
de estilo en la prctica la de establecer que el concurso podr ser declarado desierto, de tal manera
que el promitente no se encuentra ni si quiera vinculado al otorgamiento del premio aunque la convocatoria
de concurso determine la participacin efectiva de sus eventuales destinatarios.

TEMA 3: LOS SUJETOS DE LA OBLIGACION.


1. LOS SUJETOS DE LA OBLIGACIN: UNIDAD Y PLURALIDAD DE SUJETOS.
Jurdicamente nadie puede estar obligado consigo mismo. Toda obligacin vincula al menos a 2 personas
que asumen posiciones jurdicas contrapuestas:
SUJETO ACTIVO (ACREEDOR): est legitimado o tiene d a exigir una conducta determinada de la
otra parte. Asume el lado activo de la obligacin. El d que le asiste no es naturalmente un d real
(relacin entre persona y cosa), sino un D DE CRDITO.
SUJETO PASIVO (DEUDOR): Debe cumplir cuanto debe, observar la conducta prevista en la
obligacin.
Aunque la estructura general es siempre la misma, en las obligaciones constituidas a diario existe gran
variedad.
La existencia de varios acreedores o deudores en una relacin obligatoria, plantear el problema
de saber quin o quines estn legitimados para reclamar la prestacin, o, en su caso, obligados a
realizarla.
Unas obligaciones presuponen un cumplimiento instantneo (organista de boda), y otras
prestaciones son continuadas y duraderas (suministro de bebidas a un hotel).
Hay tantos supuestos de hecho que esto hace que las normas para el cumplimiento de las obligaciones no
sean idnticas, sino que han sido establecidas por el legislador una serie de reglas a lo largo del tiempo,
atendiendo a los diferentes tipos de obligaciones.
La clasificacin de las obligaciones no es slo una sistematizacin de las mismas, sino que tiene por objeto
evidenciar el rgimen jurdico propio de los diferentes tipos de obligaciones.

2. OBLIGACIONES MANCOMUNADAS Y OBLIGACIONES SOLIDARIAS.


Lo normal es que la titularidad activa y pasiva de la obligacin corresponda respectivamente a un solo
acreedor y a un solo deudor. No obstante, a veces en una misma relacin obligatoria la posicin del deudor
o del acreedor la asumen varias personas. Es decir, en una misma relacin obligatoria hay varios
acreedores y/o varios deudores
Se da fundamentalmente en: la FIANZA O AVAL (garantas personales) y en la RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL (pluralidad de responsables por ser agentes del dao o por la existencia de seguro).
Hay otros casos adems (amigos alquilan un local para un negocio).
La obligacin con pluralidad de sujetos puede organizarse (legal o convencionalmente) de manera distinta:
C. PLURALIDAD DE ACREEDORES: Cualquiera de ellos puede exigir el cumplimiento ntegro de la
obligacin o limitarse a reclamar la parte que le corresponda en el crdito.
D. PLURALIDAD DE DEUDORES: Cada uno de ellos puede estar obligado a cumplir ntegramente la
obligacin o bien slo la parte que le corresponda.
Estos 2 supuestos obligan a distinguir entre ambas formas de organizar la obligacin y llevan a la idea de
las obligaciones mancomunadas y solidarias.

3. LA OBLIGACIN MANCOMUNADA O DIVIDIDA.


3.1. CONCEPTO Y SIGNIFICADO.
La regla general de la obligacin mancomunada se establece en el art. 1.138 CC, segn el cual, si el texto
de las obligaciones con pluralidad de sujetos no establece otra cosa, el crdito o la deuda SE PRESUMIRN
DIVIDIDOS EN TANTAS PARTES IGUALES como acreedores o deudores haya, reputndose crditos o deudas
distintos unos de otros.
En base a esto, se habla de:

MANCOMUNIDAD ACTIVA.

MANCOMUNIDAD PASIVA

Cada ACREEDOR slo puede exigir del deudor la parte que le corresponde
en el crdito. Ej: 4 hermanos venden una finca que acaban de heredar.
Cada DEUDOR slo est obligado a cumplir la parte de deuda que le
corresponde. Ej: varios dentistas adquieren un piso para instalar una clnica.
10

La CALIFICACIN LEGAL DE MANCOMUNIDAD (ACTIVA O PASIVA), no significa obligacin conjunta, en mano


comn, sino precisamente lo contrario: una absoluta fragmentacin y diversificacin de los crditos y
deudas existentes, en dependencia del n de acreedores y/o deudores.
Un CRDITO O DEUDA MANCOMUNADOS no exige la actuacin comn de los interesados, sino que legitima la
actuacin separada de cada uno para satisfacer sus crditos o ejecutar la prestacin debida
3.2. OBLIGACIN DIVIDIDA, CONJUNTA Y PARCIARIA.
La expresin obligacin mancomunada origina muchos conflictos, siendo necesario precisar su alcance y
significado:
-

OBLIGACIN DIVIDIDA: Un crdito o deuda mancomunados no exige la actuacin comn de los


interesados, sino que legitima la actuacin separada de cada uno para satisfacer sus crditos o
ejecutar la prestacin debida, quedando liberados de la obligacin.

OBLIGACIN IN SOLIDUM (CONJUNTA): pero se encuentran casos en que trata de conseguir que los
interesados acten de consuno (como uno slo) o en mano comn. As es cuando se otorga un
poder a varias personas de forma mancomunada o la disposicin del fondo de una cuenta requiera
la firma mancomunada de varios (normalmente 2). Es muy frecuente en la prctica.

OBLIGACIN PARCIARIA: algunos civilistas propugnan sustituir la denominacin anterior por sta.

La impresin general es que la mancomunidad es una forma de menor importancia que la solidaridad. Pero
hay que considerar que, una vez satisfecho el crdito solidario, en las relaciones internas entre codeudores
o coacreedores, se aplican las reglas de la mancomunidad, por lo que no es poca su importancia.
3.3. LA DIVISIN EN PARTES IGUALES COMO REGLA SUPLETORIA.
Establece el art. 1138, como criterio general en la materia, que en el caso de obligaciones mancomunadas
el crdito o la deuda se presumirn divididos en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya.
Este criterio tiene carcter de norma supletoria u orientativa, pues la respectiva participacin de los
distintos coacreedores o codeudores en el montante total del crdito o de la deuda depender de las
circunstancias concretas del caso.
La igualdad de partes no aparece en el artculo equivalente de la Compilacin Navarra que establece la
presuncin de divisibilidad de las obligaciones con pluralidad de sujetos.
Por otra parte, la interpretacin propuesta del art. 1138 CONCUERDA con la regla establecida en el CC para la
comunidad de bienes (y cotitularidad de ds), ya que segn el art. 393 las cuotas de los partcipes se
presumirn iguales, mientras no se pruebe lo contrario.
En ambos artculos se usa la expresin SE PRESUMIRN IGUALES, giro que debe interpretarse como una
presuncin iuris tantum, opcin legislativa conjetural, aquella que se establece por ley y que admite
prueba en contrario. As, en caso de que NO LOGRE PROBARSE LA CUOTA de participacin de las personas
implicadas en cualquier relacin jurdica, se establece un criterio resolutivo que es prudente y adecuado a
la mayor parte de los supuestos prcticos y que evita disputas y litigios dada la dificultad de la prueba.

4. LA PRESUNCIN LEGAL DE MANCOMUNIDAD Y LA REGLA PRCTICA


El art. 1137 CC establece que, en caso de pluralidad de sujetos en la obligacin, esta tendr carcter
mancomunado: la concurrencia de 2 o ms acreedores, o de 2 o ms deudores en una sola obligacin no
implica que cada uno de stos deba prestar ntegramente las cosas objeto de la misma. Slo habr lugar a
eso cuando la obligacin expresamente lo determine, constituyndose con el carcter de solidaria.
El debate en torno a si se refiere a una presuncin legal de mancomunidad o establece un ppio de
mancomunidad que quiebra en los supuestos de solidaridad cuando la obligacin expresamente lo
determine, ha derivado en un DEBILITAMIENTO O ATENUACIN DE LA REGLA LEGAL DE MANCOMUNIDAD,
criticado por algunos autores. La mayora de la doctrina y la jurisprudencia estn a favor de la existencia de
una presuncin legal de mancomunidad e interpretan laxamente (tranquilamente) el adverbio expresamente,
exigido para la existencia de solidaridad. Es decir, se presume la mancomunidad, para hablar de
solidaridad hay que decirlo expresamente.
No obstante, esta no es la regla prctica, pues en la mayora de los negocios con pluralidad de deudores es
frecuente estipular expresamente la responsabilidad solidaria; la razn es que el esquema mancomunado
no es atractivo para el acreedor, pues para cobrar ntegramente, habra de seguir tantas reclamaciones
11

como cuantos deudores haya. Con mayor razn, en los supuestos de responsabilidad extracontractual,
sera reprochable que el acreedor se viera obligado a fragmentar su reclamacin segn el n de deudores.
Este es el criterio doctrinal y jurisprudencial mayoritario, si bien una parte de la doctrina critica esta
tendencia. As, el Prof. Clavera, comentando la STS de 7 de abril de 1983, ha resaltado que la
jurisprudencia contradice y corrige los arts. 1137 y 1138 CC. Lo que el Prof. Dez-Picazo ha venido a
denominar solidaridad contra legem (en contra de la ley).
Hoy en da hay una verdadera crisis: en bastantes casos se habla de presuncin de solidaridad:
reforzamiento y estimulo en el concierto y cumplimiento de los contratos como garanta de los perjudicados
de actos ilcitos extracontractuales (solidaridad impropia o por salvaguardia del inters social).
Actualmente la situacin es la siguiente:
1. En los casos de responsabilidad extracontractual, si existen varios responsables, stos
RESPONDERN SOLIDARIAMENTE (lnea jurisprudencial muy consolidada en el mundo de la
construccin). La STS 10/11/81 ha dejado establecido que el principio de no presuncin de
solidaridad del art. 1137 CC slo opera en el campo de las obligaciones surgidas de negocio
jurdico () y no en la esfera del arrendamiento de obra () y en otros supuestos () y asimismo
en las situaciones en que los sujetos aparecen ligados por contratos diferentes en una misma causa
y producindose entre todos una interdependencia o comunidad de intereses.
En los casos de responsabilidad extracontractual, la jurisprudencia deja de lado la interpretacin a
favor de la mancomunidad cuando sean 2 o ms los responsables por ilcito civil, para acogerse a la
solidaridad.
Existe SOLIDARIDAD IMPROPIA entre los sujetos a quienes alcanza la responsabilidad por ilcito
culposo, con pluralidad de agentes y concurrencia de causa nica. Esta responsabilidad nace con la
sentencia de condena. Se trata de una responsabilidad de carcter solidario (proteger la
seguridad e inters social). Para su aplicacin se exige que no sea posible individualizar los
respectivos comportamientos ni establecer las distintas responsabilidades. La interrupcin de la
prescripcin de las obligaciones nacidas de solidaridad impropia no perjudica a todos, sino solo a
aquel a quien afecte directamente esto. Destacndose la salvedad siguiente: sin perjuicio de
aquellos casos en los que por razones de conexidad o dependencia, pueda presumir el
conocimiento previo del hecho de la interrupcin, siempre que el sujeto en cuestin haya sido
tambin demandado. Si la solidaridad no nace sino de la sentencia (solidaridad impropia), la
interrupcin de la prescripcin respecto a uno de los deudores no alcanza al otro (no era deudor
solidario) solo es deudor desde que la sentencia lo declar (pero no antes).
2. La solidaridad no debe deducirse nicamente del texto de las obligaciones (art. 1138), sino que
tambin puede extraerse del contexto de las obligaciones, y, en particular, cuando del contexto de
la obligacin, derivado del comportamiento de los contratantes, aparece la voluntad de las partes
de pagar ntegramente lo debido (STS 7/1/84), o cuando puede basarse en la comunidad jurdica
de objetivos entre las prestaciones de los diversos deudores, dada la interna conexin entre ellas
(STS 7/4/83). Segn STS 17 dic 1990, respecto a la no presuncin de solidaridad del art. 1137 CC,
afirma que la doctrina atena ese rigor admitindola cuando la VOLUNTAD DE LAS PARTES, LA
NATURALEZA DEL CONTRATO O EL INTERS PBLICO PROTEGIDO AS LO RECLAMEN.
El art. 1137 CC ha sufrido varias interpretaciones mitigadoras de su drstica y rigurosa normativa,
la solidaridad tambin existe cuando las caractersticas del contrato permitan deducir la voluntad
de los interesados de crear un vnculo de dicha clase, obligndoles con carcter solidario o
bien que sirve como garanta de los acreedores. Debemos tener claro que aunque no se exija pacto
expreso de solidaridad para que esta exista no significa que la regla general sea la solidaridad y no
la mancomunidad.
Finalmente, la STS 892/2008 ha acabado imponiendo el concepto de SOLIDARIDAD IMPROPIA,
admitida desde antiguo por la doctrina y la jurisprudencia, aplicable a aquellos supuestos en que,
concurriendo varios sujetos obligados, la naturaleza de la obligacin de que se trata impone la
solidaridad, por ej, la produccin de un dao por varios causantes desemboca en una situacin de
solidaridad que impone a cada uno la obligacin de satisfacerlo ntegramente.
3. En la legislacin contempornea, hay cierta predisposicin a proteger los intereses del
contratante burlado, establecindose la RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS SUMINISTRADORES DE
BIENES Y SERVICIOS (ej.: las mquinas expendedoras, puede uno dirigirse contra el titular del local
donde se encuentran o contra el propietario de la mquina).
12

5. LA OBLIGACIN SOLIDARIA: LA SOLIDARIDAD ACTIVA


5.1. INTRODUCCIN.
Al igual que ocurre en el caso de la mancomunidad, la solidaridad puede darse tanto en la posicin del
acreedor como en la del deudor.
E. SOLIDARIDAD ACTIVA (o de acreedor): cualquiera de los acreedores podr reclamar del deudor
(o deudores) la ntegra prestacin objeto de la obligacin.
F. SOLIDARIDAD PASIVA (o de deudor): en caso de pluralidad de deudores, todos y cada uno de
ellos quedan obligados a cumplir ntegramente la obligacin cuando el acreedor (o alguno de ellos)
le inste a ello.
G. SOLIDARIDAD MIXTA: cuando existan varios acreedores y varios deudores
EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN SOLIDARIA EXTINGUE LA OBLIGACIN. PERO NO AGOTA LAS
CONSECUENCIAS propias de la obligacin solidaria, que debe completarse con el REPARTO INTERNO o
arreglo de cuentas entre la pluralidad de sujetos de la obligacin. Hay que plantear el reparto interno

distinguiendo los casos de solidaridad activa y pasiva, destacando que la importancia prctica de la
solidaridad activa es mucho menor que la de la pasiva, tal vez por eso sta ltima tiene ms amplia
regulacin en el CC.
La razn de ello es que en la prctica es el propio acreedor quien impone el esquema de solidaridad a los
deudores para mayor garanta en la satisfaccin de cobrar su crdito. En otros casos son las propias
disposiciones legales las que imponen el esquema en caso de pluralidad de deudores. Por ej, en la gestin
de negocios ajenos, el Cdigo delimita claramente que en caso de pluralidad de gestores estos respondern
solidariamente, as como tambin en la legislacin fiscal. Tambin la corriente jurisprudencial, como hemos
visto, minusvalora la mancomunidad de la que hablan los arts. 1137 y 1138 del CC.
5.2. SOLIDARIDAD ACTIVA.
La SOLIDARIDAD ACTIVA, es aquella en que hay varios acreedores y un deudor, en que la prestacin
recae sobre un objeto de naturaleza divisible, pero que en virtud de la convencin de las partes, del
testamento o de la ley, cada acreedor puede exigir el total del crdito al deudor comn, de manera que
el pago que haga el deudor a cualquiera de los coacreedores, extingue la obligacin respecto a todos
los dems.
Art. 1143.2: el que cobre (accipiens) la deuda responder a los dems de la parte que les corresponde en
la obligacin. Realmente lo que le corresponde a los dems es una parte del crdito (cuota parte).
Por tanto, por el mecanismo de la solidaridad, el crdito es cobrado ntegramente por uno de los
acreedores, denominado ACCIPIENS (acreedor que cobra), que debe reembolsar a los dems la cuota parte
del crdito que depender de la relacin subyacente entre los coacreedores, pues la igualdad de cuotas no
es ms que una regla de carcter supletorio.
En el mismo sentido, los acreedores que no hayan participado en el cobro pueden ejercitar su D DE
REGRESO contra el accipiens desde el momento en que ste haya cobrado y habrn de hacerlo cada uno en
su propio nombre y d y por la cuota parte que le corresponda. Esto significa que el crdito solidario, una
vez satisfecho, pierde tal carcter y por tanto, las relaciones internas entre los coacreedores encuentran su
fundamento en las reglas de la MANCOMUNIDAD y no en las de la solidaridad.
Asimismo, la existencia de solidaridad comporta que cualquier actuacin de cualquiera de los
acreedores solidarios sea determinante en la relacin con el deudor y con la subsistencia o extincin de
la relacin obligatoria de que se trate. El art. 1143.1 prev: la novacin [modificacin o extincin de
una obligacin jurdica por parte de otra obligacin posterior], compensacin, confusin o remisin
de la deuda, hechas por cualquiera de los acreedores solidarios o con cualquiera de los deudores de la
misma clase, extinguen la obligacin; y el Art. 1143.2 establece que: el acreedor que haya ejecutado
cualquiera de estos actos (as como el que cobre la deuda) responder a los dems de la parte que les
corresponde en la obligacin.
O sea, la RESPONSABILIDAD POR REEMBOLSO del accipiens solidario se mantiene incluso en caso de que la
extincin de la obligacion sea por causa diferente del pago o cumplimiento propiamente dicho: novacin,
compensacin, confusin o remisin de la deuda. Quede claro que el acreedor solidario que mediante su
accin individual haya dado origen a la extincin de la obligacin y, por tanto, a la liberacin del deudor, ha
de responder frente a sus copartcipes de la parte correspondiente a cada uno de ellos.
13

6. SOLIDARIDAD PASIVA
6.1 LAS RELACIONES EXTERNAS ENTRE ACREEDOR Y DEUDORES SOLIDARIOS.
La SOLIDARIDAD PASIVA es aquella en que hay un acreedor y varios deudores, en que el objeto de
la prestacin es naturalmente divisible, pero que en virtud de la convencin de las partes, del testamento
o de la ley, el acreedor puede exigir el total de la deuda a cada uno de los codeudores, de manera que el
pago que opera entre un codeudor y el acreedor, extingue la obligacin respecto de todos los dems
codeudores.
En la PLURALIDAD DE DEUDORES, el cumplimiento ntegro de la obligacin por cualquiera de ellos implica la
extincin de la obligacin. Art. 1145.1: el pago hecho por uno de los deudores solidarios, extingue la
obligacin.
La extincin de la obligacin presupone el cumplimiento ntegro de la prestacin debida y, mientras ste no
tenga lugar, el acreedor sigue estando legitimado para reclamar el pago a cualquiera de los deudores
solidarios, ejerciendo el ius variandi [d a dirigirse a cualquiera]. As lo declara el art. 1144.2: ...las
reclamaciones entabladas contra uno no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra los
dems, mientras no resulte cobrada la deuda por completo.
Algunos autores consideran abusiva tal reclamacin sucesiva, pero la aplicacin del art. 1144 excluye el
abuso de d, pues la prev expresamente. Otra cosa sera incurrir en el cobro de lo indebido.
El acreedor puede reclamar el pago a su libre arbitrio a cualquiera de los deudores solidarios, a varios de
ellos sucesivamente, o a todos simultneamente (art. 1144.1 CC), hasta que la deuda quede
completamente satisfecha. Respecto a estos ds del acreedor, hay que matizar algunos aspectos:
H. La libertad de actuacin y reclamacin del acreedor puede quebrar en los supuestos a los que se
refiere el art. 1140: la solidaridad podr existir aunque los acreedores y deudores no estn
ligados del propio modo y por unos mismos plazos y condiciones. Si los codeudores solidarios
estn vinculados por plazos de cumplimiento distinto, conforme a las reglas generales, la
reclamacin del acreedor slo podr afectar a los deudores para los que el plazo haya ya
transcurrido. (A, B y C son deudores solidarios. A lo es desde este mismo instante, y B y C
dentro de un mes: lgicamente el acreedor ahora mismo solamente podra ir contra A, y dentro de
un mes, contra los 3).
I.

Si hay varias reclamaciones in itinere, judiciales o extrajudiciales, es evidente que si una de ellas
culmina felizmente para el acreedor y ste cobra, todas las dems caern por su propio peso
(dado que la obligacin se encuentra ya extinguida). El acreedor no podr aceptar un nuevo pago, o
incurrira en cobro indebido y subsiguiente responsabilidad.

La LEC 2000 plantea las hiptesis posibles en la ejecucin en relacin con los deudores solidarios,
distinguiendo los ttulos de naturaleza judicial o extrajudicial.
Naturaleza judicial: art. 542.1: Las sentencias, laudos y otros ttulos ejecutivos judiciales
obtenidos slo frente a uno o varios deudores solidarios no servirn de ttulo ejecutivo frente a los
deudores solidarios que no hubiesen sido parte en el proceso.
Naturaleza extrajudicial: art. 517, n 4 a 7: solo permiten ejercitar la accin ejecutiva contra el
deudor solidario que aparezca como tal en el correspondiente ttulo (art. 542.2) con la particularidad
que siendo varios puede demandar a uno o a todos (art. 542.3).
6.2 LA RELACIN INTERNA ENTRE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS: EL REEMBOLSO
La EXTINCIN DE LA OBLIGACIN solidaria por pago o cualquiera de las causas de extincin del art. 1143- no
conlleva que internamente (entre los diversos deudores) la obligacin se d por extinguida, ya que el
solvens [persona que efecta el pago de una obligacin] de la obligacin solidaria tendr D A QUE LOS
DEMS LE ABONEN LA PARTE CORRESPONDIENTE.
Dicha consecuencia la establece el art. 1145.2 El que hizo el pago slo puede reclamar de sus
codeudores la parte que a cada uno corresponda, con los intereses del anticipo. Tcnicamente se conoce
como ACCIN DE REGRESO O ACCIN DE REEMBOLSO.
El hecho de que al solvens solidario se le deba reembolsar el montante de la deuda correspondiente a los
dems codeudores no significa que la obligacin solidaria contine viva. Tanto externa (en relacin con el
acreedor) como internamente (en las relaciones entre los codeudores solidarios), el pago realizado por el
solvens determina la desaparicin del rgimen propio de la solidaridad y, en consecuencia:
14

1. El solvens podr reclamar a cada codeudor la cuota parte que le corresponda del pago realizado,
pero no podr dirigirse contra 1 en concreto para que le abone el conjunto de las cuotas de todos
los deudores (STS 11/6/55, 29/12/87 y 6/3/15).
2. Satisfecho el acreedor, la obligacin se convierte en mancomunada o dividida, con la particularidad
de que si alguno de los codeudores solidarios es insolvente, los dems prorratearn el pago de su
cuota parte (art. 1145.3 La falta de cumplimiento de la obligacin por insolvencia del deudor
solidario ser suplida por sus codeudores, a prorrata de la deuda de cada uno).
Dicha lnea viene avalada por la jurisprudencia cuando fija el alcance de la accin de reembolso (STS
129/2015), satisfecha la condena impuesta por solo uno o varios de los condenados solidariamente en un
proceso anterior, en el art. 1145 CC permite que aquel o aquellos que cumplieron con el total de la deuda
puedan acudir a otro posterior ejercicio de la accin de reembolso para debatir la distribucin del contenido
de la obligacin () desapareciendo entonces la solidaridad que rige en las relaciones externas, frente al
perjudicado acreedor, para pasar a regir en las internas (entre deudores solidarios) la mancomunidad.
6.3. LA SUBROGACIN DEL DEUDOR-SOLVENS.
Para garantizar la accin de regreso o reembolso, el solvens tiene la posibilidad de ejercitarla con las
condiciones y garantas del acreedor, pues el pago le otorga la SUBROGACIN LEGAL del art. 1210.3.
Baste recordar:
1.

Art. 1210.3 inciso final: salvo los efectos de la confusin en cuanto a la porcin que le
corresponda. El deudor solidario que haya desempeado el papel de solvens, no SE SUBROGA en
el crdito ntegro, sino EN EL MONTANTE RESULTANTE DESPUS DE DEDUCIR LA CUOTA PARTE de la
deuda que le corresponda a l (incrementada con el prorrateo en caso de ser insolvente alguno de
los codeudores solidarios)

2.

Pese a que el art. 1212 dice que la subrogacin transfiere al subrogado el crdito con los ds a l
anexos.... LAS FACULTADES DEL ACREEDOR PAGADO correspondientes al esquema tcnico de la
solidaridad NO SE TRANSMITEN AL DEUDOR-SOLVENS.

3.

Corresponde, sin embargo, al deudor-solvens una facultad complementaria (con independencia de


la posicin del acreedor) segn el art. 1145.2: reclamar los intereses del anticipo en las
obligaciones pecuniarias:

Solidaridad pasiva: en las obligaciones pecuniarias, el nacimiento de la OBLIGACIN DE


INTERESES requiere un acuerdo convencional o que el deudor se constituya en mora.

Solidaridad activa: es el caso en el que el DEUDOR-SOLVENS puede reclamar los


intereses de cuanto pague, desde el momento del pago, aunque no estn
convencionalmente establecidos y los dems codeudores no sean morosos.

Segn Lasarte esta previsin normativa tiene CARCTER DISPOSITIVO, por lo que se puede excluir
en el ttulo constitutivo de la solidaridad pasiva. Si no se establece otra cosa al respecto, se aplica el
inters legal.
Las divergencias entre el crdito pagado y el propio del deudor-solvens dificultan, para algunos autores, la
compatibilidad entre el rgimen normativo del reembolso y la subrogacin legal presumida en el art. 1210.3.
Pero ste art. est pensando en el caso del deudor solidario. Por ello, aunque el art. 1145 sea
contradictorio con la subrogacin tampoco se puede negar, pues EL D DEL DEUDOR-SOLVENS NACE DEL
CRDITO DEL ACREEDOR PAGADO.
[La subrogacin es un trmino empleado en D relacionado con la delegacin o reemplazo de obligaciones
hacia otros; es un tipo de sucesin. Se trata de un negocio jurdico mediante el cual una persona sustituye a
otra en una obligacin. Por lo tanto, la subrogacin puede darse en cualquiera de las 2 posiciones de una
obligacin: posicin deudora y acreedora.]

7. LA INSOLVENCIA DEL CODEUDOR


La diferencia entre obligacin mancomunada y solidaria es ms evidente cuando hay un codeudor
insolvente (que no cuente con bienes suficientes para hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones):
En caso de OBLIGACIN MANCOMUNADA, art. 1139, in fine, ante un codeudor insolvente no
estarn los dems obligados a suplir su falta. El esquema tcnico de la mancomunidad, en cuanto
15

presupone la interdependencia de las deudas (y los crditos), conlleva que cada uno de los
deudores responde exclusivamente de su cuota parte.
En caso de OBLIGACIN SOLIDARIA, art. 1145.3: la falta de cumplimiento de la obligacin por
insolvencia del deudor solidario ser suplida por sus codeudores, a prorrata de la deuda de cada 1.
Esta ltima norma, que regula las relaciones internas entre los codeudores solidarios una vez satisfecha la
deuda al acreedor, demuestra que la responsabilidad del deudor solidario se limita a la cuota parte, que
puede ampliarse en caso de insolvencia de alguno de sus codeudores, y que las cuotas partes de los
interesados no tienen por qu ser iguales, por eso dice el art. 1138. a prorrata de la deuda de cada uno.
El problema fundamental viene dado por la DELIMITACIN DEL CONCEPTO DE INSOLVENCIA. Es necesario
que el deudor haya sido declarado insolvente o basta que est en una situacin patrimonial que le impida
atender sus compromisos? Para LASARTE parece excesivo exigirle la declaracin judicial de insolvencia al
deudor-solvens (perjudicara al solvens, que ya ha pagado); bastar la falta de atencin del pago de
cualquier deudor solidario para que el solvens pueda exigir el prorrateo a los dems, incluyndose l.
A. Cuando existen IGUALES CUOTAS y un deudor
se declara insolvente: si las cuotas son iguales,
el solvens y los otros respondern cada 1 de su
propia cuota y del prorrateo de la cuota del
insolvente.

B. Cuando son CUOTAS DESIGUALES, el prorrateo


respeta la proporcionalidad.

Deudor

% inicial

Cuota inicial

% final

Cuota final

33,33%

1000

50%

1500

33,33%

1000

50%

1500

33,33%

1000

insolvente

30%

1500

42,8572%

30%

1500

insolvente

15%

750

21,4285%

1071,43

15%

750

21,4285%

1071,43

10%

500

14,2857%

714.28

TEMA 4: EL OBJETO DE LA OBLIGACIN: LA PRESTACIN.


16

2142,86

1. LA PRESTACIN EN GENERAL: REQUISITOS.


Para la DOCTRINA CONTEMPORNEA la prestacin es el elemento objetivo de la relacin obligatoria. El
trmino PRESTACIN en sentido estricto se refiere la conducta prometida por el obligado, sea cual sea
su naturaleza, alcance y concrecin.
Para los autores tradicionales la prestacin estaba representada por las cosas o servicios incluidos en el
pacto obligacional. Hoy da, en s mismas consideradas, las cosas y los servicios no representan el objeto
de la obligacin, sino el contenido o el objeto de la actividad o del comportamiento prometido por el
deudor. Se podra decir que las cosas y los servicios son el objeto inmediato de la prestacin, y por
tanto, el objeto mediato de la obligacin.
Nuestro CC no es muy cuidadoso y a veces equipara las cosas y servicios con el objeto de la prestacin. En
otras ocasiones s utiliza el trmino prestacin con el significado que se le atribuye en la doctrina, por
ejemplo al regular las obligaciones alternativas
REQUISITOS para que la obligacin sea idnea, siguiendo el modelo romano: POSIBILIDAD, LICITUD Y
DETERMINACIN . Estos requisitos no se incorporaron expresamente en el CC en la regulacin de las

obligaciones, sino en la de los contratos (arts. 1271 a 1273), considerndose extendidos a las obligaciones.
1.1 POSIBILIDAD.
La conducta prometida por el deudor debe ser posible, pues nadie puede considerarse vinculado a la
realizacin de actos imposibles. Los romanos lo llamaron imposibilia nemo tenetur y en nuestra normativa
est en el art. 1272 CC: No podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles.
La imposibilidad originaria de la prestacin conlleva el no nacimiento de la obligacin, ya que
esta carecera de objeto propiamente hablando.
Por el contrario, la imposibilidad sobrevenida no afecta al nacimiento, sino a su eventual o futuro
cumplimiento. Conforme a las REGLAS GENERALES, si la imposibilidad sobrevenida de la prestacin es
imputable al deudor, la relacin obligatoria subsistir y ste deber hacer frente a la indemnizacin por
daos y perjuicios.
1.2 LICITUD.
Es necesaria la conformidad de la prestacin con los valores o ppios propios del ord. jurdico, pues no se
pueden consagrar conductas reprobables aunque no estn expresamente prohibidas como actos delictivos.

Art. 1271.3 CC: pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a
las leyes o las buenas costumbres.
El alcance de la licitud no depende slo de lo establecido en las leyes sino de un concepto jurdico
indeterminado amplio e impreciso: se deben respetar las buenas costumbres, valores o ppios del ord.
jurdico. Esta imprecisin se acenta si tenemos en cuenta el mbito propio de la autonoma privada (cfr.
Art. 1255: imposibilidad de pactos contrarios a las leyes, a la moral y al orden pblico)
1.3 DETERMINACIN
La prestacin debe encontrarse determinada en un presupuesto o ser una consecuencia de la estructura
de la relacin obligatoria.
A la determinacin del objeto del contrato se refiere el art. 1273 CC, pero puede extenderse a las
obligaciones en general. Slo existe obligacin cuando el deudor sabe a qu est obligado y el acreedor
conozca la conducta prometida por el deudor, que llegado el caso puede reclamar. De lo contrario, habra
que establecer un nuevo acuerdo para determinar la obligacin, y el anterior no habra nacido por falta de
este elemento, aunque en rigor basta con que la prestacin sea determinable, sin necesidad de alterar los
trminos del ttulo constitutivo de la obligacin.

2. PREMISA: REFERENCIA A LA CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES.


Se consideran las clases o tipos de obligaciones segn el objeto o el comportamiento debido por el deudor.
Son categoras instrumentales con fines didcticos. Esto se evidencia en cualquier supuesto real donde se
pueden dar de forma simultnea cualquiera de las categoras.

17

En la realidad se entrecruzan los criterios de clasificacin, pues una vez nacida la obligacin, sta, adems
de ser de hacer o no hacer, simultneamente ser accesoria o ppal, divisible o indivisible, pecuniaria o
no, instantnea o duradera.

3. LA CONDUCTA PROMETIDA POR EL DEUDOR.


Dependiendo de la conducta del deudor, las obligaciones consisten en dar, hacer o no hacer (art. 1088).
3.1 LA OBLIGACIN DE DAR.
No est regulada especialmente de forma sistemtica en el CC, porque segn su naturaleza o
caractersticas recibir un tratamiento legal diferente. Puede tratarse de una obligacin pecuniaria,
especfica o genrica
El CC establece unas REGLAS GENERALES de carcter dispositivo (cabe pacto en contrario):
1. Art. 1094 CC: el obligado a dar alguna cosa lo est tambin a conservarla con la diligencia propia
de un buen padre de familia
2. Art. 1095 CC: el acreedor tiene d a los frutos desde que nace la obligacin de entregarla, aunque
slo tendr d real sobre ella cuando se la entreguen
3. Art.

1096 CC: cuando la cosa a entregar sea

determinada, el acreedor, independientemente del d que le otorga el art. 1101 CC, puede
compeler al deudor a que realice la entrega;

indeterminada o genrica, podr pedir que se cumpla la obligacin a expensas del


deudor. Si el obligado se constituye en mora o est comprometido a entregar la cosa a ms
de una persona, ser responsable de la cosa en los casos fortuitos hasta que la entregue.

3.2 LA OBLIGACIN DE HACER: OBLIGACIN DE MEDIOS Y DE RESULTADO; LA OBLIGACIN


PERSONALSIMA.
La obligacin de hacer consiste en que EL DEUDOR DESARROLLE UNA ACTIVIDAD CONCRETA.
Clases:
A) EN

B) EN

FUNCIN DEL RESULTADO, DOBLE PERSPECTIVA:

Desempeo de la actividad sin exigencia de un resultado concreto. Se habla de


obligacin de actividad o de medios. Se exige el desempeo de la actividad en s misma.
La prestacin del deudor se limita a desarrollar una conducta diligente para ofrecer el
resultado final perseguido por el acreedor. (Ej.: se contrata a un abogado para que nos
defienda en juicio).

Desempeo de la actividad con la obtencin de un resultado concreto. Se habla de


obligacin de resultado. Es una obligacin de hacer a secas o de hacer no personalsima:
el cumplimiento de la obligacin puede ser llevado a cabo por persona diferente al deudor.
(Art.1098.1 si el obligado a hacer alguna cosa no la hiciere, se mandar ejecutar a su
costa). El deudor responde por incumplimiento aunque haya obrado con la mayor diligencia
posible (ej.: el mismo abogado del caso anterior, pero se le pagar en funcin de que gane
el pleito o no). Se deja aparte la diligencia del deudor, cosa que en las de actividad s es lo
nico a tener en cuenta. El cumplimiento de la obligacin queda supeditado a la
materializacin del resultado.

FUNCIN DE LA PERSONA DEL DEUDOR:

Deudor insustituible, obligacin personalsima. Segn el art. 1161.2, cuando la


calidad y las circunstancias de la persona del deudor se hubieran tenido en cuenta al
establecer la obligacin. Es decir, la obligacin debe ser cumplida por el propio deudor. De
este modo se excluye el pago a 3os, salvo consentimiento del acreedor (ej.: protagonista de
una pelcula).

Deudor sustituible, obligacin no personalsima: cualquier persona, sea o no el


deudor, puede cumplirla, con independencia de que tenga l la iniciativa o sea por ejecucin
forzosa. Art. 1098 el obligado a hacer una cosa no la hiciere, se mandar ejecutar a su
costa (ejecucin forzosa).
18

3.3 LA OBLIGACIN DE NO HACER.


Consiste en ABSTENERSE DE DESARROLLAR UNA ACTIVIDAD CUALQUIERA, ya sea de carcter
material o jurdico. Dicho de otra forma, consiste en imponer al deudor una conducta negativa.
En ocasiones, las obligaciones negativas de carcter accesorio tienen su origen en la Ley. Ej.: los
adquirientes por retracto legal estn obligados a no enajenar el bien objeto de retracto durante cierto plazo.
Por supuesto, tambin tiene a veces origen puramente convencional (ej.: el retracto convencional).
El Art. 710 LEC-2000 recoge las condenas de no hacer.
[El d de retracto es un d de adquisicin preferente por el que su titular tiene la facultad de adquirir un
determinado bien o d cuando se cumple un concreto supuesto de hecho o cuando las partes as lo hayan
acordado: ejerciendo su d de retracto, compr el local que tena alquilado.]

4. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS.


La distincin terica entre OBLIGACIONES POSITIVAS (dar o entregar alguna cosa o hacer algo) y las NEGATIVAS
(no hacer) es clara, pero no siempre sencilla: en la realidad cotidiana una obligacin positiva puede
realizarse negativamente y viceversa, por ello la calificacin depender del supuesto concreto. Esta
distincin no es intrascendente, si la obligacin incumplida es negativa, se ha producido el incumplimiento
definitivo y procede la resolucin del contrato.
Supongamos que una inmobiliaria vende un local en una urbanizacin de lujo con la clusula de que se
instale una peluquera durante 20 aos. A los 2 aos se instala unos recreativos atrayendo a ludpatas,
enrareciendo el ambiente de las zonas comunes e incumpliendo la obligacin que tena contrada. La
prestacin sera de carcter positivo pero cabe pensar que la obligacin es negativa en cuanto instala los
recreativos.
La continuidad de la situacin jurdica nacida de la relacin obligatoria no implica naturalmente que las
obligaciones negativas puedan ser eternas o perpetuas, aunque raramente sern transitorias o
instantneas. Por lo general, las obligaciones negativas estarn vigentes durante perodos de tiempo de
cierta entidad y comnmente sern duraderas continuadas.
Como REGLA GENERAL, la prestacin tiene CARCTER NEGATIVO cuando el cumplimiento de la misma
determina una continuidad de la relacin jurdica originada por la relacin obligatoria. En el resto de los
casos lo ms seguro es clasificar la obligacin de positiva.
Ello no implica que la obligacin negativa pueda ser eterna o perpetua, sino que suelen estar vigentes
durante perodos prolongados (sern obligaciones continuadas duraderas y, de otra parte, accesorias).

5. OBLIGACIONES TRANSITORIAS Y DURADERAS.


La distincin se basa en la duracin de la prestacin, aunque habr que atender tambin a algunos datos
tcnicos.

Obligaciones transitorias (o instantneas, o de tracto nico): Se agotan o realizan en un


acto nico. Se fundamenta en la duracin de la prestacin comprometida por el deudor. El
cumplimiento integro de la prestacin se lleva a cabo realizando un acto o conducta que se ejecuta
pasajeramente y sin que posteriormente exista vinculacin entre deudor y acreedor. Ej.: pagar el
precio del peridico, de un brillante, etc.

Obligaciones duraderas (o con tracto continuado o de tracto sucesivo): establecen una cierta
unin o continuidad temporal entre deudor u acreedor que se prolonga en el tiempo y requieren, en
algunos casos, actos sucesivos de complimiento, sean continuados o no.
Clases segn la conducta a realizar:
o

Duraderas simples: la prestacin del deudor es de tracto nico, pero aplazada (no es
exigible hasta que llegue el trmino o plazo). Ej.: dar una conferencia dentro de 3 meses.

Duraderas continuadas: la conducta del deudor debe mantenerse prolongada durante


cierto tiempo y sin solucin de continuidad. La interrupcin provocara insatisfaccin
del acreedor o restriccin de la relacin. Ej.: obligacin del arrendador de una cosa de
garantizar al arrendatario la posesin y goce del objeto arrendado. Otro ejemplo tpico de
19

este tipo de obligaciones seran las obligaciones negativas (ej: no realizar una actividad
determinada en un local arrendado).
o

Duraderas peridicas: el deudor debe satisfacer de forma regular prestaciones parciales


previstas en la relacin obligatoria. Ej.: en el arrendamiento, el abono (mensual,
trimestral,...) de la renta. Es necesaria una cierta regularidad temporal, aunque no se
requiere absoluta igualdad de etapas. Por ello el Prof. Lacruz afirma que las obligaciones
peridicas en rigor no requieren periodicidad en el sentido de una determinada cadencia
temporal y pone como ej. los suministros domsticos o industriales de agua, electricidad,
etc. Para el Prof. Lasarte estos supuestos son casos paradigmticos de obligaciones
continuadas, pues la prestacin del deudor del suministro se realiza ininterrumpidamente
aunque el cliente no utilice esos bienes, y lo que realmente es peridico es el pago.

La distincin entre obligaciones transitorias y duraderas, al tener distinta naturaleza y distintos datos
tcnicos, puede tener consecuencias importantes. Determinar si el cumplimiento regular se ha producido en
las obligaciones duraderas es ms complejo que en las transitorias o si ha habido algn retraso. Por otro
lado, los problemas caractersticos de las obligaciones a plazo (art. 1125 y ss) o de la aplicacin de la
clusula rebus sic stanibus (estando as las cosas: las estipulaciones establecidas en los contratos lo son
habida cuenta de las circunstancias concurrentes en el momento de su celebracin, es decir, que cualquier
modificacin importante de las circunstancias puede dar lugar a la modificacin de aquellas estipulaciones)
resultan intrascendentes para las obligaciones instantneas.

6. OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS.


El CC no describe las caractersticas de las obligaciones principales ni de las accesorias, aunque las
menciona en varios artculos:
Los arts. 1154 y 1155 en sede de clusula penal recurren expresamente a la calificacin de
obligacin ppal. Se establece que: la nulidad de la clusula penal no lleva consigo la de la
obligacin ppal, la nulidad de la obligacin ppal lleva consigo la de la clusula penal, lo que supone
una manifestacin de la regla accesorium sequitur principale (lo accesorio sigue a lo principal)
El art. 1196, en materia de compensacin, establece que cada uno de los obligados lo est
ppalmente y sea a la vez acreedor ppal del otro.
El art. 1207, refirindose a la novacin: cuando la obligacin ppal se extinga por efecto de la
novacin, solo podrn subsistir las obligaciones accesorias en cuanto aprovechen a 3 os que no
hubiesen prestado su consentimiento. Se deduce que la pervivencia de las obligaciones accesorias
resulta excepcional y justificada por el inters de 3 os. En el resto de los casos, las obligaciones
accesorias seguirn la suerte de la obligacin ppal y se consideraran extinguidas.
El art. 1528: la venta o cesin de un crdito comprende la de todos los ds accesorios como la
fianza, hipoteca, prenda o privilegio.

Obligacin principal es la que posee una autonoma o independencia propia, ya que no depende
de ninguna otra obligacin preexistente.

Obligacin accesoria es la que nace como aadido o complemento de otra relacin obligatoria, es
decir, cuando est funcionalmente subordinada a otra, de manera que se extingue con la ppal. Suele tener
una funcin de garanta del cumplimiento de la ppa o un aseguramiento del d de crditol, aunque en
algunos casos tiene por objeto central delimitar el alcance de la obligacin ppal (art 1.097 la obligacin de
dar cosa determinada comprende la de entregar todos sus accesorios, aunque no hayan sido
mencionados). Pueden ser tanto positivas como negativas.
En la prctica es sumamente raro constituir convencionalmente relaciones obligatorias que tengan por
exclusivo objeto una obligacin de no hacer, sino que se integra en una relacin obligatoria constituyendo
una obligacin accesoria o subordinada de otra prestacin a la que llamamos obligacin principal.
En la mayora de los supuestos reales las obligaciones de no hacer son accesorias de otras ppales,
es decir, las relaciones obligatorias de contenido positivo pueden contener prestaciones accesorias tanto
positivas como negativas. Ej.: negocios basados en pacto de exclusiva, como los concesionarios de
automviles.
La categora de obligaciones accesorias o subordinadas tiene carcter general y puede darse en cualquier
relacin obligatoria, sea positiva o negativa.
20

Los ds reales de garanta representan


relacin obligatoria cuyo crdito garantizan.

siempre obligaciones accesorias respecto de la

7. OBLIGACIONES DE CANTIDAD LQUIDA E ILQUIDA.


El CC no recoge el concepto de obligacin lquida ni ilquida, aunque s lo utiliza:

El art. 1169.2 establece que, cuando la deuda tuviere una parte lquida y otra ilquida, podr
exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se liquide la segunda

El art. 1196.4 considera como uno de los requisitos de la posible compensacin de las
obligaciones que las deudas sean lquidas y exigibles.

Tradicionalmente, la liquidez de las obligaciones se ha referido a las de dar o entregar, al quantum debido.

Obligacin lquida es aquella en la que EL MONTANTE DE LA PRESTACIN SE CONOCE CON


EXACTITUD,

es decir, cuando se conoce con exactitud la cantidad de cosas o unidades monetarias


debidas. La nocin de liquidez se refiere, con carcter general, a las prestaciones de dar, aunque
en la prctica la mayora sean obligaciones pecuniarias.
El dato de la LIQUIDEZ (o conocimiento exacto de la prestacin) es IMPORTANTE porque es
indispensable para poder realizar una reclamacin. En caso de no conocerse el montante exacto
de la prestacin el deudor no puede incurrir en mora y no cabe la ejecucin forzosa. Para
evitar los efectos perjudiciales, el art. 1169 CC quiebra el ppio de indisolubilidad del pago.

Obligacin ilquida es en la que SE DESCONOCE LA CUANTA EXACTA de la prestacin. Se plantea


en la posible existencia de deudas indemnizatorias cuya cuanta (en caso de disconformidad entre
las partes) requerir necesariamente un pronunciamiento judicial firme. (ej.: la indemnizacin por un
atropello, hasta el pronunciamiento judicial, se desconoce la cuanta).
Dado que la obligacin ilquida es INEXIGIBLE E INEJECUTABLE, la nocin de iliquidez se utiliza
para retrasar el pago efectivo de la obligacin. El CC y el TS han tratado de minimizar su campo
de actuacin, por eso el art. 1169 tiene mucha utilidad cuando el deudor pretende retrasar el
cumplimiento de la obligacin amparndose en que no se conoce con exactitud las costas, los
gastos o la cuanta de los intereses.

La jurisprudencia del TS entiende desde antiguo que pese a no ser expresada (en el titulo constitutivo de la
obligacin o en una sentencia) la cuanta exacta de la prestacin debida, la obligacin es lquida si dicha
cuanta puede obtenerse mediante operaciones matemticas, por complejas que stas pudieran ser.
[La mora se da cuando una deuda vence y el deudor no ha pagado por distintos motivos (habitualmente un
retraso por negligencia del deudor). En este caso, se dice que se incurre en mora, y normalmente esto
supone una remuneracin extra por daos y perjuicios que el deudor deber entregar al acreedor en el
momento de abonar la deuda.]

8. OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES.


8.1 LA INDIVISIBILIDAD DERIVADA DE LA PRESTACIN.
La divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin se deriva natural y directamente de la propia prestacin,
es decir, de que sta sea divisible o no. Ej.: una obligacin pecuniaria es, por naturaleza, divisible, porque el
dinero lo es. La divisibilidad o indivisibilidad puede ser natural u objetiva.
La divisibilidad natural de la prestacin no autoriza, por s sola, el cumplimiento parcial de la
obligacin, nicamente es el requisito necesario para la divisibilidad convencional (por acuerdo).
Sin embargo, la indivisibilidad natural de la prestacin s que impide el acuerdo de divisibilidad. Slo
se admite el cumplimiento parcial cuando ha sido expresamente convenido en el contrato (art. 1169
CC: a menos que el contrato expresamente lo autorice, no podr compelerse al acreedor a recibir
parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin).
El art.

1151 describe qu OBLIGACIONES SON INDIVISIBLES, aunque se atender a cada caso:

C. Las obligaciones de dar o entregar una cosa que no permita fraccionarse o distribuirse en
lotes. El art. 1151.1 establece que sern indivisibles las obligaciones de DAR CUERPOS CIERTOS.
21

Ej.: un caballo, un cuadro El problema radica en cmo interpretar la expresin cuerpos ciertos: si
se equipara a cosa especfica, puede dar lugar a situaciones inslitas (por ej, entregar este saco
de 100 kilos de patatas). En general, la doctrina habla de obligaciones divisibles en la realizacin de
servicios fungibles o sustituibles (se cuentan o miden = pluralidad de unidades), sobre todo el dinero
D. Las obligaciones de hacer que no sean susceptibles de cumplimiento parcial. El art. 1151
establece:
1. Deben considerarse indivisibles todas aquellas obligaciones que no sean susceptibles de
cumplimiento parcial.
2. Han de reputarse divisibles en cuanto por su naturaleza sean susceptibles de cumplimiento
parcial (das de trabajo, ejecucin de obras por unidades mtricas, todas ellas relacionadas
con el arrendamiento de servicios).
El TS se posiciona en contra de la divisibilidad que se excluye de los arrendamientos de obra,
aunque la mayor parte de los contratos de obra no se pactan por unidades y por tanto generarn
obligaciones indivisibles
E. La mayor parte de las obligaciones negativas o de no hacer, aunque se establece en el CC
que las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad se decidir por el carcter de la
prestacin en cada caso particular.
En cuanto a la indivisibilidad de las obligaciones negativas, dado que el comportamiento prometido
por el deudor consiste en una abstencin, la realizacin de cualquier acto o hecho contrario a dicha
actitud pasiva ser generar simultneamente el incumplimiento definitivo de la obligacin de forma
automtica, salvo que se admita que la consideracin del elemento temporal incorpore un factor de
divisibilidad en las obligaciones negativas.
8.2 LA INDIVISIBILIDAD CONVENCIONAL.
En las obligaciones con unidad de sujetos (un solo deudor y un solo acreedor), la divisibilidad o
indivisibilidad no altera las reglas generales de las obligaciones de los arts.1.094 - 1.112CC (art.1149 CC:
la divisibilidad o indivisibilidad de las cosas objeto de las obligaciones en que hay un solo deudor y un solo
acreedor no altera ni modifica los preceptos del captulo II de este ttulo).
EL HECHO DE QUE LA PRESTACIN SEA DIVISIBLE NO CONLLEVA NECESARIAMENTE LA DIVISIBILIDAD DE LA
OBLIGACIN, pues sta puede pactarse como indivisible basndose en el ppio de autonoma privada del
art. 1255 CC. Es ms, SI NO SE HA CONVENIDO LA DIVISIBILIDAD, la regla supletoria es que EL
ACREEDOR NO PODR SER FORZADO A ACEPTAR PAGOS PARCIALES (art. 1169 CC).
La doctrina dice que existiendo unidad de sujetos, la contraposicin entre objetos divisibles e indivisibles
realmente carece de trascendencia, pues en definitiva, una vez identificadas las prestaciones de carcter
indivisible, en lo dems entrarn en juego las reglas generales, tal y como parece recalcar el propio tenor
literal del art 1149.
8.3 LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES CON PLURALIDAD DE SUJETOS.
Cuando existe pluralidad de sujetos en una obligacin indivisible se entrecruzan CMO ha de ser cumplida y
CUL de los sujetos ha de cumplirla o puede exigir su cumplimiento. Esto ser distinto segn el rgimen de
pluralidad de sujetos.

Si la obligacin indivisible es SOLIDARIA, cualquiera de los deudores o de los acreedores podr


actuar libremente frente a la otra parte.

Si la obligacin es MANCOMUNADA, el crdito (o deuda) se fracciona en tantos acreedores o


deudores haya.
El PROBLEMA se plantea si la obligacin mancomunada es indivisible, pues esta ltima caracterstica
excluye su fragmentacin (la indivisibilidad y la mancomunidad son conceptos contrarios). En estos casos
se impone la actuacin conjunta de los sujetos de las obligaciones indivisibles que carezcan de nota de
solidaridad, transformndose en una obligacin en mano comn o in solidum: son aquellas
en las que el comportamiento de los diversos acreedores o deudores debe realizarse conjuntamente para
que produzca los efectos previstos en el ttulo constitutivo de la obligacin.

Deudores: art. 1150 CC: la obligacin indivisible mancomunada se resuelve en indemnizar


daos y perjuicios desde que cualquiera de los deudores falta a su compromiso. Si la actuacin
conjunta no es posible, se produce el incumplimiento, que se convierte en indemnizacin.
22

Si la obligacin de mano comn se convierte en deuda indemnizatoria, s es divisible esa deuda,


y se seguirn las reglas propias de las obligaciones mancomunadas, respondiendo cada deudor por
su cuota parte; y los que hubieren estado dispuestos a cumplir, slo contribuirn con el precio de la
cosa o del servicio en que consistiera la obligacin. Por tanto, la indemnizacin en sentido propio
habr de ser sufrida por el deudor incumplidor, cosa que resulta absolutamente coherente con
nuestro sistema jurdico patrimonial.

Acreedores: la actuacin conjunta de los diversos acreedores parece venir impuesta por el art.
1139.1 CC: si la divisin fuera imposible, solo perjudicarn al d de los acreedores los actos
colectivos de estos, y solo podr hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos los deudores.

23

TEMA 5: LA DETERMINACIN RELATIVA DE LA OBLIGACIN.


1. DETERMINACIN Y DETERMINABILIDAD DE LA PRESTACIN.
1.1. EL REQUISITO DE LA DETERMINACIN DE LA PRESTACIN.
Uno de los requisitos de la relacin obligatoria consiste en la DETERMINACIN DE LA PRESTACIN,
pues la conducta prometida por el deudor constituye un PRESUPUESTO necesario de la dinmica de la
obligacin. Si sta no se conociera con exactitud, difcilmente podran plantearse los ppios de identidad,
integridad e indivisibilidad del pago y, en consecuencia, el cumplimiento de la obligacin.
Nuestro Cdigo no menciona textualmente la exigencia de la determinacin al regular las obligaciones, por
estar ESTABLECIDA EN MATERIA DE CONTRATOS

A. Art. 1273: el objeto de todo contrato debe ser 1 cosa determinada en cuanto a su especie.
B. Otros varios preceptos, reguladores de algunas figuras contractuales concretas, manifiestan que la
INDETERMINACIN INICIAL del objeto de contrato no es impedimento para la perfeccin del

mismo, siempre que el propio contrato contenga los criterios para identificar a posteriori el
objeto del contrato, sin necesidad de un nuevo pacto entre las partes contratantes. As, en materia
de compraventa, el requisito del precio cierto, en dinero o signo que lo represente (art. 1.445),
no es impedimento para que el propio Cdigo entienda que basta la mera determinabilidad del
mismo (para que el precio se tenga por cierto bastar que lo sea con referencia a otra cosa cierta, o
que se deje su sealamiento al arbitrio de persona determinada; el precio que tenga en la venta de
valores, granos, lquidos y dems cosas fungibles en determinado da en una Bolsa o mercado,
etc).
La doctrina extrapola tales proposiciones normativas al campo ms amplio de las obligaciones (sean
contractuales o no). De esta forma se entiende que el requisito de la determinacin de la prestacin no debe
ser entendido estrictamente como presupuesto ineludible. As, la identificacin exacta de la prestacin
puede ser CONOCIDA:
INICIALMENTE: se habla de determinacin de la prestacin en el momento en que nace la
obligacin. (As ocurre en la mayor parte de las obligaciones que se constituyen en la prctica).
EN UN MOMENTO POSTERIOR: suele indicarse que existe una determinacin o
indeterminacin relativa, o lo que es lo mismo, que la prestacin es determinable antes de su
exigibilidad y cumplimiento, conforme a unas reglas o criterios contemplados en el propio ttulo
constitutivo de la obligacin (contrato, sentencia,...)
1.2. LA DETERMINABILIDAD DE LA PRESTACIN.
La DETERMINABILIDAD DE LA PRESTACIN es la posibilidad de que la prestacin quede
identificada en el momento inicial, para ser precisada y perfilada con posterioridad . En definitiva,
la prestacin puede ser determinada o determinable.
El PROBLEMA FUNDAMENTAL que plantea la determinacin relativa consiste en establecer las reglas que
permitan convertir la prestacin determinable en determinada, en dependencia de los datos del hecho:
A. Supuestos de INDETERMINACIN PROVOCADA porque la identificacin del objeto de la prestacin
se ha realizado slo mediante la REFERENCIA A UN GNERO DE COSAS, cuya determinacin
concreta se consigue aplicando las reglas normativas propias de las obligaciones genricas.
B. En algunos casos la DETERMINABILIDAD DESAPARECE en virtud de un ACTO DE ELECCIN ENTRE
VARIAS PRESTACIONES POSIBLES. Las reglas aplicables son las del CC para las obligaciones

alternativas.
C. Supuestos en los que la DETERMINACIN

CONCRETA

de la prestacin se obtiene mediante el

RECURSO A ELEMENTOS EXTERNOS A LA PROPIA OBLIGACIN constituida, requiriendo tener en

cuenta una determinada circunstancia de hecho (criterio objetivo) o la intervencin de un 3 (criterio


subjetivo) extrao a las partes de la obligacin. Ej., cuando el precio de las cosas objeto de la
prestacin queda referido a parmetros que requerirn una posterior concrecin (el precio del dlar
tal da), o cuando la concrecin de la prestacin quede remitida a la actuacin decisoria de un 3
(arbitrio de un 3).
24

La IDEA FUNDAMENTAL es que la prestacin ser considerada determinable o susceptible de


determinacin cuando su concrecin no dependa de futuras actuaciones de las partes
vinculadas por la relacin obligatoria. En otro caso, estaramos frente a obligaciones incompletas o
irregularmente constituidas, que requeriran una redefinicin del ttulo constitutivo de la obligacin.

2. OBLIGACIONES GENRICAS Y OBLIGACIONES ESPECFICAS.


2.1 ALCANCE Y MBITO DE LA DISTINCIN.
Atendiendo a la naturaleza de la prestacin de las OBLIGACIONES DE DAR, es necesario distinguir entre
obligaciones genricas y especficas.
El CC no utiliza estos conceptos como categora sistemtica, sino que se limita a establecer una regulacin
diferente para el caso de que la obligacin de entregar una cosa recaiga sobre un objeto determinado o
individualizado o, por el contrario, sobre un objeto determinado nicamente mediante su pertenencia a un
gnero. Aunque en alguno de sus artculos s que utiliza la expresin obligacin genrica.

Art. 1167 CC: la obligacin que consista en entregar una cosa indeterminada o genrica.

Art. 1096.2 CC: si la cosa fuera indeterminada o genrica

Art. 875 CC: el legado de cosas genricas ser vlido aunque no haya cosas de su gnero en la
herencia. (El legado de cosa genrica es el supuesto del que parti la elaboracin por los autores
medievales de la regla genus nunquam perit; el gnero nunca perece, por ej si desaparecen estos
dos sacos de arroz pueden ser sustituidos por otros dos sacos de arroz)

A.

Obligacin especfica: en los casos en que la prestacin del deudor se encuentre


perfectamente individualizada y la entrega de una cosa diferente no satisfaga el inters del
acreedor. El art. 1.166.1 dispone: el deudor de una cosa no puede obligar a su acreedor a
que reciba otra diferente, aun cuando fuere de igual o mayor valor que la debida.
Significa que en el caso de obligacin especfica, el pio de identidad de la prestacin se
encuentra notablemente reforzado, precisamente por haber sido sealada la cosa objeto de
complimiento de forma particular en el titulo constitutivo de la obligacin.

B.

Obligaciones genricas: existe en aquellos supuestos en que la obligacin de dar o entregar


una cosa viene caracterizada por la relativa determinacin (o indeterminacin) de la cosa
objeto de la prestacin. Por ello, el art. 1.167 habla de entregar una cosa indeterminada o
genrica; es decir, una cosa sealada nicamente por su referencia a un gnero (1 tonelada de tal
abono, 3 cajas de papel de ordenador, etc.). Se trata habitualmente de cosas homogneas.

Para el CC la calificacin de obligaciones genricas y especficas parece estar referida necesariamente a


las obligaciones de dar. En la prctica, casi la generalidad de los supuestos suelen recaer sobre las
obligaciones de dar.
Pero no existe dificultad alguna para aplicar las categoras de obligaciones especficas y genricas a las
obligaciones de hacer. Por tanto, sera ms correcto hablar de prestacin especfica y de prestacin
genrica que de cosas especficas y genricas, pues el objeto de la prestacin puede recaer tanto sobre
cosas como sobre servicios o comportamientos caractersticos de las obligaciones de hacer (p.ej.: contratar
que nos opere un doctor determinado o que nos opere un doctor sin ms).
CARACTERSTICAS

PRINCIPALES DE LAS OBLIGACIONES GENRICAS:

No recaen necesariamente sobre cosas y servicios (bienes) fungibles, aunque en la mayora de los
supuestos as ocurra. Son bienes fungibles aquellos que pueden sustituirse por otros por ser entre
s homogneos o equivalentes y se contemplan en atencin a unas caractersticas o cualidades
genricas o similares (Ej.: ejemplares de un disco).

Suelen referirse a bienes muebles, aunque tampoco existe dificultad alguna para que recaigan
sobre bienes inmuebles (ej.: que una sentencia obligue a una sociedad inmobiliaria a entregar un
piso del prximo bloque de viviendas que construya).

Se subdistinguen entre ordinarias o de gnero limitado.

2.2. LA OBLIGACIN GENRICA DE GNERO LIMITADO.


25

Dentro de la categora de las obligaciones genricas, es comn subdistinguir entre las OBLIGACIONES
GENRICAS ORDINARIAS o propiamente dichas y las OBLIGACIONES GENRICAS DE GNERO LIMITADO
(tambin denominadas obligaciones genricas delimitadas), segn la mayor o menor amplitud y
determinacin del gnero considerado.
Segn ello, se debera hablar de OBLIGACIN DE GNERO LIMITADO cuando el objeto de la
prestacin no se determina slo por su pertenencia a un gnero (supongamos, ladrillos para la
construccin, aceite,...), sino por una serie de datos que circunscriben o delimitan el objeto de la
obligacin de origen, lugar, ao... (ladrillos de tal o cual tejar, aceite perteneciente a un tipo de oliva y con
un prensado especfico).
La autonoma propia de obligaciones de gnero limitado es puesta en duda por algunos autores, ya que se
est siempre frente a obligaciones genricas. Sin embargo, es obvio que cuanto ms se concrete el gnero,
mayor es la posibilidad de extinguir la obligacin por desaparicin de bienes objeto de obligacin.
La regla genus nunquam perit [el gnero nunca perece] no es aplicable a este subtipo de obligaciones
genricas.
Son ms frecuentes en la prctica las obligaciones de gnero limitado que las genricas ordinarias.
2.3. RGIMEN JURDICO DE LAS OBLIGACIONES GENRICAS.
La obligacin genrica plantea 2 PROBLEMAS FUNDAMENTALES: la calidad de la cosa que ha de
entregarse y la repercusin que sobre el cumplimiento de la obligacin constituida arroja la propia
prdida de la cosa. Ambos temas estn interconectados con la necesidad de especificacin que conlleva
toda obligacin genrica. Seguidamente se realiza la diseccin de tales cuestiones.
2.4. LA REGLA DE LA CALIDAD MEDIA: EL ARTCULO 1.167 DEL CDIGO CIVIL.
En el caso de que la obligacin genrica encuentre su causa en un contrato, puede haberse determinado en
el mismo, con la debida precisin, la calidad de la cosa genrica que haya de entregarse.
Sin embargo, no es extrao en la prctica que la cuestin considerada sea problemtica por imprevisin de
las partes o por haber nacido la obligacin genrica de la responsabilidad extracontractual. Para tales
supuestos el art. 1167 establece Cuando la obligacin consista en entregar una cosa indeterminada o
genrica, cuya calidad y circunstancias no se hubiesen expresado, EL ACREEDOR NO PODR EXIGIRLA DE LA
CALIDAD SUPERIOR, NI EL DEUDOR ENTREGARLA DE LA INFERIOR.
Esta regla de la calidad media es de utilidad relativa, aunque en cuanto norma equitativa pretende
equilibrar las respectivas pretensiones de recibir lo mejor por parte del acreedor y de entregar lo peor por
parte del deudor. Pero el precepto no siempre se asienta en lo que presumiblemente hubieran querido las
partes si se hubieran pronunciado sobre la calidad del objeto debido.
El fundamento ltimo del art. 1.167, segn el Prof. Lasarte, debe buscarse ms que en la presunta
voluntad de los sujetos de la obligacin, en la intencin del legislador de establecer un criterio final de
solucin de los posibles conflictos que, como tantas veces ocurre, acaba siendo impreciso, pero
posiblemente el menos malo.
La entrada en juego del art. 1167 slo se producir en el caso de imprevisin. Por tanto, se trata de una
norma de carcter supletorio respecto a la falta de previsin de la calidad y circunstancias de la
prestacin en el ttulo constitutivo de la obligacin. Esta regla, en ppio, no entrar en juego respecto de las
obligaciones de gnero limitado.
2.5. LA PRDIDA DE LA COSA Y LA REGLA GENUS NUNQUAM PERIT.
El otro problema que plantea la obligacin genrica radica en las consecuencias que sobre el cumplimiento
de la obligacin pueda tener la PRDIDA DE LA COSA.
C. En la obligacin especfica (entrega de un determinado cuadro) la prdida de la cosa ha de
conllevar la extincin de la obligacin (por imposibilidad de cumplimiento), siempre y cuando la
prdida NO SE DEBIESE A DOLO, CULPA O MORA DEL DEUDOR. Si fuera por una de esas 3
circunstancias, la obligacin no se extinguira, se transformara en la OBLIGACIN DE ABONAR UNA
INDEMNIZACIN.
D. En la obligacin genrica, la prdida de la cosa no es en s misma significativa, porque puede
ser sustituida por otra del mismo gnero (otro libro, por ej.). En consecuencia, la responsabilidad
del deudor SE AGRAVA EN LAS OBLIGACIONES GENRICAS, dado que las prestaciones correspondientes
pueden ser atendidas incluso en caso de que desaparecieran o perecieran todas las cosas
genricas de que inicialmente dispusiera el propio deudor.
26

Este efecto no est contemplado expresamente en nuestro CC en relacin con las obligaciones genricas,
sino precisamente en relacin con el supuesto contrario de las obligaciones especficas. El art. 1182
establece que quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando
sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse constituido en mora. Pero la
aplicacin contrario sensu de dicho precepto, lleva a afirmar que en nuestro sistema jurdico sigue
perviviendo la regla del GENUS NUNQUAM PERIT (el gnero nunca perece); esto es, la
supervivencia de la obligacin genrica , quedando el deudor obligado a realizar la entrega mediante
la consecucin de una cosa que se corresponda con la prestacin debida, aunque haya de buscarla fuera
de su patrimonio.
2.6. LA INDIVIDUALIZACIN DE LA PRESTACIN EN LAS OBLIGACIONES GENRICAS.
En algn momento de la dinmica de la obligacin genrica ha de desaparecer la indeterminacin que pesa
sobre la conducta del deudor, concretndose cul de las posibles cosas se entrega o qu servicio se realiza
de entre los hipotticamente posibles.
A esa determinacin de la prestacin se le denomina CONCENTRACIN, CONCRECIN O ESPECIFICACIN.
Para el Prof. Lasarte, el trmino preferible es el ltimo, porque, la obligacin genrica deja de ser tal y
asume el carcter propio de obligacin especfica, con la consecuencia de que la regla genus nunquam
perit dejar de tener operatividad.
Nuestro CC no se refiere en absoluto a esta materia y ni siquiera indica si corresponde realizar la
especificacin al deudor o, por el contrario, al acreedor. Hay posturas doctrinales dispares: algunos autores
defienden que elija el deudor (por aplicacin de favor debitoris). Al Prof. Lasarte esta conclusin le parece
discutible, pues de alguna forma la especificacin requerir el asentimiento del acreedor al aceptar el pago
de la obligacin. Pero, lo ms seguro, segn Lasarte, es afirmar que la especificacin NO PUEDE LLEVARSE A
CABO UNILATERALMENTE POR EL DEUDOR NI POR EL ACREEDOR, salvo que se encuentren especialmente
legitimados para ello.
En cuanto al MOMENTO TEMPORAL de su realizacin, la especificacin suele coincidir con el momento
solutorio (del pago) en inters del acreedor de agravar la responsabilidad que implica la aplicacin del
genus nunquam perit. Por excepcin, puede tener lugar antes:
E. Si sta se previera en el ttulo constitutivo de la obligacin.
F. O porque, salvo una, el resto de las obligaciones genricas consideradas sean imposibles (ms
raro, aunque no tanto en las de gnero limitado).
[El ppio del favor debitoris trata de cmo deben interpretarse las clusulas contractuales, disponiendo que
en los casos de dudas interpretativas, las clusulas ambiguas siempre debern ser interpretadas en el
sentido ms favorable al deudor, o sea tendiendo a su liberacin.]
2.7 LA DIFERENCIA ENTRE OBLIGACIONES ESPECFICAS Y GENRICAS RESPECTO DE LA
EJECUCIN FORZOSA.
El CC establece un rgimen jurdico diverso para ambas en lo referente a la posibilidad de reclamar la
prestacin in natura o ejecucin especfica de la obligacin.
G. EJECUCIN IN NATURA. Art. 1096.2 Si la cosa fuera indeterminada o genrica podr pedir (el
acreedor) que se cumpla la obligacin a expensas del deudor. Significa ello que, pese a la falta de
colaboracin del deudor en el cumplimiento, EL ACREEDOR PODR OBTENER JUDICIALMENTE EL MISMO
RESULTADO PREVISTO en la obligacin mediante los mecanismos de ejecucin oportunos (p.ej.:
puede embargarse una determinada cantidad de dinero de las cuentas bancarias del deudor para
destinarla a la adquisicin del objeto prometido, que se comprar a cualquier proveedor).
H. Por el contrario, en caso de OBLIGACIN

ESPECFICA, resulta IMPOSIBLE CON CARCTER GENERAL


QUE EL ACREEDOR PIDA EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN A EXPENSAS DEL DEUDOR, pues en muchos

casos sin la colaboracin de ste resultar imposible la ejecucin in natura. De ah que en el art.
1096 nicamente se prevea la facultad del acreedor de compeler al deudor a que realice la
entrega, y en caso de que no cumpla, la prestacin se va a transformar en la obligacin genrica
de indemnizar por los daos y perjuicios causados. (p.ej.: no podemos obligar a un doctor a que nos
opere, pero le reclamaremos indemnizacin por daos y perjuicios si no lo hace).

3. OBLIGACIONES CUMULATIVAS, ALTERNATIVAS Y CON CLUSULA FACULTATIVA.


Considerando la unidad o multiplicidad de prestaciones previstas en la obligacin, se suele distinguir entre:
27

I.

Obligaciones simples: en ellas la prestacin prevista es nica, concretndose en un solo objeto o


en un comportamiento determinado. La obligacin simple no presenta problemas, el deudor debe
realizar la prestacin contemplada en el ttulo constitutivo de la obligacin.

J. Obligaciones complejas: en ellas existe una multiplicidad de objetos o de comportamientos (2 o


ms) en la obligacin. La obligacin compleja tiene 2 formas muy distintas:
a. Previendo que el deudor ha de llevar a cabo todas y cada una de las prestaciones objeto de
la obligacin.
b. Contemplando la multiplicidad de prestaciones de forma alternativa.
3.1. OBLIGACIONES CUMULATIVAS.
Son aquellas en que la relacin obligatoria tiene un CONTENIDO MLTIPLE Y LAS DIVERSAS
PRESTACIONES SON TODAS ELLAS EXIGIBLES. El deudor no habr cumplido y no podr entenderse que
se encuentra liberado de la obligacin mientras no ejecute todas las prestaciones previstas (Ej.: entrega del
equipo informtico, instalacin del mismo, elaboracin de software e imparticin de cursillos de aprendizaje).
La obligacin cumulativa puede combinar prestaciones de dar, hacer o no hacer, o ser todas ellas
prestaciones del mismo tipo (en el ej. se combinan una obligacin de dar y 3 de hacer).
3.2 OBLIGACIONES ALTERNATIVAS.
Es aquella en la que el OBJETO DE LA PRESTACIN NO EST DETERMINADO, ya que al momento de
su nacimiento existen varias posibilidades.
El planteamiento alternativo de las varias o diversas prestaciones de la relacin obligatoria conlleva que el
DEUDOR CUMPLA LA OBLIGACIN EJECUTANDO CUALQUIERA de las prestaciones. Responden a la idea
de una especial previsin, ms que a una acumulacin de prestaciones (ej.: al contratar una cena en un
restaurante el encargado puede ofrecer un pescado alternativo previendo que el da de la comida no haya
existencias del que se ha solicitado (Si no tenemos dorada pondremos mero).

Art. 1131: el obligado alternativamente a diversas prestaciones debe cumplir por completo 1 de stas.
Por lo general, en la prctica, la eleccin de una entre las varias prestaciones alternativas queda reservada
al deudor, pues precisamente la configuracin alternativa de la relacin obligatoria suele tener como causa
su actitud previsora.

Art. 1132.1 la eleccin corresponde al deudor, a menos que expresamente se hubiese concedido ese
privilegio al acreedor.
La eleccin de la prestacin a realizar suele ser denominada concentracin por la mayor parte de los
autores. El CC utiliza slo el trmino eleccin. Segn la jurisprudencia, una vez realizada la eleccin de la
prestacin, la obligacin alternativa se convierte en obligacin simple quedando el deudor obligado a
realizar la prestacin seleccionada.
Una vez elegida o concentrada una de las prestaciones inicialmente posibles, y en cuanto haya sido
notificada a la otra parte, el deudor quedar liberado de la obligacin si, por causas que no le sean
imputables, resulta imposible el cumplimiento de la prestacin seleccionada (en el momento de servir el
men entran a robar).
Al contrario, mientras la concentracin no haya tenido lugar, la imposibilidad de realizar alguna de las
prestaciones resulta intrascendente para la liberacin del deudor, quien habr de cumplir la obligacin
ejecutando cualquiera de las otras prestaciones posibles, segn los arts. 1134 a 1136.

Art. 1134 regula la concentracin automtica o prdida del d de eleccin atribuido al deudor
en el supuesto que salvo 1, todas las dems prestaciones alternativamente contempladas devengan
irrealizables.

Art. 1135 indica que el acreedor tendr d a la indemnizacin de daos y perjuicios cuando por
culpa del deudor hubieren desaparecido todas las cosas que alternativamente fueron objeto de la
obligacin, o se hubiera hecho imposible el cumplimiento de sta. En el caso de que todas las
prestaciones hayan perecido por culpa del deudor, ste no queda liberado del cumplimiento, debe
responder ante el acreedor, con independencia de la facultad de eleccin.

Cuando la facultad de eleccin corresponda al acreedor, este goza de facultades complementarias


cuando la imposibilidad sea imputable al deudor. Si alguna/algunas prestaciones devienen
irrealizables sin culpa del deudor, ste cumplir entregando la que el acreedor elija entre las
28

restantes o la que haya quedado s una sola subsistiera, mandato normativo paralelo de prdida
del d de eleccin del acreedor.
Art. 1136: Cuando la eleccin hubiere sido expresamente atribuida al acreedor, la obligacin
cesar de ser alternativa desde el da en que aqulla hubiese sido notificada al deudor. Hasta
entonces, las responsabilidades del deudor se regirn por las siguientes reglas:
1. Si alguna de las cosas se hubiese perdido por caso fortuito, cumplir entregando la que el
acreedor elija entre las restantes, o la que haya quedado, si una sola subsistiera.
2. Si la prdida de las cosas hubiere sobrevenido por culpa del deudor, el acreedor podr
reclamar cualquiera de las que subsistan, o el precio de la que, por culpa de aqul, hubiera
desaparecido.
3. Si todas las cosas se hubiesen perdido por culpa del deudor, la eleccin del acreedor recaer
sobre su precio.
3.3. OBLIGACIONES CON CLUSULA FACULTATIVA.
Suelen contraponerse a las alternativas. En ellas EXISTE UNA SOLA PRESTACIN prevista en el ttulo
constitutivo de la obligacin, PERO EL DEUDOR CUENTA CON LA POSIBILIDAD DE LLEVAR A CABO OTRA
DIVERSA LLEGADO EL MOMENTO DEL PAGO: ej.: pese a celebrarse el contrato de compraventa, el

vendedor se reserva el d de desistir del contrato y, en vez de entregar la casa vendida, abonar al
comprador un milln o diez millones de pts.
La categora de las obligaciones facultativas no encuentra apoyo textual alguno en el CC. Es ms, alguno
de sus artculos parece excluir su existencia (ej.: art. 1166: El deudor de una cosa no puede obligar a su
acreedor a que reciba otra diferente, aun cuando fuera de igual o mayor valor que la debida). En cambio, las
obligaciones facultativas han sido reiteradamente contempladas por la jurisprudencia del TS.
El acreedor slo puede exigir el cumplimiento de la nica prestacin debida y carece de facultad
alguna para reclamar la prestacin facultativa, pues sta se materializa (en su caso) nica y
exclusivamente por voluntad del deudor, como ha declarado reiteradamente el TS.
DIFERENCIA BSICA entre las obligaciones alternativas y las facultativas:

En las obligaciones alternativas se debe una prestacin, an no individualizada, entre varias


prestaciones contempladas en el ttulo constitutivo de la obligacin.

En las obligaciones facultativas se debe una prestacin nica.

Es preferible hablar de obligacin con clusula facultativa, pues en realidad estamos ante una
obligacin ppal simple a la cual se le aade una clusula accesoria (la facultad de desistimiento).
Dado que realmente existe una sola prestacin en la relacin obligatoria, en caso de resultar imposible su
cumplimiento por causas no imputables al deudor, LA OBLIGACIN SE EXTINGUE Y, POR TANTO, TAMBIN LA
PRESTACIN FACULTATIVA, EN CUANTO ACCESORIA de aqulla.

29

TEMA 6 LAS DEUDAS U OBLIGACIONES PECUNIARIAS.


1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DE LAS OBLIGACIONES PECUNIARIAS.
1.1. EL DINERO Y LAS DEUDAS PECUNIARIAS.
Con la denominacin de obligaciones o deudas pecuniarias, identifican los juristas aquellas que consisten
en PAGAR UNA SUMA DE DINERO. En la identificacin de las obligaciones pecuniarias, el dato delimitador de
ellas radica en considerar el objeto propio de prestacin de las mismas.
En las sociedades contemporneas destaca la importancia prctica de las obligaciones pecuniarias, que no
se corresponde con una sistemtica legislativa.
Pecuniario viene del trmino romano pecunia, esto es, moneda o dinero.
Su importancia y frecuencia se basa en 3 aspectos:

1. Prcticamente todas las relaciones contractuales tienen por objeto la consecucin de una suma de
dinero, al menos una de las partes.
2. En la responsabilidad extracontractual casi todas las reparaciones acaban siendo pecuniarias

3. Igualmente, la indemnizacin de daos y perjuicios, subsiguiente a cualquier tipo de incumplimiento


de cualquier obligacin, se determina comnmente fijando una suma concreta de dinero.
Desde el punto de vista normativo el dinero es fundamentalmente el medio de pago jurdicamente
reconocido. Desde el punto de vista econmico, el dinero es el medio o valor de cambio por excelencia.
Desde el punto de vista histrico, segn la vieja teora metalista, el valor del dinero vendra representado
por el propio valor intrnseco del metal y de la subsiguiente distincin establecida por los juristas clsicos
entre valor intrnseco, valor legal y valor en curso o de trfico.
Si bien en tiempos medievales predominaba el planteamiento metalista, en nuestros das tiene escaso
inters. El papel actual de las monedas, que son las fracciones ms bajas del dinero en curso (asumiendo el
papel estelar el papel moneda), es que su valor intrnseco es ridculo en comparacin con su valor de trfico
o econmico propiamente dicho.
El papel moneda no slo tiene curso legal, sino tambin curso forzoso: no slo es medio legal de cambio y
pago, sino que nadie puede obligar a otro a la entrega de unidades metlicas por conversin del valor legal
del papel moneda (desde la posguerra se suprime la posibilidad de exigir la conversin a metlico del papel
moneda).
1.2. LA SUSTITUCIN DE LA PESETA POR EL EURO.
La peseta era la moneda en curso desde la Revolucin Gloriosa de 1868 hasta el establecimiento oficial del
euro como moneda nica europea, que se ha llevado a efecto en el mbito de la UE a travs de la
publicacin de 2 Reglamentos comunitarios: el Reglamento (CE) 1103/97, del Consejo, de 17 de junio de
1997, y el Reglamento (CE) 974/98, del Consejo, de 3 de mayo.
Los Estados Miembros han dictado leyes ad hoc [especficamente], preparando el terreno a la introduccin
del y rindiendo tributo a la moneda preexistente. As ha ocurrido en Espaa, donde se han dictado 2 leyes:
A) La Ley 46/1998, de 17 de diciembre, sobre introduccin del euro.
B) La LO 10/1998, tambin de 17 de diciembre, para adecuar a la nueva situacin la LO de
Financiacin de las CCAA de 1980.
La Ley 46/1998 establece:

A partir del 1/1/1999 la moneda del sistema monetario nacional es el euro, si bien se establece un
perodo transitorio de convivencia entre peseta y euro que llega hasta el da 1/1/2002, al tiempo que
determina que la sustitucin monetaria no influye en absoluto en la vigencia y dinmica de las
relaciones obligatorias previamente existentes y pendientes de cumplimiento.

El art. 6 denomina el principio de neutralidad al hecho de que la sustitucin de la peseta por el


euro no produce alteracin del valor de los crditos o deudas, cualquiera que sea su naturaleza
30

En su art. 10 establece el efecto de continuidad al corolario de que la sustitucin de la peseta


por el euro no podr ser, en ningn caso, considerada como un hecho jurdico con efectos
modificativos, extintivos, revocatorios, rescisorios o resolutorios de las obligaciones.

Tambin se establece un cambio fijo e inamovible: 1 = 166,386 pts.


1.3. DEUDAS MONETARIAS Y DEUDAS PECUNIARIAS.
El dinero y las distintas especies monetarias, sea dinero metlico o papel moneda, puede ser contemplado
en las relaciones jurdicas desde puntos de vista muy diferentes: como objeto de coleccionismo, como valor
de cambio con curso legal, etc. Ello requiere tipificar la diversidad de supuestos en la materia:
1. La OBLIGACIN DINERARIA puede consistir en una obligacin especifica consistente en la entrega
de una o varias especies monetarias individualmente determinadas y especificadas, atendiendo al
valor numismtico, simblico o afectivo que las mismas representen para el acreedor. El supuesto
base de tales relaciones obligatorias lo representa el coleccionista que busca obsesivamente una
especie monetaria en s misma identificable. En tal caso, doctrina y jurisprudencia hablan de deuda
monetaria o de obligaciones de moneda individual, para resaltar que estamos no frente a una
deuda pecuniaria propiamente dicha, sino ante una obligacin especfica.
2. Tampoco puede considerarse deuda pecuniaria la OBLIGACIN DE ESPECIE MONETARIA. En sta el
deudor debe entregar una o varias monedas que, sin llegar a tener una singularidad e
identificabilidad propias, se caracterizan por pertenecer a una determinada especie o serie
monetaria (las monedas de 100 pts con la efigie de Franco, por ej). Semejante obligacin es
calificable tcnicamente como genrica, pero referida a un gnero concreto de especies
monetarias, estaramos frente a una obligacin genrica delimitada.
3. Finalmente, la contemplacin del dinero en curso sin mayores precisiones como objeto de
la obligacin nos situara frente a las OBLIGACIONES PECUNIARIAS propiamente dichas, las cuales
se caracterizan por tener un rgimen jurdico y unas caractersticas propias.
1.4. CARACTERSTICAS DE LAS OBLIGACIONES PECUNIARIAS.
Slo cuando el dinero es considerado en cuanto objeto de la obligacin como mera unidad de valor y por
referencia a unidades monetarias jurdicamente establecidas (por ej, la peseta, el dlar o el euro),
estaremos, pues, ante las verdaderas OBLIGACIONES PECUNIARIAS.
No importa si se trata de dinero legal o dinero fiduciario (cualquier instrumento mercantil aceptado que
incorpore un valor en dinero: taln al portador por ej).
Conviene recordar cul es la consideracin que para el D privado merece el dinero:
a. Se trata de un bien inmueble (art. 355 CC)
b. Es un bien fungible (art. 337 CC), claramente sustituible y tendencialmente inagotable. La
fungibilidad del dinero es tan acusada que se habla de ultrafungibilidad.
c.

Ha de considerarse como un bien productivo, en cuanto que las propias disposiciones legales
consideran que genera frutos civiles (art. 354.3CC), representados en este caso por los intereses.

Son caractersticas propias de las obligaciones pecuniarias las siguientes:


A. La obligacin pecuniaria es el supuesto de OBLIGACIN GENRICA POR EXCELENCIA. Nunca
podr tener lugar la extincin de la obligacin pecuniaria por imposibilidad sobrevenida (art. 1182,
sensu contrario: quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada
cuando esta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse este constituido en
mora), ya que siempre existe dinero idneo para su cumplimiento: el dinero, tcnica y
genricamente hablando, nunca perece. Referencia al art. 1170 CC en vigor, aunque su mandato
carece de virtualidad material (el pago de las deudas de dinero deber hacerse siempre en la
especie pactada, y, no siendo posible entregar la especie, en la moneda de plata u oro que tenga
curso legal en Espaa).
B. Por consiguiente, slo hay una obligacin pecuniaria propiamente dicha cuando tenga por OBJETO
la entrega de una DETERMINADA CANTIDAD DE DINERO, cuyo nico requisito sea el de tener
curso legal, es decir, servir como medio general y liberatorio de pago, por imponerlo as la ley.
C. La INDEMNIZACIN POR INCUMPLIMIENTO de la obligacin pecuniaria consistir, salvo pacto en
contrario, en el PAGO DE INTERESES (art. 1108 CC).
1.5. LA DISTINCIN ENTRE DEUDAS DE DINERO Y DEUDAS DE VALOR.
31

La doctrina contempornea suele subdistinguir, acertadamente, entre deudas de dinero y deudas de valor
dentro de las obligaciones pecuniarias propiamente dichas. Esta distincin se realiza para resaltar la
liquidez de la deuda pecuniaria
Se califica como deuda de dinero (otros autores prefieren deuda de valuta) aquella obligacin
pecuniaria en la cual la prestacin debida por el deudor coincide con una suma de dinero precisa y
determinada por referencia a un conjunto de unidades monetarias (200 mil pesetas o 400 euros). Por tanto,
uno de los elementos definidores de la relacin obligatoria considerada consiste en la predeterminacin de
una concreta suma de dinero.
Debera hablarse de deudas de valor en todos aquellos supuestos en los que el deudor cumple tambin
finalmente entregando una suma de dinero, pero sta no se encuentra concreta y directamente
determinada en el titulo constitutivo de la obligacin, sino que se determina a posteriori como equivalente
econmico o medida de valor de otro bien. El montante econmico se desconoce en el momento
constitutivo, seran por ej el equivalente monetario a 2 lingotes de oro, el precio depender del precio del oro
en un momento concreto, una vez determinado ese precio, pasaremos a tener una deuda de dinero. Todas
las reparaciones pecuniarias derivadas de las obligaciones extracontractuales o de la
responsabilidad por daos son, por ppio, deudas de valor.
Por supuesto, desde el preciso instante en que la deuda de valor sea objeto de fijacin convencional o de
liquidacin judicial, en su caso, es evidente que se transforma automticamente en deuda de dinero
propiamente dicha y pasa a ser lquida y exigible, por conocerse ya el montante de unidades monetarias
que han de ser entregadas por el deudor.

2. EL DENOMINADO PRINCIPIO NOMINALISTA Y SUS CORRECCIONES.


2.1. INTRODUCCIN: EL VALOR NOMINAL DEL DINERO.
Aunque el CC espaol no lo indique, la doctrina y la jurisprudencia deducen de la regulacin concreta del
prstamo que, en materia de obligaciones pecuniarias, rige en D espaol el llamado ppio nominalista: el
deudor cumplir entregando el valor nominal o el importe exacto de unidades monetarias contemplado en el
ttulo constitutivo de la obligacin, con independencia de que llegado el momento de cumplimiento- dicho
valor nominal no satisfaga suficientemente los intereses del acreedor de la obligacin pecuniaria, debido al
proceso inflacionario o la devaluacin de la moneda.
En defensa de dicha posicin se arguye en el art. 1753 CC que en la obligacin que imponen al prestatario
consiste en devolver otro tanto de la misma especie y calidad, un tatundem. Defender el criterio
nominalista facilita el trfico econmico y jurdico, promoviendo con mayor garanta el continuo e incesante
intercambio de bienes y servicios. En definitiva, es preferible la injusticia al desorden.
Dicha tesis, muy generalizada, no est exenta de crticas, ya sea desde un punto de vista puramente
tcnico, como axiolgico [este criterio se basa en los valores internamente percibidos y apreciados como
tales, actuar por propio convencimiento].

Desde el punto de vista axiolgico: no es cierto que siempre haya de plegarse la justicia a la
seguridad del trfico, sobre todo cuando nuestra CE identifica la justicia, y no la seguridad del
trfico, como uno de los valores superiores del estado social y democrtico de D.

Desde el punto de vista tcnico: los artculos reguladores del prstamo constituyen una previsin
de una de las posibles figuras contractuales, sin que puedan elevarse a regla general de todo el D
de obligaciones. Si se contempla un contrato en particular, cuando el comprador se ve privado por
eviccin, el vendedor deber restituir el precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin,
ya sea mayor o menor que el de la venta (art. 1478 CC), y no se eleva esto a regla general.
Igualmente en las obligaciones alternativas el art. 1135.2 CC opta por valorar las cosas prdidas o
los servicios devenidos imposibles.

Por tanto, cabe afirmar que tan cerrada defensa del nominalismo no deja de ser una rmora del pasado y
abogar por un planteamiento ms atento a la realidad econmica de la continua inflacin.
2.2. LAS CLUSULAS DE ESTABILIZACIN O DE ACTUALIZACIN DEL VALOR NOMINAL.
Es indudable que el pipio nominalista es claramente pernicioso y desfavorable para el acreedor, en forma
directamente proporcional a la duracin o plazo de la relacin obligatoria. Por ello, todos los agentes
econmicos habituados al mundo contractual han superado semejante desembocadura de los juristas
estableciendo clusulas de estabilizacin que garanticen el justo equilibrio entre las prestaciones en todas
las relaciones obligatorias de carcter duradero.
32

Las clusulas de actualizacin o estabilizacin son previsiones contractuales, en virtud de las cuales
las partes contratantes acuerdan que el importe nominal de la obligacin pecuniaria se actualizar, llegado
el momento de cumplimiento, conforme al valor de un bien (o conjunto de bienes) que se toma como punto
de referencia en el momento constitutivo de la obligacin, o con referencia a unos ndices estadsticos de
mayor objetividad e independientes de la voluntad de las partes (por ej, la renta se actualizar conforme al
IPC del grupo nacional de alquileres o por variacin anual del ndice de garanta de competitividad a la fecha
de cada revisin, en los contratos celebrados a partir del 31 de Marzo de 2015, conforme a la disposicin
final de la Ley 2/2015 de desindexacin de la economa espaola).
Su FUNCIONAMIENTO es:
1) En el caso de que se haya tomado convencionalmente como referencia el precio de un bien o
conjunto de bienes (por ej, precio medio del kg de trigo) se calcula el n o cantidad de bienes de
referencia que podra adquirirse con el importe nominal de la deuda pecuniaria en el momento
constitutivo de la obligacin. Llegado el momento solutorio de la obligacin pecuniaria, mediante la
operacin inversa se obtendr fcilmente el nuevo importe nominal.
2) En el supuesto de que se haya establecido como punto de referencia una determinada serie de
ndices o un particular ndice estadstico de carcter oficial o corporativo proporcionado por el
Instituto Nacional de Estadstica (INE), solo hay que aplicar dicho ndice.
2.3. REFERENCIA A LA LEY 2/2015, DE 30 DE MARZO DE DESINDEXACIN DE LA ECONOMA
ESPAOLA
Su propsito es que los valores monetarios no sean modificados en virtud de ndices de precios. Es
objetivo imperativo cuando est presente el sector pblico, para coadyuvar a evitar la inflacin que puede
resultar muy desventajosa para las contrapartes del sector pblico.
En las obligaciones derivadas de contratos entre particulares, esta Ley recoge todo lo relacionado con la
libre voluntad de las partes intervinientes en el contrato, de modo que solo proceder a la revisin peridica
en caso de pacto expreso.
Si las partes hubiesen acordado explcitamente la aplicacin de algn mecanismo de revisin peridica pero
no detallasen el ndice de referencia, ser aplicado el IGC (ndice de Garanta de la Competitividad).
Esta Ley modifica tambin, entre otras leyes, la de arrendamientos urbanos y arrendamientos rsticos. La
razn principal es que los arrendamientos suelen tener clusulas de revisin, y por ello se ha considerado
conveniente modificar expresamente estas leyes para proteger a quienes firman estos contratos.
Con esta reforma, en defecto de pacto expreso, no se aplicara revisin de rentas a los contratos, y si hay
pacto expreso y no se acuerda mtodo de revisin, supletoriamente se aplicar el nuevo IGC.
2.4. LOS TIPOS DE CLUSULAS CONTRACTUALES DE ACTUALIZACIN.
Contractualmente, las partes son libres para fijar el criterio actualizador que mejor les parezca, por tanto,
las clusulas de actualizacin son variopintas. Son muy conocidas doctrinal y jurisprudencialmente las ss:
1. Clusulas de valor en especie: en ellas se trata de imputar como criterio de actualizacin el precio
de un determinado bien o conjunto de bienes (por ej, trigo en la Bolsa de Nueva York).
2. Clusulas de valor oro o plata (o cualquier otro metal u objeto precioso de cotizacin generalizada
y oficial) en las que el valor del metal en momentos distintos sirve como criterio de referencia.
Segn el TS esta clusula no es ilcita ni inmoral.
3. Clusulas de moneda extranjera: en las que se toma como referencia la cotizacin oficial de
cualquier moneda diferente al , de curso legal en Espaa: por lo comn $ o yen japons. Cuando
la deuda de moneda extranjera sea causa de una conducta judicial, el TS reitera que se tendr en
cuenta, para determinar el contravalor en moneda nacional, el da en que el pago se haga efectivo.
4. Clusulas de escala mvil o de ndices variables: con las que se suelen identificar hoy da los
ndices publicados por el INE en relacin con un determinado sector productivo o un parmetro
econmico de valor comn: ndice general de precios al consumo, de inflacin, de salarios, etc.
Sin duda alguna, en la actualidad, son stas ltimas las clusulas de estabilizacin ms seguras y las de
mayor utilizacin.
2.5. LA VALIDEZ O ILICITUD DE LOS MEDIOS CORRECTORES DEL NOMINALISMO.

33

Tambin la jurisprudencia y la doctrina han acabado finalmente por reconocer la general licitud de los pactos
y de las previsiones legales tendentes a corregir el nominalismo y conseguir una cierta estabilidad en el
valor real del importe nominal con que se identifican las deudas pecuniarias.
A semejante resultado ha contribuido sin duda la constante prctica contractual (clusulas de carcter
convencional) en tal sentido, pero por s misma no hubiera bastado, pues hasta hace escasas dcadas era
afirmacin comn en la doctrina negar su validez, si la propia legislacin no hubiera optado tambin en
determinados casos por establecer mecanismos correctores del nominalismo.
En favor de la ilicitud de las clusulas convencionales de actualizacin se argumentaba que semejante
prctica atentaba contra el orden pblico y contra la economa nacional a travs del deterioro y descrdito
del propio valor de la moneda de curso legal.
Afortunadamente, las medidas legislativas referidas y la evolucin jurisprudencial han acabado por excluir
consideraciones de dicha ndole y, hoy da, la mayor parte de los autores se pronuncia decididamente a
favor de la licitud de las clusulas de actualizacin en relacin con las obligaciones pecuniarias.

3. LOS INTERESES Y LAS OBLIGACIONES DE INTERESES.


Desde el prisma econmico y jurdico, el dinero es un bien productivo en cuanto genera o puede generar
intereses, que son reputados frutos civiles por el art. 355.3: son frutos civiles el alquiler de los edificios, el
precio de arrendamiento de tierras y el importe de las rentas perpetuas, vitalicias u otras anlogas.
Ahora bien, en trminos jurdicos, la obligacin de pagar intereses no es una derivacin necesaria y
automtica de la obligacin pecuniaria. Al contrario, la obligacin de pagar intereses se configura
tcnicamente como una obligacin accesoria que requiere una de 2:
1) Que el pago de los intereses se haya pactado convencionalmente, o;
2) Que el deudor de la obligacin pecuniaria se halle constituido en mora (slo es posible cuando la
prestacin sea lquida), pues el propio art. 1108 establece que la indemnizacin de daos y
perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses convenidos y, a
falta de convenio, en el inters legal.
Hay que tener en cuenta que para el CC incluso el contrato de prstamo es naturalmente gratuito, pues
entiende que, tratndose de relaciones no mercantiles, la prestacin de intereses se considera como una
mera eventualidad que no se encuentra presente en ciertas relaciones familiares o amigables. De ah la
necesidad de pacto. El CCom requiere, para el prstamo mercantil, que el pago de intereses tenga que
constar por escrito, pues el dinero es naturalmente un bien productivo generador de intereses.
En relacin con lo dispuesto en el art. 1108, es momento de traer a colacin la distincin entre obligaciones
lquidas e ilquidas, ya que la constitucin en mora del deudor en el caso de obligacin pecuniaria slo es
posible cuando la prestacin sea lquida (que la cantidad este claramente definida), pues reiteradamente
declara el TS que la iliquidez de la cantidad adecuada es incompatible con la declaracin de mora del
deudor, in illiquidis non fit mora
3.1. LOS INTERESES CONVENCIONALES Y LA USURA.
Las partes de la relacin obligatoria pueden pactar un tipo de inters inferior o superior a dicha tasa legal.
Los tipos de inters cercanos o similares al inters legal han de ser considerados igualmente lcitos.
En pocas pasadas, por influencia del D cannico medieval y de la doctrina de la Iglesia Catlica se
discuta la validez y licitud de los intereses.
No se discute la licitud de la tasa de inters legal, al estar fijada por ley. Por ese mismo motivo tampoco se
discuten los tipos de inters cercanos a dicho valor.
En tiempos modernos, por tanto, la discusin sobre la licitud de la obligacin de intereses se plantea en
exclusiva en relacin con los intereses convencionales notoriamente superiores al inters legal.
El CC, ni en su texto originario ni en ninguna reforma ha contenido nunca norma alguna que establezca una
barrera a partir de la cual el tipo de inters convencionalmente fijado pueda ser considerado usurario.
3.2. LA LEY AZCRATE DE 23 DE JULIO DE 1908
El CC no establece la frontera a partir de la cual el inters convencionalmente fijado puede ser considerado
usurario. Es ms, el art. 315 CCom dispone expresamente que podr pactarse el inters del prstamo sin
tasa ni limitacin de ninguna especie, liberalismo salvaje.
34

Con el objeto de atajar y frenar la usura, se dict la Ley de represin de la usura, ms conocida como
Ley Azcrate, de 23 de julio de 1908. Dicha Ley se encuentra todava vigente y es objeto de una
relativamente amplia aplicacin judicial, pues no fija un tope, sino que recurre al CRITERIO DE CONSIDERAR
NULOS, POR USURARIOS, LOS CONTRATOS DE PRSTAMO (y por extensin, del resto de obligaciones
pecuniarias) CUYO TIPO DE INTERS FUESE NOTABLEMENTE SUPERIOR AL NORMAL DEL DINERO Y
MANIFIESTAMENTE DESPROPORCIONADO.
La Ley Azcarate sigue vigente, aunque la LEC-2000 ha venido a derogar alguna de las normas procesales
contenidas en dicha ley (art. 2, 8, 12 y 13).
3.3. LOS INTERESES USURARIOS.
El criterio legal de la ley de Azcarate es intemporal y de gran ductilidad. Ello permite a la jurisprudencia
adaptarse a las circunstancias socioeconmicas de cada momento, pues el dato del inters normal del
dinero es un dato extrajurdico.
En la actualidad, conforme a la jurisprudencia del TS, slo pueden considerarse usurarios los tipos
superiores al 30% o 40% anual, con independencia de que el tipo de inters se fije por das, meses,
trimestres, etc., o por un determinado tanto alzado.
Segn LEC-2000 el art. 319.3 dispone: en materia de usura, los tribunales resolvern en cada caso
formando libremente su conviccin sin vinculacin. Esta reforma, unida a las circunstancias, ha hecho que
el TS establezca que los intereses superiores al 20% cuando el inters legal est fijado en el 5% han
de considerarse usurarios.
Tambin hay que aplicar la normativa europea, el TJUE declar nula e inaplicable, por abusiva, una clusula
en la que una entidad bancaria haba fijado como tipo de inters de demora el 29%.
La Ley 1/2013, de 14 de mayo, de medidas para reforzar la proteccin a los deudores hipotecarios,
reestructuracin de deuda y alquiler social, ha impuesto que en las hipotecas constituidas sobre la vivienda
habitual, los intereses de demora que pueden exigir las entidades de crdito quedan limitados al triple del
inters legal del dinero, fijado en los ltimos aos en el 4%.
Tambin hay que recordar que, a tenor del art. 315 CCom, las disposiciones de la Ley de usura son de
aplicacin tanto a las relaciones obligatorias civiles, como a las propiamente mercantiles, segn
jurisprudencia reiterada del TS desde los aos 40.
3.4. EL ANATOCISMO: LOS INTERESES DE LOS INTERESES.

Anatocismo es un trmino griego utilizado por los juristas para hablar de inters del inters. La
CUESTIN PRCTICA que plantea el anatocismo radica en saber si los intereses vencidos (y no

satisfechos) generan a su vez el inters fijado para la obligacin pecuniaria, convencional o


legalmente.
El CC se muestra permisivo con el anatocismo y, legalmente, presume su existencia en caso de
reclamacin judicial: los intereses vencidos devengan el inters legal desde que son judicialmente
reclamados, aunque la obligacin haya guardado silencio sobre este punto (art. 1109.1). Por
consiguiente, cabe considerar posible que los intereses devengados y no satisfechos generen tambin
intereses desde el mismo momento en que, debiendo haber sido atendidos, han quedado impagados. As
pues, EL ANATOCISMO PUEDE PRODUCIRSE TANTO CONVENCIONAL, COMO LEGALMENTE EN CASO DE
RECLAMACIN JUDICIAL.
Por el contrario, el CCom en el encabezado del art. 317 para el prstamo mercantil, establece que los
intereses vencidos y no pagados no devengarn intereses; as mismo, el art. 319 dispone que, interpuesta
la demanda, no podr hacerse la acumulacin del inters al capital para exigir mayores rditos.
De este modo, el CCom muestra un notorio disfavor hacia el anatocismo legal, aunque luego legitima el
anatocismo convencional o pactado en el 2 inciso del art. 317. En la prctica bancaria, el anatocismo
convencional constituye la regla de general aplicacin.
Hay una STS (8/1/1994) donde se plantea si cabe o no anatocismo convencional en los prstamos
mercantiles, planteada por el Sr. Gil y Gil. La repuesta del TS es afirmativa, en base, entre otras cosas, al
principio de autonoma de la voluntad.
[Devengar: Hecho de adeudarse algo, aunque no haya transcurrido el plazo que haga exigible la deuda. Se
usa especialmente en el caso de los intereses, que se adeudan segn el tiempo transcurrido, aunque el
deudor pueda no estar obligado al pago, por estar pendiente el plazo de la deuda.]
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36

TEMA 7 EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.


1. EL CUMPLIMIENTO O PAGO EN GENERAL.
1.1 CONCEPTO.
Coloquialmente, pago significa entrega de una cierta cantidad de dinero debida por cualquier circunstancia,
pero para el D es tambin llevar a cabo una prestacin debida. Una deuda se entender pagada cuando
se hubiere entregado la cosa o hecha la prestacin en que la obligacin consista (art. 1157 CC).
En trminos jurdicos, pago = cumplimiento (art. 1156 CC), aunque en el CC y en la prctica jurdica
prevalece el pago. Pero hay casos en los que para referirse a la ejecucin de la prestacin debida deba
emplearse el trmino cumplimiento.
Toda obligacin nace para ser cumplida, lo que se puede denominar vocacin autofgica: el cumplimiento
de las obligaciones significa su propia muerte, su desaparicin del mundo del D, pues una vez satisfecho el
inters del acreedor, el ciclo vital de la obligacin ha concluido. Las obligaciones no nacen para constituir
una pieza de museo. Por ello el CC contempla el pago o cumplimiento como causa de extincin de las
obligaciones (esta sera la causa de extincin normal o por antonomasia). Las dems causas del art. 1156
CC son frustraciones de la dinmica propia de la obligacin constituida.
Esta vocacin de auto-extincin resulta transcendente para distinguir los ds reales y los ds de crdito:

Los ds de crdito nacen para morir y se encuentran in itinere hacia su extincin.


Los ds reales atienden intereses tendencialmente permanentes, favoreciendo la estabilidad de
determinadas situaciones de seoro sobre las cosas (propiedad, usufructo, servidumbre).
1.2. EL PAGO COMO ACTO DEBIDO: LA DENOMINADA NATURALEZA JURDICA DEL PAGO.
Uno de los temas abordados por la doctrina es conocer la naturaleza jurdica del pago. Hay 3 teoras.
1. El pago es un mero hecho jurdico
2. El pago es un acto jurdico
3. El pago es un negocio jurdico propiamente dicho.
La ltima teora es la ms extendida entre la jurisprudencia. Sin embargo, el pago en s mismo no puede ser
considerado como negocio jurdico, aunque se acepte sin reservas dicha categora. La doctrina
contempornea se aleja de dicha categora.
Tambin se encuentra en retroceso la que considera el pago como un hecho jurdico, incluso en los
supuestos en que la conducta debida consista en la realizacin de un hecho propiamente dicho. En rigor, la
conducta objeto de la prestacin es siempre un acto, pues depende de la voluntad del sujeto y,
por tanto, el pago es un acto voluntario y debido.
Ello no obsta a que la materializacin de dicho acto tenga a su vez por objeto la realizacin de actos que
culminan o completan la celebracin o la ejecucin de acuerdos de voluntades, que pueden ser
conceptuados como negocios jurdicos.

2. LOS PROTAGONISTAS O SUJETOS DEL CUMPLIMIENTO.


2.1. EN GENERAL
Toda obligacin presupone la existencia de 2 o varias personas que ocupan posiciones contrapuestas:
acreedor o sujeto activo de la obligacin (titular del d de crdito que est legitimado para actuar frente al
deudor) y deudor o sujeto pasivo.
Estas denominaciones dan lugar a confusin en el momento mismo del cumplimiento, pues el deudor, que
ha de desplegar la actividad requerida en la obligacin, se convierte en sujeto activo del cumplimiento; y
ms confusa resulta si en ese momento aparecen personas extraas a la obligacin. Por ello, es preferible
seguir la terminologa romana: denominar solvens a quien realiza el pago y accipiens al receptor.
Los protagonistas naturales del cumplimiento de la obligacin son:
El DEUDOR: es el obligado a materializar la prestacin debida
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El ACREEDOR: el que exige el cumplimiento de la misma, y no poner reparos injustificados, ni


retrasar la realizacin de la prestacin, cuando sta se ajuste al programa de la obligacin
Ello no impide que en el momento del pago aparezcan PERSONAS EXTRAAS QUE ASUMAN EL PAPEL DEL
DEUDOR (pago del 3) o del acreedor (pago al 3). Pero para que puedan considerarse 3os es necesario
que acten realmente como extraos a la obligacin y tengan la iniciativa de intervenir, pues si lo hacen
como representante de una de las partes o por una especial relacin de subordinacin no es un caso de
intervencin de 3 en el cumplimiento.
En resumen:

Acreedor: sujeto activo de la obligacin. Accipiens. En caso de 3: Pago al 3

Deudor: sujeto pasivo de la obligacin. Sujeto activo del cumplimiento. Solvens. Pago del 3

2.2 LAS REGLAS DE CAPACIDAD EN RELACIN CON EL PAGO.


No estn reguladas sistemticamente en el CC, slo en aspectos concretos:
A) CAPACIDAD DEL SOLVENS. Art. 1160 CC: en las obligaciones de dar no ser vlido el
pago hecho por quien no tenga la libre disposicin de la cosa debida y capacidad para enajenarla,
Sin embargo, si el pago hubiere consistido en una cantidad de dinero o cosa fungible, no
habr repeticin [accin legal que corresponde a una persona contra otra para reclamar a sta los
pagos efectuados indebidamente por cuenta de ella] contra el acreedor que la hubiese gastado o
consumido de buena fe. El que est referido nicamente a obligacin de dar podra autorizar la
interpretacin sensu contrario y concluir que en las restantes obligaciones no se exige requisito
alguno para el pago. No obstante, no es aceptable para la mayor parte de la doctrina que propugna
exigir al menos una cierta capacidad natural, en correspondencia con cierta voluntariedad
necesaria en el cumplimiento.
B) CAPACIDAD DEL ACCIPIENS. Art. 1163.1 CC: el pago hecho a una persona incapacitada
para administrar sus bienes ser vlido en cuanto se hubiere convertido en su utilidad . La
regla general del CC es que slo quien tiene capacidad para administrar sus bienes puede recibir
pagos con plena eficacia solutoria. Ahora bien, la falta de capacidad no excluye por s misma la
validez y eficacia solutoria del pago frente a persona incapacitada cuando se hubiere convertido en
su utilidad, es decir, en su beneficio.
2.3 LA EJECUCIN DE LA PRESTACIN DEBIDA POR UN EXTRAO: LA ADMISIBILIDAD DEL PAGO
HECHO POR TERCEROS.
Aunque parezca extrao, el CC es partidario de que el cumplimiento de la obligacin lo pueda hacer
cualquier persona (art. 1158 CC) excepto en los casos de obligaciones personalsimas (art. 1161
CC), en las que la calidad y circunstancias de la persona del deudor se hubiesen tenido en cuenta al
establecer la obligacin. Es decir, la persona fue elegida teniendo en cuenta su profesin, arte u oficio,
caractersticas determinantes para el acreedor (ej.: protagonista de una pelcula).
Es vlido el pago hecho por 3 aunque el deudor lo ignore, lo conozca y apruebe o conocindolo lo
desapruebe (art. 1158 CC). En cualquiera de los casos, se considera vlidamente realizado el pago. Se
fundamenta en que con ello se satisface el inters del acreedor.
Con el pago del 3 desaparece el inters del acreedor, pero el deudor no queda liberado de la obligacin
(nace relacin entre el solvens y el deudor).
2.4 LA RELACIN ENTRE EL SOLVENS Y EL DEUDOR: SUBROGACIN O REEMBOLSO.
Si el pago del 3 satisface el inters del acreedor y ste desaparece de escena, es evidente que el deudor
no queda liberado y han de procederse a un arreglo de cuentas entre el solvens y el deudor. Supuestos:
A.

Pago del tercero (solvens) con aprobacin del deudor: se sustituye al titular del d de
crdito, el 3 pasa a ser acreedor, mantenindose la relacin obligatoria preexistente inalterada en
contenido y garantas (fianza, hipoteca, clausula) = SUBROGACIN (art. 1212 CC: La
subrogacin transfiere al subrogado el crdito con los ds a l anexos, ya contra el deudor, ya
contra los terceros, sean fiadores o poseedores de las hipotecas). Slo hay un cambio de carcter
subjetivo, mantenindose lo dems. Art. 1210: Se presumir que hay subrogacin:
a. Cuando un acreedor pague a otro acreedor preferente.

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b. Cuando un 3, no interesado en la obligacin, pague con aprobacin expresa o tcita del


deudor.
c. Cuando pague el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvos los efectos
de la confusin en cuanto a la porcin que le corresponda.
B.

El deudor ignora o se opone al pago del 3 ( solvens): el CC otorga al 3 un crdito para


reclamar al deudor aquello en que le hubiera sido til al pago (art. 1158 CC), independiente,
pues, del crdito ostentado por el acreedor primitivo. La relacin obligatoria preexistente se
considera extinguida (en contra de lo que suceda en el caso anterior) y el pago del 3 ha generado
el nacimiento de una nueva obligacin, a la que se suele denominar ACCIN DE REEMBOLSO O
ACCIN DE REINTEGRO, por fijarse en ella nicamente desde la perspectiva procesal. La accin
de reembolso ha de limitarse al beneficio o enriquecimiento lquido que el pago haya supuesto para
el deudor, que puede o no coincidir con el desembolso realizado por el solvens (por ej, se pierde la
garanta hipotecaria en caso de comprar un crdito hipotecario sin conocimiento del hipotecado).

2.5 EL PAGO DEL TERCERO EN LA RECIENTE JURISPRUDENCIA: LA STS 1. 339/2011.


No es fcilmente comprensible ni desde luego un fenmeno generalizado el pago del 3, por lo que nos
parece oportuno traer a colacin una reciente sentencia del TS en la que el problema planteado es si una
sociedad limitada, constituida precisamente para pagar deudas ajenas de otra compaa mercantil dedicada
a las promociones tursticas, tiene d al reembolso de unos 135.000 pagados para cancelar diversas
deudas contradas por sta con un Ayuntamiento, la Seguridad Social y la Agencia Tributaria.
La respuesta de la STS 339/2011, de 26 de mayo, es afirmativa, desestimando el recurso de casacin
interpuesto por la sociedad deudora y reconociendo el d al reembolso de la sociedad solvens, basndose
en los siguientes argumentos:

Del sistema del CC se deduce de su regulacin del pago por 3, la posibilidad legal de que un 3
ajeno a la obligacin obtenga un beneficio propio del pago del acreedor.

Es cierto que el pago por 3 regulado en el art. 1158 CC puede parecer en ppio extrao a casos
como el aqu enjuiciado, esto es, el de constitucin de una sociedad mercantil cuya nica actividad
era pagar deudas ajenas con la expectativa de obtener beneficios situndose en una posicin
especialmente favorable para el caso de que, si el deudor no le reembolsaba lo pagado, promover
una ejecucin sobre sus bienes inmuebles. Sin embargo, esta finalidad no puede considerarse en s
misma ilcita, ilegtima o manifiestamente anormal o antisocial porque:
o

de un lado, la doctrina cientfica s contempla, entre las muchas hiptesis que caben en el
art. 1158, la de un acreedor ordinario que pague a otro preferente para liberar un bien del
deudor y promover ejecucin sobre el mismo;

y de otro, la utilidad a que se refiere el prrafo ltimo de dicho artculo debe entenderse,
aunque ciertamente sobre este punto la doctrina cientfica no sea unnime, en sentido objetivo, esto es, analizando si mediante el pago se ha producido un aumento del patrimonio
del deudor mediante la disminucin de su pasivo, cual sucedi en el presente caso.

Con la crisis de los 1os aos del s. XXI, han proliferado los procedimientos concursales y la aparicin de 3 os
como solvens, con el consiguiente incremento de sentencias en este sentido.
2.6 LA RECEPCIN DE LA PRESTACIN: EL PAGO AL ACREEDOR APARENTE Y AL TERCERO.
Por norma general el accipiens del cumplimiento ser el propio acreedor, que es la persona en cuyo favor
se constituy la obligacin (art. 1162 CC), pero puede HABILITAR A UN REPRESENTANTE o incluso a cualquier
persona a recibir el pago. Se suele hablar en este caso de adiectus solutionis causa o persona designada
con ocasin del cumplimiento (secretaria, banco). Cabe incluso que el pago se realice a favor de una
persona que aparentemente est LEGITIMADA PARA COBRAR, aunque en realidad no lo est. En tales casos se
habla de pago al acreedor aparente.
a)

Pago al acreedor aparente: el cumplimiento se realiza a favor de una persona aparentemente


legitimada para cobrar, pero realmente no lo est (art. 1164: el pago hecho de buena fe al que
estuviere en posesin del crdito, liberar al deudor). En este caso, el pago al acreedor aparente
libera al deudor, aunque el verdadero acreedor nunca llegue a recibir la prestacin. Por ej, al pagar
a la persona que est detrs de la barra, aunque luego resulte no ser el camarero.
Para que se produzca el EFECTO

LIBERATORIO

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se requiere:

que el deudor acte de buena fe y

que el acreedor aparente acte como verdadero acreedor por estar en posesin del
titulo de crdito o por ocupar la situacin que usualmente corresponde al acreedor o
persona legitimada.

Aunque el verdadero acreedor no llegue a recibir la prestacin, esto se justifica por la necesidad de
proteccin del trfico econmico.
b)

Pago al tercero: En la prctica se da raramente. El pago al 3 slo es vlido y tiene eficacia


liberatoria para el deudor si ha sido til al acreedor (art. 1163: tambin ser vlido el pago
hecho a un 3 en cuanto se hubiere convertido en utilidad del acreedor). El pago a 3 no es un
verdadero cumplimiento y no tiene eficacia liberatoria para el deudor, pero si el acreedor a travs del
3 llega a recibir la prestacin, el pago habr sido til y vlido (ej.: entrego en la cafetera un jersey
que me dej mi vecino; o por ej, darle a un amigo un libro para que lo devuelva a la biblioteca... Si
finalmente el libro llega a la biblioteca, el pago habr sido vlido).

3. LOS REQUISITOS DEL CUMPLIMIENTO: LA EXACTITUD DE LA PRESTACIN.


Cumplir es hacer lo que se promete. El cumplimiento consiste en la EXACTA REALIZACIN DE LA PRESTACIN
O CONDUCTA JURDICA: Para que el cumplimiento extinga la obligacin, el acreedor ha de verse satisfecho
mediante la realizacin exacta de la prestacin. Tambin se deben cumplir los requisitos del pago:
identidad, integridad e indivisibilidad del pago.
3.1 IDENTIDAD DE LA PRESTACIN.
En las obligaciones de dar, el deudor no puede obligar al acreedor a recibir cosa distinta de la
convenida, aunque sea de igual o mayor valor (art. 1166 CC) pues SLO LA IDENTIDAD DE LA
PRESTACIN LIBERA AL DEUDOR. Tampoco en las obligaciones de hacer podr ser sustituido
un hecho por otro contra la voluntad del acreedor.
En la prctica el acreedor suele aceptar prestaciones de mayor valor, convirtindose en dacin en pago.
En las obligaciones de no hacer SLO LA PRESTACIN NEGATIVA CONTEMPLADA EN EL
TTULO CONSTITUTIVO DE LA OBLIGACIN GENERA SU INCUMPLIMIENTO, de manera que
cualquier otra conducta distinta del deudor no afectara a la obligacin constituida.
De no mediar la voluntad favorable del acreedor, el deudor no podr llevar a cabo prestaciones distintas a la
establecida, pues la entrega aliud pro alio [una cosa por otra] genera el incumplimiento de la obligacin y el
acreedor puede resistirse legtimamente a la recepcin de la prestacin distinta sin que sea constituido en
mora creditoris, ni por consiguiente quepa el pago mediante consignacin.
La jurisprudencia mantiene que el acreedor no puede oponerse al pago cuando las diferencias entre la
prestacin debida y la ofrecida son irrelevantes (con ello el acreedor lograra que el deudor cayera en mora).
En las obligaciones de hacer, la identidad de la prestacin afecta a los aspectos principales y a los
secundarios; y se refiere tanto a la prestacin en s misma como al obligado a ejecutarla (obligacin
personalsima = identidad objetiva y subjetiva).
En resumen:
Obligacin de dar:
o

No es posible dar una cosa por otra (aliud por alio).

Si el acreedor permite sustituir la obligacin por otra cosa sera un caso de dacin en pago

Obligacin de no hacer: slo se incumplira la obligacin si se realiza la prestacin detallada,


cualquier otra prestacin realizada no supone incumplimiento
Obligacin de hacer: puede referirse a lo que hay que hacer o a quien lo tiene que hacer, en el
ltimo caso se trata de una obligacin personalsima (slo la podra hacer esa persona concreta).
3.2 INTEGRIDAD DE LA PRESTACIN.
Art. 1157: No se entender pagada una deuda sino cuando completamente se hubiese entregado la cosa
o hecho la prestacin en que la obligacin consista. Identidad e integridad estn ntimamente
relacionadas, y es evidente que si la prestacin ofrecida no es la misma que la contemplada en el ttulo, se
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conculcara requisito de integridad. La conveniencia de la previsin normativa recalca que la prestacin ha


de ser la misma, y ejecutarse de forma total y completa.
La integridad supone:
A. En las obligaciones
1095 y 1097 CC).

de dar, la entrega comprende las cosas y sus frutos o accesorios (arts.

B. En las obligaciones pecuniarias que generen


principal y los intereses vencidos (art. 1173 CC).

intereses , la prestacin comprende el

3.3 INDIVISIBILIDAD DE LA PRESTACIN.


LA INTEGRIDAD DE LA PRESTACIN EXCLUYE EL CUMPLIMIENTO FRACCIONADO, aunque el objeto de sta sea por
naturaleza divisible. La indivisibilidad de la prestacin es una concrecin de la integridad.
Como REGLA GENERAL, el acreedor puede rechazar la pretensin del deudor de pago fraccionado, pero
esta regla conoce frecuentemente excepciones, como refiere el art. 1169 CC: A menos que el contrato
expresamente lo autorice, no podr compelerse al acreedor a recibir parcialmente las prestaciones en
que consista la obligacin. Sin embargo, cuando la deuda tuviere una parte lquida y otra ilquida, podr
exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la 1 sin esperar a que se liquide la 2. Estamos ante un
caso de exclusin convencional, en el propio ttulo o como derivacin necesaria de la propia naturaleza de
la relacin obligatoria. Aunque en la prctica es frecuente que el acreedor renuncie a la indivisibilidad y
admita pagos parciales, pero la obligacin originaria se mantiene sin que haya novacin.
En otras ocasiones es la Ley la que excepciona el requisito de indivisibilidad. Ocurre as en:
A. El pago de la parte lquida de una deuda sin esperar a que se liquide la otra (art. 1169)
B. Las obligaciones mancomunadas de origen incidental (art. 1138) o fianza comn (art. 1837).
C. El prorrateo de pago entre varias deudas (art. 1174)
En resumen: NO se puede realizar el cumplimiento fraccionado de una obligacin. Salvo en determinadas
excepciones:

Que el contrato lo diga expresamente (art. 1592).

Cuando la deuda tenga una parte lquida y otra ilquida, se puede exigir el pago de la 1 (art. 1169)

Cuando el acreedor renuncie a la indivisibilidad y acepte pagos parciales

Rgimen de obligaciones mancomunadas (art. 1138)

Cuando hay varios fiadores para una fianza (art. 1837)

Cuando se prorratea algo entre varias deudas (art. 1174 CC)

4. EL MOMENTO TEMPORAL DE CUMPLIMIENTO.


La determinacin del momento temporal de cumplimiento (cuando ha de ejecutarse la prestacin) es
importante, pues a partir de ese momento el deudor puede ser constituido en mora, con la agravacin de
responsabilidad que ello conlleva. A partir de dicho momento comienzan a generase en perjuicio del deudor
los intereses por mora o retraso en las obligaciones pecuniarias.
Por otro lado, el momento temporal de cumplimiento determina igualmente la posibilidad de constitucin en
mora del acreedor que, injustificadamente, rechace el cumplimiento idneo ofrecido por el deudor.
4.1 EXIGIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES PURAS.
La obligacin debe cumplirse en el momento previsto en su ttulo constitutivo (contrato) o, en su defecto,
desde su nacimiento (responsabilidad extracontractual).
La regla en el CC dice: la obligacin pura (la que no est sometida a plazo o condicin) ha de cumplirse
inmediatamente una vez nacida, salvo que el cumplimiento dependa de un suceso futuro o incierto que
ignoren los interesados (art. 1113 Ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no
dependa de un suceso futuro o incierto, o de un suceso pasado, que los interesados ignoren).
EXCEPCIN: las OBLIGACIONES PURAS MERCANTILES: art. 62 CCom: sern exigibles a los 10 das despus
de contradas, si slo produjeran accin ordinaria, y el da inmediato si llevaren aparejada ejecucin.
41

En relacin con las OPERACIONES COMERCIALES reguladas por la Ley 3/2004, el plazo de pago, de no haber
pacto, ser de 30 das a partir de la presentacin de la factura o recepcin de las mercancas.
4.2 OBLIGACIONES SOMETIDAS A CONDICIN SUSPENSIVA O TRMINO INICIAL.
En la prctica contractual es frecuente someter la eficacia del contrato a condicin o trmino. En caso
de condicin suspensiva o trmino inicial, hasta que se produzca la condicin o llegue el da (o se
agote el plazo) sealado como trmino, la obligacin no ser exigible ni ha de ser cumplida. Se refiere a que
el inicio de la obligacin depende de un acontecimiento futuro e incierto, hasta que ese acontecimiento
(condicin) no se produzca, no comienza la obligacin ej, cuando encuentre trabajo te pago 200 al mes.

Art. 1114: En las OBLIGACIONES CONDICIONALES la adquisicin de los ds, as como la


resolucin o prdida de los ya adquiridos, dependern del acontecimiento que constituya la
condicin

Art. 1125.1: Las obligaciones para cuyo cumplimiento se haya SEALADO UN DA CIERTO, slo
sern exigibles cuando el da llegue

4.3 OBLIGACIONES SOMETIDAS A TRMINO ESENCIAL.


Se habla de TRMINO ESENCIAL cuando la fijacin de una FECHA DE CUMPLIMIENTO ES
ABSOLUTAMENTE DETERMINANTE en la ejecucin de la obligacin. El cumplimiento extemporneo no
satisface al acreedor y equivale a incumplimiento. La obligacin debe ser cumplida exactamente en el
momento temporal fijado, ni antes ni despus. (ej.: que el pianista toque la marcha nupcial durante la
celebracin de la boda).
Puede deberse a una expresa y concreta determinacin accesoria de las partes, que se eleva a requisito
esencial, o derivarse de la propia naturaleza de la obligacin, aunque no conste en su ttulo constitutivo.
4.4 PLAZO A VOLUNTAD DEL DEUDOR.
Son frecuentes los casos en que se aplaza el cumplimiento de la prestacin sin fijacin
concreta; las partes se preocupan nicamente de documentar la obligacin de devolucin, sin atender al
momento concreto de cumplimiento (ej.: ya me pagars).
En caso de que el cumplimiento de la obligacin quede a voluntad del deudor (ya me pagaras cuando
veas), sern los Tribunales quienes fijen la duracin a peticin del acreedor del correspondiente
procedimiento => Art. 1128: SI LA OBLIGACIN NO SEALARE PLAZO, pero de su naturaleza y circunstancia se
dedujere que ha querido concederse al deudor, los Tribunales fijarn la duracin de aqul. Tambin
fijarn los Tribunales la duracin del plazo CUANDO STE HAYA QUEDADO A VOLUNTAD DEL DEUDOR
No obstante, el TS viene interpretando que los Tribunales de 1 Instancia pueden sealar el plazo aunque
no se solicitara de forma expresa, aunque en otras ocasiones estima enteramente transcurrido el plazo con
anterioridad a la fecha de iniciacin del correspondiente procedimiento. La recurrencia de los problemas en
relacin con el plazo a voluntad del deudor ha sido considerada en la Ley 15/2015, aunque sin llegar a
modificarse el art. 1128 CC. En el prembulo de la LJV, Ttulo V, que contempla los expedientes relativos al
D de obligaciones, ms concretamente la fijacin del plazo para el cumplimiento de las obligaciones
cuando proceda de el conocer el Juez, y la consignacin Judicial a cargo del Secretario Judicial.
En cuanto al acreedor que reclame el cumplimiento de las obligaciones aplazadas a voluntad del deudor
podr, aparte de reclamar la fijacin del plazo por parte del Tribunal, acreditar la expiracin del mismo
por reclamaciones extrajudiciales.
EXCEPCIN: el art. 1128 no es aplicable a las obligaciones mercantiles, cuyo art. 61 CCom dice no
se reconocern trminos de gracia, cortesa u otros que, bajo cualquier denominacin, difieran o retrasen el
cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las partes hubieran prefijado en el contrato, o se
apoyaren en una disposicin terminante de D.
4.5 EL VENCIMIENTO ANTICIPADO DE LAS OBLIGACIONES APLAZADAS.
Aun cuando la obligacin haya sido objeto de aplazamiento (o trmino final), el hecho de que la situacin
patrimonial o la actitud del deudor haga peligrar la satisfaccin del inters del acreedor puede conllevar la
anticipacin del vencimiento de la obligacin aplazada.

Art. 1129 CC: Perder el deudor todo d a utilizar el plazo (se anticipa el vencimiento) cuando:
1. Cuando, despus de contrada la obligacin, resulte
42

insolvente, salvo que garantice la deuda.

2. Cuando no

otorgue al acreedor las garantas a que estuviese comprometido.

3. Cuando por actos propios hubiese disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y
cuando por caso fortuito desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por
otras nuevas e igualmente seguras.
Como se ve, la idea de este artculo es cautelar, sancionadora del deudor, ya que disminuyen las legtimas
expectativas del acreedor. Veamos cada una de ellas:
A) EL VENCIMIENTO ANTICIPADO O LA ANTICIPACIN DEL VENCIMIENTO. El vencimiento anticipado
del plazo establecido permite al acreedor exigir el cumplimiento inmediato de la obligacin. Se da
cuando el deudor, por unas razones u otras, disminuye las legtimas expectativas de satisfaccin del
acreedor.
La jurisprudencia del TS se fundamenta en la idea de proteccin de las legtimas expectativas del
acreedor. En los casos de obligacin sin plazo, no es aplicable el vencimiento anticipado, pues no
hay plazo preconvenido.
La aplicacin del vencimiento anticipado tambin encuentran su fundamento en otras previsiones
legales, como las referidas a los procedimientos concursales (art. 1915 CC y art. 883 CCom y tras
su derogacin por la nueva Ley Concursal art. 146, la apertura de la liquidacin producir el
vencimiento anticipado de los crditos concursales aplazados y la conversin en dinero de aquellos
que consistan en otras prestaciones).
Lo que preside es una idea cautelar y en cierto sentido conlleva una carga sancionadora para el
deudor. Evidentemente el precepto solo opera en caso de que el plazo haya sido establecido en
beneficio del deudor.
B) INSOLVENCIA SOBREVENIDA DEL DEUDOR. Est recogida en el art. 1129 CC y se compara el
patrimonio preexistente del deudor con el que tiene en un momento dado, sin necesidad de que se
halle en concurso. El problema radica en determinar qu situacin patrimonial es de insolvencia,
por la falta de jurisprudencia al respecto.
La insolvencia no es equivalente, en general, a falta de liquidez (puesto que puede existir un activo
patrimonial) ni a una mera variacin del patrimonio del deudor. Tampoco puede el acreedor
argumentar insolvencia coetnea [que coincide en plazo o tiempo con otro] o anterior a la
constitucin de la obligacin. Y, por supuesto, la insolvencia debe ser sobrevenida.
C) LA FALTA DE CONSTITUCIN DE LAS GARANTAS PACTADAS. Se refiere a cuando en la obligacin
se establece una garanta, que puede ser pactada por las partes o por resolucin judicial. La
garanta puede ser personal (promesa de fianza) o real (hipoteca) y su falta de constitucin implica
un incumplimiento parcial de la obligacin, que afecta a la relacin obligatoria en conjunto.
Es discutible si se considera incumplimiento cuando la falta de constitucin sea imputable al deudor
o tambin por caso fortuito. Algunos autores solamente consideran la 1; otros, ambos casos
(especialmente si se encuentra en mora respecto a la constitucin de fianzas). Lasarte considera
preferible que se haga una distincin entre ambos supuestos y que slo se aplique dicho precepto
en el caso fortuito, hablando de mora de la constitucin de las garantas pactadas cuando es por
culpa del deudor.
D) DISMINUCIN DE GARANTAS. El vencimiento anticipado por disminucin de garantas se produce
por actos propios del deudor (por ej: hipotecar las garantas). Esto supone una actuacin
fraudulenta para las expectativas del acreedor, quien puede reclamar la caducidad del plazo, salvo
que el deudor renueve las garantas. Algunas STS manifiestan el carcter sancionador de este
precepto
E) LA DESAPARICIN DE LAS GARANTAS. Se refiere a la completa y total desaparicin de las
garantas otorgadas por el deudor, quien responde aunque la desaparicin sea fortuita. En este
caso el deudor responde de dicha eventualidad y se decreta la anticipacin del vencimiento; no se
aplica el principio favor debitoris. La norma, aunque rgida, pretende mantener el equilibrio inicial
de la relacin obligatoria, sin detrimento del legtimo inters del acreedor.
4.6 EL CUMPLIMIENTO ANTICIPADO DE LAS OBLIGACIONES APLAZADAS.
Aun habindose fijado un plazo, es factible que el cumplimiento tenga lugar antes de que dicho plazo se
agote o llegue a trmino. Puede producirse por:
C.

Iniciativa del deudor: paga antes del vencimiento voluntariamente.


43

D.

Iniciativa del acreedor: reclama el pago antes del vencimiento.

E.

Mutuo acuerdo de deudor y acreedor, previendo en el ttulo constitutivo de la obligacin la


posibilidad de cumplimiento anticipado (ej.: en la banca el prestatario devuelve antes el prstamo,
descontndose los consiguientes intereses).

En el caso de TRMINO ESENCIAL (ej.: pianista para una boda) NO CABE EL CUMPLIMIENTO
ANTICIPADO, pues supone un cumplimiento extemporneo que no satisface el inters del acreedor, siendo
un incumplimiento propio y definitivo (ej: la actuacin de un payaso el da antes de la fiesta de cumpleaos).

a) Validez e irrepetibilidad del pago anticipado:


El cumplimiento anticipado es perfectamente vlido y cumple sus propios efectos de extincin de la relacin
obligatoria. La eficacia solutoria del cumplimiento anticipado la establece el CC en el art. 1126.1 lo que
anticipadamente se hubiese pagado en las obligaciones a plazo no se podr repetir. Es decir, el deudor que
liberado (eficacia solutoria) y no podr repetir [solicitar o reclamar la devolucin del pago] al acreedor.

b) Error en el plazo del pago:


La irrepetibilidad del cumplimiento anticipado se mantiene an en el caso de que el solvens, en el momento
de pagar, desconozca por error la existencia del plazo. En este caso, el que hubiera pagado
anticipadamente por error solo tendr d a reclamar del acreedor los intereses o los frutos que ste
hubiese percibido de la cosa (art. 1126.2). Este art. contempla el supuesto en el que el solvens yerra
respecto del plazo, bien de forma absoluta (confa en la inexistencia de plazo) o de forma relativa (conoce la
existencia de plazo, pero ignora o confunde la duracin). Sobre la base de los siguientes parmetros:

Solo contempla el error en el solvens, no en el accipiens (bien en solitario, o en concurrencia con


el solvens).

No le importa si la conducta del solvens ha sido de buena o mala fe

D a reclamar del acreedor los intereses/frutos que ste percibiere de la cosa, pero no devolucin
de lo pagado por error.

Lo que tiene transcendencia es el ERROR AISLADAMENTE CONSIDERADO y el posible perjuicio


patrimonial soportado por quien lo sufri, con el consiguiente enriquecimiento injusto del accipiens.
La reclamacin de frutos es la expresin moderna de lo que en D romano se denominaba interusurium,
(diferencia entre el valor nominal y valor real esta diferencia se descuenta del valor nominal, porque se
entiende que el crdito, pagado antes de su vencimiento, vale menos que su valor nominal) si se dan los
siguientes presupuestos:
F. Cuando el crdito no es remunerado, pues si es remunerado el pago anticipado conlleva el
cese de devengo de inters.
G. Que la anticipacin

voluntaria se deba a un error.

[Interusurium: Cuando una obligacin que tiene por objeto una suma de dinero se cumple antes del trmino
establecido para su vencimiento, con consentimiento del acreedor, de la suma debida se deduce el
interusurium, que consiste en el montante de los intereses que el acreedor viene a percibir en consecuencia
del pago anticipado; es decir, los intereses que se devengan desde el momento del pago anticipado hasta el
da del vencimiento. El rgimen seguido es el de descontar estos intereses para evitar un enriquecimiento
injusto del acreedor.]
4.7 LA DETERMINACIN LEGAL DEL PLAZO DE CUMPLIMIENTO: LA LEY 11/2013.
Con la reforma de la Ley 3/2004, relativa a la morosidad de las operaciones comerciales, ahora es el
legislador quien tiene la posibilidad de establecer el plazo mximo de pago o cumplimiento de una
obligacin determinada. Despus de sucesivas modificaciones (Ley 15/2010, RD 4/2013 hasta llegar a la
Ley 11/2013) los plazos de pago aplicables a las operaciones comerciales se reducen a 30 das y solo
podrn ser ampliados mediante pacto entre las partes hasta un mximo de 60 das, no pudiendo superarse
este plazo. Conforme a la Ley 3/2004, prevn los 3 primeros apartados del art. 4 lo siguiente:

El plazo de pago que debe cumplir el deudor ser el siguiente:


o

60 das despus de la fecha de recepcin de las mercancas o prestacin de los servicios.


Este plazo no podr ser ampliado por acuerdo entre las partes.
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Si el deudor recibe la factura o la solicitud de pago equivalente antes que los bienes o
servicios, 60 das despus de la entrega de los bienes o de la prestacin de los servicios.

Si legalmente o en el contrato se ha dispuesto un procedimiento de aceptacin o de


comprobacin mediante el cual deba verificarse la conformidad de los bienes o los servicios
con lo dispuesto en el contrato y si el deudor recibe la factura antes de finalizar el perodo
para realizar dicha aceptacin el plazo de pago que debe cumplir el deudor se computar a
partir del da de recepcin de los bienes o servicios adquiridos y no podr prolongarse ms
all de los 60 das contados desde la fecha de entrega de la mercanca.

Los proveedores debern hacer llegar la factura o solicitud de pago equivalente a sus clientes antes
de que se cumplan 30 das desde la fecha de recepcin efectiva de las mercancas o prestacin de
los servicios.

La recepcin de la factura por medios electrnicos producir los efectos de inicio del cmputo del
plazo de pago, siempre que se encuentre garantizada la identidad y autenticidad del firmante, la
integridad de la factura, y la recepcin por el interesado.

Tales previsiones normativas para disminuir la morosidad restringen drsticamente la autonoma privada de
las relaciones comerciales. El plazo de 60 das ser solo aplicable a partir de 2013.

5. EL LUGAR DE CUMPLIMIENTO.
5.1. REGLAS PARTICULARES Y REGLA GENERAL: EL ART. 1171 CC.
Determinar el lugar exacto de cumplimiento de la obligacin tiene gran importancia, por ello es aconsejable
fijarlo en la constitucin de la obligacin, pero para los casos en que no lo hagan la propia Ley ha
establecido cules sern los lugares de pago.
La regulacin propia de los contratos contiene algunas reglas particulares: determinacin del lugar de pago
en la compraventa (art. 1500 CC), de la renta arrendaticia rstica (art. 34 LARu).
Frente a esta regla particular, el art. 1171, con carcter general (civil, mercantil, contractual o no) dispone:
el pago deber ejecutarse en lugar que hubiese designado la obligacin. NO HABINDOSE EXPRESADO y
tratndose de entregar una COSA DETERMINADA, deber hacerse el pago donde sta exista en el momento
de constituirse la obligacin. EN CUALQUIER OTRO CASO, el lugar del pago ser el del domicilio del
deudor La regla establece de forma general el lugar designado en la obligacin, y el domicilio del deudor
de forma supletoria, que es el criterio seguido por la jurisprudencia.
Doctrinalmente se discute el orden designado en el art. 1171 CC, pero el TS otorga valor supletorio a la
regla del domicilio del deudor.
5.2. REGLA GENERAL: EL LUGAR DESIGNADO EN LA OBLIGACIN.
Segn el Prof. Lasarte, el criterio preferente es el lugar que hubiese designado la obligacin aunque es
criticable gramaticalmente. No obstante, segn el art. 1171 CC tiene prevalencia sobre cualquier otro. La
designacin del lugar puede ser:

De forma expresa

De forma tcita: deduciendose de la propia naturaleza de la obligacin (ej.: los coches objeto de
reparacin no suelen entregarse a domicilio).

Por tanto, cualquier relacin obligatoria exige ser interpretada y en su caso, integrada para saber cul ha
sido la voluntad de las partes en este aspecto.
En casos de obligaciones no convencionales, como la responsabilidad extracontractual, es difcil
aplicar la regla del designado en la obligacin. Para estos supuestos, desacertadamente, el TS propugna
que el lugar del cumplimiento ser donde se ocasion el dao. Lasarte lo ve desafortunado, ya que genera
una situacin injusta; la reparacin del dao debera hacerse a favor de la vctima, por lo que el lugar
debera ser el elegido por la vctima o su domicilio habitual, sin causarle ms molestias (ej.: se debe pagar
una indemnizacin por accidente de trfico en el Km x de la carretera por donde se produjo el dao?).
Las obligaciones pecuniarias suelen ser por banca (transferencias, domiciliacin bancaria, etc)
entendindose hecho el pago en el lugar donde las cantidades se reciben (segn jurisprudencia del TS).
5.3. REGLAS SUPLETORIAS DE CARCTER GENERAL.
45

Cuando en la constitucin de la obligacin NO SE HA FIJADO LUGAR DE CUMPLIMIENTO, el art. 1171


ofrece 2 reglas supletorias, atendiendo a si la prestacin consiste en entregar una cosa determinada o no:
A.

Si la entrega es de cosa determinada: se har donde sta exista en el momento de


constituirse la obligacin. Es una norma limitada por:
a. Slo se refiere a obligaciones especficas de dar;
b. En la prctica hay muchas excepciones (pocas personas compraran cosas de peso si no
las llevaran a casa);
c.

B.

Es inaplicable en casos de responsabilidad extracontractual (ej.: un madrileo que


arrolla con su coche a un disminuido fsico en Valladolid y destroza su silla de ruedas, no
puede pretender decirle que ha encargado una idntica en Bilbao, donde la tiene a su
disposicin).

Para las restantes obligaciones : con carcter general, la regla legal con carcter supltoria
determina que: el lugar del pago ser el del domicilio del deudor. Est basada en el favor
debitoris (trato ms favorable al deudor), es decir, favorecer que el deudor cumpla. El TS entiende
que esta regla pretende designar la poblacin o ciudad en que la obligacin ha de ser cumplida, y
no concretamente el domicilio del deudor. Doctrina que es criticable, pues con ella tampoco se
consigue determinar con exactitud el lugar de cumplimiento.
Por ello Lasarte propugna que el domicilio del deudor debe interpretarse en su sentido tcnico. Algo
de esto dice el art. 1615 en relacin con el pago del canon en los censos cuando el censualista no
tiene fijado domicilio en el lugar donde radique la finca: no tenindolo y s el censatario, en el
domicilio de ste se har el pago.
En el trfico mercantil el acreedor suele tener inters en que la obligacin se cumpla en su mbito
cotidiano de actuacin.

5.4. EL LUGAR DEL CUMPLIMIENTO EN LA PROPUESTA DE MODERNIZACIN DE LA COMISIN


GENERAL DE CODIFICACIN
Tiene su antecedente en los PECL y lo recoge el art. 1162 de la Propuesta de Modernizacin de
Obligaciones y Contratos que dice lo siguiente: "Si el lugar del cumplimiento no resulta de la ley, de la
naturaleza de la obligacin o del contenido del contrato se aplicaran las reglas siguientes:
La obligacin de dar cosa determinada deber cumplirse en el lugar en que se encontraba

en el momento de constituirse la obligacin.


La obligacin pecuniaria deber cumplirse en el domicilio del acreedor, pero si este fuera
distinto del que tena en el momento de constituirse la obligacin, sern de cargo del acreedor
los mayores gastos que ocasionare el cambio del lugar de pago. El deudor podr pagar en su
propio domicilio cuando el acreedor no le hubiere comunicado con la antelacin necesaria su nuevo
domicilio.
En los dems casos, el lugar del cumplimiento ser el domicilio del deudor, pero si fuera
distinto del que tena en el momento de constituirse la obligacin, ser en este donde deber
cumplirse, salvo que el deudor haya comunicado al acreedor el lugar de su nuevo domicilio y
asumido la obligacin de resarcirle de los perjuicios que le comporte el cambio del lugar del
cumplimiento"

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TEMA 8 LA IMPUTACIN DEL PAGO Y FORMAS ESPECIALES DE CUMPLIMIENTO


1. IMPUTACIN Y RECIBO DEL PAGO.
1.1. LA POSIBLE EQUIVOCIDAD DEL PAGO: REQUISITOS DE LA IMPUTACIN DE PAGOS.
Sucede, a veces, que entre el deudor y acreedor existan diversas relaciones obligatorias o una sola que
genera obligaciones peridicas (arrendamientos, compra a plazos). La multiplicidad de deudas a cargo de
un deudor puede dar lugar a equvocos en caso de que el solvens, en el momento de realizar el pago, no
indique cul de estas deudas entiende por cumplida y si el acreedor no ha entregado un recibo en el que se
especifique en qu concepto ha recibido el pago.
Para que dicha equivocidad se produzca es necesario que se den una serie de PRESUPUESTOS O
REQUISITOS de orden lgico:
1) Que un deudor lo sea por VARIOS CONCEPTOS O TENGA VARIAS DEUDAS CON UN MISMO ACREEDOR (art.
1172 y la jurisprudencia).
2) Que las deudas sean de una MISMA ESPECIE, homogneas, por eso puede dar lugar a equvocos.
As pues, aunque el art. 1171.1 utilice la expresin deudas de una misma especie, hay que matizar
que las obligaciones de dar especficas estn excluidas del mbito de la imputacin de
pagos. El problema de la posible equivocidad slo cabe en las obligaciones genricas y,
por antonomasia, en las obligaciones pecuniarias. Las obligaciones de hacer
difcilmente suelen ser coincidentes y no provocarn equivocidad.
3) Que las obligaciones se encuentren VENCIDAS O SEAN EXIGIBLES. Este requisito no viene exigido de
forma expresa en el CC, pero es indiscutible para la Doctrina y Jurisprudencia.
1.2. IMPUTACIN CONVENCIONAL E IMPUTACIN LEGAL.
Ante la eventualidad de equivocidad en el pago, el CC en sus arts. 1172 y 1174 contiene una serie de
reglas para discernir cul de las deudas ha de entenderse pagada, es decir, a cul de ellas se le imputa el
pago.
En los artculos mencionados, el Cdigo parte de la imputacin de pagos de una materia reservada a la
autonoma privada y por lo tanto, las PARTES DE LA RELACIN OBLIGATORIA PUEDEN DETERMINAR A QU DEUDA
debe entenderse referido el pago realizado.
IMPUTAR EL PAGO: Designar o sealar la deuda a la que se haya de aplicar la prestacin verificada por el
deudor (STS 1985).
El CC atribuye tal FACULTAD AL DEUDOR Y, SUBSIDIARIAMENTE, AL ACREEDOR SI STE ENTREGA
UN RECIBO que contenga la aplicacin del pago sin protesta alguna del deudor. En ambos casos hay que
hablar de imputacin convencional.
En el supuesto de que TANTO EL DEUDOR COMO EL ACREEDOR SE ABSTENGAN de realizar la
imputacin del pago, entrarn en juego las reglas de imputacin legal contenidas en el art. 1174.
1.3. LA ATRIBUCIN DEL PAGO POR EL DEUDOR.
La 1 de las reglas establecidas en los arts. ad hoc consiste en atribuir al deudor la facultad de realizar tal
determinacin: el deudor podr declarar, al tiempo de hacer el pago, a cules deudas debe
aplicarse (art. 1172.1, siguiendo una tradicin del d romano). Tal facultad del deudor es manifestacin
del favor debitoris propio del d de obligaciones, adems de la circunstancia de que el deudor sabr mejor
que nadie cul de las posibles deudas entiende pagada.
La facultad de imputar el pago que el art. 1172.1 otorga al deudor presuponer el absoluto respeto de los
requisitos del cumplimiento de la obligacin, pues la imputacin convencional no significa alterar las
reglas generales, sino solo permitir la identificacin de la deuda que va a ser pagada. De esta manera,
los ppios de identidad, integridad e indivisibilidad del pago continan vigentes.
Adems de la necesidad de que el deudor de las obligaciones pecuniarias observe el carcter
accesorio de la obligacin de intereses, segn el art. 1173, que establece que si la deuda produce
inters, no podr estimarse hecho el pago por cuenta del capital mientras no estn cubiertos los intereses.

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El deudor vincula al acreedor mediante la imputacin, sin forma especial alguna, sin ms exigencia que
producirse en el momento de pagar, es decir, al tiempo de hacer el pago el deudor establece la deuda que
paga y as se lo dice al acreedor.
1.4. LA IMPUTACIN POR EL ACREEDOR: EL RECIBO DEL PAGO.
Indica el CC en su art. 1172.2, que si el deudor aceptare del acreedor un recibo en que se hiciese la
aplicacin de un pago, no podr reclamar contra sta, a menos que hubiere mediado causa que invalide el
contrato. Esto es, en caso de existir recibo, la ATRIBUCIN DEFINITIVA DEL PAGO LA REALIZA EL ACREEDOR,
dada la conformidad expresada por el deudor al obtener ese recibo sin protesta alguna.
Lo anterior es consecuencia natural que se desprende del art. 1110, en relacin con el recibo como prueba
y justificacin del pago, proposiciones normativas claramente beneficiosas para el deudor:
1. El recibo del capital por acreedor sin reserva respecto de intereses, extingue la obligacin del
deudor respecto a stos.
2. El recibo del ltimo plazo de un dbito, cuando el acreedor tampoco hiciere reservas, extinguir la
obligacin en cuanto a los plazos anteriores.
Aunque en el Cdigo no lo exprese, el acreedor est obligado a entregar recibo de pago o
cumplimiento (en relacin con las reglas generales de contratacin, la entrega de recibo se encuentra
contemplada en el art. 10.1.3 LCU).
Para que dicha obligacin sea efectiva el cumplimiento realizado por el deudor debe ser exacto y
conforme con la naturaleza de la obligacin.
Realmente, la imputacin del pago por el deudor slo resultar cuando sea absolutamente idneo el
pago respecto de alguna de las deudas existentes y no le quepa al acreedor rechazar el pago (aunque se
siga negando a entregar recibos, el deudor tiene otros medios de prueba que puede sustituir: transferencias
bancarias, intervencin notarial). Al deudor le basta con manifestar su voluntad de atribuir la prestacin
realizada a una de las deudas pendientes, sin que en principio sea necesario contar con la voluntad
favorable del acreedor.
Por el contrario, si la imputacin se pretende realizar por el acreedor , mediante la entrega de
reiterado recibo, ste debe ser admitido sin reservas por el deudor.
En consecuencia, en el supuesto del art. 1172.2 la ltima palabra siempre la tiene el deudor, quien
decidir admitir o no la atribucin del pago que le propone el acreedor a travs del recibo ofrecido.
En nuestro ordenamiento jurdico s que se contempla, frente a lo dicho del CC, explcitamente la necesidad
u obligacin de entregar recibo o justificante por parte del acreedor que ve satisfechas sus expectativas de
cobro. Por ej, justificante en caso de aparcamiento en parking pblico donde se haga constar la
identificacin del vehculo. As lo estableci en su redaccin originaria el art. 10.2.3 de la Ley general para la
defensa de los Consumidores y Usuarios, modificado y reformado por la Ley 7/98 de condiciones generales
de contratacin.
1.5. REGLAS DE IMPUTACIN DE CARCTER SUBSIDIARIO: LA IMPUTACIN LEGAL.
En los supuestos en que no haya habido imputacin por el deudor, ni se haya emitido recibo por parte del
acreedor que haya sido aceptado por el deudor, pero se haya producido un pago, entrarn en juego las
siguientes reglas:
A) Onerosidad: Se entender satisfecha en primer lugar la deuda que resulte ms
para el deudor (art. 1174.1).

onerosa

Conlleva escalonar las obligaciones pendientes y vencidas segn el perjuicio econmico que pueda
generar su incumplimiento para el deudor.
Para DETERMINAR LA ONEROSIDAD de las deudas habr que atender no slo al tipo de intereses de
las diversas deudas, sino tambin a la existencia de garantas reales que sean realizables por va
ejecutiva, de clusula penal, o clusula resolutoria expresa, etc.
De todas maneras, es claro que ser ms onerosa la obligacin que genere ms intereses
moratorios convencionalmente pactados que otras que solo produzcan intereses a partir de la
constitucin en mora del deudor. En el caso de existir obligacin de intereses en todas las
deudas, la mayor onerosidad vendr determinada por la tasa o tipo de inters. Segn la
48

Jurisprudencia, las deudas especialmente garantizadas son ms onerosas que las que no tengan
garantas (STS 1968 y 1970), siendo ms onerosas las garantas reales que las personales.
B) Prorrateo: Se establece en el art. 1174., que si las diversas deudas fueran de igual naturaleza y
gravamen el pago se imputar a todas a prorrata.
El prorrateo consiste en la distribucin o reparto proporcional del pago realizado entre las deudas
exigibles, lo que genera una excepcin en el principio de indivisibilidad del pago establecido en
el art. 1169. (A menos que el contrato expresamente lo autorice, no podr compelerse al acreedor
a recibir parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin ).
Curiosamente, el criterio de antigedad en los crditos no juega papel alguno.
Segn BERCOVITZ, los criterios de onerosidad y prorrateo no son excluyentes entre s, aunque la regla de
prorrateo o proporcionalidad sea subsidiaria respecto del criterio de mayor onerosidad. Cabe la aplicacin
combinada y conjunta.

2. FORMAS ESPECIALES DE CUMPLIMIENTO: DACIN EN PAGO Y CESIN DE BIENES


PARA PAGO.
2.1. EN GENERAL: LA NEGOCIACIN DEL CRDITO O DE LA DEUDA.
Es frecuente que, llegado el momento del cumplimiento, el DEUDOR NO SE ENCUENTRE EN CONDICIONES DE
EJECUTAR LA PRESTACIN DEBIDA. Ante ello, el acreedor puede proceder judicialmente contra el deudor en
bsqueda de satisfacer su d de crdito (aunque dicha salida puede resultar poco atractiva para el acreedor,
e incluso para ambas partes).
Ante ello, no es extrao que cualquiera de los sujetos de la obligacin adopte la INICIATIVA DE SUSTITUIR
LA PRESTACIN DEBIDA POR OTRA, aunque dicha eventualidad no se haya contemplado en el momento
constitutivo de la obligacin.
El cambio de la prestacin conllevar, caso por caso, una valoracin de carcter econmico, que en el
trfico real se suele identificar como NEGOCIACIN (acreedor) O REGENERACIN (deudor) DEL
CRDITO O DE LA DEUDA.
Negociar un crdito es una expresin puramente coloquial que trata de manifestar que, ante la dificultad de
su cobro, las partes de la relacin obligatoria tratan de buscar una salida alternativa, ya que es preferible al
ejercicio de las acciones judiciales o de la demora en la realizacin de la prestacin prefijada.
En algunos casos, tal salida supondr la CELEBRACIN DE UN CONTRATO DE CARCTER NOVATORIO de la
relacin previamente establecida; en muchos otros, no pasar de ser un acto de cumplimiento del deudor
(STS 1991) que, pese a no reunir los requisitos del pago, el acreedor da por bueno y tiene plena eficacia
solutoria.
En cualquier caso, la SUSTITUCIN DE LA PRESTACIN REQUIERE EL ACUERDO ENTRE EL ACREEDOR
Y EL DEUDOR, por lo que de una forma u otra, el referido cumplimiento tiene indudable carcter negocial.
(STS de 29 de abril 1991).
Hay que decir que el PACTO RENOVADO entre el deudor y acreedor puede plantearse de 2 formas distintas:
C.

Entrega de algo o prestacin de servicio, pese a ser diferente de la prestacin originaria,


que supone cumplir la obligacin existente: DACIN EN PAGO.

D.

Asegurando el cumplimiento de la prestacin originaria mediante entrega de bienes al


acreedor para que los enajene y aplique el producto de la venta al pago de la obligacin originaria:
CESIN DE BIENES PARA PAGO.

2.2. LA DACIN EN PAGO.

El deudor, con el consentimiento del acreedor, realiza una prestacin distinta a la originaria, que
surte efecto de extinguir la obligacin constituida
La dacin en pago representa una FRACTURA DEL REQUISITO DE LA IDENTIDAD DEL PAGO
establecido en el art. 1166, que slo puede obviarse mediante el consentimiento del acreedor.
Dicho mecanismo se le conoce como dacin en pago desde el D Romano (datio in solutum).

49

Nuestro CC no lo regula de forma expresa pero no le es totalmente desconocida la expresin: en los arts.
1521, 1636, 1849.
Sin embargo, en la compilacin de Navarra en la Ley 495 s la recoge.
No obstante, la dacin en pago es perfectamente lcita, posible y bastante frecuente, por lo que el TS ha
reiterado su validez. La Jurisprudencia ha determinado una serie de requisitos para que una relacin
obligatoria pueda entenderse cumplida mediante recurso a la dacin en pago, 2 requisitos:
E.

Acuerdo entre las partes para dar por extinguida la obligacin preexistente, con lo que se
excluye la novacin.

F.

Transmisin o entrega simultnea del objeto de la nueva prestacin (que se refiere la Ley
495.1 Compilacin Navarra). Pues si el deudor slo se comprometiera a ello sera supuesto de
novacin y no de dacin en pago.

En la prctica, la nueva prestacin suele consistir en entregar o dar alguna cosa, no obstante, cabe pensar
en prestaciones de otra naturaleza, por ej de hacer o ms raramente de no hacer.
Si la dacin consiste en entrega de una cosa, sern entonces de aplicacin, en principio, las reglas
sobre saneamiento por eviccin que el CC regula en sede de compraventa, segn ha destacado
numerosas veces la Jurisprudencia. Puede la dacin ser equiparada a la compraventa? La respuesta es
afirmativa para la doctrina y la jurisprudencia, y tampoco es extraa al CC al referirse alternativamente a la
compra o dacin en pago (art. 1521)
Sin embargo, dicha asimilacin slo es aceptable con carcter instrumental, y en realidad se aplican ciertas
reglas del contrato de compraventa siempre que sean acordes con el esquema propio de la dacin en
pago. ste consiste en extinguir una relacin obligatoria preexistente, no en crear un nuevo contrato
productor de ds y obligaciones. Por ello, la Doctrina y Jurisprudencia contemporneas prefieren subrayar el
carcter extintivo del acuerdo de dacin, que si bien tiene naturaleza negocial, no llega a alcanzar la
consideracin de contrato propiamente dicho.
La actual situacin de crisis ha llevado a solicitar que la dacin del inmueble hipotecado, extinga tanto la
responsabilidad hipotecaria como la responsabilidad personal que conforme a las reglas tradicionales pesa
o recae sobre el deudor hipotecario.
Esto ha dado lugar a que la nueva Ley 1/2013 de 14 de Mayo de medidas para reforzar la proteccin de los
deudores hipotecarios, haya acabado por incorporar como medida sustitutiva de la enajenacin hipotecaria,
la posibilidad para el deudor de solicitar la dacin en pago de su vivienda habitual, lo que supondra la
cancelacin total de la deuda garantizada con hipoteca y de las responsabilidades personales del deudor y
de los 3os frente a la entidad por razn de la misma deuda.
[La eviccin es una situacin jurdica que se caracteriza por la privacin total o parcial de una cosa, sufrida
por su adquirente, a virtud de una sentencia judicial o administrativa, esta puede ser derivada de una
accin reivindicatoria dictada sobre la base de ds alegados por 3os cuya causas son anteriores al ttulo de
adquisicin del 1.]
2.3. LA CESIN DE BIENES PARA PAGO O EL PAGO POR CESIN DE BIENES.
En la cesin de bienes el deudor se limita a TRANSFERIR AL ACREEDOR O ACREEDORES LA POSESIN Y
ADMINISTRACIN DE SUS BIENES O PARTE DE ELLOS para que los liquiden y apliquen el precio obtenido al
pago de sus crditos. No comporta de forma automtica la extincin de la obligacin. Por lo que la cesin
no equivale al cumplimiento, sino, que sencillamente, lo facilita dejando en manos de los acreedores el
cobro de sus propios crditos. Con ello, el deudor no transmite la propiedad de los bienes cedidos, sino
que los apodera para enajenarlos y convertirlos en dinero lquido.
G. Si el dinero obtenido supera lo que supone el crdito, los acreedores se cobrarn y restituirn lo
restante al deudor,
H.

si faltase, el deudor seguir sindolo de la cantidad restante, ya que como dice el art. 1175,
la cesin slo libera al deudor de responsabilidad por el importe lquido de los bienes cedidos.

No obstante, la 2 parte del art. 1175 da a entender que la cesin de bienes para el pago ha de llevarse a
cabo dentro de un procedimiento concursal o convenio entre acreedor y deudor con la intervencin judicial.
No obstante, cabe realizar la cesin de bienes para el pago de forma individualizada o singular.

50

A juicio de la MEJOR DOCTRINA, el art. 1175 est referido en exclusiva a la cesin de bienes judicial,
debiendo considerarse que, al igual que la dacin de pago, la cesin de bienes extrajudicial o convencional
queda sometida a reglas generales de la Autonoma Privada.
Conviene resaltar el rgimen jurdico de una y otra:

CESIN DE BIENES JUDICIAL: constituye un apartado ms de los procedimientos concursales, y por


consiguiente, se somete a una serie de reglas imperativas cuyos supuestos son: suspensin de
pagos, quita o espera (aplazamiento para el pago de las deudas), concurso de acreedores o quiebra
(procedimientos concursales). De ah que el 2 inciso del art. 1175 precise que los convenios de
cesin se ajustarn a las disposiciones del Ttulo XVII de este libro y a la que establece la LEC.
Adems de coincidencia gramatical entre los arts. 1175 y 1917.

CESIN DE BIENES CONVENCIONAL (CBC) O EXTRAJUDICIAL: el art. 1175 CC, sirve de


recordatorio del rgimen de cesin de bienes en los procedimientos concursales, sin que tenga por
objeto la regulacin de la cesin convencional. Por tanto, la cesin convencional se somete a las
reglas de la Autonoma Privada y slo supletoriamente se regula por normas Generales de
Contratacin o del D de Obligaciones sin obligatoriedad de aplicacin de reglas procesales de
concurso o quiebra (sin que sean de aplicacin forzosa las reglas procesales del juicio universal de
concurso o de quiebra, solo utilizables en el supuesto de cesin judicial o abandono de sus bienes
por el deudor ante el juez a favor de una pluralidad de acreedores STS 1953).
Si existen ms acreedores, cabe, por tanto, que el deudor acuerde con uno de ellos o con varios el
llevar a cabo una cesin. En tal caso, si existen varios acreedores, la cesin no puede ser
realizada en fraude de los mismos. Por ello el TS ha requerido que la cesin extrajudicial se realice
con la aprobacin de la totalidad de los acreedores.

Dada la indefinicin legislativa de la CBC, ha trado consigo que la Doctrina, al igual que en STS 1989,
1977, 1969), siguiendo a BELTRN DE HEREDIA, debata sobre su naturaleza jurdica. La mayor parte se
pronuncia en el sentido de que se trata de un verdadero contrato de mandato, donde el deudor concede
poder (casi siempre irrevocable) a los acreedores para que stos enajenen los bienes entregados y
satisfagan sus crditos con el lquido obtenido, restituyendo el sobrante.
Normalmente, la tesis del contrato de mandato es plenamente acorde con la voluntad de las partes. Sin
embargo, como los mrgenes de la cesin de bienes extrajudicial no se encuentran predeterminados
legalmente y dependen en exclusiva de la voluntad de las partes, caben supuestos en los que la figura se
fundamente en la transmisin fiduciaria del dominio de los bienes cedidos por el deudor.
[Fiduciario o fiduciaria, es aquella persona fsica o moral encargada de un fideicomiso y de la propiedad
de los bienes que lo integran, a solicitud de un fideicomitente y en beneficio de un 3, sea este fideicomisario
o beneficiario.
Un fideicomiso o fidecomiso es un contrato o convenio en virtud del cual una o ms personas, llamada
fideicomitente o tambin fiduciante, transmite bienes, cantidades de dinero o ds presentes o futuros de su
propiedad a otra persona (una persona fsica o persona jurdica, llamada fiduciaria), para que sta
administre o invierta los bienes en beneficio propio o en beneficio de un 3, llamado fideicomisario.]
2.4. DIFERENCIAS ENTRE DACIN EN PAGO Y CESIN DE BIENES PARA PAGO.
Estas figuras son muy frecuentes en la prctica negocial, pese a su falta de regulacin expresa por nuestro
CC. No obstante, sus diferencias son deducibles reproduciendo algunos fundamentos de hecho de la
reiterada Jurisprudencia del TS, que seala que son claros en la teora, pero siguen generando conflictos.
Segn BERCOVITZ ello se debe:

Por la inexistencia de un marco normativo de naturaleza dispositiva que permita resolver los litigios
ante la imprevisin de las partes.

El frecuente inters de las partes en distorsionar en el momento del conflicto lo acordado, incluso en
la similitud de las palabras. Inters que se basa en que mientras la dacin transmite la titularidad del
bien entregado al acreedor o acreedores, la cesin de bienes no lo transmite.

Tanto la Doctrina Clsica como la Jurisprudencia resaltan la contraposicin entre la datio pro soluto y la
datio o cessio pro solvendo.

Datio pro soluto (dacin): es un acto en el que el deudor transmite los bienes de su propiedad al
acreedor para que ste aplique el bien recibido a la extincin del crdito de que era titular.

51

Datio pro solvendo (cesin): Negocio jurdico en virtud del cual el deudor propietario transmite a
un 3, que acta por encargo, la posesin de sus bienes y la facultad de proceder a la realizacin,
con mayor o menor amplitud de facultades, pero con la obligacin de aplicar el importe obtenido en
la enajenacin de aquellos al pago de las deudas contradas por el cedente, sin extincin del crdito
en su totalidad, puesto que salvo pacto en contrario, el deudor sigue sindolo del adjudicatario en la
parte del crdito a que no hubiese alcanzado el importe del lquido del bien o bienes cedidos para la
adjudicacin.
STS 1989: en este sentido, la dacin en pago, es pues un negocio pro soluto, mientras que la cesin
de bienes es un negocio pro solvendo sin efectos liberatorios ni extintivos hasta que se enajenen y
liquiden los bienes y con su importe se pague a los acreedores de modo total o parcial, siendo su naturaleza
jurdica la de un mandato liquidatorio y de pago que se ejecuta por otorgamiento de poder irrevocable,
perfeccionndose con la entrega de los bienes y, salvo pacto en contrario, quedando el resto de la deuda sin
cubrir si el lquido no alcanza al total.
STS 1984: cuando se est en presencia de una cessio pro solvendo slo libera al deudor de su
responsabilidad por el importe de los bienes cedidos, mientras que en el datio pro soluto la entrega
produce automticamente la extincin de la primitiva obligacin.
La conclusin es que la DIFERENCIA ES TERMINANTE EN LO REFERENTE A LA TRASLACIN DEL TTULO
REAL, puesto que

la cesin slo atribuye la posesin de los bienes con un poder de carcter personal que permite al
acreedor efectuar la venta para cobrarse con su importe,

y en la dacin se produce una verdadera transmisin de dominio sin restricciones.

3. LA MORA DEL ACREEDOR: EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y LA CONSIGNACIN.


3.1. LA FALTA DE CUMPLIMIENTO IMPUTABLE AL ACREEDOR.
Puede suceder que llegado el momento del cumplimiento, el acreedor no est presente o intente demorar o
retrasar el pago. El deudor, pese a tener intencin de pagar, se encuentra con que la relacin obligatoria
sigue vigente y le vincula, sin lograr liberarse de la deuda. Tales eventualidades pueden producirse, bien por
circunstancias ajenas a la voluntad del acreedor, o bien, por su voluntad deliberada de retrasar el pago (para
acumular crditos y luego pedirlos en un mal momento para el deudor, o para provocar un desahucio).
Dado a que la falta de recepcin de la prestacin debida, por causas atinentes al acreedor, conlleva el
retraso o la demora en el cumplimiento pretendido por el deudor, se habla de mora del acreedor o de
mora creditoris, falta de recepcin de la prestacin debida por causas atinentes al acreedor, que conlleva
el retraso o la demora por el deudor. El CC no regula de forma sistemtica la mora del acreedor, s el art.
1176, que dice: SI SE HACE OFRECIMIENTO DE PAGO AL ACREEDOR Y STE SE NEGASE SIN RAZN A ADMITIRLO,
EL DEUDOR QUEDAR LIBRE DE TODA RESPONSABILIDAD MEDIANTE LA CONSIGNACIN DE LA COSA DEBIDA. Esta
interpretacin tiene como consecuencias fundamentales:
1. La mora del acreedor no requiere conducta culposa de aqul y cabe una conducta negativa sin
razn, es ms, en casos de consignacin directa, el CC elimina el requisito del ofrecimiento de pago
como trmite previo a consignacin.
2. La mora del acreedor no requiere que ste sea interpelado por el deudor (como exige el art.
1110 respecto de la mora del deudor), sino que basta con el ofrecimiento del pago.
3.2. LA CONSIGNACIN COMO SUSTITUTIVO DEL CUMPLIMIENTO.
La mora del acreedor (culposa o no, maliciosa o de buena fe) es objetivamente inaceptable por implicar un
perjuicio para el deudor y ser contraria a los intereses generales del trfico econmico.
En consecuencia, el Ordenamiento Jurdico da un mecanismo que permite al deudor cumplidor
liberarse de la obligacin. Consiste en que el deudor le otorga a la Autoridad Judicial las cosas debidas,
acreditando su voluntad de cumplir lo debido y la resistencia del acreedor a recibir la prestacin.
Tcnicamente se le conoce como consignacin (art. 1178.1).
3.3. EL OFRECIMIENTO DE PAGO COMO PRESUPUESTO DE LA CONSIGNACIN.
Antes de proceder a la consignacin, el deudor debe haber ofrecido el pago al acreedor y ste haberse
negado sin motivo a aceptarlo (art. 1176.1). Puede hacerse de cualquier manera, pero dado que el
52

ofrecimiento de pago es NECESARIO ACREDITARLO ANTE UN JUEZ (art. 1.178.1), no ser operativo
hacerlo en modo que no pueda probarse y convendr preconstituir la prueba (transferencia bancaria a la
cuenta del acreedor, que ste rechaza, o asistencia de notario en la vista del acreedor).
El ofrecimiento de pago es un presupuesto lgico de la consignacin y un modo razonable de evitar
consignaciones injustificadas ante la Autoridad Judicial. Los requisitos del pago, segn el prof.
Cabanillas Snchez son:
a. El ofrecimiento ha de ser incondicional.
b. El ofrecimiento ha de estar dirigido al acreedor o persona autorizada para recibir la prestacin.
c.

El ofrecimiento se ha de nacer en el momento oportuno y en el lugar establecido para el pago.

d. La prestacin ofrecida ha de ser ntegra e idntica a la del objeto de la relacin obligatoria


(incluidos los accesorios), siendo ineficaz el ofrecimiento de pago y consignacin de una suma de
dinero inferior a la debida o cuando no comprenden los intereses de las cantidades adeudadas.
3.4. EL OFRECIMIENTO DE PAGO Y LA CONSTITUCIN EN MORA DEL ACREEDOR.
El ofrecimiento del pago, adems de operar como presupuesto de la consignacin, tiene virtualidad
propia aunque no se vea seguido de la consignacin.
La mora del acreedor lo convierte en un acreedor moroso, al que la Ley tratar con disfavor, dada su
conducta entorpecedora del devenir normal de la relacin obligatoria.
Entre otras consecuencias, la constitucin de la mora del acreedor traer consigo:
1. Que el retraso en el cumplimiento
DEUDOR.
2. Que, en caso de obligaciones
a contrario).

NO HAR NACER

(o, en su caso, har desaparecer)

LA MORA DEL

pecuniarias, CESAR LA GENERACIN DE INTERESES. (art. 1108 CC

3. Que en general, la imposibilidad sobrevenida de la prestacin sin culpa del deudor


operar en perjuicio para el acreedor, quien pese a no recibir la prestacin, HABR DE CUMPLIR
CON LAS OBLIGACIONES que tuviera para con el deudor (STS1986 destaca que uno de los efectos
principales de la mora del acreedor es la atribucin al mismo del riesgo de prdida fortuita de la
cosa, rectificando as nuestro TS el criterio adoptado en la STS1941).
4. Que el ACREEDOR constituido en mora DEBER ABONAR TODOS LOS GASTOS derivados de la
conservacin y custodia de la cosa debida (aplicacin del art. 1179 CC).
3.5. SUPUESTOS DE CONSIGNACIN DIRECTA.
La regla general del previo ofrecimiento de pago no tiene sentido en aquellos casos, que por circunstancias,
el deudor no puede llegar ni siquiera a dirigirse al acreedor ofrecindole la prestacin debida.
El art.

1176.2 establece que se darn tales supuestos cuando:

1. El acreedor est ausente o incapacitado: para ello debe entenderse que es una mera
circunstancia de hecho sin que se haya producido una declaracin judicial de ausencia o
incapacitacin, pues en tal caso el pago debera hacerse directamente a sus legtimos
representantes. Adems se considera que debe estar incapacitado para recibir el pago en el
momento en que deba hacerse. Se resalta as que la sedicente incapacitacin puede deberse a una
circunstancia coyuntural o pasajera (intoxicacin etlica, etc). En el caso de la ausencia, porque
haya sido raptado o secuestrado el acreedor, etc.
2. Cuando varias

personas pretenden tener d a cobrar y el deudor no sabe bien


frente a quin est obligado, permitindole en consecuencia proceder directamente a
realizar la consignacin.

3. Que se haya extraviado el ttulo de obligacin, etc.


Este elenco no debe interpretarse de forma literal y taxativa, sino ad exemplum (como simples ejemplos).
Otros casos anlogos se pueden incluir en este supuesto. Por ejemplo cuando el acreedor se negara a dar
recibo o carta de pago y cuando no se presentare a su debido tiempo en el lugar convenido o designado por
la ley para proceder al cobro.
53

En cualesquiera de estos casos, dispone el art. 1176.2 al principio que la consideracin por s sola
producir el mismo efecto... que si se hubiese visto precedida del ofrecimiento de pago.
3.6. EFECTOS DE LA CONSIGNACIN
La aceptacin de la consignacin por el acreedor o la declaracin judicial de idoneidad de la consignacin
de estar bien hecha, conlleva la extincin de la obligacin y la liberacin del deudor (art. 1177),
quien puede instar al juez que le libre carta de pago en nombre del acreedor, cancelando la
obligacin y la garanta en su caso. As lo dispone el art. 1180.1, que habla de cancelar la obligacin.
Mientras esto no se produzca, el deudor podr retirar la cosa o cantidad consignada, dejando subsistente la
obligacin.
Si la consignacin es notarial, el Notario notificara a los interesados para que en el plazo de 10 das hbiles
acepten el pago, retiren la cosa debida o realicen las alegaciones que consideren oportunas. Si transcurrido
dicho plazo no procede el acreedor a retirarla, no realiza una alegacin o se niega a recibirla, se proceder
a la devolucin de lo consignado sin ms trmites y se archivara el expediente. Adems, ha de tenerse en
cuenta que, siendo idnea o procedente la consignacin, todos los gastos generados por la misma sern a
cuenta del acreedor (art. 1179).
3.7. PRESTACIONES SUSCEPTIBLES DE CONSIGNACIN.
En la prctica cotidiana, la consignacin es utilizada respecto de las obligaciones pecuniarias y suele
verse dificultada en otros supuestos.
La literalidad del art. 1178, que habla de depositar las cosas, ha llevado a algunos autores a pensar
que slo se pueden consignar bienes muebles. Hoy la doctrina est abandonando esta postura, pese a que
el CC estaba pensando justo en ella.
Es preferible entender que depositando no tiene significado tcnico alguno y que tambin es admisible la
consignacin de inmuebles, aunque en nuestro ordenamiento existen dificultades de orden material y
procesal para proceder a ella. En cambio, la Compilacin de Navarra es previsora en este sentido,
previendo expresamente la consignacin de inmuebles.
Por las mismas razones aludidas debe defenderse que el deudor de obligaciones de hacer pueda tambin
liberarse de las mismas, manteniendo, no obstante, su d a reclamar de la contraparte de su prestacin, una
vez haya acreditado su disposicin favorable de cumplimiento (por ej, retratista sin modelo, que no puede
seguir su obra porque quien lo contrato no quiere seguir posando, arquitecto con inmobiliaria insolvente).
A pesar de esto, la prevalencia de las consignaciones pecuniarias es tal, que las disposiciones
reglamentarias reguladoras de los pagos, depsitos y consignaciones judiciales solo se refieren a dinero y
a cheques o a metlico, efectos o valores.
Dos aspectos destacados de esta regulacin reglamentaria del ao 2006:
1. Cuando se reciba el depsito material en las oficinas judiciales, el secretario judicial ordenar su
ingreso en la Cuenta de Depsito y Consignaciones ese mismo da o lo ms pronto posible.
2. El secretario judicial es el responsable directo y la nica persona autorizada para disponer de los
fondos.

54

TEMA 9 EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.


1. LOS SUPUESTOS DE INCUMPLIMIENTO Y SU DIFICULTAD DE SISTEMATIZACION.
El INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN tendr lugar tanto en caso DE FALTA ABSOLUTA DE EJECUCIN
de la prestacin (caso de que el deudor no lleve a cabo la ejecucin de la prestacin), como en caso de
INEXACTA EJECUCIN DE LA MISMA (que no se adecue a lo pactado o legalmente establecido). Para el
acreedor, supongamos, ser perjudicial que el deudor no le entregue el tren de envasado que ha comprado
para la bodega; pero tampoco le ser satisfactorio que el deudor se lo entregue montndoselo en su jardn.
Por tanto, los SUPUESTOS DE INCUMPLIMIENTO pueden ser muy variopintos: retraso en la entrega (en la
obligacin de dar) o en la ejecucin (en la obligacin de hacer); cumplimiento en un lugar diferente al
pactado (que origina gastos complementarios e imprevistos para el acreedor); entrega o ejecucin de
carcter defectuoso; cumplimiento parcial que el acreedor recibe haciendo protesta formal del mismo, etc
Este concepto lleva a que la doctrina ofrezca una clasificacin del incumplimiento:
A. INCUMPLIMIENTO PROPIO O ABSOLUTO: supuestos de falta de cumplimiento caracterizados por la
imposibilidad futura de ejecutar la prestacin.
B. INCUMPLIMIENTO IMPROPIO O RELATIVO: casos de cumplimiento defectuoso, extemporneo o
parcial que, no obstante, permiten un posterior cumplimiento exacto y absolutamente acorde con el
ttulo constitutivo de la obligacin.
Otros autores, por el contrario, prefieren realizar una contraposicin entre: falta absoluta de cumplimiento
o incumplimiento total, y, cumplimiento defectuoso o inexacto.
El CC evita cualquier tentacin clasificatoria, pues no establece un rgimen jurdico del incumplimiento.
Adems, el incumplimiento impropio, defectuoso o inexacto, puede ser legtimamente rechazado por el
acreedor y automticamente, se convertira en incumplimiento total o propio.
A parte, el CC parte de la base de que cualquier contravencin de la relacin obligatoria ser considerada
como falta de cumplimiento y dar lugar al resarcimiento o indemnizacin de los daos y
perjuicios causados al acreedor. As lo establece el art. 1101: Quedan sujetos a la indemnizacin de los
daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia
o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqulla.
La consecuencia genrica del incumplimiento, la indemnizacin, queda establecida en la Ley, pero su
determinacin en cada caso depende de los concretos datos de hecho, por eso ha de encomendarse, en
cuanto a su concrecin, a los Jueces o Tribunales de Justicia, o a las partes si llegan a un acuerdo.

2. LA RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR: PLANTEAMIENTO.


Cualquier contravencin de la obligacin puede ser considerada incumplimiento, la pregunta es en qu
casos sta es imputable al deudor, y por tanto debe responder por ello, y en qu casos no.
1. En ciertas ocasiones, en principio excepcionales, el deudor no es considerado responsable de la
falta de cumplimiento por haberse producido sta a causa de circunstancias insuperables para l:
CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. Art. 1105 indica: fuera de los casos expresamente
mencionados en la ley, y de los en que as lo declare la obligacin, nadie responder de aquellos
sucesos que no hubieran podido preverse o que, previstos, fueran inevitables.
2. En los dems casos, el deudor ser responsable de la falta de cumplimiento, y en particular, cuando
haya incurrido en DOLO, CULPA O MORA. Art. 1101: "quedan sujetos a la indemnizacin de los
daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo,
negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullos".

3. EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR COMO CAUSAS DE EXONERACIN PARA EL


DEUDOR.
3.1. NOCIN GENERAL DE CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR.
Conforme estipula la parte final del art. 1105, nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran
podido preverse o que, previstos, fueran inevitables, el CC exonera de responsabilidad al deudor en
55

aquellos casos en que la falta de cumplimiento se deba a la existencia de un caso fortuito o de un supuesto
de fuerza mayor. Pero el problema se plantea en saber qu entiende el Cdigo Civil por estos conceptos y si
son sinnimos o son anlogos.
Histricamente, el deslinde entre caso fortuito y fuerza mayor ha sido complejo, siendo criterios distintivos el
origen del evento y la previsibilidad o evitabilidad del mismo:

Segn el origen del evento:


o

Los hechos provenientes de la naturaleza seran casos fortuitos (terremotos, maremotos, etc.)

Mientras que los causados por el hombre seran supuestos de fuerza mayor (guerras, robos)

Atendiendo a la imprevisibilidad del suceso:


o

Seran casos fortuitos los imprevisibles

Mientras que los inevitables seran de fuerza mayor.

A poco que se piense ambos criterios son antagnicos.


Por ello, para evitar continuas disquisiciones sobre el tema, los redactores del CC optaron por no utilizar
ninguna de tales expresiones en el art. 1105, limitndose a disponer que, salvo precisiones, el deudor
quedara exonerado de responsabilidad en el caso de que el incumplimiento de la obligacin se
debiera a la presencia de sucesos tanto imprevisibles cuanto inevitables. Entonces, aunque se utilice
en el CC caso fortuito y fuerza mayor por pura economa procesal, ambas expresiones desempean en
nuestro sistema jurdico-civil un mismo papel.
Por consiguiente, concluir que caso fortuito y fuerza mayor son expresiones que, heredadas del D
romano, pueden considerarse sinnimas y describirse sencillamente como aquellos hechos o circunstancias
que, siendo absolutamente extraos a su voluntad (fenmenos meteorolgicos, guerras, etc.), hacen que el
deudor, aunque no pueda llevar a cabo el cumplimiento de la obligacin, quede exonerado del
incumplimiento.
El hecho de que otras disposiciones utilicen una u otra expresin en relacin con supuestos de
responsabilidad civil tampoco deberan ser determinantes.
3.2. PRUEBA DEL CASO FORTUITO Y DE LA FUERZA MAYOR.
Aunque por lo general acreditar la existencia del caso fortuito o la fuerza mayor resultar fcil, es evidente
que ser el deudor que pretenda exonerarse del cumplimiento de la obligacin quien haya de probar el
efectivo acaecimiento de circunstancias objetivamente insuperables a su capacidad de accin. Es decir,
ser el deudor quien tenga la carga de la prueba.
As era reconocido en art. 1214 derogado por la LEC-2000, ahora arts. 281 y ss (incumbe la prueba de la
extincin de las obligaciones "al que la opone"), el cual permita una interpretacin extensiva del art. 1183:
"siempre que la cosa se hubiese perdido en poder del deudor, se presumir que la prdida ocurri por su
culpa y no por caso fortuito, salvo prueba en contrario", que sera aplicable a las obligaciones no solo de
dar, sino a las de hacer y no hacer.
3.3. MANTENIMIENTO DE LA RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR PESE A LA EXISTENCIA DE CASO
FORTUITO O FUERZA MAYOR.
La exoneracin de responsabilidad del deudor en los supuestos de concurrencia de caso fortuito o fuerza
mayor es 1 regla general legalmente establecida que no tiene carcter absoluto ni ha de producirse de
forma necesaria. El propio encabezamiento del art. 1105 explicita que la regla estudiada no se aplicar:
1. En los casos expresamente mencionados en la ley.
2. Cuando expresamente lo declare la obligacin.
As, puede distinguirse entre:
A. LA RESPONSABILIDAD POR CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR CONVENCIONALMENTE
PACTADA. Es decir, cuando expresamente lo declare la obligacin. Dado que la norma contenida en
el art. 1105 carece de carcter imperativo y, por consiguiente, es libremente disponible para los
sujetos de la obligacin, stos pueden pactar legtimamente la pervivencia de la responsabilidad del
deudor en caso de incumplimiento, inclusive cuando ste se deba por algn supuesto de caso
fortuito o fuerza mayor.
56

La norma comentada, no slo parte de la base de la autonoma contractual, sino a juicio del Prof.
Lasarte, responde a la existencia de un modelo contractual tpico, el contrato de seguro, cuya
celebracin gira precisamente sobre el acaecimiento de un riesgo (equivalente a caso fortuito o
fuerza mayor) que origine el dao al asegurado.
B. LA RESPONSABILIDAD POR CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR LEGALMENTE
DETERMINADA. Son los casos expresamente mencionados por la Ley. No son frecuentes. Como
ejemplo, recordar que el comodatario responder incluso del caso fortuito y la fuerza mayor:
a. Cuando destina la cosa para algo distinto para la que se le prest o la conserva en su poder
ms tiempo del establecido (art. 1744)
b. Cuando la cosa se le entreg bajo tasacin (art. 1745).
C. OTRAS CAUSAS DE RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR PESE A LA EXISTENCIA DE CASO
FORTUITO O CAUSA MAYOR: No estn contempladas en el art. 1105: cuando la existencia del
caso fortuito o de causa mayor se combina con una conducta descuidada, culposa o
morosa del deudor, la ley abandona el criterio del favor debitoris y continua considerndolo
responsable del incumplimiento. As ocurre en los siguientes supuestos:
a. Cuando el obligado a entregar una cosa determinada (obligacin especfica) se constituye
en mora o se halla comprometido a entregar una misa cosa a varias personas (doble venta),
sern de su cuenta los casos fortuitos hasta que realice la entrega.
b. Cuando la prestacin de hacer resulta legal o fsicamente imposible y el deudor hubiese
incurrido en mora o culpa, pese a que no lo disponga as expresamente el art. 1184, as
resulta de su correcta interpretacin.
c.

Cuando el gestor de negocios ajenos (art. 1888) acometa operaciones arriesgadas o


posponga el inters del dueo al suyo propio (art. 1891).

La existencia del caso fortuito o de causa mayor es intrascendente para las obligaciones
genricas (pues rige la regla de que el gnero nunca perece); en stas el deudor slo queda
exonerado cuando se ha llevado a cabo la concentracin o especificacin (determinacin de las
cosas genricas a entregar) de comn acuerdo con el acreedor, se ha cumplido o se han entregado
las cosas en el domicilio del deudor.

4. LA RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR POR INCUMPLIMIENTO A EL IMPUTABLE.


Salvo la existencia de caso fortuito o fuerza mayor, el deudor ser responsable de la falta de cumplimiento
Segn el art. 1101, el deudor puede incumplir por:
A. Incurrir en dolo, negligencia o morosidad o
B. Contravenir de cualquier modo el tenor de la obligacin.
Si bien dicha contraposicin no es absolutamente exacta. El deudor se responsabiliza ya se deba a culpa

(negligencia), dolo (no querer cumplir) o mora (retrasarse en el cumplimiento).


Legalmente no hay otros modos de contravenir la obligacin atendiendo a su causa gentica. Por tanto la
expresin "de cualquier modo" (de contravencin) se refiere a los supuestos de cumplimiento impropio,
defectuoso o inexacto y no a las causas que los hayan originado (dolo, culpa o mora).
La interpretacin extensiva del art. 1183 CC debe llevar a la conclusin general de que, en caso de falta de
cumplimiento, se presumir que el incumplimiento tuvo lugar por culpa del deudor y no por caso fortuito.
4.1. LA CULPA O NEGLIGENCIA.
El art. 1104 define la CULPA o NEGLIGENCIA como la omisin de aquella diligencia que exija la
naturaleza de la obligacin y corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del
lugar. Mediante esta conceptuacin, el CC parece abandonar el sistema histrico de enfocar la culpa como
un mero patrn de diligencia abstracto identificado mediante la referencia al bonus paterfamilias [honesto y
cuidadoso padre de familia], que requera proceder a distinguir distintos grados de culpa. El CC prefiere
objetivar el concepto de culpa en atencin a las circunstancias del hecho concreto.
Por tanto, de conformidad con el art. 1104.1, habra de concluirse que nuestro CC propugna un sistema de
culpa en concreto, donde la fijacin del grado de diligencia depende de la naturaleza (hay gran diferencia
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entre una grave intervencin quirrgica y una soldadura) y circunstancias concretas de la relacin obligatoria
de que se trate (personas, tiempo y lugar del cumplimiento). Es distinta la amputacin urgente de un
miembro por guardas forestales que por un equipo mdico especializado. La determinacin debe ser
concreta y ad hoc.
En este sentido, hay muchas STS que delimitan el mbito propio de la denominada lex artis ad hoc o
condiciones especficas a tener en cuenta (por ej, el deudor comn no puede asumir el mismo grado de
diligencia que un especialista).
Pero el art. 1104.2, establece que cuando la obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse en
su cumplimiento, se exigir la que correspondiera a un buen padre de familia, reiterando as el criterio
bsico del sistema de culpa en abstracto, procedente del D romano y aceptado por el CC francs.
La oposicin entre ambos criterios de determinacin de la culpa es evidente y exige pronunciarse sobre la
cuestin, pero en cualquier caso siempre es posible que las partes precisen lo que quieran respecto de la
diligencia exigible (determinacin convencional) y que en caso de conflicto requieren conceder un amplio
margen de actuacin al arbitrio judicial:
Algunos autores consideran que debe tenerse por preeminente el criterio del buen padre de familia,
atendiendo a: razones histricas, la general aceptacin de dicho estndar en nuestro CC y a que
este canon de diligencia es menos gravoso para el deudor.
Otros civilistas, en cambio, consideran que el carcter subsidiario o supletorio de la diligencia del
buen padre de familia es indiscutible, debiendo primar por tanto el sistema de culpa en concreto
fijado en el prrafo 1 del art. 1104.
A juicio del Prof. Lasarte resulta preferible esta ltima opcin, pues el cambio de rumbo operado en la
codificacin desautoriza precisamente las razones de carcter histrico esgrimidas en favor del criterio del
buen padre de familia; el cual, en nuestro Cdigo, no representa ms que una previsin de carcter
complementario introducida cautelarmente por el legislador (por querencia histrica) para el caso de que la
obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento.
El CC utiliza la nocin de culpa en un sentido sumamente amplio; entiende que no se requiere una

conducta malvola del deudor, sino que basta que ste incumpla o cumpla defectuosamente lo
prometido sea por olvido, descuido, falta de pericia, etc. La falta de diligencia es un mero dato de carcter
objetivo que arroja un resultado lesivo para el acreedor, sin necesidad de que el deudor haya asumido una
voluntad deliberada de incumplir (como ocurre en el caso de dolo).
Por ello, segn parecer mayoritario, el Cdigo presume iuris tantum [presuncin que se establece por ley y
que admite prueba en contra] la culpa del deudor en caso de incumplimiento de la obligacin, pues si la
ejecucin de la prestacin, con carcter general, es un deber de conducta o de comportamiento, es
necesario concluir que, en caso de no llevarse a cabo, la infraccin de dicho deber es imputable al obligado
salvo que acredite la existencia de causas exoneradoras de la responsabilidad.
En tal sentido, dispone el art. 1183 que siempre que la cosa se hubiese perdido en poder del deudor,
se presumir que la prdida ocurri por su culpa y no por caso fortuito, salvo prueba en contrario y sin
perjuicio de lo dispuesto en el art. 1096.
El incumplimiento por culpa o negligencia puede darse tanto en las obligaciones de dar como en las
obligaciones de hacer por interpretacin extensiva del artculo 1183; lo que es acorde con la interpretacin
del art. 1214, que con carcter general establece la prueba de la extincin de las obligaciones incumbe "al
que la opone", hoy derogado LEC 2000.
4.2. EL DOLO O LA CONDUCTA DOLOSA EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.
Contrastando su peculiar rgimen jurdico con el establecido para la culpa o negligencia (El CC no define el
dolo como conducta del deudor en el cumplimiento de las obligaciones), el dolo ofrece las siguientes claves:
1 En 1er lugar, frente a la posible y eventual involuntariedad de la conducta culposa, el dolo en el
cumplimiento consiste en una actuacin consciente y deliberada del deudor, que
malvolamente se resiste a cumplir. est presidida por la mala fe o por falta de buena fe (art. 1107).
2 No es necesario que el deudor tenga intencin de daar o causar mayores perjuicios al acreedor
sino que basta con que el deudor, a sabiendas, infrinja el deber de cumplimiento que pesa
sobre l (diferencia con el dolo penal).
3 La actuacin dolosa del deudor en el momento de cumplimiento de las obligaciones es
considerada por el Ord. jurdico de mayor gravedad que la culposa. Por ello el CC prohbe:
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a. Que los tribunales puedan moderar o mitigar la responsabilidad dimanante del dolo,
mientras que les encomienda dicha moderacin en caso de conducta culposa (art. 1103).
b. Que el acreedor renuncie anticipadamente a exigir la responsabilidad derivada del dolo
(art. 1102). Esta regla tiene un claro carcter imperativo, excluyendo que la autonoma
privada pueda contradecirla mediante el establecimiento de clusulas o estipulaciones de
exoneracin de la responsabilidad dimanante del dolo. Esto es porque ya que los ds
subjetivos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe, no puede legitimarse
de forma alguna la impunidad de las conductas atentatorias contra ella, como por principio
ocurre en el caso del dolo.
El CC utiliza 2 nociones diversas de dolo:
D. Como vicio del consentimiento en la celebracin de un contrato (art. 1269).
E. Como conducta del deudor reacio al cumplimiento (dolo causante del incumplimiento).
El alcance y significado de ambos es diferente en el d patrimonial, pese a la comn falta de buena fe.

5. LA MORA DEL DEUDOR.


5.1. EL RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO Y LOS PRESUPUESTOS DE LA MORA.
Se habla de MORA DEL DEUDOR cuando el CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN NO TIENE LUGAR EN EL
MOMENTO TEMPORAL PREFIJADO. En este sentido aproximativo, mora equivale a retraso en el cumplimiento.
Pero, en ocasiones, el simple retraso en el cumplimiento equivale al incumplimiento total. Ocurre as en
todos los supuestos en que el cumplimiento de la obligacin ha sido sometido a un trmino esencial. Por
tanto, slo se podr hablar de mora cuando el cumplimiento, aunque tardo, resulte satisfactorio para el
acreedor; al mismo tiempo que la falta de cumplimiento puntual sea imputable al deudor (art. 1105).
La mora no es incompatible con la culpa o el dolo. Al contrario: la mora ENCUENTRA SU CAUSA EN LA
ACTUACIN NEGLIGENTE O DOLOSA DEL DEUDOR. Pero si el retraso en el cumplimiento ha sido originado por
caso fortuito o fuerza mayor, y por tanto no es imputable al deudor, ste no podr ser constituido en mora.
Atendiendo al dato objetivo de la prestacin, la mora slo entra en juego en las obligaciones
positivas (dar o hacer alguna cosa) quedando excluida su aplicacin en las obligaciones negativas (no
hacer algo). La razn de ello es clara: slo en ellas es posible el cumplimiento tardo o extemporneo.
La obligacin ha de ser asimismo exigible y, en el caso particular de las obligaciones pecuniarias,
debe tratarse de deudas lquidas, segn constante y continua jurisprudencia.
5.2. LA CONSTITUCIN EN MORA: LA INTIMACIN O INTERPELACIN.
Para que el retraso (dato objetivo) se convierta en mora es NECESARIO QUE EL ACREEDOR EXIJA AL
DEUDOR, JUDICIAL O EXTRAJUDICIALMENTE , EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN, como afirma el
art. 1100. Esto es, pese a que la obligacin sea exigible y est vencida, el acreedor ha de llevar a cabo la
INTIMACIN [exigir o requerir el cumplimiento de algo] O INTERPELACIN al deudor para constituirlo en
mora, pues si no lo hace, no puede hablarse tcnicamente de deudor moroso. La necesidad de interpelacin
es una manifestacin del favor debitoris, ya que si el acreedor no reclama se podra pensar que est
concediendo una prrroga.
Si bien la interpelacin se puede hacer de cualquier manera, hay que atender especialmente a los aspectos
probatorios. La carga de la prueba de la intimacin recae sobre el acreedor. Por tanto, en los casos de
interpelacin extrajudicial deber preconstituirse o prepararse la prueba de la misma: por ej.,
mediante requerimiento notarial, carta con acuse de recibo, burofax, telegrama. En relacin con la judicial,
con la sola interposicin de la demanda comienza los intereses moratorios, segn la jurisprudencia.
5.3. LOS SUPUESTOS DE MORA AUTOMTICA: EN PARTICULAR, LA MORA EN LAS
OBLIGACIONES RECPROCAS.
La regla general de que la generacin de la mora requiere la previa interpelacin al deudor no es absoluta.
El prrafo 2 del propio art. 1100 establece que no ser, sin embargo, necesaria la intimacin del
acreedor para que la mora exista:
1) Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente. La exclusin convencional de la
necesidad de interpelacin es frecuente en la prctica contractual. Basta indicar en alguna de las
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clusulas del contrato relativas a la prestacin que el retraso en su ejecucin dar lugar a
indemnizacin de daos y perjuicios sin necesidad de previa reclamacin. La exclusin legal de la
interpelacin es absolutamente excepcional en el sistema del CC, sin embargo, constituye la regla
con respecto a las obligaciones mercantiles "en los contratos que tuvieren das sealado para su
cumplimiento" (art. 61.1 CCom) aunque no tenga carcter esencial.
2) Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin de la poca en que
haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio fue motivo determinante para establecer la
obligacin (cuando se encarga un vestido de invierno y nos lo dan a final de temporada). No
confundir con los casos de trmino esencial; la "poca determinante" no excluye el incumplimiento
tardo, sino que seala la poca a partir de la cual el cumplimiento (tardo pero til para el acreedor)
deber verse acompaado de la correspondiente indemnizacin. En la prctica es difcil deslindarlos
En todos los supuestos arriba considerados, la DOCTRINA habla de mora automtica, con la finalidad
de resaltar que el mero retraso temporal en el cumplimiento equivale a la constitucin en mora del deudor.
El prrafo 3 del art. 1100 trata del caso particular de la mora en las obligaciones sinalagmticas
(recprocas), estableciendo lo siguiente: En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en
mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los
obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el otro. Luego, en el caso de relaciones obligatorias
de carcter bilateral sensu stricto, el cumplimiento ejecutado por una de las partes sita inmediatamente a la
otra en la situacin de mora. Se tratara, pues, de un supuesto ms de mora automtica en el que no es
necesaria interpelacin, siempre y cuando las obligaciones, adems de recprocas, sean instantneas.
El profesor Albadalejo es contrario a la tesis generalmente aceptada de mora automtica, alegando que no
parece lgico pues es posible que una de las partes desconozca haberse producido el cumplimiento; a su
juicio sera necesaria la interpelacin. La jurisprudencia no es absolutamente uniforme, pero se pronuncia a
favor de la mora automtica, entendiendo que el art. 1.100.3 excluye la necesidad de interpelacin.
5.4. LOS EFECTOS DE LA MORA.
La distincin entre el mero retraso y la mora encuentra su causa en el diferente rgimen normativo de la
falta de cumplimiento puntual o temporneo en uno y otro caso.
A) El deudor
1.

moroso queda obligado a:

Cumplir la obligacin y, adems, indemnizar los daos y perjuicios causados al


acreedor por su retraso (culposo o doloso). Comn a cualquier tipo de incumplimiento
"quedan sujetos a la indemnizacin de daos y perjuicios causados lo que en el
cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad y los que de
cualquier modo contravinieran al tenor de aquellas" (art.1101). Y conforme al art. 1108, "si
la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudor incurriere en
mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en
el pago de los intereses convenidos, y a falta de convenio, en el inters legal".

2.

Responder por la falta de cumplimiento de la obligacin incluso en los supuestos en que


el cumplimiento resulte imposible, con posterioridad al momento de constitucin en mora, a
consecuencia de caso fortuito o de fuerza mayor (art.1096.3). A esta agravacin de la
responsabilidad del deudor moroso suele denominarse, perpetuatio obligationis".

B) Por el contrario, el deudor que se ha retrasado en el cumplimiento, pero


constituido en mora:

no ha sido

1.

No habr de indemnizar daos y perjuicios por el mero retraso.

2.

No responde por incumplimiento en los supuestos de caso fortuito o fuerza mayor


que provoque la imposibilidad del cumplimiento, es decir, no soporta la perpetuatio
obligationis.

5.5. REFERENCIA A LAS MORATORIAS.


Cuando el acreedor concede un nuevo plazo al deudor para el cumplimiento, la mora (comn o
automtica) queda total y absolutamente excluida de la relacin obligatoria. A esta PRRROGA DEL PLAZO O
TRMINO DE CUMPLIMIENTO se le denomina MORATORIA. En atencin a su origen se distinguen:

60

F.

Moratorias convencionales dimanantes de la autonoma privada. Las partes as lo


establecen (dependen de la voluntad del acreedor). Son frecuentes en el trfico civil. Lo ms
frecuente: por ej.: renovacin de una pliza de crdito.

G.

Moratorias legales, que encuentran su base de existencia en disposiciones legislativas. Son


las menos frecuentes. Por ej.: aquellos Decretos-Leyes que dicta el Gobierno en casos de
extraordinaria necesidad (inundacin, sequa,...). Suelen alcanzar a todo tipo de obligaciones

6. LOS EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES: LAS POSIBLES


REACCIONES DEL ACREEDOR FRENTE AL INCUMPLIMIENTO.
La dificultad de sistematizar los diversos supuestos de incumplimiento, implica que tambin sea difcil
sistematizar la respuesta a las consecuencias del mismo. La REACCIN DEL ACREEDOR FRENTE AL
INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR depende en gran medida de la naturaleza y caractersticas propias de la
relacin obligatoria de que se trate y de la posibilidad de reclamar el cumplimiento de la obligacin en forma
satisfactoria para el acreedor. Ejemplos:
o

La constructora LASA, pese a cobro parcial, no termina el edificio de oficinas encargado por el
promotor inmobiliario.

Vicente vende un piso a Carlos en documento privado, entregando simultneamente la posesin


previo cobro de su importe, se resiste a otorgar la escritura a Carlos.

Grupo roquero FMA contratado por AASA se niega a dar un recital hoy por no gustarle la acstica
del local.

FF se compromete a promocionar los productos de LESA por 10 aos, y en exclusiva, sin anunciar
ningn otro producto.

Reacciones posibles:

Resolver el contrato y contratar a otra constructora.

Conseguir del Juez el otorgamiento.

Reclamar resarcimiento.

Retirar spots de la competencia a la par que intenta conseguir una rebaja del precio o resolucin del
contrato.

Puede que al acreedor le compense resolver el contrato, o conseguir una indemnizacin, o conseguir una
rebaja en el contrato. Es este, sin duda, segn expone el Prof. Lasarte, un anlisis casustico.

7. LA REACCION DEL ACREEDOR Y LA EJECUCION FORZOSA.


En estos supuestos el acreedor reclamar judicialmente el cumplimiento de la obligacin o la resolucin
del contrato.
En caso de sentencia judicial estimatoria de las pretensiones del acreedor del cumplimiento de la
obligacin o restitucin de las prestaciones ya realizadas (resolucin del contrato), adems de la
correspondiente INDEMNIZACIN por daos y perjuicios, puede ocurrir:
Que el deudor CUMPLA conforme a lo ordenado por el Juez en el fallo (EJECUCIN VOLUNTARIA).
Que se NIEGUE a cumplir pese a sentencia firme de condena y, por tanto, el acreedor se vea
forzado a reclamar de nuevo la intervencin judicial para lograr que se ejecute la sentencia de
condena previamente obtenida (EJECUCIN FORZOSA).
La ejecucin forzosa constituye el ltimo paso a dar por el acreedor para ver satisfecho su inters de cobrar,
de no existir esta posibilidad la mayor parte de las sentencias se convertiran en papel mojado. La potestad
de juzgar y ejecutar lo juzgado corresponde al Juez y los Tribunales (117. 3 CE).
La ejecucin forzosa puede tener lugar de 2 maneras:
A. En FORMA ESPECFICA, mediante el llamado cumplimiento in natura.
B. En FORMA GENRICA mediante el pago por equivalente pecuniario.
61

7.1. EJECUCIN FORZOSA EN FORMA ESPECFICA O CUMPLIMIENTO IN NATURA.


Consiste en obtener

judicialmente la prestacin tal y como qued prefijada en el ttulo


constitutivo de la obligacin.
Por ejemplo, cuando el Juez ordena el otorgamiento de escritura pblica de compraventa que el anterior
propietario no quera realizar. Si el anterior propietario no cumple lo ordenado por el Juez en un plazo de 20
das naturales el Tribunal resolver tener por emitida la declaracin de voluntad.
Dado que finalmente el acreedor consigue en tal caso el cumplimiento o ejecucin de la prestacin prevista,
se habla de cumplimiento in natura.
7.2. EJECUCIN FORZOSA EN FORMA GENRICA O CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENTE
PECUNIARIO.
Es el caso en que ni siquiera el Juez pueda obtener el cumplimiento in natura. Se trata de un puro
resarcimiento pecuniario una vez que el Juez determine su montante (se podrn embargar bienes de forma
preventiva).

la suma de dinero fijada en


sustitucin de la prestacin debida propiamente dicha equivale al valor patrimonial de la
prestacin no ejecutada.
Se habla de cumplimiento por equivalente (pecuniario), ya que

El CC no lo contempla expresamente, aunque si se deduce del sistema procesal de la LEC (cuerpo legal
que contiene las normas bsicas de la ejecucin forzosa y que se expresa en los mismo trminos,
equivalente pecuniario).
En relacin con la ejecucin forzosa, el Tribunal de Justicia de la UE reforz la proteccin de los deudores
hipotecarios, modificando varios preceptos de la LEC-2000, para que, en defensa de los consumidores, los
jueces y tribunales puedan apreciar (a instancias de parte o de oficio), la existencia de clusulas abusivas,
bien para decretar la improcedencia de la ejecucin hipotecaria, bien para modificar dichas clusulas
abusivas aunque siga adelante la ejecucin.
7.3. LA EJECUCIN FORZOSA EN FORMA ESPECFICA EN EL CDIGO CIVIL.
El CC se refiere a la ejecucin forzosa especfica en diversos artculos. En todos los supuesto el leitmotiv
es: la prestacin in natura podr conseguirse, trmite la autoridad judicial, mediante su ejecucin por un 3 a
expensas del deudor incumplidor (o sea, que correr con los gastos de la ejecucin).
1.

Obligacin de dar: Cuando lo que deba entregarse sea una cosa determinada, el
acreedor, independientemente del d que otorga el artculo 1101 (indemnizacin por dolo, culpa o
mora), puede compeler al deudor a que realice la entrega. Si la cosa fuere indeterminada o
genrica, podr pedir que se cumpla la obligacin a expensas del deudor (art. 1096 CC,
ratificado por normas procesales: art. 701 y 702 LEC 2000).

2.

Obligacin de hacer: Si el obligado a hacer alguna cosa no la hiciere, se mandar ejecutar a


su costa. Esto mismo se observar si la hiciere contraviniendo el tenor de la obligacin. Adems
podr decretarse que se deshaga lo mal hecho (art. 1098 CC y art. 706.1 LEC 2000).

3.

Obligacin de no hacer: Tambin podr decretarse que se deshaga lo mal hecho cuando la
obligacin consista en no hacer y el deudor ejecutare lo que le haba sido prohibido (arts. 1098.2
y 1099 CC). En caso de que no pueda deshacerse, solo queda la reclamacin pecuniaria, tal y
como establece el art. 710.2 LEC 2000.

8. LA INDEMNIZACION DE DAOS Y PERJUICIOS.


8.1 NOCIN GENERAL Y MBITO DE APLICACIN.
Pese a que el CC no lo indica de forma expresa, la indemnizacin de daos y perjuicios es siempre de
carcter pecuniario. Consiste en la suma de dinero que el deudor incumplidor ha de entregar al acreedor
para resarcirle de los daos y perjuicios causados por cualquier tipo de incumplimiento.

Art. 1101: Quedan sometidos a la indemnizacin de daos y perjuicios causados los que en el
cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en DOLO, NEGLIGENCIA O MOROSIDAD, y los que de cualquier
modo CONTRAVINIEREN el tenor de aquellas. De conformidad con ello, cualquier contravencin de la
obligacin, cualquier falta de exactitud de la prestacin, puede causar daos y perjuicios al acreedor.
62

La indemnizacin de daos y perjuicios puede entrar en juego, en forma accesoria y complementaria:


a) En caso de ejecucin forzosa en forma especfica, ya que la reclamacin del cumplimiento
no excluye la indemnizacin (art. 1096 que remite al art. 1101; tambin art. 1124).
b) En el caso de ejecucin genrica o incumplimiento por equivalente pecuniario, ya que ste
tampoco excluye el resarcimiento por daos y perjuicios causados por la falta de cumplimiento in
natura establecido en el ttulo constitutivo de la obligacin.
c) En el caso de resolucin

del contrato (art. 1124).

La LEC 2000 establece que "dentro de los 5 das siguientes a aquel en que se celebre la vista, el tribunal
dictar [...] la resolucin que estime justa, fijando la cantidad que deba abonarse al acreedor como daos y
perjuicios " (art. 716). Da por hecho que es una suma de dinero, determinada de una manera convencional
o por va judicial.
8.2 LA INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS Y LA RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL.
La indemnizacin de daos y perjuicios opera de forma autnoma o independiente en un gran n
de supuestos de responsabilidad extracontractual; esto es, no por consecuencia del incumplimiento
de una obligacin previamente establecida, sino a causa del dao inferido a un 3.
Como se ver, la obligacin extracontractual puede dar lugar a:
o

Una reparacin especfica

Una reparacin pecuniaria

Ambas conjuntas y cumulativamente.

[Responsabilidad extracontractual. Surge cuando el dao o perjuicio causado no tiene su origen en una
relacin contractual, sino en cualquier otro tipo de actividad.
La responsabilidad extracontractual puede definirse como aquella que existe cuando una persona causa,
ya sea por s misma, por medio de otra de la que responde, por una cosa de su propiedad o de que se
sirve, un dao a otra persona, respecto de la cual no estaba ligada por un vnculo obligatorio anterior
relacionado con el dao producido. Esta rea del DC tambin se conoce como delitos y cuasidelitos civiles
(fuentes de las obligaciones). Las fuentes ppales de las obligaciones extracontractuales son el hecho ilcito y
la gestin de negocios.
Un caso de responsabilidad extracontractual es el que puede surgir por los daos y perjuicios causados a
terceros como consecuencia de actividades que crean riesgos a personas ajenas a la misma (la conduccin
de un automvil, el desarrollo de una actividad industrial, p. ej.).
Otro supuesto es el de la responsabilidad por daos causados por bienes propios: cuando se desprende un
elemento de un edificio y causa lesiones a quien pasa por debajo; cuando alguien sufre un accidente por el
mal estado del suelo... Tambin se es responsable por los daos y perjuicios que originen los animales de
los que se sea propietario.
La responsabilidad puede tener su origen en actos de otra persona, por la que hay que responder: un padre
es responsable de los daos y perjuicios que cause su hijo menor de edad; un empresario, de los que
causen sus empleados.]
8.3 LOS COMPONENTES DE LA INDEMNIZACIN: DAO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE.
La indemnizacin de daos y perjuicios tiene por objeto dejar al acreedor indemne de las consecuencias
perjudiciales causadas por el incumplimiento de la obligacin o por la realizacin del acto ilcito (con la
consiguiente generacin de una obligacin extracontractual).
Por tanto, la traduccin a dinero de la misma debe valorar 2 aspectos o componentes:
1. El dao o prdida sufridos por el acreedor: dao

emergente Ej: lesiones sufridas en accidente

2. La ganancia dejada de obtener por el acreedor a consecuencia del incumplimiento contractual o


del sufrimiento de la accin u omisin generadora de responsabilidad extracontractual: lucro
cesante. Ej.: la falta de recursos si el atropellado no puede trabajar durante una temporada.
Ambos aspectos se encuentran legalmente contemplados en el art. 1106: La indemnizacin de daos y
perjuicios comprende, no slo el valor de la prdida que haya sufrido, sino tambin el de la ganancia que
63

haya dejado de obtener el acreedor, precepto que coloca en paralelo los binomios: dao, y subsiguiente
prdida; perjuicio con privacin de ganancia.
El profesor Morales Moreno, considera preferible afirmar que el concepto de lucro cesante no est definido
en el CC ni regulado en l; aunque se identifique y distinga del dao emergente, est embebido en el
concepto unitario del dao (art. 1106 CC).
8.4. LOS PRESUPUESTOS DE LA INDEMNIZACIN.
La indemnizacin de daos y perjuicios propiamente dicha no se genera automticamente por virtud del
incumplimiento contractual o del acto ilcito, sino que es necesario que se den los siguientes requisitos:
A. Que la actuacin del deudor en la relacin obligatoria de que se trate o las condiciones y
circunstancias de la misma (contrato o responsabilidad extracontractual) lo haga responsable
del incumplimiento contractual o del acto ilcito.
B. Que el acreedor pruebe o acredite la efectiva existencia de daos y perjuicios
mediante algn medio de prueba, descartndose las meras suposiciones, previsiones o hiptesis no
probadas.
La necesidad de prueba asume gran importancia en relacin con el lucro cesante, ya que el DAO
EMERGENTE cabe identificarlo con el valor de la prestacin debida o con los daos efectiva y
directamente causados. Al contrario, la determinacin del LUCRO CESANTE es enormemente compleja en
trminos prcticos. En la prctica, la suma reclamada suele ser muy alta, y depende en gran medida de la
apreciacin del Tribunal o Juez, que suele ser riguroso en cuanto a la exigencia de prueba del lucro cesante
proclamado por el acreedor.
La jurisprudencia del TS es tambin muy rigurosa con la exigencia de la prueba del lucro cesante. Y ante la
generalizada pretensin de convertir al TC en tercera instancia, la postura del TC es clara, la competencia
para la fijacin de la cuanta de la responsabilidad civil compete a la legalidad ordinaria.
8.5. ALCANCE DE LA INDEMNIZACIN: DEUDOR CULPOSO Y DOLOSO.
El CC se limita a establecer criterios muy generales respecto de los daos y perjuicios susceptibles de
resarcimiento pecuniario, distinguiendo segn que el deudor sea de buena fe o de mala fe (art. 1107),
deudor culposo y deudor doloso respectivamente.
Conforme al art. 1107, los daos y perjuicios susceptibles de indemnizacin se amplan en el caso de que
el deudor, consciente y deliberadamente, haga caso omiso de la obligacin que sobre l pesa. La
GRAVEDAD del dolo en el cumplimiento, en relacin con la culpa, justifica sobradamente el diferente
mbito y extensin del resarcimiento en uno y otro caso. Las reglas legales al respecto son, concretamente:

Deudor de buena fe o culposo. Responder de los daos y perjuicios que se hubieran


previsto o podido prever al tiempo de constituir la obligacin y que sean consecuencia
necesaria de su falta de cumplimiento (art. 1107.1).

Deudor de mala fe o doloso. Habr de responder de todos los daos y perjuicios que,
conocidamente, se deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin (art. 1107.2)

As pues el deudor de mala fe debe afrontar cualesquiera consecuencias daosas derivadas de su


incumplimiento deliberado o doloso siempre y cuando puedan probarse.
Por el contrario, el incumplimiento del deudor de buena fe debe conectarse con la idea de
previsibilidad en relacin con la propia voluntad de los contratantes. Si bien, como indica el profesor
Morales, los daos previstos y los previsibles a los que se refiere el art. 1107.1 no pueden ser entendidos
como los previstos unilateralmente por el deudor al tiempo de contratar, sino los daos contemplados en el
contrato. En cambio en los PECL (Ppios de D Civil Europeo de Contratos), se establece lo contrario, que es
el deudor el que debe haber previsto los daos.

TEMA 10 LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES.


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1. LAS CAUSAS DE EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES.


Art. 1156 CC: Las obligaciones se extinguen:
Por el PAGO o cumplimiento,
por la PRDIDA de la cosa debida,
por la CONDONACIN de la deuda,
por la CONFUSIN de los derechos de acreedor y deudor,
por la COMPENSACIN y
por la NOVACIN.
Estas son las llamadas causas de extincin de las obligaciones, ya que todas determinan la extincin de la
relacin obligatoria. De todas ellas la ms importante, por su frecuencia, es el cumplimiento o pago. Las
dems son secundarias.
Pese a haber sido criticado por incompleto, segn LASARTE este artculo enumera de manera satisfactoria
las causas generales de extincin. A pesar de ello, existen tambin causas particulares aplicables a ciertas
relaciones obligatorias, que no se describen en el art. Por ej.: la muerte del deudor en casos de obligaciones
de hacer personales, el acaecimiento del evento previsto por las partes como condicin resolutoria...).

2. LA PRDIDA DE LA COSA DEBIDA O LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA DE LA


PRESTACIN.
2.1 PRECISIONES TERMINOLGICAS.
El art. 1156 y la rbrica de la seccin que encabeza el art. 1182 y ss, seala la extincin de la obligacin
por "la prdida de la cosa debida".
Aparentemente este precepto puede dar la impresin de que la imposibilidad de llevar a cabo la prestacin
se refiere exclusivamente a las obligaciones de dar, no siendo as, de acuerdo con el art. 1184: tambin
quedar liberado el deudor en las obligaciones de hacer cuando la prestacin resultare legal o fsicamente
imposible). Al incluir el tambin indica que este precepto fue incluido posteriormente, para subrayar la
imposibilidad sobrevenida de realizar la prestacin. Por extensin, tambin a las de no hacer.
Para evitar esta confusin, la doctrina y la jurisprudencia han impuesto la expresin imposibilidad
sobrevenida de la prestacin, ms precisa y correcta.
2.2 CARACTERSTICAS DE LA IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO.
A) EL CARCTER SOBREVENIDO: El incumplimiento se ha de producir necesariamente a causa de
CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES AL MOMENTO CONSTITUTIVO DE LA OBLIGACIN. Esto es lgico, pues la
prestacin imposible ab initio [desde el ppio] viciara de nulidad la relacin obligatoria por falta de
objeto (nadie puede comprometerse a realizar prestaciones imposibles, ad impossibilia nemo
tenetur).
B) ORIGEN FSICO O JURDICO DE LA IMPOSIBILIDAD : El art. 1182 y ss, al referirse en exclusiva a la
expresin la prdida de la cosa, sugiere que la imposibilidad de cumplimiento debe venir
provocada por la destruccin fsica o desaparicin material de las cosas que son objeto de la
prestacin. A este respecto, el art. 1184 habla con mayor correccin de que ...la prestacin
resultare legal o fsicamente imposible, evidenciando que LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA DEL
CUMPLIMIENTO PUEDE SER TANTO FSICA COMO JURDICA. Ej.: puede quemarse el cuadro a entregar o
prohibirlo la Ley de Patrimonio Histrico.
Tal afirmacin se vera confirmada por el art. 1122.2, en el cual se ofrece una nocin definitoria de
la prdida de la cosa: "Entindase que la cosa se pierde cuando perece, queda fuera del comercio o
desaparece de modo que se ignora su existencia o no se puede recobrar".
C) EL CARCTER OBJETIVO DE LA IMPOSIBILIDAD: La imposibilidad ha de ser, en todo caso, OBJETIVA:
referida al objeto de la relacin obligatoria, a la prestacin en s misma, siendo INTRANSCENDENTES
en principio LAS CIRCUNSTANCIAS RELATIVAS A LA PERSONA DEL DEUDOR (enfermedad, insolvencia,
etc.). Excepto las obligaciones de hacer y las personalsimas , cuando las circunstancias y
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condiciones del deudor formen parte del contenido de la relacin obligatoria (por ej, pianista que
sufre lesin en mueca).
D) IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA TOTAL Y PARCIAL: art. 1182 y ss: Imposibilidad sobrevenida total
de la prestacin es cuando es ABSOLUTAMENTE IMPOSIBLE EL CUMPLIMIENTO de la obligacin. En caso
de la consecuencia de una imposibilidad sobrevenida de la prestacin slo parcial, la respuesta es
insegura, dada la extraordinaria casustica: quizs sea mejor, en caso de relaciones jurdicoobligatorias onerosas, dejar la decisin en manos del acreedor, y predicar la extincin parcial de la
obligacin en los supuestos a ttulo gratuito.
2.3 LOS PRESUPUESTOS DE SU EFICACIA EXTINTIVA.
Aunque el art. 1156 es tajante (prdida de la cosa debida equivale a extincin de la obligacin), esto se
matiza en el art. 1182 y ss. La imposibilidad sobrevenida de la prestacin slo tendr eficacia extintiva
cuando el consiguiente incumplimiento no sea imputable al deudor. Por tanto, no basta con el advenimiento
sobrevenido o subsiguiente de una circunstancia imposibilitadora de la prestacin, sino que es necesario
que se den los siguientes supuestos:
A) Que NO

SEA IMPUTABLE AL DEUDOR

(art. 1101 y 1182 sin culpa).

B) Que se produzca CON ANTERIORIDAD A LA EVENTUAL CONSTITUCIN EN MORA del deudor (cfr.
1182 in fine y 1096.3). En caso de deudor moroso, responder incluso del caso fortuito.
C) Que, en OBLIGACIONES DE DAR, LA COSA SEA ESPECFICA O DETERMINADA, pues para las
genricas, rige el ppio genus nunquan perit. En estos casos, la prdida de la cosa ha de conllevar
necesariamente la extincin de la obligacin (por imposibilidad de cumplimiento), siempre y cuando
la prdida no se debiere a dolo, culpa o mora del deudor.
En consecuencia, la responsabilidad del deudor se agrava en las GENRICAS, pues pueden ser
sustituidas por otra del mismo gnero. El deudor queda obligado a realizar la entrega mediante la
consecucin de una cosa que se corresponda con la prestacin debida, aunque haya de buscarla
fuera de su patrimonio. Esta regla no est contemplada en el CC y se interpreta sensu contrario del
art. 1182 relativo a las especficas.
D) Que la cosa especfica NO PROCEDA DE DELITO O FALTA (por ej, objeto robado que debe ser
devuelto a su legtimo dueo), ya que en tal caso ha de aplicarse el art. 1185, que dispone que
cuando la deuda de cosa cierta y determinada procediere de delito o falta, no se eximir al deudor
del pago de su precio, cualquiera que hubiese sido el motivo de la prdida, a menos que, ofrecida
por l la cosa al que la deba recibir (se refiere a la persona que ha sido vctima de la falta o delito),
ste se hubiese sin razn negado a aceptarla. Establece la agravacin de la responsabilidad del
deudor, atendiendo a la ilegitimidad de fondo del supuesto de hecho. Solo provocar liberacin si
previamente haba realizado el ofrecimiento de pago al acreedor (no es necesaria la consignacin).
Principio de evitar la consagracin del enriquecimiento de quienes infringen las normas.

3. LA CONDONACIN O REMISIN DE LA DEUDA.


3.1 IDEA INICIAL.
- Arts. 870 y ss., contempla el legado de perdn o liberacin de una deuda: la posibilidad de que el
testador libere de la obligacin a una persona.
- Arts. 1187 y ss., regula la condonacin de la deuda: no se recoge expresamente, pero se puede
afirmar que, con carcter general, equivale a perdonar una deuda o renunciar a exigirla, ya se haga:
o

mortis causa: caso en el cual se habla de legado de perdn

inter vivos: condonacin o remisin, propiamente dicha.

3.2 UNILATERALIDAD O BILATERALIDAD DE LA CONDONACIN DE LA DEUDA


Inicialmente, puede concluirse que la condonacin de la deuda depende en exclusiva de la iniciativa del
acreedor, de ah que se afirme que la condonacin es la renuncia unilateral del acreedor al ejercicio del d
de crdito, an en el caso de que la condonacin de la deuda se plasme en un contrato ad hoc. Para la
mayor parte de los supuestos prcticos, esta (aparente) unilateralidad de la condonacin es indiscutible:
el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin al deudor o liberarlo del cumplimiento de la misma.
Pocos deudores se empecinarn en cumplir la obligacin.
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Pero en algunos casos, la posibilidad de resistencia del deudor a aceptar la condonacin hace que no baste
la voluntad del acreedor para dar por extinguida la relacin obligatoria. Si no se puede obligar a nadie a
aceptar una donacin (nolenti non fit donatio), tampoco se puede obligar al deudor a liberarse de la
obligacin. E incluso puede consignar, extinguiendo la obligacin por pago y no por condonacin del
acreedor.
Aunque aparentemente parezca lo contrario, la condonacin se caracteriza por su bilateralidad,
aunque a veces quede en la sombra por el consentimiento del deudor en vez de aceptar expresamente. En
consecuencia, la voluntad remisiva del acreedor ha de verse acompaada de la aceptacin (o al menos,
falta de oposicin) del deudor. Y hablar de unilateralidad tiene poco sentido, a no ser que se pretenda
indicar que la condonacin slo puede generarse a iniciativa del acreedor.
3.3 RGIMEN NORMATIVO BSICO.
A) LMITES de la condonacin: La condonacin se configura como un acto a ttulo gratuito, sin
contraprestacin alguna por parte del deudor. El 2 prrafo del art. 1187 establece que toda
condonacin estar sometida a los preceptos que rigen las donaciones inoficiosas, donaciones
estas recogidas en el art. 636, que establece que nadie podr condonar ms de lo que pueda dar
por testamento, siendo inoficiosa la condonacin en todo lo que exceda de esta medida. En
consecuencia, el primer lmite viene representado por los ds de los legitimarios.
El acreedor podr condonar solamente los ds que sean renunciables por no contrariar el orden
pblico ni perjudicar a terceros.
[Donaciones inoficiosas: las que exceden el valor de la parte que el donante poda disponer.]
B) CLASES de condonacin: El CC no fija especiales requisitos de forma, pudiendo hacerse de
manera expresa o tcita, siendo sta ltima deducible de cualquier actuacin o hecho concluyente
del acreedor. (art. 1187.1). S establece en el art. 1187.2: la condonacin expresa deber
ajustarse a las formas de la donacin, siendo aplicables los arts. 632 y 633.
Considera adems el CC una serie de supuestos en los que se habla de condonacin presunta:
1 Art. 1188.1: La entrega del documento privado justificativo de un crdito, hecha
voluntariamente por el acreedor al deudor, ya que dicho acto implica la renuncia de la
accin que el 1 tena contra el 2. Esta presuncin se ve reforzada por otra regla
establecida en el art. 1189: Siempre que el documento privado de donde resulte la deuda
se hallare en poder del deudor, se presumir que el acreedor lo entreg voluntariamente, a
no ser que se pruebe lo contrario.
2 Art. 1191: Se presumir remitida la obligacin accesoria de prenda cuando la cosa
pignorada, despus de entregada al acreedor, se hallare en poder del deudor.
Atendiendo al alcance, tambin se puede hablar condonacin total o parcial.
C) EFECTOS de la condonacin: El efecto fundamental es la extincin de la obligacin a
consecuencia de la renuncia al ejercicio del dde crdito que ostenta el acreedor. En caso de
condonacin parcial, la relacin obligatoria subsiste con el alcance, extensin y contenido que se
derive de aquella.
Especial inters el caso de la relacin con obligaciones ppales y accesorias, expresamente
contemplado en el art.1190. Si la condonacin es de la obligacin ppal, tambin lo sern las
accesorias (lo accesorio sigue a lo principal). Pero si la condonacin es de las accesorias,
subsiste la ppal (ej.: se podra renunciar a los intereses, pero no implica remisin del principal).

4. LA CONFUSIN.
4.1 NOCIN GENERAL Y SUPUESTOS.
El art. 1192, al contrario de la condonacin, expresa que se extinguir la obligacin a causa de la
confusin de ds cuando SE RENAN EN UNA MISMA PERSONA LOS CONCEPTOS DE ACREEDOR Y
DEUDOR. Por tanto, la confusin consiste en la coincidencia de sujeto activo y sujeto pasivo de una
relacin obligatoria en una misma persona. Este hecho se puede deber a circunstancias muy diversas:
A)

Inter vivos: ej.: si un grupo empresarial estructurado jurdicamente en un S.A. adquiere una fbrica
del sector, con la que ya mantena relaciones comerciales.
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B)

Mortis causa: se da con cierta frecuencia en la sucesin hereditaria, por deber los herederos al
causante o viceversa.

4.2 RGIMEN JURDICO BSICO.


Datos fundamentales a tener en cuenta con relacin a la confusin:
1) Aun siendo una misma persona acreedor y deudor, NO SE DAR CONFUSIN EN CASO DE PATRIMONIOS
SEPARADOS POR DISPOSICIN LEGAL. (ej: herencia aceptada en beneficio de inventario). De ah que el
art. 1192.2 establezca que la confusin no tendr consecuencias extintivas en caso de herencia,
cuando sta haya sido aceptada a beneficio de inventario.
2) En caso de existir OBLIGACIONES ACCESORIAS, la EXTINCIN DE LA OBLIGACIN PRINCIPAL por confusin
conlleva la extincin de aqullas y no al revs.
3) En el supuesto de existir PLURALIDAD DE SUJETOS acreedores y/o deudores y producirse LA
CONFUSIN PARCIAL, debern aplicarse las reglas propias de las OBLIGACIONES MANCOMUNADAS Y
SOLIDARIAS.
a. El art. 1194 puede inducir a error o confusin. Dispone que la confusin no extingue la
deuda mancomunada sino en la porcin correspondiente al acreedor o deudor en quien
concurran los 2 conceptos. Se refiere exclusivamente a las obligaciones mancomunadas y
representa la fragmentacin o divisin de dicho tipo de obligaciones.
b. Aunque el CC no lo recoja en esta seccin, en el caso de OBLIGACIONES SOLIDARIAS se
aplica la regla establecida en el art. 1143, conforme al cual se produce la extincin de la
relacin obligatoria en su conjunto, aunque ello no impide las consecuentes relaciones
internas entre los acreedores o deudores solidarios.

5. LA COMPENSACIN.
5.1 IDEAS GENERALES: CONCEPTO.

Compensar es nivelar o igualar el efecto de una cosa con el efecto opuesto de otra cosa contraria.
Jurdicamente equivale a indemnizar, resarcir el dao o perjuicios.
Sin embargo, en D privado tiene un significado propio, como causa de extincin de obligaciones: LA TOTAL
O PARCIAL EXTINCIN DE DOS DEUDAS HOMOGNEAS CUANDO SUS TITULARES SEAN MUTUA Y
RECPROCAMENTE ACREEDOR Y DEUDOR.

En la prctica, la compensacin encuentra amplia aplicacin en las relaciones comerciales y bancarias.


Como es antieconmico realizar 2 pagos, para evitar el doble pago, se consideran extinguidas las
obligaciones en la cantidad o valor concurrente. (A debe 1.000 a B, y B debe 800 a A, al compensar las
deudas queda que A debe 200 a B sin que ninguna de los 2 haya hecho pago alguno).
Cuando 2 personas estn vinculadas por 2 o ms relaciones obligatorias, para evitar el doble pago, se
considera que, en la cantidad o valor concurrente, quedan extinguidas las obligaciones por el respectivo
acreedor. La doctrina y jurisprudencia describen la compensacin como pago abreviado, lo que pone de
relieve su fundamento: EVITAR EL DOBLE PAGO.
Algunos autores sealan tambin la funcin de garanta de esta figura, para los titulares de crditos y
deudas recprocas, pues excluye que uno de los sujetos (el ms diligente) lleve a cabo la prestacin debida
y luego el otro desatienda las propias (por ej, que uno pague y el otro retrase el pago).
Lo expuesto est en los arts. 1156, 1202 y 1195, por los que la compensacin extingue las 2 deudas
cuando 2 personas por d propio, sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra.
5.2. REQUISITOS DE LA COMPENSACIN.
Se encuentran enunciados en el art.

1196:

1. Que cada uno de los obligados lo est ppalmente, y sea a la vez acreedor ppal del otro.
Necesidad de reciprocidad entre una y otra persona en las condiciones del acreedor y deudor, que
ambas posiciones se asuman "por derecho propio" (art. 1195) o "ppalmente" (art. 1196 CC). El CC
pretende excluir la compensacin cuando sean deudores subsidiarios (art. 1197) o en supuestos de
representacin.
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2. Que ambas deudas consistan en una cantidad de dinero, o, siendo fungibles las cosas debidas,
sean de la misma especie y tambin de la misma calidad, si sta se hubiese designado. No deja
de ser una operacin aritmtica que requiere similitud de factores a considerar, es decir, es requisito
la homogeneidad de las prestaciones. Tcnicamente es la consecuencia del carcter automatico de
la compensacin.
3. Que las dos deudas estn vencidas.
4. Que sean lquidas y exigibles.
5. Que sobre ninguna de ellas haya retencin o contienda promovida por terceras personas y
notificada oportunamente al deudor.
Los tres ltimos requisitos requieren la exigibilidad y liquidez... pero una deuda no es exigible en tanto no
est vencida (es decir, el 3 sobra porque ya est en el 4). Tales requisitos operarn para cualquier tipo de
obligacin, aunque en la prctica es ms usada en obligaciones pecuniarias. Cabe incluso la compensacin
en el caso de que "las deudas sean pagaderas en diferentes lugares", pero en atencin a los gastos
complementarios que pueda generar, dispone el art. 1199 que ser necesario indemnizar "los gastos de
transporte o cambio al lugar de pago" establecido en la relacin obligatoria.
Excepcionalmente el CC veta la compensacin en 2 supuestos del art.

1200:

a) Cuando alguna de las deudas proviniere de depsito o de las obligaciones del depositario o
comodatario.
b) En la obligacin de alimentos a ttulo gratuito.
[El comodato es un contrato por el cual una parte entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o
bien raz, para que haga uso de ella, con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso.
Comodatario es la persona que en el contrato de comodato toma prestada una cosa.]
5.3. EFECTO DE LA COMPENSACIN.
El efecto de la compensacin es la EXTINCIN O LIQUIDACIN DE LAS DEUDAS RECPROCAMENTE
HOMOGNEAS. De acuerdo con el art. 1202, dicho efecto tiene lugar en la cantidad concurrente,
aunque no tengan conocimiento de ella los acreedores y deudores.

Cantidad concurrente es el montante mnimo de cosas fungibles homogneas o cifra dineraria de las
deudas. Puede haber compensacin total (la cantidad concurrente es igual) o parcial (se extinguir en la
cuanta del crdito menor y subsistir el mayor por la diferencia resultante).
Ante el posible desconocimiento de los sujetos de la obligacin del carcter extintivo de la compensacin,
del inciso final del art. 1202, deduce la doctrina y la jurisprudencia, de forma reiterada, el carcter
automtico de la compensacin. En el sentido de que, dndose las circunstancias exigidas del art. 1196,
la extincin (total o parcial) de las obligaciones tiene lugar de forma inmediata, ipso iure [por virtud del D o
de pleno D], con independencia de la voluntad de los sujetos de las obligaciones, aunque al menos uno
tendr que alegarla.
Se deduce que la compensacin tiene eficacia retroactiva , y que antes o despus ha de considerarse
el momento temporal en el que se producen los requisitos exigidos por el art. 1196 y la extincin ope legis
[de pleno D, por imperativo legal] de las obligaciones contrarias (ej.: debemos 3 millones al banco, con un
inters del 24%, y vendemos un local al banco por 4 millones., que no lo ingresa para seguir cobrndonos
los intereses del 24%. El banco est cometiendo un acto abusivo y, antes o despus, con la intervencin
judicial o sin ella, habr de reintegrar la cantidad que, por compensacin, corresponda al da de hoy).
Para otros autores, sin embargo, no existe el automatismo en la compensacin, por el carcter irrenunciable
de la facultad de compensar, la necesaria alegacin del interesado y la imposibilidad de ser apreciada de
oficio por los Tribunales.
Pero parece preferible la tesis tradicional. En tal sentido, parece pronunciarse la jurisprudencia, que se
decanta por la eficacia automtica per se, sin requerir declaracin o actuacin complementaria de alguna de
las partes, que es lo nico que afirma el art. 1202 CC.
5.4. APLICACIN DE LAS REGLAS DE LA IMPUTACIN DEL PAGO.

Art. 1201: Si una persona tuviere contra s varias deudas compensables, se observarn en el orden de
la compensacin lo dispuesto respecto a la imputacin del pago. El fundamento para la aplicacin de las
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normas sobre la imputacin del pago (art. 1172 y ss) est en la relativa asimilacin entre el pago
propiamente dicho y el fenmeno de la compensacin.
Ni que decir tiene que, por aplicacin del art. 1.174, habra que entenderse compensada antes la deuda ms
onerosa, y luego, si quedara dinero, la siguiente o siguientes.
Pero no parece que todos los criterios sean aplicables a los casos de compensacin. Son adecuados los
arts. 1173 y 1174, pero no el art. 1172 (imputacin por el deudor o aceptacin de recibo emitido por el
acreedor), que parece inadecuado en la compensacin.
5.5. LA PRETENDIDA COMPENSACIN VOLUNTARIA O CONVENCIONAL Y LA COMPENSACIN
JUDICIAL.
La compensacin vista anteriormente es la verdadera y nica compensacin en nuestro sistema patrimonial.
No obstante, como vamos a ver la compensacin convencional y la judicial, conviene sealar que la que
hemos visto antes debe ser calificada como compensacin legal.
A) LA COMPENSACIN VOLUNTARIA O CONVENCIONAL. Categora importada de otros Cdigos

Civiles forneos. Se habla de ella cuando tiene lugar la extincin de 2 obligaciones recprocas a
consecuencia del acuerdo de las partes, AUN NO DNDOSE LOS REQUISITOS DEL ART. 1196
(sobre todo por faltar la nota de homogeneidad de las prestaciones). La mayora son realmente
contratos cuyo objeto es la no exigencia de las respectivas prestaciones. No obstante, la
autonoma privada legitima tales pactos, en algn caso incluso considerados por la jurisprudencia.
B) LA COMPENSACIN JUDICIAL. Admitida sin reservas por el TS. Es la constatacin, establecida

por sentencia, que COMPLETA LOS REQUISITOS QUE SIN ELLA NO SE DABA PARA QUE ENTRASE
EN JUEGO LA LEGAL. Habindolo solicitado una parte y sin efectos retroactivos, no producir dao
alguno a los dems acreedores, quedando el quantum resultante de dicha compensacin sujeto a
los trminos del convenio.
Realmente no deja de ser una manifestacin o constatacin de haberse producido los elementos
requeridos para la idea legal de compensacin.

6 LA NOVACION.
6.1 EN GENERAL: NOVACIN EXTINTIVA Y NOVACIN MODIFICATIVA.
Novacin y novar son trminos jurdicos. Sugiere la renovacin o modificacin de algo, pero que
puede perder su sustancia e identidad. El CC ofrece un doble concepto de esta figura:
A) Algunos arts. parecen decir que la novacin de una obligacin conlleva necesariamente la extincin
de esta ltima, generando una nueva obligacin: NOVACIN EXTINTIVA

Art. 1156 afirma que las obligaciones se extinguen por la novacin.


Art. 1207: Cuando la obligacin principal se extinga por efecto de la novacin...
B) En otros arts. parece que la novacin no supone necesariamente la extincin de la obligacin, sino
que slo produce su modificacin: NOVACIN MODIFICATIVA

Art. 1203: las obligaciones pueden modificarse...


Art. 1204: para que una obligacin quede extinguida por otra que la sustituya, es preciso
que as se declare terminantemente, o que la antigua y la nueva sean de todo punto
incompatibles.
En D Romano la novacin tena carcter extintivo. El incremento y generalizacin de las relaciones
comerciales hacen necesario un esquema ms flexible y operativo (novacin modificativa).
Desde que se admite la modificacin de la obligacin preexistente sin que implique su extincin, la novacin
extintiva ha ido perdiendo peso en los textos legales y prctica jurdica.
6.2 ALCANCE DE LA NOVACIN EXTINTIVA.
La novacin extintiva puede recaer sobre aspectos subjetivos u objetivos de la relacin obligatoria.
A. NOVACIN SUBJETIVA: sustitucin del acreedor o del deudor por otra persona diferente
con intencin novatoria (esto es, extinguiendo la relacin obligatoria primitiva u originaria). Se
70

aplica poco, siendo lo normal en estos casos acudir a la novacin modificativa, para la cesin de
crditos y transmisin de deuda.
B. NOVACIN OBJETIVA: puede afectar tanto al objeto de la relacin obligatoria como a los
dems aspectos de la misma que no incidan sobre las personas de acreedor y deudor. El art.
1203.1 afirma que se lleva a cabo variando su objeto o sus condiciones principales. El trmino
condiciones no se est utilizando en sentido tcnico, sino de forma figurada o impropia: pactos o
estipulaciones que constituyan, por la voluntad de las partes, extremos fundamentales o principales
de la relacin.
6.3. REQUISITOS DE LA NOVACIN EXTINTIVA.
Para que tenga lugar un supuesto de novacin extintiva se requiere:
1. Que la INTENCIN O VOLUNTAD NOVATORIA DE LOS SUJETOS DE LA OBLIGACIN NO DEJE LUGAR A
DUDAS (art. 1204: para que una obligacin quede extinguida por otra que la sustituya, es preciso
que as se declare terminantemente, o que la antigua y la nueva sean de todo punto incompatibles ).
La voluntad ha de ser indudable:
a. Expresamente las partes dan por sentada su extincin y sustitucin por otra.
b. Tcitamente se llega al mismo resultado por la imposibilidad de conciliar la nueva obligacin
con la primitiva.
2. LA VOLUNTAD NOVATORIA HA DE SER COMN a ambos sujetos de la obligacin, presuponiendo el
ACUERDO y consiguiente CAPACIDAD CONTRACTUAL de ambos para contraer una nueva.
3. Que la OBLIGACIN PRIMITIVA SEA VLIDA (art. 1208: la novacin es nula si lo fuere tambin la
obligacin originaria ...salvo que la causa de nulidad slo pueda ser invocada por el deudor, o que
la ratificacin convalide los actos nulos en su origen). Segn el CC la anulabilidad es disponible
para los perjudicados. Es decir:
a. Si la obligacin primitiva es nula, la novacin ser nula tambin
b. Si la obligacin primitiva es anulable y el deudor permite la novacin, est ser vlida.
6.4. EFECTOS DE LA NOVACIN EXTINTIVA.
El efecto fundamental de la novacin radica en la EXTINCIN DE LA OBLIGACIN PRIMITIVA U ORIGINARIA.
En las obligaciones compuestas de prestaciones principales y accesorias, la extincin de la principal
acarrea automticamente la desaparicin de estas (las accesorias).

Todo esto es aplicable en las relaciones inter partes, es decir entre los sujetos de la obligacin.

Pero si hay un 3 implicado por haber asumido alguna obligacin accesoria, la extincin de la
principal no conlleva la extincin de sta. Art. 1207: podrn subsistir las obligaciones accesorias
en cuanto aprovechen a 3os que no hubiesen prestado su consentimiento. Es decir, la obligacin
accesoria:
o

Subsistir si su pervivencia aprovecha o beneficia al 3

Se entender extinguida si resulta perjudicial para el 3.

71

TEMA 11: LA MODIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES


1. LOS DIFERENTES TIPOS DE MODIFICACIONES.
El D objetivo ha ido admitiendo la posibilidad de introducir modificaciones en la relacin obligatoria sin
necesidad de que ello suponga la extincin o sustitucin por una relacin obligatoria nueva.
Hay que resaltar las diferentes modificaciones que pueden introducirse en una relacin obligatoria.

MODIFICACIN SUBJETIVA: el cambio de acreedor o de deudor. Estas modificaciones


suscitan ms problemas.

MODIFICACIN OBJETIVA: todas las dems, que pueden afectar tanto a aspectos puramente
circunstanciales, como al objeto de la obligacin. En estos tipos de modificacin se requiere el
consentimiento de los sujetos de la obligacin y no suele tener problemas prcticos importantes.

2. LOS CAMBIOS DE ACREEDOR: LA TRANSMISIN DE CRDITOS.


La MODIFICACIN SUBJETIVA puede referirse a:
CAMBIO DE DEUDOR O TRANSMISIN DE DEUDA, ya que el deudor ocupa el lado pasivo de
la relacin obligatoria. Es admitida por los Ds actuales con mayores recelos que la transmisin de
crdito, ya que el inters del acreedor podra verse burlado con facilidad si el cambio del deudor
(por alguien insolvente) se pudiera realizar sin el consentimiento de aqul
CAMBIO DE ACREEDOR O TRANSMISIN DEL CRDITO. Como regla general, puede llevarse a
cabo SIN NECESIDAD DE CONTAR CON EL CONSENTIMIENTO DEL DEUDOR, en cualquiera de sus
formas: cesin del crdito o subrogacin en el crdito.

3. LA CESION DEL CRDITO.


3.1 IDEA GENERAL: LA CESIN COMO FACULTAD DEL ACREEDOR.
En el moderno D Privado la transmisin del crdito (de la titularidad activa de la relacin obligatoria) tiene
una extraordinaria importancia prctica (ej: descuentos bancarios por letras de cambio). Al mismo tiempo, la
transmisibilidad de los ds de crdito constituye un ppio fundamental del D Patrimonial, formulado
legalmente en el art. 1.112: todos los derechos adquiridos en virtud de una obligacin son transmisibles
con sujecin a las Leyes, si no se hubiese pactado lo contrario.
La cesin del crdito es una FACULTAD DEL ACREEDOR que puede ejercitar por s mimo y por propia
iniciativa, con independencia de la voluntad del deudor (incluso cuando no lo sepa o no lo consienta).
Nuestro CC contempla la cesin de crditos como un captulo ms del
arts. 1526 y ss. Pero pueden encontrar su causa:

contrato de compraventa en los

En una compraventa
En actos de liberalidad tpicos (legado o donacin)
En crditos con finalidad solutoria, es decir, en el pago de una obligacin preexistente: dacin en
pago, pago por cesin de crditos....
3.2 CRDITOS INTRANSMISIBLES.
La regla general de transmisibilidad del crdito quiebra en algunos supuestos que conviene tener presentes:
El art. 1112 es una regla de CARCTER DISPOSITIVO, por tanto derogable por las partes. Su propio
tenor prev que la transmisibilidad de los crditos puede excluirse si se hubiere pactado lo
contrario.
De forma general y por principio, son intransmisibles los DERECHOS PERSONALSIMOS derivados
de una relacin obligatoria cualquiera, por ej, ds de alimentos o d a una actuacin artstica.

72

De forma particular no pueden cederse crditos a ciertas categoras de personas que tengan una
ESPECIAL RELACIN CON EL EVENTUAL CEDENTE O CIERTAS FUNCIONES PBLICAS en relacin
con el crdito de que se trate (art. 1459).
3.3. RGIMEN NORMATIVO DE LA CESIN DE CRDITO.
La sustitucin del ACREEDOR ORIGINARIO (cedente) por el NUEVO ACREEDOR (cesionario) y la
permanencia del mismo DEUDOR (al que a veces se le denomina deudor cedido), plantea una serie de
CUESTIONES que conviene diseccionar.
3.4. RELACIN ENTRE CEDENTE Y CESIONARIO.
Salvo en supuestos de intransmisibilidad, al acreedor puede libremente disponer de su d a favor del
cesionario. Por tanto, la VALIDEZ DE LA CESIN DEPENDE NICAMENTE DE QUE CEDENTE Y
CESIONARIO LLEVEN A CABO UN NEGOCIO CUALQUIERA.

El contrato o negocio de cesin puede realizarse eficazmente conforme al principio de libertad de forma
contractual, aunque hay que precisar numerosas excepciones:
A. Los que requieren especiales requisitos de forma: cesin de ttulos, valores.
B. Los que requieren escritura pblica e inscripcin en el Registro de Propiedad: cesin de crditos
hipotecarios. Cabe deducirlo del art. 1280: Debern constar en documento pblico la cesin de
acciones o derechos procedentes de un acto consignado en escritura pblica.
3.5. CONOCIMIENTO DE LA CESIN POR EL DEUDOR: RELACIN ENTRE DEUDOR Y CESIONARIO.
Aunque la cesin de crdito sea VLIDA Y EFICAZ POR EL MERO CONSENTIMIENTO ENTRE CEDENTE Y
CESIONARIO, se comprender que EL DEUDOR NO PUEDE CONSIDERARSE VINCULADO A STE LTIMO
QUE CUANDO LLEGUE A TENER CONOCIMIENTO DE LA CESIN DEL CRDITO.

MS

Por ello, el art. 1527 dispone que el deudor que antes de tener conocimiento de la cesin satisfaga al
acreedor (cedente) quedar libre de la obligacin. Lo que no significa que la perfeccin del negocio de
cesin requiera notificacin al deudor en trminos tcnicos, ni que tal notificacin sea elemento necesario
de dicho negocio.
La ratio legis [razn de la Ley, finalidad o propsito de la Ley] del art. 1527 no consiste en establecer los
requisitos de validez de la cesin, sino regular el CARCTER LIBERATORIO DEL PAGO REALIZADO POR
EL DEUDOR AL ACREEDOR CEDENTE en caso de desconocimiento de aqul de la cesin ya realizada. En
este sentido, el art. 1527 constituye una manifestacin concreta del pago al acreedor aparente ya
considerado (art. 1164). De igual manera se ha pronunciado en una STS1983.
Pese a lo dicho, es evidente que al cesionario le conviene poner en conocimiento del deudor la cesin
realizada con la mayor brevedad posible. Lo ms efectivo en la prctica es documentar la cesin, pblica o
privadamente, con intervencin del deudor, que quedar vinculado en exclusiva con el cesionario,
evitndose as el eventual pago indebido al acreedor cedente.
Al cesionario tambin le interesa que el deudor, una vez conocida, acepte la cesin, ya que el mero
conocimiento de la misma no excluye que el deudor pueda oponer al cesionario, llegado el momento del
cumplimiento, la compensacin que le correspondera contra el cedente.
As, conforme dispone el art. 1198, el deudor puede enfrentarse a la cesin en muy diferente situacin,
segn que:
1.

No la haya conocido: podr oponer al cesionario la compensacin [A debe 1000 a B, B debe


800 a A, se compensan las deudas quedando B a deber 200 a A] de los crditos que tuviera frente
al cedente con anterioridad a la cesin e incluso de los posteriores hasta que hubiese tenido
conocimiento de la misma (art. 1198.3).

2.

La haya conocido, pero que se haya opuesto a ella: slo podr oponer al cesionario la
compensacin de los crditos que tuviera frente al cedente con anterioridad al conocimiento de la
cesin (art.

1198.2), siendo inoponibles los posteriores.

a. Art. 1198.1: El deudor, que hubiere consentido en la cesin de ds hecha por un acreedor a
favor de un 3, no podr oponer al cesionario la compensacin que le correspondera contra
el cedente.

73

b. Art. 1198.2: Si el acreedor le hizo saber la cesin y el deudor no la consinti, puede oponer
la compensacin de las deudas anteriores a ella pero no la de las posteriores.
c.

3.

Art. 1198.3: Si la cesin se realiza sin conocimiento del deudor, podr ste oponer la
compensacin de los crditos anteriores a ella y de los posteriores hasta que hubiese tenido
conocimiento de la cesin.

La haya consentido: el deudor cedido no podr oponer al cesionario compensacin de


crdito alguno que tuviera frente al cedente (art. 1198.1).

Las conclusiones dimanantes del art. 1198, regulador en exclusiva de la compensacin, deben ser objeto
de regulacin extensiva en relacin con otras posibles excepciones que el deudor cedido podra haber
opuesto antes de la cesin al acreedor cedente (por ej, prescripcin del crdito). Por lo que vemos, el
conocimiento por el deudor cedido del acto o negocio de cesin es DETERMINANTE RESPECTO DE LA
POSICIN A ASUMIR POR EL DEUDOR en relacin con el cesionario.
3.6. LA RESPONSABILIDAD DEL CEDENTE FRENTE AL CESIONARIO.
En la cesin de carcter oneroso, los arts. 1529 y 1530 establecen el particular rgimen de
responsabilidad del acreedor cedente frente al cesionario. En el contenido de estos arts. se desprende que
SLO Y EXCLUSIVAMENTE ES APLICABLE A SUPUESTOS DE CESIN DE CARCTER ONEROSO.

En la cesin gratuita se aplica el art. 638, el donante-cedente (o cedente a ttulo gratuito), no incurre en
responsabilidad aun cuando el crdito no fuera susceptible de cobro, pues el donante no tiene que
garantizar la bondad del crdito ni la solvencia del deudor (bonita nominis), ni siquiera la veritas nominis
(esto es, la existencia y validez del crdito).
Para determinar la responsabilidad del cedente a ttulo oneroso, distingue el art.
A)

1529 entre:

Cedente de mala fe: quien transmite conscientemente un crdito que sabe que ha prescrito, o
conoce la prxima suspensin de pagos del deudor o se apresura a enajenar los crditos que
tiene contra l, RESPONDE SIEMPRE DEL PAGO DE TODOS LOS GASTOS REALIZADOS POR EL CESIONARIO
DE LOS DAOS Y PERJUICIOS que la falta de cumplimiento por el deudor (incluida la insolvencia) le
haya ocasionado. (Art. 1529.3).

B)

Cedente de buena fe: SLO RESPONDER DE LA EXISTENCIA Y LEGITIMIDAD DEL CRDITO al tiempo
de la venta o cesin, pero no de la solvencia del deudor. (Art. 1529.1). No obstante, su
responsabilidad puede verse:
d. Atenuada: cuando cede el crdito como dudoso o de dudoso cobro NO RESPONDIENDO NI DE
LA EXISTENCIA NI DE LA LEGITIMIDAD del crdito.
e. Agravada: RESPONDIENDO INCLUSO DE LA SOLVENCIA del deudor cuando:
i. Tal agravacin de responsabilidad se pacte expresamente durante un plazo que,
tendencialmente se establece en 1 ao, contado desde la cesion del crdito, si
estaba ya vencido el plazo (art. 1.530), o a partir del vencimiento en otro caso, y
ii. Cuando la insolvencia del deudor fuera anterior a la cesin del crdito y pblica.
Pero pese a esa agravacin de responsabilidad del cedente de buena fe, sta quedar
limitada al precio recibido y a los gastos realizados por el cesionario (arts. 1529.2 y 1518),
sin tener que responder de daos y perjuicios soportados por el cesionario, como hace el
cedente de mala fe.

3.7 EFECTOS DE LA CESIN.


Dado que la cesin de crdito es generalmente una simple NOVACIN MODIFICATIVA DE LA
OBLIGACIN PREEXISTENTE, sta subsiste conforme a su estado anterior: el d de crdito pervive o
sobrevive de igual forma. El cesionario se encuentra en la misma posicin en que se encontraba el
cedente, con las mismas garantas y ds accesorios inherentes al crdito originario (art. 1528 CC: la
venta o cesin de un crdito comprende la de todos los ds accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o
privilegio).
El CC no se refiere para nada al valor o importe nominal del crdito cedido, pero conviene subrayar que el
cesionario puede reclamar al deudor el importe ntegro del crdito aunque lo haya adquirido a ttulo oneroso
por precio menor (el art. 1525 establece una REGLA DIFERENTE, precisamente la contraria, para el caso de
74

cesin de crdito litigioso para evitar enriquecimientos o especulaciones sobre la base de los crditos sub
iudice [pendiente de resolucin judicial], por razones obvias de orden pblico econmico).

4. LA SUBROGACIN DEL CRDITO Y EL PAGO CON SUBROGACIN.


4.1 EN GENERAL.
Como ya hemos visto, EL PAGO DEL TERCERO COMPORTA LA SUBROGACIN DEL SOLVENS EN LA POSICIN
DEL ACREEDOR, conforme a ello, subrogarse significa suceder a otra persona en una determinada
situacin jurdica (o a otra cosa, en el caso de la subrogacin real). En este caso, en el caso de la
obligacin, es asumir la posicin activa de la relacin obligatoria, el d de crdito.
En ciertos casos, el solvens que paga o satisface al acreedor sucede a ste en su posicin jurdica,
pasando aqul a detentar la titularidad del crdito y sus accesorios.
Pero el efecto subrogatorio no es consecuencia automtica del pago realizado por persona distinta al
deudor. As que, veamos cuales son los casos de subrogacin por pago o pago por subrogacin.
En nuestro C.C., la subrogacin por pago puede encontrar su origen en el convenio o pacto de las
personas intervinientes en el pago o, por el contrario, en una disposicin legal expresa. Se habla entonces,
respectivamente de subrogacin convencional y subrogacin legal .
4.2 SUBROGACIN CONVENCIONAL.
Existe en aquellos supuestos de pago del tercero conocido por el deudor en los que, adems, el
solvens y el acreedor llegan a tal acuerdo, y se requiere:
1) Que se establezca con claridad (art. 1209: el efecto subrogatorio no puede presumirse fuera de
los casos expresamente mencionados en este Cdigo). Para el CC espaol tiene un cierto valor
secundario y lo admite porque de no hacerlo atentara contra la autonoma privada y contra la
admisibilidad general de cesin de crditos.
2) Que el solvens haya realizado el cumplimiento de la obligacin con conocimiento del deudor
(arts. 1158 y 1159), pues si la situacin en que se encuentra el deudor no es exactamente sa,
las consecuencias sern diferentes a la subrogacin convencional:
a. El pago realizado por s mismo no es suficiente para que se produzca el efecto
subrogatorio, pues EN CASO DE IGNORANCIA U OPOSICIN DEL DEUDOR NO HAY
SUBROGACIN, sino d al reintegro o reembolso.
b. Si el deudor, no slo CONOCE, sino que tambin CONSIENTE el pago del solvens, ste
tendr d a la subrogacin legal por aplicacin del art. 1210.2.
4.3 SUBROGACIN LEGAL: LOS SUPUESTOS DEL ART. 1.210.
Los supuestos generales de subrogacin legal por pago se encuentran contemplados en el art.
que se presume que habr subrogacin:

1210, en

1. Cuando un acreedor pague a otro acreedor preferente.


2. Cuando un 3 no interesado en la obligacin, pague con aprobacin expresa o tcita del deudor
3. Cuando pague el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvo los efectos de la
confusin en cuanto a la porcin que le corresponda.
4. Otros supuestos en el CC: imposibilidad sobrevenida por prestacin (art. 1186: extinguida la
obligacin por la prdida de la cosa, corresponder al acreedor todas las acciones que el deudor
tuviere contra 3s por razn de sta). El precepto exige concluir que el acreedor se subroga ope
legis [de pleno D, por imperativo legal] en la posicin del deudor frente a cualquier 3
(frecuentemente una compaa aseguradora), en el caso del perecimiento de la cosa asegurada.
La existencia de tales supuestos concretos de subrogacin legal no priva de importancia al art. 1210, pues
es la norma medular que permite construir y sistematizar la subrogacin legal en D privado espaol:

El Prof. DIEZ PICAZO: el art. 1210 contiene meras presunciones iuris tantum [presuncin que
admite la prueba en contrario] de subrogacin y una inversin de la carga de la prueba, pero no un
efecto subrogatorio ex lege [segn ley; por disposicin de la misma].
75

Lasarte: los supuestos contemplados en el art. 1210 constituyen supuestos de subrogacin legal
propiamente dicha, aunque ciertamente la norma no tiene carcter imperativo.

Prof. OSSORIO MORALES: En todos estos casos en que ley presume subrogacin, es
necesario, para que no se produzca, que expresamente se haya pactado as. Esto es, cabe pacto
en contrario, pero mientras la cosa no acaezca, el art. 1210 no presume la voluntad favorable al
efecto subrogatorio, sino que lo impone. Esta tesis, defendida por la mayora de la doctrina, ha sido
avalada por el TS recientemente.

Dicho lo cual, vamos a ver el significado concreto:


1. PAGO AL ACREEDOR PREFERENTE. El caso de que un acreedor pague a otro acreedor preferente
tiene una clara extraccin hipotecaria, pensado para casos en los que el 2 o sucesivo acreedor
hipotecario satisface el crdito del titular de la 1 hipoteca, en evitacin de la ejecucin de sta y de
que el bien salga a subasta.
Ser acreedor preferente, en sentido amplio, cualquier acreedor, que en relacin con el
acreedor-solvens tenga d a anteponerse en el cobro. Por tanto, este ltimo persigue eliminar
dicha preferencia, colocndose en el lugar anteriormente ocupado por el acreedor-accipiens.
2. PAGO DEL TERCERO CON APROBACIN DEL DEUDOR. En este caso, el art. 1240.2 caracteriza a
un solvens como un 3 no interesado en la obligacin, calificacin que sugiere que el solvens es
un sujeto extrao a la relacin obligatoria, un verdadero 3, en el sentido de ser alguien que
interviene slo en el momento solutorio.
El efecto subrogatorio es una consecuencia de la existencia del otro requisito del art. 1210.2 CC:
la aprobacin expresa o tcita del deudor. Pero en relacin con el art. 1258 y 1259 sigue sin aclarar
los efectos del mero conocimiento del pago del 3 por el deudor, sin que ste manifestara su
aprobacin o rechazo al pago.
3. PAGO DEL INTERESADO EN EL CUMPLIMIENTO. Tener inters en el cumplimiento de la obligacin
supone estar implicado en ella, aun siendo una persona distinta al deudor. El inciso final del
precepto (Salvo los efectos de la confusin...) reenva necesariamente al supuesto de deudores
solidarios. Por tanto, se otorgara subrogacin a quien siendo codeudor o fiador del deudor
principal, lleva a cabo el cumplimiento de la relacin obligatoria.
Si se trata de una fianza subsidiaria, no hay problemas. Pero en el caso de fianza solidaria y en el
caso de codeudores solidarios, la cuestin se complica, pues el rgimen propio de las obligaciones
solidarias excluye una verdadera subrogacin en el crdito atendido o satisfecho por uno de tales
codeudores. Por ello, el deudor solidario que asume su posicin de solvens no puede subrogarse
en el crdito pagado ntegramente sino slo en parte, pues habr que deducir la porcin o cuota
parte de la deuda que a l correspondiera. El art. 1210 entiende que hay subrogacin por el resto.
4.4 EL CASO PARTICULAR DEL ART. 1211.
Es un supuesto excepcional, que se contempla en el art. 1211, donde EL DEUDOR PUEDE SUBROGAR SIN
CONSENTIMIENTO DEL ACREEDOR cuando para pagar la deuda haya tomado prestado el dinero por
escritura pblica, haciendo constar su propsito en ella y expresando en la carta de pago la procedencia de
la cantidad pagada.
Segn este art., cuando un deudor consigue un prstamo para atender una obligacin preexistente y lleva a
cabo el pago de ella, una vez cumplidos los requisitos formales que expresa el art., el nuevo prestamista
se subroga en la posicin que ocupaba el acreedor originario o antiguo prestamista (antigedad en el
crdito, garantas, etc). Basta para ello la voluntad del deudor siendo intrascendente el consentimiento u
oposicin del antiguo acreedor.
Su carcter excepcional y su extravagante origen, hacen que la doctrina contempornea discuta si debe
configurarse como un supuesto de subrogacin legal o convencional, cuestin de carcter relativo.
La occasio legis [condiciones que generaron la ley] del precepto fue una rebaja de los tipos de inters en
Francia en el S. XVII. En el caso del descenso de los tipos de inters, su existencia codificada permite
tomarlo como baluarte a favor del deudor, quien concertando otro crdito puede liberarse del antiguo. En
Espaa, a finales del S. XX, la Ley 2/1994 sobre subrogacin y modificacin de crditos hipotecarios, facilita
a quien es deudor de un prstamo hipotecario concertar con otra entidad financiera una subrogacin en el
crdito hipotecario en condiciones ms favorables de las que originariamente pact con la entidad bancaria
que va a ser subrogada. Esta ley precisamente es la que desarrolla el art. 1211 CC.
4.5 EFECTOS DEL PAGO CON SUBROGACIN.
76

Las consecuencias inherentes a la subrogacin son las mismas que en el caso de la cesin de crditos:
el MANTENIMIENTO DEL CRDITO TAL Y COMO SE ENCONTRABA EN EL PATRIMONIO DEL ACREEDOR (art.
1212: la subrogacin transfiere al subrogado el crdito con los ds a l anexos, ya contra el deudor, ya
contra terceros, sean fiadores o poseedores de las hipotecas).
Los ds o facultades accesorias siguen la suerte del crdito principal de acuerdo a la regla accesorium
sequitur principale [lo accesorio depende de lo ppal y sigue la suerte de ste] y en paralelo a lo dispuesto en
el art. 1528 para la cesin de crditos.
El efecto traslativo del crdito debe suponer su transferencia al subrogado por el mismo importe nominal
que tuviera al ppio. Pero algunos autores (DE BUEN, GARCIA CANTERO, SANCHO REBULLIDA),
proponen que: en el caso de que el solvens haya obtenido el crdito mediante el pago de una cantidad
inferior a su importe nominal, la transmisin deber entenderse limitada a la cantidad efectivamente pagada
(as lo entiende la Ley 511 de la Compilacin de Navarra).
Otros autores (ESPIN, ALVADALEJO Y DIEZ PICAZO) opinan que la tesis tiene difcil acomodo en el CC en
el que no hay precepto que avale la reduccin o minusvaloracin del crdito por el hecho de haberlo
conseguido por cantidad inferior.
La NTEGRA TRANSMISIN del crdito supone su previo pago total. No obstante, si el ACREEDOR
ACEPTA EL PAGO PARCIAL, supondr una subrogacin parcial. Para tales supuestos el art. 1213
establece que el acreedor a quien se hubiere hecho un pago parcial puede ejercitar su d por el resto con
preferencia al que se hubiere subrogado en su lugar a virtud del pago parcial del mismo crdito.

5. LOS CAMBIOS DE DEUDOR: LA TRANSMISIN DE DEUDAS,


5.1. NOCIN GENERAL Y PLANTEAMIENTO.
El fenmeno contrapuesto a la transmisin del crdito es la transmisin de deudas, igualmente permitida
en D moderno, sin necesidad de defender la extincin de la relacin obligatoria originaria, puesto que EL
NUEVO DEUDOR OCUPAR LA POSICIN DEL DEUDOR PRIMITIVO.
Sin embargo, las modificaciones del lado pasivo de la relacin obligatoria son mucho ms complejas que la
correlativa transmisin del crdito. Adems, la sustitucin de un deudor por otro no incumbe solamente a
ambos, sino fundamentalmente al acreedor.
Al acreedor no le ser indiferente la capacidad de cumplimiento y la solvencia del nuevo deudor. En materia
de transmisin de deudas, es fundamental que la sustitucin del deudor originario se realice con el
consentimiento del acreedor, para que aqul quede liberado del cumplimiento de la obligacin. El art.
1205 establece que la sustitucin de un nuevo deudor en lugar del primitivo PUEDE HACERSE SIN EL
CONSENTIMIENTO DE STE, PERO NO SIN EL CONSENTIMIENTO DEL ACREEDOR.

El CC espaol no regula de forma expresa y sistemtica la transmisin de deudas a ttulo singular (BGB y
CC Italiano, s). La opinin mayoritaria sostiene que el CC parte de la base de que la verdadera
transmisin de deudas (o asuncin de deudas) consiste en la liberacin del deudor primitivo y la aparicin
de un nuevo deudor (art. 1206 CC: La insolvencia del nuevo deudor, que hubiese sido aceptado por el
acreedor, no har revivir la accin de ste contra el deudor primitivo, salvo que dicha insolvencia hubiese
sido anterior y pblica o conocida del deudor al delegar su deuda). Es decir: el caso de verdadera asuncin
de deuda presupone necesariamente el cambio de deudor, y conviene diferenciarla de aquellos supuestos
en los que, sin quedar librado el deudor primitivo, un nuevo deudor asume conjuntamente con ste la deuda
ste fenmeno es denominado como asuncin cumulativa de la deuda (STS 1991: es un acuerdo en el
que el deudor nuevo se introduce en la relacin obligatoria junto con el deudor primitivo en concepto de
deudor solidario y sin producir efectos liberatorios; por tanto, la aceptacin por parte del acreedor del nuevo
obligado no libra al originario, y con ello no se da una novacin, sino la subsistencia de 2 obligaciones
idnticas en rgimen de solidaridad con una nica y similar causa).
Dicho parecer mayoritario proviene de la admisin por CLEMENTE DE DIEGO (1912) de la tesis de
WINSDCHEID, conforme a la cual cabe la transmisibilidad singular de la posicin del deudor/deuda sin
implicar novacin extintiva de la relacin obligatoria (D Romano e Histrico lo negaban). La tesis de
CLEMENTE DIEGO fue hecha suya por otros civilistas (CASTAN TOBEAS, DE COSSIO), siendo los
instrumentos bsicos:
A) Argumentos de carcter literal: ningn art. del CC impone que el cambio de deudor haya de
conllevar la novacin extintiva de la relacin obligatoria. Segn el art.1204, si la nueva obligacin
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no es incompatible con la antigua, ni se ha declarado terminantemente, el cambio de deudor tiene


una consecuencia meramente modificativa.
B) Prevalencia de la novacin modificativa frente a la novacin extintiva, segn declara
reiteradamente la jurisprudencia.
C) Abandono de los rigores formalistas y primaca de la autonoma privada: su ejercicio acredita
en numerosas ocasiones que la mutacin del deudor acarrea una mera modificacin de la relacin
obligatoria, sin novacin extintiva alguna.
En contra de dicha tesis se encuentra el Prof. SANCHO REBULLIDA, que considera que la pretendida
prevalencia de la novacin modificativa debe revisarse, pues el art. 1204 no tiene por misin resolver la
tensin entre modificar y extinguir, sino entre acumular y sustituir el nuevo deudor al ya existente en la
relacin obligatoria primigenia. Tambin se opone a que las deudas puedan transmitirse a ttulo singular
manteniendo su identidad; el cambio del deudor conlleva necesariamente la extincin de la obligacin, dada
la transmisibilidad natural de las deudas. Como argumentos bsicos subraya:

El art. 1156: Considera a la novacin como una causa de extincin y no como una causa de
modificacin de las obligaciones.

Arts. 1205 y 1206: Se deduce que el CC considera que un cambio de deudor impone una
novacin propiamente dicha.

Lasarte sigue la tesis mayoritaria, que es la reiteradamente expresada por la jurisprudencia desde mediados
del s. XX. Es decir, el cambio de deudor en nuestro CC se construye como una novacin, que no tiene por
qu ser extintiva, por lo que del contrato de asuncin de deuda puede resultar una asuncin liberatoria
(del antiguo) o bien una asuncin cumulativa (vinculacin de ambos deudores).
5.2 FORMAS DE LA TRANSMISIN DE DEUDA.
El CC no se refiere de forma expresa a tales figuras, pero suele afirmarse por la doctrina y la jurisprudencia
que el cambio de deudor propiamente dicho puede llevarse a cabo (contrato de asuncin de deuda
aparte) mediante:

Expromisin: consiste en un PACTO O ACUERDO ENTRE ACREEDOR Y UN TERCERO, NUEVO


DEUDOR, que se sita como sujeto pasivo de la relacin obligatoria, liberando de la obligacin

correspondiente al deudor primitivo. Presupone por principio el consentimiento del acreedor,


siendo intrascendente el conocimiento del deudor primitivo (art. 1205).

Delegacin: art. 1206: el cambio de deudor tiene lugar a consecuencia de un ACUERDO ENTRE
EL DEUDOR PRIMITIVO Y EL NUEVO DEUDOR, que se coloca en posicin de sujeto pasivo de la

relacin obligatoria, liberando de la misma al deudor originario. Requiere, de forma inexcusable, el


consentimiento del acreedor, si bien ste puede prestarse de forma expresa, tcita, a posteriori
La STS 1983 subraya la admisibilidad con carcter meramente modificativo de la asuncin de la deuda,
que super la estrecha concepcin del personalismo obligacional (excepto las obligaciones intuitu personae)
y admiti la transmisin personal en la deuda al amparo del art. 1205 CC, en la forma de delegacin o como
expromisin; y ms recientemente en la STS 1991, donde se realiza una cuidadosa descripcin de la
expromisin, de la delegacin y de la asuncin cumulativa de la deuda.
[Intuitu person es una locucin latina que significa en atencin a la persona. Hace referencia a
aquellos actos o contratos que se celebran en especial consideracin de la persona con quien se obliga.]
5.3 EFECTOS DE LA TRANSMISIN DE LA DEUDA.
Los efectos de la transmisin de la deuda DEPENDEN DE LA OPCIN POR LA QUE SE PRONUNCIEN LAS PARTES de
la relacin obligatoria y por el entendimiento que de ella haga el intrprete (en ltimo trmino, el Juez). Pese
a su inspiracin romanista, hoy se admiten los supuestos de cambio de deudor sin consecuencias extintivas
de la relacin obligatoria preexistente; por ello, y dada la frecuencia de casos, SE ADMITE QUE EL CAMBIO DEL
DEUDOR PUEDE PLANTEARSE COMO UNA NOVACIN MODIFICATIVA, lo que no excluye casos en los que se
produce verdadera novacin (sustitucin de una obligacin por otra nueva).
No obstante, dada la complejidad de la transmisin de deudas, puede suceder que en caso de novacin
modificativa por cambio del deudor, la conservacin de garantas y obligaciones accesorias no siempre
es la regla general. En efecto, del art. 1207 podemos deducir prima facie [a 1 vista; en ppio] qu las
garantas y accesorios de la obligacin principal, pese a la continuidad de la relacin obligatoria, se
extinguirn a consecuencia del cambio del deudor, en contra de lo que ocurre en el supuesto de cesin de
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crditos, y slo podrn subsistir las obligaciones accesorias en cuanto aprovechen a terceros que no
hubiesen prestado su consentimiento a la transmisin de la deuda.
A juicio de algn autor, sin embargo, su finalidad radica en distinguir entre el supuesto de que las
obligaciones accesorias hayan sido comprometidas por terceros y el caso de que tales obligaciones pesen
sobre el propio deudor. ALVAREZ CAPEROCHIPI distingue entre:

Al cambiar de deudor, las obligaciones accesorias que hayan sido comprometidas por 3 os (por ej,
fiador) pervivirn si los 3os han prestado su consentimiento a la alteracin de la relevancia obligatoria
o incluso sin tal consentimiento, cuando tales obligaciones sean provechosas o beneficiosas.

Las obligaciones accesorias que pesan sobre el propio deudor: salvo pacto en contrario, deben
considerarse mantenidas en la obligacin renovada, tanto en la novacin extintiva como en la
modificativa, quedando en ambos casos liberado el deudor originario.

6. LA CESIN DEL CONTRATO.


Adems del crdito aisladamente considerado, PUEDE SER OBJETO DE TRANSMISIN LA POSICIN
CONTRACTUAL QUE OCUPE UNA PERSONA EN UN CONTRATO DETERMINADO.
La cesin del contrato es muy frecuente en la prctica comercial en nuestros das. El CC, sin embargo, no le
dedica ninguna norma, no obstante, resulta plenamente admisible por la doctrina y la jurisprudencia, y
conforme al ppio general del art. 1255.
Para que pueda darse la cesin del contrato se REQUIERE fundamentalmente:
Que se trate de contratos bilaterales, cuyas prestaciones recprocas no hayan sido totalmente
ejecutadas.
Que la otra parte del contrato (contratante cedido) acceda o consienta la cesin. El TS lo
califica de requisito determinante de la eficacia de la cesin (STS 1993 y 1994). Exigencia lgica,
ya que nadie est obligado a contratar una persona diferente a aquella con quien lo hizo.
Como regla general, la cesin del contrato conlleva la liberacin o desvinculacin del cedente que se
desvincula respecto del contratante cedido. No obstante, cabe pacto en contrario, y es frecuente que, de
forma subsidiaria, el cedente quede obligado durante un tiempo a responder en caso de que el cesionario
incumpla las obligaciones que le incumban.
La Ley 32/2006, reguladora de la subcontratacin en el Sector de la Construccin, contempla una realidad
no exactamente coincidente con la cesin de contrato, pues para explicar esta ltima, no se puede recurrir a
la idea de la subcontratacin. Conforme a las definiciones contenidas en el art. 3 de la Ley, la
subcontratacin consiste en la prctica mercantil de organizacin productiva en virtud de la cual el
contratista o subcontratista encarga a otro subcontratista o trabajador autnomo parte de lo que a l se le
ha encomendado.
El subcontratista por tanto, no puede considerarse parte del contrato ni es contratante cedido sino un mero
ejecutor material (eso s, normalmente mediante contrato de servicio o de trabajo) de determinadas
obligaciones exigibles al contratante principal que, por subcontratar, pasa a ser denominado subcontratante
(tema que se abordar en contratos).

79

TEMA 12: LAS GARANTAS DEL CRDITO.


1. LAS GARANTAS EN GENERAL.
1.1 LA NOCIN DE GARANTA.
La obligacin es una promesa de una conducta por parte del deudor que, llegado el caso, puede cumplirse
o no. Ante ello, es natural que el acreedor acuda a toda suerte de procedimientos y mecanismos para
garantizarse o asegurarse la satisfaccin de su crdito. Dicha bsqueda se ha plasmado:

De una parte, en disposiciones legales especficas, que procuran estimular el cumplimiento o


sancionar el incumplimiento de la obligacin.

De otra parte, la regla general de admisin de la autonoma privada, consagrada en el art.


1255, trae consigo que las partes de la relacin obligatoria puedan agregar al d de crdito medios
complementarios que aseguren el cumplimiento y/o penalicen el incumplimiento.

La expresin GARANTAS DE CRDITO se utiliza con un significado enormemente amplio. Se refiere a


cualquier medio por el cual el acreedor puede asegurarse el cumplimiento de la obligacin o agravar
la responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento. Es indiferente que los mecanismos de garanta
procedan de la voluntad o acuerdo de las partes como de la propia ley, esto es, legales o convencionales.
La propia ley concede al acreedor la posibilidad de reclamar la INTERVENCIN JUDICIAL para que declare
sus ds y, en su caso, proceda a ejecutar lo juzgado, a travs de la denominada ejecucin forzosa. La
constitucin de ds reales de garanta (prenda, hipoteca) tiene como finalidad afectar un bien del deudor
para el cumplimiento de una obligacin garantizada. Otras veces, el acreedor recurre a garantas DE
NATURALEZA PERSONAL (fianza, aval) exigiendo al deudor que otras personas asuman, subsidiaria o
solidariamente, la posicin de deudor.
1.2 CLASIFICACIN DE LOS DIVERSOS MEDIOS DE GARANTA.
Resulta difcil encuadrar sistemticamente el conjunto de medidas que garantizan y protegen el d de
crdito. Quiz nazca de que el CC espaol regula de forma fragmentaria y dispersa la materia, y del hecho
de que la nocin de garanta es puramente conceptual e instrumental, sin que la ley ofrezca un marco
normativo de dicho concepto. No obstante, los mecanismos protectores del acreedor son:
MEDIOS

GENERALES DE PROTECCIN, DEFENSA Y GARANTA DE LOS CRDITOS:

Responsabilidad patrimonial universal del deudor (art. 1911).


Ejecucin forzosa: a) en forma especfica; o b) en forma genrica.
MEDIOS

ESPECFICOS DE GARANTA DIRIGIDOS AL REFUERZO O ASEGURAMIENTO DEL D DE

CRDITO:

Garantas personales: fianza, aval, etc.


Derechos reales de garanta: prenda, hipoteca, etc.
Otorgamiento de carcter preferente o privilegiado a los crditos.
Derecho de retencin.
Clusula penal.
Arras.
MEDIOS

ESPECFICOS DE MANTENIMIENTO DE LA INTEGRIDAD DEL PATRIMONIO DEL DEUDOR:

Accin subrogatoria.
Accin directa.
Accin pauliana.

2. EL DERECHO DE RETENCIN.
2.1 EL DERECHO DE RETENCIN COMO MEDIO COMPULSORIO DEL CUMPLIMIENTO.
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En ms de un caso, el lector habr visto en establecimientos abiertos al pblico y dedicados a las


reparaciones (taller, zapatera), un anuncio del tenor siguiente: no podrn ser retirados los artculos sin
abonar ntegramente la reparacin.
Tales supuestos constituyen los ejemplos de lo que, doctrinal y tcnicamente, se conoce con el nombre de
derecho de retencin: un MECANISMO COACTIVO que trata de inducir al deudor de una obligacin (en
el caso, abono de la reparacin) al cumplimiento de la misma a favor del acreedor (quien, a su vez, est
obligado a restituir la cosa a quin se la entreg para su reparacin).
Por tanto, el llamado d de retencin no es un d subjetivo autnomo, sino una facultad que legalmente se
atribuye, en ciertos casos, al acreedor para conservar bajo su PODER Y POSESIN UNA COSA QUE
EST OBLIGADO A RESTITUIR A QUIEN SE LA ENTREG (sea o no propietario), mientras que ste no
cumpla con su deuda, una facultad, adems, que es INSEPARABLE DEL D DE CRDITO cuya exigencia
y cumplimiento garantiza o asegura. En consecuencia, el denominado d de retencin no puede
transmitirse ni enajenarse aisladamente del crdito que asegura (no podrn ser retirados los zapatos
arreglados sin abonar ntegramente su reparacin).
El d de retencin no garantiza una especial responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento (como
en el caso de las arras o la clusula penal), sino que consiste en una MEDIDA DISUASORIA del posible o
eventual incumplimiento. Un mecanismo preventivo en proteccin del acreedor, al que se denomina
comnmente en tales casos retentor, en cuanto tiene d a mantenerse en posesin de la cosa.
Con razn, se afirma que el derecho de retencin es una GARANTA PRIMARIA O PRIMITIVA, propia de sistemas
jurdicos poco elaborados. Se tratara de un residuo del tomarse la justicia por su mano.
Su eficacia disuasoria del incumplimiento y su aplicacin prctica son innegables y no deben compartirse las
opiniones doctrinales dirigidas a subrayar que es una garanta poco vigorosa por carecer el retentor de
facultad alguna de realizacin de los bienes (ius distrahendi), ya que su utilidad prctica est constatada.
2.2 LOS SUPUESTOS LEGALES DE DERECHO DE RETENCIN.
El d de retencin es una facultad atribuida al acreedor legalmente slo en ciertos casos. En efecto, el
CC no regula el d de retencin de manera unitaria y sistemtica, ni lo establece como una facultad
generalmente reconocida al acreedor de la relacin obligatoria.
Los supuestos fundamentales contemplados en el CC seran los siguientes:
1. LA RETENCIN DE LA COSA MUEBLE O INMUEBLE POR EL POSEEDOR DE BUENA FE, en tanto no le
sean abonados los gastos necesarios (art. 453.1), el precio de adquisicin (art. 464.2) o la cantidad
prestada al transmitente de la posesin (art. 464.3).
2. LA RETENCIN DE LA COSA USUFRUCTUADA (mueble o inmueble) A FAVOR DEL USUFRUCTUARIO
cuando ste haya atendido a la realizacin de reparaciones extraordinarias (que, en ppio son a
cargo del nudo propietario) (arts. 502 y 522).
3. El derecho de retencin otorgado A QUIN HAYA EJECUTADO UNA OBRA EN COSA MUEBLE
mientras no le sea abonada (art. 1600).
4. La facultad de retener (retener en prenda) correspondiente a MANDATARIOS Y DEPOSITARIOS en
tanto no se les abone cuanto se les daba a causa del mandato o depsito (arts. 1730 y 1780).
5. El derecho de retencin otorgado al ACREEDOR PIGNORATICIO, extensible a la hiptesis de que
el deudor contraiga una 2 deuda antes de haber pagado la 1 (pignus gordianum) (art. 1866).
Estos supuestos son los ms claros por otorgarlo expresa y directamente la ley. No son los nicos posibles,
ya que el CC remite a las normas de otras instituciones (acreedor pignoraticio y poseedor de buena fe,
respectivamente) en cuyo rgimen jurdico el d de retencin es un componente ms. En tales casos el d
de retencin es atribuido legalmente por remisin a un bloque normativo en el que dicho d se reconoce de
forma indiscutible.
Cuestin diferente es proponer la aplicacin analgica [comparacin o relacin entre varias razones o
conceptos] de la materia, pues dada la inexistencia de una regulacin general del d de retencin y su
mera previsin para casos concretos, el sistema de nuestro CC excluye tanto la analoga legis como la iuris.
[Nuda propiedad es aquel d de una persona sobre una cosa en la que su relacin con ella es de ser sola y
nicamente propietario. Como propietario, tiene el dominio sobre la cosa, pero no ostenta la posesin por
haber sido cedida sta a travs de un d real denominado usufructo.
81

Analogia legis / analogia iuris. Cuando el juez razona por analoga, aplica la ley a una situacin no
contemplada explcitamente en ella, pero esencialmente igual, para los efectos de su regulacin jurdica, a
la que s lo est. Esta modalidad se conoce en doctrina como analogia legis, y se la contrasta con la
analogia iuris en la cual, a partir de diversas disposiciones del ordenamiento, se extraen los principios
generales que las informan, por una suerte de induccin, y se aplican a casos o situaciones no previstas de
modo expreso en una norma determinada.]
2.3 EL DERECHO DE RETENCIN DE ORIGEN CONVENCIONAL.
El derecho de retencin no est excluido del mbito propio de la autonoma privada, por tanto, puede ser
establecido por voluntad de los particulares, de forma convencional, como una clusula o estipulacin
concreta de un contrato.
Dicha conclusin se extrae de la regla general establecida en el art. 1255, dada la inexistencia de norma
concreta sobre la cuestin, de una parte, y, otra, ante la falta de regulacin unitaria de la figura.
Y aunque puede resultar llamativo, basta pensar que siendo vlida la venta con pacto de reserva de
dominio, con mayor razn, podr admitirse que el vendedor de algo, aun transmitiendo el dominio, puede
retener la posesin de la cosa mientras no se le abone la totalidad del precio.
2.4 LOS EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN.
A falta de una regulacin unitaria, es prcticamente imposible atribuir unos efectos generales a la facultad
de retencin. La consecuencia fundamental que puede predicarse con carcter general del d de retencin
estriba en DILATAR LA ENTREGA, RESTITUCIN O DEVOLUCIN DE UNA COSA, mientras quien tiene d a
reclamarla no cumpla con la obligacin que le atae.
El retentor se sita en una postura pasiva (procesalmente, excepcin) respecto de la restitucin frente a
quien le hizo la entrega, pero habr de predicarse tambin dicho efecto respecto de cualquiera que le
reclame la cosa, por ej, los dems acreedores del deudor? El d de retencin tiene eficacia erga omnes
[respecto de todos o frente a todos] o slo frente al acreedor de la restitucin?
Durante largo tiempo se ha confundido con la explicacin (terica) tendente a determinar si el d de
retencin es un d real o un d personal con la pretensin (prctica) de deducir la eficacia erga omnes del
carcter real o, por el contrario, negarla basndose en el carcter contrario del d de retencin.
Segn el profesor Lasarte, el d de retencin, propiamente hablando, no puede ser calificado de d real
autnomo, ni tampoco como d de crdito independiente, ni como acto jurdico, sino debe caracterizarse
como una particular situacin posesoria especialmente protegida por el ordenamiento jurdico.
La dificultad radica en si la retencin puede ser oponible a terceros o no:

En los casos de D DE RETENCIN DE ORIGEN CONVENCIONAL debera negarse la eficacia


erga omnes, salvo que los terceros hubiesen podido conocer la existencia de la retencin. Es decir,
los otros acreedores podrn reclamar o perseguir la cosa retenida por el acreedor retentor salvo que
conocieran la existencia del d de retencin.

En caso de que la facultad de retencin encuentre su ORIGEN EN EL MANDATO DE LA LEY,


resulta virtualmente imposible ofrecer una respuesta general, pues depender de la regulacin
especfica del supuesto y de la naturaleza mobiliaria o inmobiliaria del bien sometido a la
retencin.
La mayor parte de la doctrina considera que en caso de concurso o quiebra del deudor, el retentor
no goza de ninguna preferencia en relacin con los dems acreedores del deudor, pues la
retencin posesoria no cambia la naturaleza del crdito asegurado, ni lo convierte en un crdito
preferente. En consecuencia, el retentor slo podr oponerse a las pretensiones de los dems
acreedores si goza, al tiempo, de un d de preferencia para el cobro (STS 7/7/87).

Dicha apreciacin es incompleta o imprecisa, pues en ms de uno de los supuestos legales considerados la
eventual restitucin de la cosa mueble retenida presupone la efectiva satisfaccin del crdito del retentor, el
cual podr hacer valer su facultad de retencin tanto frente a su deudor como frente a cualquier otra
persona, fuera del marco general del problema de la prelacin de crditos, es decir, puede ser oponible a
terceros tal y como dictamina la STS 7/7/87.
2.5. DERECHO DE RETENCIN Y CONCURSO DE ACREEDORES
Con la Ley 38/2011, de reforma de la Ley Concursal de 2003, se introduce una norma (art. 59 bis CC) por la
cual, una vez declarado el concurso, el ejercicio de la retencin por los acreedores quedar
82

suspendido, el o los acreedores retentores dejaran de retener los bienes hasta que concluya el concurso.
Con ello se pretende engrosar la masa patrimonial del activo del concurso.
Esta norma tiene una importante excepcin, ya que no se aplicar a las retenciones impuestas por la
legislacin administrativa, tributaria, laboral y de la seguridad social, que tienen una posicin privilegiada
frente a otros acreedores.
2.5 RETENCIN Y PRENDA.
El hecho de que el CC utilice a veces los trminos retencin en prenda hace aconsejable distinguir entre
ambas figuras, tras poner de manifiesto la doctrina que dicha expresin es una imprecisin lingstica:
A. El DERECHO REAL DE PRENDA, conlleva o presupone la retencin de la cosa pignorada y la
posibilidad de que, en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, el acreedor proceda a
la realizacin del valor de la cosa (venta).
B. El RETENTOR, por el contrario, no cuenta con esta ltima facultad y, por tanto, no puede
satisfacerse promoviendo directamente la enajenacin de la cosa retenida. En consecuencia,
en caso de que el deudor (por lo general, el dueo de la cosa retenida) no cumpla su obligacin, el
retentor no tendr ms remedio que actuar judicialmente conforme a las reglas generales de
ejecucin ya estudiadas.
No obstante, la JURISPRUDENCIA ha concluido desacertadamente que el d de retencin desemboca en la
concesin legal de un d de prenda o de una garanta legal pignoraticia. Semejante doctrina es errtica y no
encuentra fundamento en el CC, donde si hay algo indiscutible en relacin con la facultad de retencin y de
general aplicacin, es que el retentor carece de d alguno de realizacin del valor de las cosas retenidas.

3. LA CLUSULA PENAL O PENA CONVENCIONAL.


3.1 INTRODUCCIN.
Uno de los aspectos ms dificiles que plantea el incumplimiento de la obligacin radica en la prueba de los
daos y perjuicios que han de ser indemnizados. Ante ello, para ahorrarse la determinacin de los daos y
perjuicios que han de ser indemnizados, los contratantes ms experimentados salvan dicho problema
estableciendo una estipulacin o clusula que les libere de la enojosa prueba de los daos sufridos. Ej, una
clusula en el contrato de obra, de la cual tendr d a descontar 10000 del precio por cada da de retraso.
A estos supuestos se refiere el CC en sus arts 1152 y ss, con el nombre de obligaciones con clusula
penal, estableciendo una regulacin ms compleja de lo que aparenta, pues la genricamente denominada
clusula penal puede desempear funciones bien diversas:
Como funcin liquidatoria, sustitutiva de la indemnizacin de daos y perjuicios (art. 1152.1),
Como funcin liberatoria (prrafo 1 art. 1153, multa penitencialis)
Como funcin verdaderamente penal o pena cumulativa.
La estipulacin que tiene por objeto el establecimiento de una clusula penal desempea con carcter
general un papel garantista del cumplimiento de la obligacin, pero de formas diversas.
3.2 LA PENA SUSTITUTIVA O COMPENSATORIA.
Conforme al art. 1152.1, la funcin caracterstica y propia de la clusula penal estriba en ser una
PREVISIN NEGOCIAL SUSTITUTIVA DE LA INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS PARA EL SUPUESTO DE
INCUMPLIMIENTO DEFINITIVO de la obligacin: en las obligaciones con clusula penal, la pena sustituir a

la indemnizacin de daos y al abono de intereses en caso de falta de cumplimiento, si otra cosa no se


hubiera pactado.
Se habla de pena sustitutiva o compensatoria cuando LAS PARTES VALORAN ANTICIPADAMENTE
los posibles daos y perjuicios que el incumplimiento de la obligacin puede acarrear al acreedor. Dado que
es anticipada, la cuantificacin prevista no tiene por qu corresponder con los futuros y eventuales
daos y perjuicios, sino que cumpla la funcin propia de este tipo concreto de clusula penal:
A. De una parte, disuadir al deudor del posible incumplimiento. (STS 6/2015 establece que la clusula
penal tiene una funcin bsicamente coercitiva por lo que el deudor esta doblemente obligado a
cumplir la obligacin, tanto por lex contractus como por la aplicacin de tal clusula que exime al
acreedor a la carga de la prueba de daos y perjuicios).
83

B. De otra, que el acreedor, en caso de incumplimiento efectivo, se vea suficientemente resarcido sin
tener que probar los daos sufridos: funcin liquidadora. (STS 1 439/2011: se trata de una
clusula penal que establece una pena, pecuniaria, como obligacin accesoria en caso de
incumplimiento de la obligacin ppal garantizada, cuya funcin liquidadora, si no se ha pactado otra
cosa, la proclama el art. 1152 CC y sustituye a la indemnizacin de daos y perjuicios).
La exclusin de la prueba de daos y perjuicio, lo daba ya por sentado una STS del ao 1906.
El tenor literal del art. 1152 (si otra cosa no hubiere pactado) y su confrontacin con el art. 1153
manifiesta que, para el legislador, la pena sustitutiva constituye la regla dispositiva general en la materia,
salvo pacto (y prueba del mismo) en contrario, es decir, se habla de presuncin del carcter sustitutivo de la
clusula penal, que cede ante prueba en contrario.
3.3 LA PENA CUMULATIVA.
La naturaleza sustitutiva de la clusula penal no es la nica posible, aunque si la mas comn. El propio art.
1152.1 indica expresamente que puede pactarse otra cosa. El art. 1153 evidencia que el acreedor PODR
EXIGIR CONJUNTAMENTE EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN Y LA SATISFACCIN DE LA PENA siempre
que ESTA FACULTAD LE HAYA SIDO CLARAMENTE OTORGADA. Estos es, en determinados supuestos, la

posibilidad de que el acreedor, una vez incumplida la obligacin, reclame simultneamente la pena fijada por
las partes y, adems, el cumplimiento de la obligacin. Se habla entonces de pena cumulativa.
Requiere el CC que la naturaleza cumulativa de la clusula penal haya sido claramente otorgada. Pese a
ello, no es necesario que la pena cumulativa haya sido objeto de contemplacin expresa en el contrato o de
una mencin concreta en su clausulado, pues en muchos casos puede deducirse de la propia
obligacin personal. Significa que la voluntad de los contratantes sobre el particular consta de una manera
inequvoca, segn se desprende de la numerosa jurisprudencia. De no ser as, en caso de que el carcter
cumulativo no se desprenda claramente de la relacin obligatoria, primar el carcter sustitutivo de la
clusula penal.
Un SUBTIPO particular de la pena cumulativa es la PENA MORATORIA, frecuentsima en los contratos de obra.
La pena moratoria suele consistir en la fijacin de un tanto alzado por perodos temporales de demora
que se fija como valoracin anticipada de los daos ocasionados por el retraso y que es exigible, por
principio, junto con el cumplimiento de la obligacin.
[Tanto alzado se utiliza cuando algo se liquida por importe fijo, sin recurrir a su medicin. Por ej, si voy a
pintar las paredes de mi piso y un pintor me dice que me cobra a 6,50 /m 2 eso es a medicin, pero si otro
me dice que me lo pinta por 3200 euros, eso es a tanto alzado.]
3.4 LA MULTA PENITENCIAL.
El art. 1153 reconoce la posibilidad de que la fijacin de una pena (o multa) se lleve a cabo para permitir
a una de las partes desentenderse de una relacin obligatoria constituida. Lo hace de forma negativa: el
deudor no podr eximirse de cumplir la obligacin pagando la pena, sino en el caso de que EXPRESAMENTE
LE HUBIESE SIDO RESERVADO ESTE D.
Desempea funcin contraria a la finalidad propia de la clusula penal: en vez de estimular al cumplimiento
de la obligacin, permite al deudor liberarse de la obligacin constituida mediante el abono de la pena.
La multa penitencial constituye un SUPUESTO CONCRETO DE OBLIGACIN CON CLUSULA FACULTATIVA
que no agrava la responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento (como hace la clusula penal),
sino que le permite dejar de cumplir la obligacin principal o garantizada, sustituyndola por la
prestacin de la pena.
Hay autores que la denominan pena facultativa, expresin criticable a juicio de Lasarte.
3.5 LA MODERACIN JUDICIAL DE LA PENA.
Por lo general, la previsin condicional de la clusula penal est referida al incumplimiento de la obligacin
principal. Plantea un grave PROBLEMA cuando el INCUMPLIMIENTO no ha sido total, sino slo PARCIAL o
DEFECTUOSO. Para atender a dicho problema dispone el art. 1154 que el Juez modificar equitativamente
la pena cuando la obligacin principal hubiera sido en parte o irregularmente cumplida por el deudor.
La moderacin judicial SLO ENTRAR EN JUEGO CUANDO LAS PARTES NO HAYAN PREVISTO EL SUPUESTO
DE INCUMPLIMIENTO PARCIAL, DEFECTUOSO O EXTEMPORNEO que haya tenido lugar, llegado el momento
de cumplimiento. Dados los trminos imperativos del art., (modificar) el Juez queda obligado a realizar la
moderacin equitativa de la pena pactada. El art. 1154 constituye un mandato para el Juez (SSTS).
84

Por supuesto, la facultad de moderacin judicial queda excluida en los casos de incumplimiento total.
3.6 LA CLUSULA PENAL COMO OBLIGACIN ACCESORIA Y SUBSIDIARIA.
La clusula penal slo tiene sentido como GARANTA COMPLEMENTARIA del cumplimiento de la obligacin
principal. Es CARACTERSTICA FUNDAMENTAL de la clusula penal la de ser una obligacin accesoria
cuya existencia y dinmica dependen de la obligacin principal. Por tanto:

Su subsistencia depende de la validez de la obligacin principal: la nulidad de la obligacin


principal lleva consigo la de la clusula penal (y no al revs) (art. 1155).

La extincin de la obligacin principal o su imposibilidad de cumplimiento por causas no


imputables al deudor comporta igualmente la extincin de la clusula penal.

La clusula penal seguir la suerte del crdito o de la deuda propias de la obligacin principal
en caso de novacin meramente modificativa.

La clusula penal es una obligacin subsidiaria, en cuanto slo es exigible por el acreedor en caso
de incumplimiento de la obligacin principal. Si est cumplida, la pena queda automticamente extinguida.
Respecto de la exigibilidad, el CC contiene una regla enigmtica: solo podr hacerse efectiva la pena
cuando sta fuere exigible conforme a las disposiciones del presente Cdigo (art. 1152.2). La doctrina y
jurisprudencia deducen que la pena ser exigible slo cuando el incumplimiento sea imputable al deudor;
quien no habr de soportar los casos fortuitos o de fuerza mayor.

4. LAS ARRAS O SEAL.


La celebracin de ciertos contratos (sobretodo el de compraventa) se suele acompaar de la entrega de
una cantidad de dinero, conocida histricamente con el nombre de arras y sustituida en tiempos ms
recientes por el vocablo seal. Las arras o seal tienen diferente funciones y las hay de distintos tipos.
4.1 ARRAS CONFIRMATORIAS.
La existencia de las arras equivale a la ENTREGA DE UNA CANTIDAD DE DINERO A MODO DE SEAL O PARTE
DEL PRECIO, realizada por uno de los contratantes y dirigida a reforzar de algn modo la existencia del
contrato o a constituir un principio de ejecucin del mismo. Se habla en tales casos de ARRAS
CONFIRMATORIAS PARA PONER DE MANIFIESTO QUE SU ENTREGA DESEMPAA BSICAMENTE UN PAPEL
PROBATORIO DE LA CELEBRACIN DE UN DETERMINADO CONTRATO.
Nuestro CC no se ocupa en absoluto de ellas porque previamente haban sido incluidas en el CCom
(usando el nombre de seal), el cual, en relacin con el contrato de compraventa mercantil, dispone: las
cantidades que, por va de seal, se entreguen en las ventas mercantiles, se reputarn siempre dadas a
cuenta del precio y en prueba de la ratificacin del contrato, salvo pacto en contrario (art. 343 CCom).
La mera funcin probatoria de tales arras y la circunstancia de que la celebracin del contrato en sistemas
jurdicos actuales dependa en exclusiva de la voluntad de las partes y no de entrega dineraria alguna, hace
que algunos autores pongan en duda su calificacin como arras. Pero conforme al CCom lo son.
Las arras confirmatorias no alteran la dinmica natural de las relaciones contractuales:
-

En caso de CUMPLIMIENTO, operarn como cantidad a cuenta del precio.

En caso de INCUMPLIMIENTO del contrato, no excluyen tampoco el ejercicio de la accin de


cumplimiento o la resolucin del contrato y seguirn desempeando el papel de cantidad a cuenta
en relacin con el precio establecido en el contrato o con la posible indemnizacin de daos y
perjuicios. Si una de las partes no cumple, la otra puede exigirle el cumplimiento del contrato o su
resolucin y la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados.

Las arras confirmatorias desempean una funcin diversa de la clusula penal:

La clusula penal, en su funcin sustitutiva, sirve como valoracin anticipada de los daos
causados por el incumplimiento.

Las arras confirmatorias, por el contrario, no excluyen la necesaria fijacin de la


indemnizacin y constituyen un mero anticipo (generalmente parcial) de sta.

4.2 ARRAS PENITENCIALES.


85

Las arras penitenciales consisten igualmente en la entrega de una cantidad de dinero por uno de
los contratantes, pero en el entendido de que CUALQUIERA DE LAS PARTES CONTRATANTES PUEDE
DESISTIRSE DEL CONTRATO CELEBRADO, perdiendo las arras el que las haya entregado o devolviendo el
doble de las mismas el que las haya recibido. Dado que permiten a las partes desistir del contrato,
generalmente se les denomina tambin arras de desistimiento.
Estn contempladas en el art. 1454 (Si hubiesen mediado arras o seal en el contrato de compra y venta,
podr rescindirse el contrato allanndose el comprador a perderlas o el vendedor a devolverlas duplicadas)
que regula las arras en sede de compraventa, por la relativa frecuencia con que se entregan arras o seales
al comprar algo, pero ello no significa que no sea aplicable a supuestos contractuales diversos a la
compraventa. No obstante, el campo natural de desenvolvimiento de las tareas es la compraventa.
Las arras penitenciales no representan estmulo alguno para el cumplimiento de la obligacin, ni
constituyen garanta alguna contra el incumplimiento. Todo lo contrario: pueden identificarse con el precio
de la posibilidad de desistimiento del contrato celebrado.
4.3 ARRAS PENALES.
Las arras desempean una funcin estrictamente penal en el caso de que la entrega dineraria realizada
tenga por objeto DEFINIR UNA CANTIDAD INDEMNIZATORIA que, establecida para el caso de
incumplimiento del contrato (y en la generalidad de los casos de incumplimiento no definitivo: extemporneo
pero til, defectuoso), retendr quien las haya recibido.
El CC no las regula, ni hace la menor alusin a las mismas, pero la doctrina y jurisprudencia consideran, con
razn, que pueden nacer de la autonoma contractual, al igual que cualquier otro tipo de arras o pactos
arrales. Parece que se refiere a ellas en el art. 83 CCom, pero no est claro. Son posiblemente las de
mayor indefinicin, dependen del pacto establecido y tanto vale que el receptor debe devolver el mismo
como el duplo.
S se requiere como PRESUPUESTO de la categora que est excluido el pacto de desistimiento (por
coherencia, sino seran penitenciales) y que, en consecuencia, las partes puedan reclamar el
cumplimiento de las respectivas obligaciones; siendo, por el contrario, discutible la operatividad de la suma
entregada en relacin con el cumplimiento y el incumplimiento. Lasarte considera que:

En caso de cumplimiento, las arras penales desempearn el mismo papel que las
confirmatorias, habrn de considerarse como parte del precio.

Por el contrario, existiendo incumplimiento, las arras (ya entregadas) operan de forma muy
parecida a la clusula penal sustitutiva (mera promesa de futura ejecucin), si bien se discute si
la cantidad entregada como arras supone el techo mximo o mnimo de la indemnizacin, pudiendo
reclamar una indemnizacin complementaria.

La jurisprudencia ms reciente parece dar por hecho que la fijacin por anticipado del resarcimiento por
incumplimiento es una referencia cuantitativa precisa (compatible con reclamar cumplimiento obligatorio)
4.4 RASGOS COMUNES Y PRIMACA DE LAS ARRAS CONFIRMATORIAS.
El principio de autonoma privada conlleva que las partes puedan entregar arras en un concepto o en
otro, y hay una prctica ausencia de un marco normativo de carcter dispositivo que sirva de seguro punto
de referencia. Pueden sealarse una serie de rasgos comunes, aplicables con carcter general y que
pueden considerarse presupuestos necesarios de las arras como categora genrica:
1. La DACIN O ENTREGA DE LAS CANTIDADES en que consisten las arras. En general, en todos
los supuestos considerados por la jurisprudencia la entrega de las arras es efectiva.
2. La entrega de las arras debe tener lugar en el MOMENTO DE CELEBRACIN del contrato.
3. Generalmente, se indica que las arras tienen siempre ORIGEN VOLUNTARIO, fruto de acuerdo de
las partes interesadas. Pero ello es relativamente cierto a entender de Lasarte, y solo se considera
en exclusiva la regulacin del CC en el que las arras son fruto del acuerdo de las partes interesadas
Adems otras disposiciones legales consideran las arras o seal, como requisitos inexcusables de otros
contratos o actos jurdicos aunque a veces utilizan otros nombres: baste pensar en fianzas en contratos con
entidades pblicas o en la consignacin del 5-10% del tipo de subasta.
Los distintos tipos de arras no son igual de importantes, ni son contemplados por la jurisprudencia desde un
prisma igualitario. Las arras penales son las ms raras y escasas. Cuando en un contrato no se especfica
a qu tipo de arras se refiere, se entender que se refiere a las arras confirmatorias.
86

Por su parte, pese a que la diferencia entre arras confirmatorias y penitenciales es clara en teora, en la
realidad de los casos conocidos por los Tribunales la cuestin dista de ser clara. El TS se pronuncia a favor
del juego de las arras confirmatorias, considerando que la calificacin de arras penitenciales ha de ser
objeto de interpretacin restrictiva, pues el art. 1454 tiene un claro carcter excepcional, por lo que su
aplicacin requiere que, por voluntad de las partes, claramente constatada, se establezcan tales arras. El
TS insiste, en otras ocasiones, en el carcter meramente dispositivo del art. 1454: No es una norma de d
necesaria y (que), en consecuencia, un pacto de distinto alcance que el determinado en este precepto es
perfectamente normal, lcito, conforme al orden pblico y a la costumbre frecuentemente observada.

87

TEMA 13: LA PROTECCIN DEL CRDITO.


1. LA PROTECCIN GENERAL DEL DERECHO DE CRDITO.
El d de crdito otorga al acreedor el poder de exigirle al deudor un determinado comportamiento. Para
evitar que dependa de la buena voluntad y cooperacin voluntarias del deudor, es necesario que el
acreedor tenga la posibilidad de compeler, incluso coercitivamente, al deudor para que cumpla la
obligacin contrada. Para ello el Ordenamiento establece y autoriza ciertas medidas de proteccin:
MEDIOS GENERALES DE PROTECCIN, acompaan a todos los derechos de crdito de acuerdo
con su configuracin legal. Es el sistema general de proteccin previsto por nuestro ordenamiento
cuya norma fundamental es el art. 1911: Del cumplimiento de las obligaciones responde el
deudor con todos sus bienes, presentes y futuros. Es lo que se conoce como responsabilidad
patrimonial universal
MEDIDAS ESPECFICAS DE REFUERZO, que en ciertos casos refuerzan esa proteccin general.
Pueden estar introducidas en el caso concreto por ley o por voluntad de los interesados, esto es,
medidas legales y medidas convencionales.

2. EL ART. 1911: LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL UNIVERSAL Y SUS CARACTERES


Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros. Se
recoge en el art. 1911 y es lo que se conoce como responsabilidad patrimonial universal.
2.1 RESPONSABILIDAD GENERAL.
En primer lugar, se refiere el precepto a todas las obligaciones (del cumplimiento de las obligaciones).
Por ser universal se puede decir que es un medio general de proteccin del d de crdito. Adems, es
un medio que tiende a asegurar su cumplimiento.
Producido el incumplimiento y concurriendo todos sus presupuestos, la responsabilidad patrimonial
universal puede comenzar a actuar. Mientras no se produzca, la responsabilidad patrimonial universal
queda en mera potencialidad. Por lo que se puede decir que la responsabilidad patrimonial universal
est presente, actual o potencialmente, en todas las obligaciones.
2.2 RESPONSABILIDAD DERIVADA DEL INCUMPLIMIENTO.
En el 2 trmino del art. 1911, dice que Del incumplimiento responde el deudor, es decir, asume las
consecuencias, especialmente las adversas que se originan por los acontecimientos cuya responsabilidad
se le impute. Por lo que la responsabilidad patrimonial universal es una consecuencia del

incumplimiento de la obligacin que recae sobre el deudor.


No es la nica consecuencia del incumplimiento, sino la ms general. Ante el incumplimiento, el acreedor
puede disponer de otros medios de proteccin y defensa de su inters (como por ej la posibilidad de
resolver obligaciones bilaterales, instar ejecucin especfica de la deuda, el d de retencin, etc.).
2.3 RESPONSABILIDAD PERSONAL.
El art. precisa que el sujeto responsable es el deudor, y ser ste quien responda del incumplimiento. El
objeto de la responsabilidad es su patrimonio presente y futuro.
Atendiendo al sujeto responsable, la responsabilidad patrimonial universal es calificada como
responsabilidad personal, para diferenciarla de la responsabilidad real (responsabilidad de bienes
especficos independientemente de quin sea su titular: ds reales de garanta, p.ej.: hipoteca).
Por el contrario, el punto de referencia que permite determinar el conjunto de bienes que quedan afectos a
la responsabilidad patrimonial universal es la persona responsable (se somete a esa responsabilidad todo
el patrimonio de ese sujeto y no una serie de bienes especficos con independencia de quin sea el titular).
Mediante la Ley 15/2015 se introduce un sistema efectivo de 2 oportunidad para las personas fsicas
destinado a modular el rigor de la aplicacin del art. 1911 (Del cumplimiento de las obligaciones
responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros)
2.4 RESPONSABILIDAD EXCLUSIVAMENTE PATRIMONIAL.

88

Por ello no hay contradicciones cuando se afirma que la responsabilidad patrimonial universal es adems de
personal, patrimonial, es decir, recae sobre el patrimonio del deudor. Hay que aclarar que el deudor
responde con todos sus bienes, pero nica y exclusivamente con ellos; no responde la propia
persona ni los valores de la personalidad del deudor (dignidad, libertad, etc.). Insistir en esto parece
superfluo, hasta hace poco ms de un siglo todava existan pases que consideraban la prisin por deudas,
que no se admite en nuestro D. Pero en la actualidad, hay una tendencia observable de endurecer la
posicin de los deudores incumplidores, como forma disuasoria para conseguir el cumplimiento puntual y
exacto de sus deudas. Sera un paso hacia atrs en la Historia, de consecuencias graves, la resurreccin de
mecanismos punitivos o penales faltos de humanidad. No cabe, pues, la antigua prisin por deudas.
2.5 RESPONSABILIDAD UNIVERSAL.

La responsabilidad es universal. Esta nota se aade al objeto de la responsabilidad. Este OBJETO


ha de ser de naturaleza patrimonial, y su UNIVERSALIDAD sirve para precisar que:
todo el patrimonio del deudor es el que potencialmente se puede encontrar afecto a hacer
frente a las responsabilidades en que incurra su titular.
cualquier elemento del patrimonio puede ser agredido por los acreedores en la exigencia
de esa responsabilidad.
En cuanto a que el deudor responde con todo el patrimonio, existe una REGLA DE PROPORCIONALIDAD o
adecuacin entre la cuanta de la responsabilidad y la precisin de los bienes concretos del patrimonio
del deudor que van a quedar afectos por responsabilidad. La legislacin procesal prev que quedarn
afectos por el procedimiento de ejecucin forzosa (embargo) bienes suficientes a cubrir la cantidad en
que se cifre la responsabilidad.
Por muy cuantiosa que se la deuda, no todo el patrimonio es ejecutable. La Ley tambin determina la
INEMBARGABILIDAD de los bienes imprescindibles para la supervivencia del deudor (mnimo
inembargable: lecho cotidiano, ropas, mobiliario, instrumentos de trabajo, salario minimo interprofesional
Art. 1499 LEC-1881; arts. 606 y ss. LEC-2000 y otras disposiciones).
Tambin requiere aclaracin el hecho de que puede ser agredido cualquier elemento. Para evitar que los
acreedores puedan elegir como objeto de su accin elementos del patrimonio del deudor notablemente
perjudiciales para l o los ms fcilmente ejecutables, funcionan los BENEFICIOS DE ORDEN Y
EXCUSIN REAL: la Ley clasifica los posibles bienes del patrimonio del deudor en diferentes categoras
segn su ms fcil convertibilidad en dinero y menor importancia para el titular, disponiendo que se ejecuten
1 los ms fcilmente realizables y menos importantes (dinero, efectos pblicos, valores cotizables en Bolsa,
joyas, bienes muebles, inmuebles, sueldos y pensiones...).
A pesar de estas precisiones, el art. 1911 CC implica que todos los elementos patrimoniales se pueden
encontrar afectos como objeto de la responsabilidad. Pero como el patrimonio puede resultar
insuficiente para cubrir las responsabilidades, previene expresamente el CC, que la responsabilidad
pesa tanto sobre los bienes actuales, como sobre los futuros. La RESPONSABILIDAD NO SE
EXTINGUIRA, sino que perdura en el tiempo en la medida de lo insatisfecho.

3. REGIMEN BASICO DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL UNIVERSAL.


3.1 PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD.
En la fase inicial de vida de la relacin obligatoria, la responsabilidad patrimonial universal se encuentra
todava en fase de potencialidad. Es necesario que, en el desenvolvimiento de los acontecimientos,
concurra un conjunto de requisitos o presupuestos necesarios para que sea exigible:

PREEXISTENCIA DE UNA OBLIGACIN, pues si no se debe, no se responde. No es necesario


que haya nacido en un contrato, sino de cualquiera de las fuentes de las obligaciones (ley, contrato,
cuasicontrato o acto ilcito). Sin embargo, cuando nacen de actos ilcitos, la terminologa puede
crear confusin, ya que se habla de responsabilidad civil extracontractual, que a su vez da
origen a la responsabilidad patrimonial universal. Por la provocacin de un dao, a
consecuencia de un acto ilcito, no nace responsabilidad patrimonial universal, sino la obligacin de
reparar el dao causado, y dependiendo de esa obligacin est presente la responsabilidad
patrimonial universal (luego, tambin en este caso hay obligacin preexistente)

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Para que deje de ser potencial y pase a ser operativa es preciso que se INCUMPLA LA
OBLIGACIN con un incumplimiento jurdicamente imputable al deudor, segn las reglas
generales.

Tal incumplimiento, adems, debe producir un DAO que es consecuencia del


incumplimiento (nexo causal) y este dao debe ser reparado.

Cuando concurren todos estos requisitos, el deudor queda obligado a reparar al acreedor el perjuicio
provocado por su incumplimiento. Este perjuicio puede repararse de diversas maneras.
En el captulo del incumplimiento hemos visto que el acreedor puede solicitar el CUMPLIMIENTO
COACTIVO DE LA PRESTACIN DEBIDA. El Ordenamiento pone, para ello, a su disposicin la
ejecucin forzosa especfica. Si el acreedor la usa, mantiene el d a la reparacin de los daos.
Llegados a la obligacin de reparar, sta puede ser:

Sustituyendo a la obligacin de cumplir lo inicialmente debido

Adicional o sumada para reparar los daos por la inexactitud o parcialidad del
cumplimiento

Adems, puede que el acreedor procure la reparacin in natura: no la cifrada en una suma de dinero, sino
reparando los daos. Si es posible tal peticin, estamos de nuevo ante una ejecucin forzosa
especfica all donde el deudor sea renuente a reparar voluntariamente. An no es operativa la
responsabilidad patrimonial universal en esta fase.
La responsabilidad patrimonial universal SE HAR EFECTIVA cuando no se ha escogido la ejecucin
especfica, o, escogida, deviene inoperante. En ese momento, los acreedores podrn ir contra cualquier
elemento patrimonial (con las salvedades y en el orden establecidos) para ejecutarlo a travs de la va de
apremio, convirtindolo en dinero con el que cobrar su indemnizacin.
3.2 CUANTA DE LA RESPONSABILIDAD.
Una REGLA ELEMENTAL de nuestro sistema de responsabilidad patrimonial universal es que SE RESPONDE
EN LA CUANTA DEL MONTANTE DE LA OBLIGACIN A INDEMNIZAR. Este elemento posibilita el principio de
proporcionalidad en esta materia.
No todo el patrimonio del deudor tiene porqu padecer la agresin de los acreedores, sino que solamente
podrn ejecutarse bienes suficientes para cubrir la responsabilidad. La suma a cubrir mediante
ejecucin forzosa (dineraria o genrica) es la que se determine al cifrar el monto de la indemnizacin,
usando el valor venal de los bienes.
[Se llama valor venal al importe monetario que obtendra el propietario de un bien material usado, si en un
momento dado decidiera su venta. Este importe est siempre sujeto a la antigedad del bien, a su estado de
desgaste o conservacin y a la ley de la oferta y la demanda.]
3.3 EFECTIVIDAD DE LA RESPONSABILIDAD.
La posible agresin como injerencia en la esfera patrimonial del deudor responsable, por parte de los
acreedores, ha de hacerse A TRAVS DEL CONCURSO DE LA AUTORIDAD JUDICIAL. Los particulares
no pueden adoptar ms medidas de fuerza o presin que las que le otorga el ordenamiento (como p.ej. en el
d de retencin).
Por ello las leyes prevn los instrumentos de actuacin judicial (coincidentes sustancialmente con la va
de apremio, regulada defectuosamente en nuestra legislacin) para hacerla efectiva.
El procedimiento de apremio se desarrolla en 3 fases:
1 AISLAR BIENES CONCRETOS DEL PATRIMONIO DEL DEUDOR para destinarlos a cubrir la
responsabilidad concreta que se pretende hacer efectiva: ej. embargo de los bienes y ds del
deudor: se designan bienes embargables en la cuanta suficiente, de acuerdo con el juego de los
beneficios de orden y excusin real, y se toman medidas para impedir que el deudor pueda burlar el
inters del acreedor. Para su aseguramiento, si su naturaleza lo permite, se puede:
a. Depositar el bien (arts. 1785 y 1786);
b. Ordenar la retencin del pago (art. 1165);
c.

Someter los bienes a admn judicial (sobre todo bienes que necesitan gestin y admn.)
90

Cuando son bienes cuya titularidad consta en algn Registro, se har constar, mediante anotacin,
el embargo (para impedir su enajenacin a un 3 ponindolo fuera del alcance de los acreedores).
2 CONVERTIR LOS BIENES TRABADOS EN DINERO (obviamente cuando no se haya embargado
directamente dinero del patrimonio del deudor, en cuyo caso se entrega al acreedor sin ms). Esto
es lo que se ha conocido tradicionalmente como realizacin de bienes, que normalmente y antes
de aprobar la Ley 1/2000 se efectuaba a travs de subasta pblica.
3 PAGO AL ACREEDOR: Pago en concepto de daos y perjuicios. Obtenido el dinero, se procede a
hacer el pago al acreedor de la suma que le corresponda. Aunque tambin puede ocurrir que, si
nadie ha subastado por el bien embargado (ej: subasta desierta):
a. Se le adjudique al acreedor la propiedad de los bienes ejecutados por el correspondiente
valor;
b. O bien que obtenga la entrega de los bienes, pero no para quedarse la propiedad de los
mismos, sino para administrarlos y aplicar el producto que obtenga con su gestin al pago
de la indemnizacin que se le debe.
Cabe citar la nueva LEC 1/2000. A partir de la entrada en vigor de esta Ley, no slo se usa la subasta,
sino que establece otros medios de realizacin de los bienes (art. 636):
a) Convenio de realizacin. Art. 636 LEC-2000: Los bienes o ds se realizarn en la forma
convenida entre las partes e interesados y aprobada por el tribunal, con arreglo a lo previsto en
esta Ley. Es un acuerdo entre las partes para que alguien que est interesado se quede con el
bien. La ley exige la comparecencia ante el Juez (a solicitud del ejecutante, del ejecutado o de
persona interesada) a la que podran asistir personas invitadas por cualquiera de las partes, que
consignando o afianzando estn dispuestas a adquirir el bien por un precio previsiblemente superior
al que alcanzara en subasta judicial.
b) A falta de convenio de realizacin, la enajenacin de los bienes embargados se llevar a cabo
mediante alguno de los siguientes procedimientos:
1. Enajenacin por persona o entidad especializada, en los casos y formas previstos en
esta Ley. El art. 641 exige la comparecencia ante el Juez, donde se acuerden los trminos
de la actuacin y las cautelas (caucin o fianza, plazo -6 meses-, precio no inferior al 70%
del valor dado al inmueble, etc). Podr enajenar el bien segn se le encargue: venta
directa o por subasta privada (fuera de la sede del Juzgado).
2. Subasta judicial, que podr llevarse de forma subsidiaria, pues las partes pueden acudir
tanto al convenio de realizacin como a la enajenacin mediante entidad especializada:
3. Sin perjuicio de los anterior, una vez embargados los bienes, se practicarn las
actuaciones precisas para la subasta judicial, que se producir el da sealado, si antes no
se solicita y ordena que la ejecucin forzosa se realice de manera diferente.
Las nuevas vas de realizacin forzosa, alternativas a la subasta judicial, se llevarn a cabo siempre que
se soliciten a instancia de parte (conforme al ppio dispositivo del proceso civil). De lo que se deduce que
no es preceptivo respetar el orden establecido en el art. 636 (convenio de realizacin, realizacin por
persona o entidad especializada) al elegirlas; dndose por hecho que en ausencia de su solicitud, se
realizar mediante subasta judicial (mecanismo ordinario subsidiario), que seguir su normal tramitacin.

4. PRELIMINARES AL ESTUDIO DE LAS ACCIONES SUBROGATORIAS, DIRECTA Y


PAULIANA.
El patrimonio del deudor lo componen todos los bienes, derechos y acciones que le correspondan. Al
acreedor no le interesa que dicho patrimonio se vea perjudicado/disminuido porque el deudor:
No ejercite ds que le correspondan (ej: cobrar un crdito frente a un 3).
Transmita a terceros, a ttulo gratuito u oneroso, crditos o bienes fcilmente perseguibles por
el acreedor o los acreedores, con intencin clara de burlar el d de crdito de estos.
Ambas actitudes comportan una disminucin del patrimonio del deudor y el resultado final es rechazable
en ambos casos para el ordenamiento jurdico, aunque la conducta sea diferente en cada uno:

91

En el 1er caso, estamos frente al deudor inactivo que no procura su propio saneamiento
patrimonial, por estimar que ste sera un mero paso para que sus acreedores cobraran.
En el 2 caso, el deudor asume una conducta activa dirigida a sustraer de la accin de
los acreedores una serie de bienes y/o ds. Su conducta fraudulenta y engaosa significa el
DELITO DE ALZAMIENTO DE BIENES (CP arts. 257 a 259), independientemente de las normas
civiles que veremos a continuacin.
Frente a la inactividad del deudor, el D concede a los acreedores la facultad de reclamar en nombre de
aqul los bienes o ds que no llegue a ejercitar (bienes presentes). Es la denominada accin
subrogatoria, indirecta u oblicua.
En otros casos, limitados y tasados, el acreedor puede dirigirse contra el deudor de su deudor (bienes
presentes), para evitar la pasividad de ste, ejerciendo la llamada accin directa.
La reaccin contra la actividad positiva y fraudulenta del deudor se concreta en la posibilidad de que el
acreedor consiga la ineficacia de los actos fraudulentos llevados a cabo por aqul, con la finalidad de que
los bienes y ds transmitidos a terceros (bienes pasados) se reintegren al patrimonio del deudor, lo que se
denomina accin revocatoria o pauliana.
La existencia normativa de estas acciones es un corolario [proposicin que no necesita comprobarse, sino
que se deduce fcilmente de lo demostrado antes] de la responsabilidad patrimonial universal:

ACCIONES SUBROGATORIA Y DIRECTA: el acreedor se dirige contra bienes y derechos


presentes del deudor, aunque por su voluntad se encuentren privados de ejercicio.
ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA: el acreedor procura reintegrar al patrimonio del
deudor bienes o derechos que le pertenecieron, pero que seran presentes de no haber
realizado el deudor transmisiones fraudulentas.
La actuacin procesal del acreedor llevada a cabo en sustitucin y en nombre del deudor, constituye lo que
se llama LEGITIMACIN POR SUSTITUCIN. Se llama legitimacin por sustitucin al conjunto de

accin indirecta, accin directa y accin revocatoria.


El CC (art. 1111) habla de las acciones subrogatoria y pauliana, sin esa denominacin: los acreedores
despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor para realizar cuanto se les
debe, pueden ejercitar todos sus ds y acciones con el mismo fin, excepto los que sean inherentes a su
persona; pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de su d.
En cambio, la accin directa no se contempla con carcter general en el CC, sino solo en supuestos
particulares, con una aplicacin prctica limitada. Aunque por el n de STS, algunos supuestos han tenido
un xito prctico muy superior a las acciones subrogatoria y pauliana.
Hay que tener en cuenta que la importancia prctica de las acciones subrogatoria y pauliana es mucho
menor que la de otras formas de garanta y proteccin del crdito (garantas reales o clusula penal), ya que
los procedimientos judiciales a seguir son muy complejos y con ribetes probatorios difciles.

5. LA ACCION SUBROGATORIA O INDIRECTA.


5.1 IDEAS GENERALES.

Art. 1111: los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor
para realizar cuanto se les debe, pueden ejercitar todos los ds y acciones de ste con el mismo fin,
exceptuando los que sean inherentes a su persona, pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya
realizado en fraude de su d.
La accin subrogatoria es la facultad del acreedor, legalmente atribuida, que le permite ejercitar
ds del deudor en su propio beneficio CUANDO EL ACREEDOR NO TENGA OTRO MEDIO de hacer
efectivo su d de crdito.
Tiene un claro carcter subsidiario, con escasa operatividad prctica, pues el acreedor deber acreditar 1
la insuficiencia de bienes del deudor, tras haberlos perseguido judicialmente en un pleito anterior.
Ante ello, la jurisprudencia del TS ha reconocido, que el acreedor puede ejercitar la accin subrogatoria
directamente contra el deudor de su deudor (el 3 que adeuda algo a su deudor), acreditando en este
mismo procedimiento que el deudor no tiene otros bienes suficientes para hacer efectivo su d de crdito.
92

La ACCIN SUBROGATORIA NO ES UNA SUBROGACIN PROPIAMENTE DICHA, pues el acreedor acta en su propio
nombre, no en nombre del deudor.
5.2 DERECHOS EJERCITABLES POR EL ACREEDOR.
El art. 1111 excepta de la accin subrogatoria los ds inherentes a la persona del deudor. El inters del
acreedor es reintegrar ds y acciones de contenido patrimonial al patrimonio del deudor. Por ej, no
tendra sentido reclamar la patria potestad o un ttulo nobiliario si estos carecen de contenido patrimonial.
5.3 EJERCICIO Y EFECTOS.
El acreedor PODR RECLAMAR AL TERCERO, DEUDOR DEL DEUDOR, la totalidad del crdito, no slo la
parte que le adeude su deudor. La explicacin es que el crdito se reintegra al patrimonio del deudor (el
acreedor no cobra directamente) y beneficia a todos los dems acreedores y acaso slo alguno/s de ellos
ostente un d de crdito preferente al del acreedor litigante. Esta entrada patrimonial es la que justifica la
denominacin de indirecta u oblicua aplicada tambin a la accin subrogatoria: el acreedor que ha

litigado no cobra directamente del tercero, sino del deudor.


Las reglas de prelacin de crditos sern las generales, por lo que esta figura es poco atractiva para el
acreedor (no le da d de prelacin o preferencia sobre los dems acreedores, que podran tener preferencia
y cobrar por delante de l, agotando todo el crdito que con tanto esfuerzo ha conseguido reincorporar al
patrimonio del deudor y quedndose as sin cobrar).

6. LA ACCION DIRECTA.
6.1 NOCIN GENERAL.
La falta de atractivo y funcionalidad para el acreedor de la accin subrogatoria trae consigo que, en ciertos
casos, el Ordenamiento jurdico conceda al acreedor la facultad de demandar o reclamar el cumplimiento de
la obligacin al deudor de su deudor, sin necesidad de que lo obtenido pase por el patrimonio del
deudor intermedio.

El acreedor actuante cobra directamente del deudor de su deudor y, por ello, a esta facultad se la
denomina accin

directa.

6.2 ALGUNOS SUPUESTOS.


La ley no atribuye la accin directa al acreedor con carcter general, sino en algunos supuestos
concretos, por lo que no permite su interpretacin extensiva de forma indiscriminada. Entre ellos se
encuentran los siguientes:
A) La FACULTAD DE LOS TRABAJADORES O SUMINISTRADORES DE MATERIALES, EN UN CONTRATO DE
OBRA de dirigirse directamente contra el dueo de la obra por la cantidad que ste adeude al
contratista, quien a su vez ser deudor de los trabajadores o suministradores. (Art. 1597).
B) La posibilidad de que el MANDANTE se dirija contra el sustituto del mandatario. (Art. 1722).
C) La accin directa atribuida por la LAU [Ley de arrendamientos urbanos] de 1964- art. 15- al
ARRENDADOR para exigir al subarrendatario el abono directo de la renta y de su participacin en
el precio del subarriendo, as como art. 16- la reparacin de los deterioros que ste hubiera
causado dolosa o negligentemente en la vivienda.
D) La posibilidad de dirigirse directamente contra el asegurador, concedida a la VCTIMA DE
ACCIDENTE automovilstico, en relacin con el seguro obligatorio.
E) En los seguros obligatorios, tambin se concede la accin directa al PERJUDICADO en algunas
otras disposiciones legislativas que caracterizan la responsabilidad extracontractual como objetiva:
daos sufridos por la caza o de la produccin de energa nuclear o materiales radioactivos.
F) La Ley de Contrato de Seguros ha trado la aplicacin del esquema de la accin directa en el
seguro de responsabilidad civil, incluso siendo voluntario. Art. 76 LCS: el PERJUDICADO O SUS
HEREDEROS tendrn accin directa contra el asegurador para exigirle el cumplimiento de la
obligacin de indemnizar; sin perjuicio del d del asegurador a repetir contra el asegurado, en el
caso de que sea debido a la conducta dolosa de ste, el dao o perjuicio causado a terceros.

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La accin directa es ms ventajosa para el acreedor que la accin subrogatoria, ya que favorece de forma
inmediata a quien la ejercita, sin beneficiar al resto de acreedores, incluso aunque el deudor tenga crditos
preferentes.

7. LA ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA.


7.1 NOCIN GENERAL.
Su finalidad es PRIVAR DE EFICACIA LOS ACTOS DE ENAJENACIN FRAUDULENTOS REALIZADOS
POR EL DEUDOR. Se denomina pauliana por formularla el jurista romano Paulo.
Tambin tiene carcter subsidiario, pues slo podr ser ejercitada cuando no cuente con otro medio de
satisfacer su d de crdito, burlado por el acto dispositivo fraudulento del deudor (art. 1291.3).
7.2 PRESUPUESTOS.
El presupuesto fundamental de la accin revocatoria es una ACCIN FRAUDULENTA DEL DEUDOR
(consilium fraudis); dato subjetivo que requiere que el deudor tenga conciencia, o al menos conocimiento, de
que la enajenacin realizada supone un perjuicio (eventus damni) para sus acreedores.
La prueba de la conducta fraudulenta es difcil, por lo que el CC en su art.

1297 sienta 2 presunciones:

Se presumen celebrados en fraude de acreedores todos aquellos contratos por virtud de los cuales
el deudor enajenare bienes a ttulo gratuito .

Tambin se presumen fraudulentas las enajenaciones

a ttulo oneroso, hechas por


aquellas personas contra las cuales se hubiese pronunciado antes sentencia
condenatoria en cualquier instancia o expedido mandamiento de embargo de bienes.

De otro lado, la jurisprudencia del TS se muestra cada vez ms proclive a superar visiones restrictivas y a
estimar las pretensiones revocatorias fundadas en actuaciones realmente fraudulentas, facilitando la
estimacin de las demandas revocatorias.
7.3 EFECTOS: LA POSICIN DEL TERCER ADQUIRENTE.
El 3 puede haber adquirido de buena fe, sin conocer el nimo fraudulento del deudor, o haber participado
en fraude.
Si lo hizo de BUENA FE Y A TTULO ONEROSO (art. 1295.3) cosa muy difcil de probar-, la
transmisin no puede ser revocada o rescindida, limitando la accin revocatoria puramente a la
INDEMNIZACIN (1295.3), que pesar nica y exclusivamente sobre el deudor fraudulento (causante de la
lesin), cuya situacin patrimonial ser por principio cercana a la insolvencia (luego, la operatividad para el
acreedor en este caso es prcticamente nula).
Si el 3 HA PARTICIPADO EN EL FRAUDE, la rescisin del contrato le afectar de pleno, quedando
obligado a devolver lo adquirido o a indemnizar a los acreedores ( art. 1298: El que hubiese adquirido de
mala fe las cosas enajenadas en fraude de acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios
que la enajenacin les hubiese ocasionado, siempre que por cualquier causa le fuere imposible
devolverlas).
7.4 PLAZO DE EJERCICIO.
Al ser accin rescisoria, le es aplicable el art. 1299.1: la accin para pedir la rescisin dura 4 aos. Es
un plazo de caducidad y comenzar a computarse el da de la enajenacin fraudulenta (art. 37, penltimo,
Ley Hipotecaria).

94

TEMA 15: LOS CUASICONTRATOS Y EL ENRIQUECIMIENTO INJUSTO.


1. LA CATEGORA DE LOS CUASICONTRATOS.
El ttulo XVI del Libro IV del CC, bajo la rbrica general De las obligaciones que se contraen sin convenio,
regula los cuasicontratos y la responsabilidad civil extracontractual. El objeto es el de situarse en la
esfera de las obligaciones ex lege [segn ley; por disposicin de la misma].
1.1 NOCIN Y TIPOS DE CUASICONTRATO.

Art.1887: son cuasicontratos los hechos lcitos y puramente voluntarios, de los que resulta
obligado su autor para con un tercero y a veces una obligacin recproca entre los interesados.
En este artculo, ms que un precepto, se da una definicin. Algunas notas relevantes a resaltar sobre los
llamados cuasicontratos son:

Se trata de hechos lcitos frente a los hechos o actos ilcitos que originan la responsabilidad
extracontractual (art. 1902 y ss.).

Son hechos voluntarios, es decir, actos jurdicos llevados a cabo por el sujeto sin tener
obligacin alguna de realizarlos.

Son fuente de las obligaciones, siendo indiferente que resulte obligado slo el autor del acto
que los origina o ste y cualquier otra persona afectada por el supuesto de hecho.
El CC identifica como cuasicontratos a la gestin de negocios ajenos y al cobro de lo indebido.
Ambas figuras don distintas entre s.
La pretendida categora de cuasicontratos es fruto de un error histrico (STS de 21 de junio de 1945). La
doctrina se pronuncia en contra de que sta categora sea fuente de las obligaciones (afirmacin que s se
contiene en el art. 1089) por carecer de fundamento alguno.
1.2 EL ERROR HISTRICO.
Gayo divida las obligaciones en aquellas que nacan de los contratos, de los delitos, y de otras causas.
Para superar sta divisin, en las Instituciones de Justiniano, los juristas de Bizancio consideraron
preferible hablar de 4 fuentes de las obligaciones: el contrato, el delito, las obligaciones nacidas quasi
ex contrato y quasi ex delito.
Luego, una posterior alteracin de trminos lingsticos (parfrasis de Tefilo), estableci que una de las
posibles clasificaciones de las obligaciones, atendiendo a su fuente, requera hablar de las obligaciones
nacidas ex quasi contrato, naciendo as una categora sistemtica que en D moderno y contemporneo
carece de sentido.
El conservadurismo de la mayor parte de los juristas y su respeto por las fuentes del D romano hicieron
que el juego de palabras propio de la creacin bizantina perdurara y fuera admitido este trmino en el CC
francs, lo que provoc la consagracin normativa de un verdadero desatino, que despus se incorpor a la
codificacin espaola.
1.3 LA INTRASCENDENCIA DE LA CATEGORA.
El error histrico no fue seguido por el BGB, ni por los Cdigos a los que ha servido de modelo (suizo,
italiano de 1942, portugus de 1966, etc.), que opt por regular la gestin de negocios ajenos como una
subseccin del contrato de mandato y por reconocer el pago de lo indebido como una mera derivacin del
enriquecimiento injusto. Este esquema propuesto por un importante sector doctrinal como el procedimiento
idneo de clasificacin, choca con la regulacin propia de nuestro CC.
Hay que reconocerle al art. 1887 el valor que realmente tiene: ser una norma definitoria (sin mandato
alguno) que, al mismo tiempo, constituye un tributo al pasado (errneo) y se centra en la regulacin de las 2
figuras de obligaciones legales que el CC regula: la gestin de negocios y el cobro (o pago) de lo
indebido, completadas con el estudio del enriquecimiento injusto.

2. LA CUESTIN DE LOS CUASICONTRATOS ATPICOS.


Si hablar de la categora de cuasicontratos ya es superfluo, hablar de cuasicontratos atpicos es muy
llamativo. Dos sentencias del TS (de 8 de enero de 1909 y 21 de diciembre de 1945), originaron el
problema, al entender que caba hablar de cuasicontratos innominados en determinados supuestos que -sin
95

encajar en los moldes legales de la gestin de negocios ajenos ni del cobro de lo indebido- exigan una
solucin en equidad que era similar a la que se hubiera derivado de su conceptuacin como cuasicontratos.
A partir de entonces, fue aceptada por algn autor comenzando entonces la polmica.
Actualmente, la doctrina considera que se trata de un problema irreal, mal planteado, pues la justicia
material requerida por algunos supuestos que escapan a las previsiones legales propias de la gestin de
negocios ajenos y del cobro de lo indebido, no debe buscarse mediante el recurso a la discutidsima
categora de los cuasicontratos atpicos, sino haciendo valer en su caso el enriquecimiento injusto, pues al
ser ste un principio general del d, es operativo en relacin con cualquier supuesto. Es decir, la solucin a
los cuasicontratos innominados debe buscarse dentro de otros cauces de la justicia material (por ej, en la
figura del enriquecimiento injusto) y no dentro de la discutidsima categora de los cuasicontratos atpicos,
los cuales, adems, carecen de rgimen jurdico aplicable.

3. LA GESTIN DE NEGOCIOS SIN MANDATO.


3.1 NOCIN GENERAL Y FUNDAMENTO.
Los ordenamientos jurdicos de base romanista ofrecen una regulacin propia de los supuestos de
intervencin de una persona en los negocios ajenos sin autorizacin ni mandato alguno de su titular.
Esta independencia o autonoma de la figura no se da en otros sistemas jurdicos, como los sajones
(solucionan este problema con las normas generales de responsabilidad, sin acudir a esta figura). Aun as,
las soluciones son similares en ambos sistemas.

1888 presupone la existencia de gestin de negocios sin mandato cuando uno se encarga
voluntariamente de la agencia o administracin de los negocios de otro, sin mandato de ste. Por
El art.

tanto, la gestin de negocios ajenos se dar en los casos en que una persona (gestor), mediante una
INTERVENCIN DE CARCTER VOLUNTARIO Y SIN AUTORIZACIN ALGUNA DEL INTERESADO
(dueo del bien/negocio o dominus), asume la carga de adoptar decisiones respecto de los asuntos de otro.
Al que interviene sin mandato se le denomina gestor. Al interesado en la gestin el Cdigo lo denomina
dueo (dominus en ciertas sentencias y exposiciones tericas), pero no pretende tener significado tcnico
alguno, en el sentido de propietario. El dominus es el titular o el interesado en las cuestiones que puede
asumir el gestor.
Tampoco la referencia a negocios hay que entenderla como negocio jurdico, sino como asuntos
atinentes a otra persona.
3.2 REQUISITOS O PRESUPUESTOS DE LA GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS.
Las notas ms caractersticas de la gestin de negocios ajenos son:
1. Actuacin VOLUNTARIA del gestor: el gestor acta por iniciativa propia, considerando que
la situacin de hecho existente justifica su intervencin en la esfera ajena.
2. Actuacin ESPONTNEA del gestor: el gestor acta sin mandato y por su propia iniciativa,
sin encontrarse obligado a ello ni estar particularmente autorizado por el dominus. La figura
del mandato es la que corresponde con el encargo de actividades sustitutorias o de
interposicin gestora, aunque la representacin no tiene por qu basarse slo en la figura del
mandato. No hace ninguna referencia el Cdigo a la posible oposicin del dominus a la actividad
gestora, ya que la mayor parte de gestin de negocios ajenos se hace sin conocimiento del dueo,
con lo cual no puede oponerse a algo que desconoce. Sin embargo, la gestin de negocios ajenos
excluye cualquier supuesto en el que el titular de los asuntos excluya la intervencin ajena, y
aquellos en que los asuntos del dominus, atendiendo a la propia naturaleza de los mismos,
requieran su actuacin personal.
3. Actuacin LCITA: Aunque el articulado especfico de la gestin de negocios ajenos no haga
particular insistencia sobre el particular, es necesario que la actuacin del gestor consista en
actos de indiscutible licitud. As lo requiere la aplicacin del art. 1887, cuando al referirse en
general a los cuasicontratos los califica como hechos lcitos.
4. Actuacin TIL: del art. 1893 cabe deducir que la gestin requiere ser til al dominus. Dicha
utilidad debe predicarse en sentido objetivo y general como til y beneficiosa para el dominus.
5. Actuacin DESINTERESADA: en la gestin de negocios ajenos se presupone el carcter
altruista y, por tanto, debe encontrarse privada de inters alguno por parte del gestor (ste no
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puede actuar pensando en el lucro o beneficios propios). Dicho desinters no conlleva que el
gestor haya de soportar los gastos o prdidas que pueda generarle la gestin, pues nada
autoriza a pensar que el gestor debe actuar con nimo de liberalidad. En el CC dicho nimo liberal
esta excluido, pues la preocupacin bsica del legislador, una vez autorizada la intervencin en los
asuntos ajenos, radica en procurar que el patrimonio del gestor quede indemne de los gastos
necesarios y tiles que hubiera hecho y los perjuicios que hubiese sufrido en el desempeo de su
cargo (art. 1893.1: aunque no hubiese ratificado expresamente la gestin ajena, el dueo de
bienes o negocios que aproveche las ventajas de la misma ser responsable de las obligaciones
contradas en su inters, e indemnizar al gestor los gastos necesarios y tiles que hubiese hecho y
los perjuicios que hubiese sufrido en el desempeo de su cargo).
3.3 RGIMEN NORMATIVO BSICO.
Se regula en los arts.

1888 a 1894 CC.

El GESTOR, una vez iniciada la gestin, se encuentra VINCULADO POR SU PROPIA DECISIN DE
INMISCUIRSE EN LOS ASUNTOS AJENOS, debiendo observar una CONDUCTA ACORDE CON LOS INTERESES DEL
DOMINUS.
El DOMINUS NO DESPLIEGA PAPEL ALGUNO EN EL COMIENZO DE LA GESTIN, sin embargo, una vez concluida o
incluso iniciada la gestin PUEDE QUEDAR OBLIGADO A COMPENSAR O INDEMNIZAR al gestor de los
gastos suplidos [son cualquier suma dineraria que compense gastos generados por necesidades
empresariales (no del trabajador)] o de las prdidas sufridas.
En la gestin de negocios ajenos, con PLURALIDAD DE GESTORES, el art. 1890.2 impone de forma
taxativa la responsabilidad solidaria: La responsabilidad de los gestores, cuando fueren 2 o ms, ser
solidaria. Que contrasta precisamente con la paralela prevista para el mandato (art. 1723) segn la
cual la responsabilidad de 2 o ms mandatarios, aunque hayan sido instituidos simultneamente, no es
solidaria, si no se ha expresado as. La razn de sta diferencia de RGIMEN DE RESPONSABILIDAD SE FUNDA
EN EL HECHO DE QUE LAS OBLIGACIONES DE LOS GESTORES NACEN EX LEGE [segn ley], mientras que EN
EL CASO DEL CONTRATO DE MANDATO CABE LA LIBERTAD CONTRACTUAL .

3.4 OBLIGACIONES DEL GESTOR.


Desde el momento en que el gestor se introduce en la esfera ajena, nacen una serie de obligaciones a las
que queda vinculado por disposicin de la ley:
A) La continuidad

de la gestin: Art. 1888:... est obligado a continuar su gestin hasta


el trmino del asunto y sus incidencias, o a requerir al interesado para que le sustituya en la
gestin, si se hallase en estado de poder hacerlo por s. Cualquiera de tales conductas es suficiente
para entender que el gestor no abandona la gestin iniciada. En relacin con la 2 de ellas,
parece claro que si el dominus es requerido para continuar la actividad iniciada por el gestor y est
en condiciones de asumirla, el gestor puede desentenderse de la gestin desde ese preciso instante

B) El deber

de diligencia: Art. 1889.1: el gestor oficioso debe desempear su encargo


con toda la diligencia de un buen padre de familia, establece la regla general sobre el deber
de diligencia. en este sentido se recurre al canon medio de diligencia, no se refiere a la culpa en
concreto como ocurre en el mandato contractual.

Art. 1889.2: La INFRACCIN de este precepto determinar que el gestor deba indemnizar los
perjuicios que por su culpa o negligencia se irroguen al dueo de los bienes o negocios que
gestione, dejando al arbitrio de los Tribunales la posibilidad de moderar dicha indemnizacin
"segn las circunstancias del caso.
El gestor slo ser responsable cuando los daos irrogados al dominus procedan de su actuacin
negligente. Sin embargo, este rgimen de responsabilidad puede verse agravado, llegando
hasta establecer la responsabilidad del gestor por caso fortuito ( art. 1891) en estos 2 supuestos:
a. Cuando el gestor lleve a cabo operaciones arriesgadas que el dueo no tuviese
costumbre de hacer
b. Cuando el gestor posponga el inters del dominus al lucro o provecho propio.
C) La responsabilidad

por delegacin: En el art. 1890 se contempla la posibilidad de que el


gestor delegue en otra persona la ejecucin de todos o algunos de los deberes de su cargo.
Cabe tanto la delegacin total como parcial de las actividades propias del gestor oficioso, y tambin
97

1890.1 afirma que el gestor responder de los actos del


delegado o colaborador, sin perjuicio de la obligacin directa de ste para con el
propietario del negocio. Por tanto, el gestor no queda exonerado de responsabilidad; tampoco el
la colaboracin. En todo caso, el art.

delegado, pues el CC otorga al dominus accin directa contra l.


3.5 OBLIGACIONES DEL DOMINUS.
En la gestin de negocios ajenos, aunque no sea un contrato bilateral, es natural pensar que, por razones
de justicia material, los gastos y las prdidas sufridas por el gestor pueden verse resarcidos a cargo del
dominus que se ha beneficiado de la gestin. Con esta idea, el CC declara obligado al dominus en 3
casos: ratificacin de la gestin, gestin til o provechosa y gestin precautoria.
A- La ratificacin: La ratificacin de la gestin por parte del dueo del negocio produce los
efectos del mandato expreso (art. 1892). Ratificar significa dar por buena la gestin realizada
y asumir las consecuencias de la misma. La ratificacin puede realizarla el dominus de forma:
o

Expresa (ej. Mediante declaracin de voluntad); o

Tcita (ej. transferencia bancaria al gestor, abonndole los gastos), pese que el art. 1893
recoja otra cosa.

Segn la DOCTRINA la ratificacin supone la conversin del cuasicontrato en un autntico


mandato, por lo cual la normativa aplicable ser la establecida por el CC para tal institucin (art.
1709 y ss.). Esta remisin al mandato supone el abandono del criterio objetivo de responsabilidad
del art. 1891, pasando a responder el gestor-mandatario solamente en los supuestos de dolo y
culpa (art. 1726), eximindose al gestor de responsabilidad en los supuestos de caso fortuito.
B- La gestin til o provechosa: art. 1893.1: aunque no hubiere ratificado expresamente la
gestin ajena, el dueo de bienes o negocios que aproveche las ventajas de la misma ser
responsable..., identificando as el supuesto de que la gestin le resulte til o provechosa.
Algunos autores han defendido que se trata de un supuesto de ratificacin tcita, sin embargo,
dicha pretendida simetra es dudosa y digna de ser abandonada segn el Prof. Lasarte.
Basta y sobra con el aprovechamiento por el dominus de la gestin realizada para que ste quede
obligado, pues la utilidad o el beneficio que la gestin pueda tener para l, tiene un indudable matiz
objetivo, que excluye cualquier acto de voluntad por parte del interesado en los asuntos gestionados
por otro.
C- La gestin precautoria: Contemplada por el art. 1893.2. La objetividad viene dada ahora no
porque el dominus obtenga aprovechamiento positivo alguno de la gestin, sino porque la iniciativa

del gestor encuentre su fundamento en la evitacin de algn mal inminente y manifiesto


(sin tener relevancia el aprovechamiento positivo del dominus sobre la gestin).
Los art. 1891 y 1893.2 no han sido citados nunca por la jurisprudencia. Ante ello, slo cabe imaginar
supuestos (ej.: cambiar las puertas despus de un robo o arreglar una tubera para evitar
inundaciones ante una fuga de agua en un piso, en ausencia del dominus).
Los requisitos que tratan de objetivar la oportunidad de intervencin del gestor son:
o

El carcter manifiesto del mal requiere la existencia de circunstancias que, objetivamente,


justifiquen la intervencin gestora de cualquier persona (o buen padre de familia).

La inminencia del perjuicio, referida al hecho de que la evitacin del mismo exija la
intervencin gestora ajena de forma tempornea y precisa, ya que su retraso supondra el
efectivo acaecimiento perjudicial o daino para el dominus.

D- La igualdad de efectos: El art. 1893 establece que la gestin til y la gestin precautoria
originan los mismos efectos: el dominus ha de considerarse responsable de las obligaciones
contradas por el gestor; ha de indemnizar a ste de los gastos necesarios y tiles que hubiese
hecho y ha de afrontar los perjuicios que el gestor haya sufrido en el desempeo de su cargo.
Dado que el elenco de obligaciones que ha de soportar o asumir el dominus en el caso de gestin
til y de gestin precautoria, coincide con el contenido de la relacin obligatoria nacida del
mandato expreso (con las lgicas variaciones institucionales), tanto la ratificacin ex artculo
[segn el artculo] 1892, como los supuestos del art. 1893, producen similares consecuencias de
responsabilidad a cargo del dominus.
98

E- Retribucin del gestor?: Aunque en el Proyecto de 1851 del CC se vetaba expresamente la


retribucin del gestor, la doctrina ha pretendido cambiar sta prohibicin, hasta afirmar que la
vigente redaccin del Cdigo no prohibira la retribucin del gestor.
Esta postura ha sido defendida por la doctrina (profesor LACRUZ) propugnando la aplicacin e
interpretacin extensiva del art. 1711 para que el gestor pueda devengar [cobrar] honorarios o ser
retribuido cuando la gestin consista en servicios profesionales (p.ej. servicios mdicos),
aunque la gestin no sea expresamente ratificada por el dominus.
El gestor que, por su dedicacin a los negocios ajenos, hubiera sufrido menoscabos en su propio
sueldo, y as lo acreditara, estara reclamando un perjuicio sufrido a causa de la gestin, pretensin
que encuentra fundamento en el art. 1893. No es as en el supuesto de reclamacin de honorarios
mdicos, debido a una actuacin que est presidida por la cobditia [codicia, deseo] de ganar, ello
excluye el animus aliena negotia gerendi [intencin de obrar para otro] (as lo entiende el TS).
3.6 SUPUESTOS ESPECIALES DE GESTIN.
El art. 1894 contempla y regula 2 casos especiales de gestin de negocios ajenos, atendiendo al hecho de
que el gestor satisface los gastos alimenticios o los gastos funerarios de una persona, para
establecer quin debe responder de ellos frente al gestor. Sern los denominados alimentantes u obligados
a la gestin alimenticia o gestin funeraria, ya que evidentemente no se le pueden pedir a la persona
implicada. Cabe hablar, pues, de gestin alimenticia y gestin funeraria, respectivamente.

4. EL COBRO O PAGO DE LO INDEBIDO.


4.1 CONCEPTO Y SIGNIFICADO.
Regulado en la seccin 2 del captulo dedicado a los cuasicontratos (arts. 1895 a 1901), tiene por objeto la
regulacin del cobro de lo indebido (tradicionalmente se haba denominado pago de lo indebido, pero
es una mera cuestin semntica). El art. 1895 establece que cuando se recibe alguna cosa que no haba
d a cobrar, y que por error haba sido indebidamente entregada, surge la obligacin de
restituirla.
Por eso, en nuestro CC el pago de lo indebido se convierte en el cobro de lo indebido, pues el obligado
no puede ser el solvens, sino el accipiens del pago. Aun as, los 2 trminos se usan indistintamente.
Hablar de pago de lo indebido o cobro de lo indebido consiste en que alguien, por incurrir en error,
paga algo que no deba; o ms de lo que deba; o a quien no deba.
Por este motivo, surge la obligacin por parte del accipiens de devolverlo, la obligacin de restitucin. El
deber de restituir la prestacin indebidamente recibida constituye una genuina e indiscutible obligacin en
sentido tcnico. No slo porque lo establezca as el art. 1895, sino porque realmente rene todos los
requisitos propios de las obligaciones.
4.2 REQUISITOS O PRESUPUESTOS DE LA FIGURA.
Deben darse 3 requisitos: pago efectivo con animus solvendi [intencin de pagar una deuda, de cumplir
una obligacin]; inexistencia de vnculo obligatorio entre solvens y accipiens o inexistencia de obligacin
entre quien paga y quien recibe; y error por parte de quien hizo el pago.
A. La realizacin del pago con animus solvendi: Aunque el art.1895 se refiera en
exclusiva a la entrega de una cosa, la prestacin que puede originar el pago de lo indebido puede
consistir en cualquier prestacin, siempre y cuando se lleve a cabo con nimo solutorio,
entendiendo por error el solvens que, mediante su ejecucin cumple una obligacin (que sin
embargo, es inexistente).
En la prctica, son relativamente frecuentes los casos en que las transferencias bancarias generan
supuestos de pago de lo indebido.
B. La inexistencia

de obligacin; el indebitum: Representada por la inexistencia, en


relacin con el pago realizado, de vnculo obligatorio alguno entre el solvens y el
accipiens. La inexistencia de deuda alguna provoca el denominado indebitum. Se distingue
entre el indebitum ex re y el indebitum ex persona.

Se habla de INDEBITUM EX RE o en sentido objetivo para poner de manifiesto que el pago


realizado es indebido por no existir nadie que tuviera d a reclamar efectivamente el
99

pago realizado o por no tener obligacin alguna el solvens de llevar a cabo la


prestacin ejecutada (ejemplos: pago de deudos extinguidas por compensacin, deudas
sometidas a condicin suspensiva y el deudor adelanta el pago, y pago de obligaciones
anulables).
La regla de restitucin propia del pago de lo indebido tiene excepciones de importancia
en supuestos en los que verdaderamente la base fctica del caso supondra su tendencial
aplicacin (por ej, en las obligaciones aplazadas, el pago indebido, por cumplimiento
anticipado, excluye la accin de repeticin o restitucin con carcter general -art. 1126).
Ha sido discutido si las obligaciones prescritas representan un supuesto de indebitum ex
re. Parece que no, pues la obligacin prescrita puede ser reclamada por el acreedor
(aunque ejercite su d de crdito de forma extempornea), porque la prescripcin slo tiene
operatividad si es alegada u opuesta por el beneficiado por ella. En consecuencia, la falta
de alegacin de la prescripcin ganada por parte del deudor debe interpretarse como una
renuncia, aunque tcita, a la misma. En efecto, dicha conclusin parece concorde con lo
dispuesto en el art. 1935.2: Entindase tcitamente renunciada la prescripcin cuando la
renuncia resulta de actos que hacen suponer el abandono del d adquirido.
As planteado, el razonamiento parece correcto. No obstante, deberamos preguntarnos qu
ocurre si el deudor no ha alegado la prescripcin por considerar, errneamente, que todava
no haba transcurrido ntegramente el plazo de aqulla.

Los supuestos de INDEBITUM EX PERSONA sitan al pago de lo indebido en coordenadas


de carcter subjetivo: la obligacin correspondiente al pago existe y es cierta, pero
recibe quien no es acreedor o lleva a cabo la prestacin quien no es deudor.
o La regla general en el caso de que el accipiens no sea el verdadero acreedor es
la natural en caso de pago de lo indebido: este ltimo habr de restituir lo recibido
indebidamente. As pues, el pago indebido al acreedor incierto genera, en principio,
la repetibilidad del pago atendiendo a la falta de liberacin del deudor
o Si el accipiens es el verdadero acreedor pero el pago o cumplimiento ha sido
realizado por quien no es su deudor, ste (dejando aparte el supuesto
contemplado en el art. 1899) podr exigir la restitucin excepto en el caso de que el
pago haya extinguido la obligacin del verdadero deudor. La extincin de la relacin
obligatoria existente entre los verdaderos acreedor y deudor no excluye, sin
embargo, el posible ejercicio de la accin de enriquecimiento del solvens frente al
deudor beneficiado por su actuacin.

C. El error del solvens: Es necesario para la calificacin del pago de lo indebido que el solvens
haya intervenido por error, por equivocacin. Requisito exigido por el art. 1895, adems de la
presuncin general de error en el art. 1901: se presume que hubo error en el pago cuando
se entreg cosa que nunca se debi o que ya estaba pagada; pero aquel a quien se pida la
devolucin puede probar que la entrega se hizo a ttulo de liberalidad o por otra causa justa.
La prueba del error en el pago es impuesta al solvens en el art. 1900, lo que, con frecuencia, se
convierte en espada de Damocles del carcter indebido del pago. Es una exigencia que en ms
de una ocasin hace especial insistencia la jurisprudencia.
No entra dentro del error del solvens, las prcticas comerciales de poner a disposicin de los
consumidores objetos o mercancas no solicitados, con la indicacin de devolverlo si no es de su
agrado, al haber clara intencin de bsqueda de clientes no de error del solvens. En estos casos el
consumidor no est obligado a su devolucin ni se le podr reclamar el precio. El consumidor
tampoco ser responsable de los daos sufridos si decide devolver el objeto.
4.3 LA OBLIGACIN DE RESTITUCIN.
La consecuencia fundamental del pago de lo indebido es que el accipiens tiene la obligacin de
restituir (art. 1895). Por tanto, el ejercicio de la accin de restitucin y la devolucin de la prestacin
realizada corresponde exactamente al solvens., aunque pueda darse el caso de que el dueo de la cosa
sea una persona diferente.
El alcance y la extensin objetiva de la obligacin de restitucin son diversos y dependen de la buena o

mala fe del accipiens.


100

Establece el art. 1899 la exencin de la obligacin de restituir cuando EL VERDADERO ACREEDOR, DE


BUENA FE y entendiendo que el pago corresponda a un crdito legtimo y subsistente del que es titular,
lleve a cabo cualquiera de los siguientes actos:

Inutilizacin del ttulo correspondiente al derecho de crdito.

Dejar transcurrir el plazo de prescripcin sin reclamar el crdito (por entenderlo ya pagado).

Abandono de las prendas.

Cancelacin de las garantas de su derecho.

La exencin de la obligacin de restituir establecida por el art. 1899 es un precepto excepcional dentro del
sistema, pero al propio tiempo configura supuestos de tal amplitud y generalidad que resulta difcil restringir
o predicar una interpretacin restrictiva de los actos que conllevan el perjuicio o deterioro del d de crdito
del accipiens, y a veces requiere una interpretacin casustica.
El fundamento ltimo del precepto radica en que el error del solvens no debe conllevar el perjuicio del
acreedor de buena fe que, conforme a las reglas generales de diligencia y comportamiento honesto, una
vez que entiende haber cobrado, realiza actos liberatorios de su deudor.
4.4 LA RESTITUCIN DEL ACCIPIENS DE BUENA FE.
El art. 1897 establece la OBLIGACIN DE RESTITUCIN de una cosa cierta y determinada; el
accipiens de buena fe slo responder de las desmejoras o prdidas de esta y de sus accesiones, si con
ellas se hubiera enriquecido. Si las hubiera enajenado devolver el precio o ceder la posibilidad para hacerlo
efectivo.

En caso de cosa especfica, el ACCIPIENS ha de DEVOLVER LA COSA O SU VALOR DE ENAJENACIN. En


caso de prdida de la cosa o de haberse deteriorado, slo habr de INDEMNIZAR EN EL CASO DE
QUE HAYA OBTENIDO ENRIQUECIMIENTO EFECTIVO (p.ej. en caso de contrato de seguro).
Para el supuesto de que la cosa consista en un bien genrico, se impone la conclusin de que EL
ACCIPIENS HABR DE RESTITUIR EL TANTUNDEM [devolver otro tanto de la misma especie y calidad].
4.5 LA RESTITUCIN DEL ACCIPIENS DE MALA FE.
En caso de mala fe del accipiens, su responsabilidad por prdida o deterioro de la cosa que debe
restituir se ve agravada, tal y como dispone el art. 1896:
Si la prestacin consisti en dinero, al principal habrn de aadirse los correspondientes intereses
legales.
Si la cosa (genrica o especfica) era fructfera, junto con aqulla habr de entregar tanto los
frutos generados cuanto los que, en condiciones normales, se hubieran debido producir.
Exige el art. 1896, en relacin con la prdida, deterioro o menoscabo de la cosa, que el accipiens de mala
fe deber afrontar:

Los menoscabos que haya sufrido la cosa por cualquier causa, incluido la fortuita (salvo que el
suceso inevitable hubiera tenido igual resultado encontrndose las cosas en posesin del solvens).

Los perjuicios que producidos al solvens hasta que recobre las cosas.

4.6 LA APLICACIN DE LAS NORMAS SOBRE LA LIQUIDACIN DEL ESTADO POSESORIO.


Se refiere a los HIPOTTICOS GASTOS QUE HAYA LLEVADO A CABO EL ACCIPIENS DURANTE EL PERIODO
EN QUE SE ENCUENTRE POSEYNDOLA.
El art. 1898 dispone que en cuanto al abono de mejoras y gastos hechos por el que indebidamente
recibi la cosa, se estar a lo dispuesto en el Ttulo V del libro II (se estar a lo dispuesto en el ttulo de
la posesin).
La utilizacin de la cosa suele conllevar una serie de gastos que pueden ser o no reintegrables al poseedor
que deja de serlo. El criterio fundamental para ello sigue siendo el de la BUENA O MALA FE. Conviene
distinguir entre:

101

A) GASTOS NECESARIOS: Su ejecucin va ligada a la propia conservacin de la cosa o a la


obtencin de su natural rendimiento. El art. 453 afirma que los gastos necesarios se
abonan a todo poseedor (tanto de buena como de mala fe).
Sin embargo, hay que tener en cuenta que slo el poseedor de buena fe tiene d de retencin,
es decir, el d a seguir poseyendo material, efectiva y legtimamente la cosa, mientras no se le
satisfagan tales gastos.
B) GASTOS TILES O MEJORAS: Segn se deduce del art. 453.2, las mejoras son aquellas
que conllevan un incremento del valor de la cosa. Para reintegrarse del importe de los
gastos necesarios o los gastos realizados en mejoras:
a. El poseedor de buena fe tiene el d de retencin para que se le reintegre el importe de los
gastos.
b. Respecto al poseedor de mala fe, a pesar del silencio del Cdigo, entiende la doctrina (y
tambin el Prof. Lasarte) que no se le debe restituir el importe de los gastos de mejora.
C) GASTOS SUNTUARIOS: El CC habla de gastos de puro lujo o mero recreo (art. 454) o de
gastos hechos en mejoras de lujo y recreo (art. 455). El concepto es claro: son gastos provocados
slo por el afn de lujo, sin que supongan aumentar el rendimiento econmico de la cosa fructfera a
que benefician (bello empedrado camino de acceso a cortijo) o el valor de las cosas no fructferas.
Los gastos suntuarios no son abonables al poseedor de mala fe (art. 455), ni tampoco al
poseedor de buena fe (art. 454).
El Cdigo permite que el poseedor que ha efectuado gastos de carcter suntuario pueda llevarse
los adornos y ornamentos aadidos a la cosa principal, pero son necesarios 2 requisitos:
a. Que la cosa principal no sufra deterioro por la separacin de los adornos u ornamentos
que en su da se le incorporaron.
b. Que el sucesor en la posesin no prefiera quedarse con los adornos incorporados,
abonando:
i. El importe de lo gastado en su da (art. 454), en caso de poseedor de buena fe.
ii. El valor que tengan en el momento de entrar en la posesin (art. 455), en caso
de poseedor de mala fe.

5. EL ENRIQUECIMIENTO INJUSTO: ANTECEDENTES, FUNDAMENTO, PRESUPUESTOS,


FORMAS Y EFECTOS.
5.1 ANTECEDENTES.
El sistema romano clsico y perfil una serie de acciones tendentes a procurar que, en ningn caso, se
produjeran situaciones de enriquecimiento patrimonial que se encontraran privadas de causa y fundamento.
Tales acciones recibieron el nombre de condicio (condictiones). Una de esas acciones fue la condicio sine
causa, llamada posteriormente condicio sine causa generalis, pues era la ms genrica de todas ellas.
En las Partidas apareca expresamente la previsin de que ninguno debe enriquecerse torticeramente
(injustamente) con dao de otro, reflejando la condicio sine causa generalis.
Sin embargo, llegado el momento de la codificacin, no se regul especficamente en el Code Civil ni en los
siguientes Cdigos de la familia latina, y posteriormente la doctrina de los correspondientes pases debati
sobre la existencia o no de la prohibicin del enriquecimiento injusto.
Hoy en da, superado el debate, la doctrina se pronuncia en favor de la existencia de una regla jurdica o de
un ppio general del D que proscribe el enriquecimiento injusto; a la que ha contribuido decisivamente la
jurisprudencia del TS, la cual se basa en el texto de las Partidas
Desde el punto de vista doctrinal, la tesis favorable a la existencia de una regla excluyente del
enriquecimiento injusto se ha visto fortalecida por el hecho de que las codificaciones ms recientes, que no
siguen los patrones del CC francs, han regulado expresamente la prohibicin del enriquecimiento injusto.
As lo hizo el BGB y diversos Cdigos europeos (suizo, italiano de 1942, portugus vigente, etc).
En nuestro pas, con ocasin de la reforma del Ttulo preliminar del CC 1973/74, ha sido recibido legalmente
en el art. 10.9 aunque slo sea para fijar la norma aplicable en los conflictos de D internacional privado:
102

en el enriquecimiento sin causa se aplicar la ley en virtud de la cual se produjo la transferencia de valor
patrimonial en favor del enriquecido. Se deduce que el enriquecimiento injusto, por disposicin legal, es
fuente de las obligaciones.
La Compilacin navarra regula de manera detallada la prohibicin del enriquecimiento injusto.
El principio del enriquecimiento injusto tambin se ha recogido en D Administrativo y en el Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas.
5.2 FUNDAMENTO DE LA PROHIBICIN DEL ENRIQUECIMIENTO INJUSTO.
El fundamento de la obligacin dimanante del enriquecimiento injusto ha sido muy discutido en la doctrina.
En el fondo, la jurisprudencia del TS, para argumentar el enriquecimiento injusto, parece cimentarse sobre
todo en razones de equidad, pero ya que la equidad requiere en nuestro sistema una norma expresa y
habilitante en cada caso, la mayor parte de las sentencias suelen argumentar trayendo a colacin la idea de
ppio general del D natural que sirve de cimiento a mltiples artculos del CC.
La quiebra o ruptura de la nocin de equidad que subyace en la aplicacin del principio general del derecho,
es una nocin vaga e imprecisa de difcil determinacin concreta. No obstante, la tarea continuada de la
Sala 1 del TS ha terminado por perfilar los presupuestos de la vigencia del principio.
Antes conviene subrayar que la aplicacin de la doctrina del enriquecimiento injusto
excluye cualquier consideracin de tipo culpabilista, pues no se funda en la culpa, ni en el
dolo, ni en la realizacin de acto ilcito alguno por parte del obligado a responder frente al
empobrecido. Es ms, ni siquiera se asienta en el posible error de alguno de los interesados.
Sencillamente, se trata de ofrecer una solucin a supuestos repugnantes para la idea de
justicia atendiendo a datos puramente objetivos (las ventajas o desventajas patrimoniales
identificadas comnmente bajo los trminos de enriquecimiento y empobrecimiento). La
consideracin de elementos culpabilistas no desempea, pues, funcin alguna en relacin con la
figura. Tampoco la existencia de un acto ilcito, sea generador de responsabilidad contractual
propiamente dicha o de una agravacin de la responsabilidad contractual de cualquiera de las
partes, pues en tales casos basta (y sobra) con el propio rgimen normativo de la responsabilidad
civil o del contrato para atender a los desequilibrios producidos.
La doctrina, por su parte, una vez admitido el principio general, pone de manifiesto que la
obligacin de resarcimiento del que se ha enriquecido torticeramente a costa de otro constituye el
fundamento ltimo de numerosas disposiciones del CC. Cuando se produce el enriquecimiento

injusto existe una obligacin de resarcimiento.


Merece especial atencin la opinin e interpretacin que del art. 1901 hace el Prof. Lacruz (compartida por
el Prof. Lasarte), que entiende que dicho artculo contiene el entronque normativo de la accin general de
enriquecimiento. Se presume que hubo error en el pago cuando se entreg cosa que nunca se debi o que
ya estaba pagada; pero aqul a quien se pida la devolucin puede probar que la entrega se hizo a ttulo de
liberalidad o por otra causa justa. Propone Lacruz la divisin en 2 partes del art. 1901 CC:
1. Establece la presuncin de error (en relacin inmediata con el pago de lo indebido).
2. Relativa a la firmeza de determinados desplazamientos patrimoniales.
En conclusin: cualquier prestacin hecha sin causa alguna que la justifique (absolutamente indebida),
puede ser reclamada por quien la realiz, por cuanto lo prestado slo puede ser conservado por el
accipiens mediando liberalidad u otra causa justa. Sera una condicio sine causa generalis
5.3 PRESUPUESTOS.
De la abundante jurisprudencia se extrae que el enriquecimiento injusto necesita la concurrencia de 3
requisitos:
A. El enriquecimiento: La nocin de enriquecimiento puede identificarse con cualquier acto o
hecho que genera un incremento patrimonial para el enriquecido o, lo que es lo mismo, un
aumento del valor de su patrimonio.
Puede consistir tanto en un incremento patrimonial por la adquisicin de la propiedad de una cosa
(o la posesin de una cosa fructfera), la desaparicin o disminucin de una deuda, la
adquisicin o generacin de un d de crdito, evitacin de una disminucin por el concepto de
daos o de gasto, etc
103

La Jurisprudencia utiliza los giros lucrum emergens y dammumm cessans para poner de
manifiesto la amplitud de la nocin de enriquecimiento, en simetra con las nociones en relacin con
la indemnizacin por daos y perjuicios.
B. La inexistencia

de causa: Se trata de que no exista hecho, acto o situacin alguna que


justifique el desplazamiento patrimonial; es decir, una razn de ser que, adems de ser lcita, lo
justifique.

C. El empobrecimiento: Representa la contrafigura del enriquecimiento antes analizado. Se


trata de que el enriquecimiento injusto se produzca precisamente a costa del patrimonio del
empobrecido o desfavorecido (puede bastar que la accin del enriquecido haya disminuido o
haya comportado la falta de incremento de los elementos patrimoniales del empobrecido, as, no es
necesario que el patrimonio del mismo haya sido daado de forma negativa). Debe haber una
relacin causal.
D. La relacin

de causalidad: El empobrecimiento de una de las partes y el


enriquecimiento de la otra deben encontrarse estrechamente interconectados o ser entre s
interdependientes, como la jurisprudencia exige reiteradamente.

5.4 EFECTOS DEL ENRIQUECIMIENTO INJUSTO.


Las consecuencias propias de las situaciones de enriquecimiento injusto radican en procurar el

reequilibrio patrimonial de los sujetos afectos por las situaciones de enriquecimiento sin causa.
El empobrecido, demandante, reclamar al enriquecido los bienes que se hayan podido incorporar a
su patrimonio o una cifra dineraria o pecuniaria.
En relacin con la cuanta de dicha reclamacin cabe extraer de la jurisprudencia que el ejercicio de la
accin de enriquecimiento injusto tiene por objeto reclamar el beneficio efectivamente conseguido por el
enriquecido que, al propio tiempo, guarde relacin con el empobrecimiento del demandante.
La condena no podra superar la menos elevada de ambas sumas, porque el empobrecimiento no puede
exigir ms que la reconstitucin de su patrimonio y al patrimonio enriquecido no se le puede imponer ms
que ser reconducido a su nivel inicial. Es decir, la obligacin de restituir no puede exceder la medida

del enriquecimiento.
La obligacin de restituir, en el caso de pluralidad de deudores, ha de configurarse como solidaria
conforme a la lnea jurisprudencial que, en todo caso, restringe la aplicacin de los arts 1137 a 1138 a las
obligaciones procedentes de contrato, al no caber pacto sobre el particular en las obligaciones ex lege.
5.5 CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO.
La ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO es una accin personal. Por tanto, en cuanto no se encuentra
regulada especialmente, en relacin con la prescripcin debe entenderse que rige el plazo general de los 15
aos previsto en el art. 1964.
La accin tiene carcter subsidiario, la obligacin de restituir que pesa sobre el enriquecido slo podr
reclamarse por esta va si no existe otra posible pretensin autnoma, slo se puede acudir a la aplicacin
de esta doctrina del enriquecimiento injusto como remedio residual o subsidiario. Sin embargo cabe, por
ejemplo, ejercitar conjuntamente la accin reivindicatoria sobre una cosa y, al mismo tiempo, la accin de
enriquecimiento por haberse producido un desplazamiento patrimonial complementario sin causa.

104

TEMA 16: LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.


1. LOS ACTOS ILCITOS COMO FUENTES DE OBLIGACIONES.
Las fuentes de las obligaciones no slo se derivan de los contratos, sino que nacen tambin a
consecuencia de ciertos actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o
negligencia, segn expresa el art. 1089 CC.
Conforme a ello, cualquier acto ilcito que ocasione o depare un dao cualquiera a otro sujeto de
D debe conllevar el nacimiento de la consiguiente obligacin de reparar o indemnizar dicho dao. Esto
se expresa a veces con el brocardo latino [mxima jurdica] de neminem laedere [obligacin de carcter
general segn la cual daar a otro ciertamente debe suponer tratar de reparar el mal inferido, es decir, no
debe causarse dao a nadie], aunque los problemas y planteamientos actuales de responsabilidad
extracontractual son mucho ms complejos que los reflejados en el mundo jurdico romano.
Quienes dan mayor relevancia al D romano utilizan indistintamente los trminos RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL Y RESPONSABILIDAD AQUILIANA (por su procedencia de la Lex Aquilia (s. III
aC), que consagra por 1 vez la reclamacin por el propietario del dao inferido a cosas de su propiedad.
Pero ni bajo la Lex Aquilia ni en el sistema justinianeo hubo una regla general que conectara el dao a la
responsabilidad como se consagra definitivamente en la Codificacin, por tanto, no hay necesidad de
equiparar la verdadera responsabilidad aquiliana a la moderna responsabilidad extracontractual.

2. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.


Surge el concepto de la responsabilidad extracontractual desde el sentido comn: quien ocasiona dao a
una persona o a su patrimonio de forma injustificada debe pagar por ello, aunque hasta entonces no hubiera
relacin alguna entre ambas.
Este ltimo dato evidencia las distintas gnesis de las obligaciones anunciadas en el art. 1089:

RESPONSABILIDAD

CONTRACTUAL. La que dimana del incumplimiento del contrato. El


Ord. jurdico pone a disposicin del contratante defraudado toda suerte de medios y mecanismos
para conseguir la debida indemnizacin a cargo del contratante incumplidor (por tanto,
hablamos de personas que se encontraban relacionadas entre s antes de producirse el
incumplimiento).

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL. La responsabilidad deriva de la realizacin de un

acto ilcito que, a su vez, causa dao a otra persona o a la esfera jurdica propia de otra
persona. En consecuencia, las personas implicadas en la responsabilidad extracontractual son
extraas entre s, no tienen por qu conocerse ni haberse relacionado nunca (por lo general, el
supuesto ms comn), aunque es intranscendente a estos efectos que el agente daoso y la
vctima del dao se conozcan.
La relacin existente entre ambos tipos de responsabilidad se ha planteado en los trminos que pueden
deducirse del articulado del CC: la RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL deba considerarse un tema
importantsimo; mientras que la RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL reflejara supuestos secundarios
del funcionamiento cotidiano del D (as ha sido en trminos estadsticos desde la codificacin hasta
tiempos recientes -aos 70).
Esta situacin pertenece claramente al pasado. Hoy da existe una riqusima casustica jurisprudencial en
materia de responsabilidad extracontractual. Los arts. 1902 a 1910 CC son los dedicados a la materia de
responsabilidad extracontractual y en los ltimos aos han sido objeto de centenares de sentencias.
Adems, la regulacin originaria del Cdigo se ha visto complementada por importantsimas leyes
especiales en la que la responsabilidad civil recibe un tratamiento normativo ad hoc [solucin elaborada
especficamente para un problema o fin preciso], en las que la responsabilidad civil recibe un tratamiento
normativo a propsito, entre las que destaca probablemente la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de
Rgimen Jurdico de las Administraciones Publicas y del Procedimiento Administrativo Comn.
Finalmente destacar, la ley 1/1991, de 7 de enero, que ha modificado el art. 1903 respecto a la
responsabilidad civil del profesorado y de los centros docentes. La Comisin General de la Codificacin,
debati (sesiones de 1991 y 1992) una posible nueva redaccin del articulado del CC, aunque no merezca
ni siquiera la calificacin de anteproyecto.

105

La separacin entre responsabilidad contractual y extracontractual despliega su importancia en el


momento del nacimiento de la obligacin, siendo intrascendente con posterioridad. Una vez nacida
la obligacin de reparar en la responsabilidad extracontractual, las reglas y principios de la teora general de
las obligaciones se aplicarn segn convenga al caso concreto de que se trate.

3. RESPONSABILIDAD CIVIL Y RESPONSABILIDAD PENAL.


En numerosas ocasiones se utiliza el trmino responsabilidad civil para referirse a responsabilidad
extracontractual, por el mero hecho de contraponerla a la responsabilidad penal. La razn es que los actos
ilcitos pueden ser de carcter civil o de naturaleza penal. El motivo para esta diferenciacin se basa
en que, aunque los actos ilcitos en sentido amplio resulten siempre reprobables para el ordenamiento
jurdico, no todos ellos merecen el mismo tratamiento y una sancin similar, ni siquiera en el caso de que el
resultado de la actuacin ilcita sea idntico. Por ej, incendio fortuito e incendio intencionado.
Los actos ilcitos de naturaleza penal son considerados delitos y faltas en atencin a su gravedad y a la
lesin, no solo de bienes patrimoniales de 3as personas, sino en cuanto infringen o alteran el orden pblico.
El Ordenamiento jurdico, en consecuencia, tipifica y sanciona las conductas delictivas con medios propios y
especficos, contemplados en el CP (privacin de libertad, destierro o privacin del d a residir en
determinados lugares, inhabilitacin, etc), dejando aparte el hecho de que la responsabilidad
extracontractual puede ser accesoria de la responsabilidad penal propiamente dicha.

1092 que las obligaciones civiles que


nazcan de los delitos o faltas se regirn por las disposiciones del CP , para disponer en el siguiente
El CC respeta la biparticin D civil/D penal. Establece en el art.

art. que la responsabilidad extracontractual derivada de los actos u omisiones en que intervenga culpa
o negligencia no penadas por la ley (esto es, los llamados ilcitos civiles) se regularn por los arts. 1092 y
ss del propio CC. Sin embargo, esto requiere ciertas precisiones:
1) En el caso de que el PROCESO PENAL CULMINE MEDIANTE SENTENCIA CONDENATORIA,
sta deber pronunciarse de forma inexcusable sobre la responsabilidad civil derivada del
ilcito penal, salvo si el querellante o denunciante se reserv el posterior ejercicio de la accin civil a
efectos de la reparacin del dao producido.
2) Si el PROCESO PENAL TERMINA MEDIANTE SENTENCIA ABSOLUTORIA, a partir de la firmeza
de sta comienza a correr el plazo de prescripcin de la posible accin civil de resarcimiento de
los daos sufridos por el perjudicado. La sentencia penal, pues, no generara el efecto de cosa
juzgada respecto de la responsabilidad civil, ni la inexistencia de ilcito penal (judicialmente
declarada) implica la inexistencia de responsabilidad extracontractual que, a continuacin, puede
ser exigida por la victima del dao. Ni siquiera los hechos probados en el proceso penal perjudican
de forma irresoluble a la vctima, ya que el Tribunal civil puede establecer la base fctica de la
reclamacin civil sin limitarse a aqullos. (STS: la sentencia absolutoria recada en juicio penal
no prejuzga la valoracin que de los hechos puede hacerse en va civil, pudiendo los Tribunales de
este orden valorar y encuadrar el hecho especfico en el mbito de la culpa extracontractual).
3) Es posible igualmente el posterior ejercicio de la accin civil cuando la causa penal es objeto de
SOBRESEIMIENTO, pues en tal caso es innegable la competencia del Juez civil para el
conocimiento de los hechos (STS).
4) Finalmente, el perjudicado por el delito o falta PUEDE EJERCITAR LA ACCIN PENAL,
RESERVNDOSE LAS ACCIONES CIVILES para posteriormente, reclamar la reparacin por
responsabilidad extracontractual en va civil (STS). Dicha reserva de la accin civil debe
plantearse en la propia querella, y supondr un extraordinario retraso en la reparacin del dao,
que no quedar definitivamente resuelto hasta la finalizacin del 2 proceso, ventilado
exclusivamente por los tribunales civiles.
La importancia de esto ha aumentado con la promulgacin de a la Ley Orgnica 5/2000, reguladora de la
responsabilidad penal de menores. Conforme a ella cabe exigir la responsabilidad de las personas
mayores de 14 aos y menores de 18 por la comisin de hechos tipificados como delitos a faltas en el CP o
las leyes penales especiales (art. 1.1). Existiendo responsabilidad penal en dicha franja de edad, en la
mayor parte de los casos se derivar de aqulla la consiguiente responsabilidad civil, a la que tambin hace
referencia LO 5/2000, modificada por LO 8/2006.

106

Su art. 61.1 establece: la accin para exigir la responsabilidad civil en el procedimiento regulado en esta
Ley se ejercitar por el M Fiscal, salvo que el perjudicado renuncie a ella, la ejercite por s mismo o se la
reserve para ejercitarla ante el orden jurisdiccional civil conforme a los preceptos del CC y de la LEC.
Es natural que el responsable penal menor de edad implique en la consiguiente responsabilidad civil a sus
representantes legales, a los que la Ley Orgnica 5/2000 condena a asumir solidaria y objetivamente la
posicin de responsables (padres, tutores, acogedores y guardadores legales o de hecho, por este orden).
Cuando estos no hubieran favorecido la conducta del menor con dolo o negligencia grave, su
responsabilidad podr ser moderada por al juez segn los casos.

4. LA RESPONSABILIDAD CIVIL Y EL DENOMINADO DERECHO DE DAOS.


El relativo olvido en el que durante aos ha vivido la responsabilidad extracontractual para la doctrina ha
provocado un movimiento pendular, segn el cual mejor que hablar de responsabilidad civil se debera
construir una t general del denominado D de daos, como pretendido sector autnomo del Ord. jurdico.
Esto se debe a la tendencia modernizadora de ciertos autores que parecen disfrutar con la importacin o
incorporacin de categoras forneas. En concreto, D de daos es la traduccin literal de la expresin
anglosajona law of torts, el cual engloba en s el tratamiento general de la jurisprudencia sobre los distintos
supuestos de responsabilidad extracontractual.
Por consiguiente, utilizar la expresin D de daos poco o nada aade al fondo de la cuestin, que
consiste en el estudio de un subsector del D privado patrimonial en el que el nacimiento de las
obligaciones se produce a consecuencia de la realizacin de unas series de actuaciones y omisiones de
carcter negligente que conllevan la necesidad de reparacin a favor del perjudicado.

5. FUNDAMENTO Y SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.


La NOTA CARACTERSTICA bsica de la responsabilidad extracontractual radica en la produccin
de un dao que debe ser objeto de reparacin, sin que se requiera la existencia de vnculo
obligatorio o relacin jurdica alguna entre el autor del dao y la vctima del mismo. Por tanto, la obligacin
de reparar no surge del incumplimiento de una obligacin previamente existente, sino del mero hecho de
haberse producido un dao.

1902 del CC, que establece: el que por accin u omisin causa dao a
otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
De ah el tenor literal del art.

En este precepto se establece un SISTEMA DE RESPONSABILIDAD SUBJETIVA, en el que la


responsabilidad civil, una vez producido el dao, se deriva directamente de la culpa en que haya
incurrido el autor de la accin u omisin que merece la calificacin del ilcito civil
Los 2 elementos para el nacimiento de la responsabilidad extracontractual seran:
1. Que el resultado sea daoso para un 3,
2. As como la accin u omisin culposa del agente.
Esta es la regla general, pero otras disposiciones normativas (incluso algunos arts. del propio Cdigo)
establecen un SISTEMA DE RESPONSABILIDAD OBJETIVA, en el que la obligacin de resarcimiento se
genera simplemente por la relacin de causalidad entre la actuacin (activa u omisiva) del agente y el
dao producido, independientemente de todo elemento de intencionalidad o falta de diligencia (culpa) del
agente. Bastara pues que se produjera cualquier dao para que el responsable del mismo, aun sin
culpa alguna, hubiera de indemnizar a la vctima.
A pesar de que nuestro D ha de ser incluido dentro de la concepcin del D moderno que conserva el
dogma de la responsabilidad culposa o subjetiva junto con supuestos de responsabilidad objetiva,
actualmente, la responsabilidad objetiva constituye la regla general (y, por el contrario, la culposa seria la
excepcin), y esto se debe, sencillamente, a que en la sociedad actual importa ms la naturaleza
reparadora de la responsabilidad extracontractual que la determinacin del sujeto responsable de los daos
causados.

107

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TEMA 17: LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS PROPIOS.


1. LA RESPONSABILIDAD SUBJETIVA O CULPOSA POR HECHOS PROPIOS.
El art. 1902 CC condena a la reparacin del dao causado a todo aquel que provoque daos a
otro, pero slo y en tanto en cuanto haya intervenido culpa o negligencia. Se trata de una
responsabilidad de carcter subjetivo o culposo. Veamos los elementos o presupuestos objetivos y
subjetivos que, en ppio, han de concurrir para el nacimiento de la responsabilidad extracontractual a cargo
del sujeto a quien deba imputarse la realizacin de la conducta activa u omisiva que causa dao a otro.

2. LOS PRESUPUESTOS DE CARCTER OBJETIVO.


2.1 LA ACCIN U OMISIN DAOSA.
La responsabilidad extracontractual presupone la existencia de una accin u omisin de una persona
siendo, por tanto, indiferente para los efectos del nacimiento de la responsabilidad que la falta o el acto
ilcito se realice por medio de: un hecho activo (culpa in comittendo) o simplemente una abstencin
(culpa in omittendo). Tanto el art. 1903 como el 1902 se refieren expresamente a conducta omisiva.
Es indiscutible, adems, que la accin del causante puede consistir tanto en acto propiamente
dicho (consciente y voluntario) como en un hecho absolutamente involuntario.
2.2 LA ILICITUD O ANTIJURIDICIDAD.
Para que la accin u omisin produzca la obligacin de reparar, es necesario que sea ilcita o antijurdica,
es decir, contraria a D. Pero el art. 1902 no recoge indicacin alguna sobre dicho presupuesto,
requiriendo slo que en la conducta del agente intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.
La razn estriba en que todo acto u omisin que cause dao se presume que es antijurdico. Para el autor,
dicha explicacin no es satisfactoria, pues la antijuridicidad no deriva en s misma del acto u omisin (que
abstractamente considerados pueden ser lcitos y conformes al ord. jurdico), sino de las consecuencias
daosas que, por culpa o negligencia del sujeto actuante, generan en un 3. Por tanto, es antijurdica

cualquier conducta (ilcita o no), que acarree dao para 3 y slo dejar de serlo cuando concurra
a favor del sujeto responsable alguna de las causas que excluyen la antijuridicidad y que por
consiguiente exoneran de responsabilidad al sujeto actuante, que son las ss:
A- LOS CASOS DE LEGTIMA DEFENSA O ESTADO DE NECESIDAD. Ambas nociones son objeto
del D Penal (art. 118 CP) aunque se entienden tambin aplicables a la responsabilidad
extracontractual segn el art. 118 CP, que expresa que la exencin de la responsabilidad criminal no
lleva siempre aparejada la inexistencia de responsabilidad civil.
El art. 20 CP, identifica la legtima defensa con la actuacin de cualquiera en defensa de la
persona o derechos propios o ajenos, siempre que concurran los requisitos siguientes:
1. Agresin ilegtima (LO 1/2015).
2. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
3. Falta de provocacin por parte del defensor.
La LO 1/2015 modifica el CP: suprime la referencia a las faltas de este art. 20.4.
Por su parte el art. 20.5 CP considera causa eximente de la responsabilidad penal la actuacin

de quien en estado de necesidad, para evitar mal propio o ajeno, lesione un bien jurdico
de otra persona o infrinja un deber siempre que concurran estos requisitos:
4. Que el mal causado no sea mayor que el que se trate de evitar.
5. Que la situacin de necesidad no haya sido provocada intencionalmente por el sujeto.
6. Que el necesitado no tenga, por oficio ni cargo, obligacin de sacrificarse.
B- El CONSENTIMIENTO O LA CULPA EXCLUSIVA DE LA VCTIMA. Debe considerarse
igualmente inexistente la responsabilidad extracontractual cuando el dao se causa con el

consentimiento de la vctima o por causa de la denominada culpa exclusiva de la


vctima. Es inexcusable que tal consentimiento no sea contrario a una prohibicin legal o a las
buenas costumbres o no sea ineficaz por cualquier otra razn.
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C- El CORRECTO EJERCICIO DE UN DERECHO. Cuando el sujeto responsable obre o adopte

una conducta omisiva en virtud de un d, cuyo ejercicio comporte un dao o cualquier


tipo de perjuicio para un 3, se afirma por lo general que debe considerarse igualmente la
inexistencia de responsabilidad extracontractual. Pero el ejercicio de un d tampoco puede
hacerse indiscriminadamente, pues si se trata de un uso abusivo del d, esa misma accin u
omisin puede constituir un acto ilcito (art. 7.2 CC todo acto u omisin que.sobrepase
manifiestamente los lmites normales del ejercicio de un d, con dao para 3, dar lugar a la
correspondiente indemnizacin).
2.3 EL DAO: REFERENCIA AL DAO MORAL.
El art. 1902 CC impone este elemento de la responsabilidad extracontractual, y la jurisprudencia reiterada
exige la existencia y prueba del dao para la procedencia de la indemnizacin de daos y perjuicios. La
prueba del dao corresponde al demandante, que generalmente coincide con la vctima o sus
representantes (si el dao produce muerte, dicha coincidencia desaparece).

El dao debe ser ante todo real, cierto y existente pues pretender reparacin de un dao eventual o
hipottico, aunque sea susceptible de producirse en el futuro, pero todava no realizado, equivaldra a
enriquecer sin causa a la vctima (CERD OLMEDO); ello no obsta a que la sentencia liquidadora puede
tener en cuenta los daos futuros si stos pueden cuantificarse y simultneamente constituyen una
derivacin inevitable, directa y cierta del dao ya acaecido.

NATURALEZA DEL DAO OBJETO DE REPARACIN:


Daos materiales (o patrimoniales): deben ser objeto de reparacin indiscutible, pues
pueden ser susceptibles de reparacin especfica o reparacin pecuniaria.
Dao moral: aquellos que afectan a bienes y ds inmateriales de personas (libertad, salud,
honor), extraos a la nocin del patrimonio y que no repercuten, de modo inmediato, sobre ste.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia admiten desde hace tiempo que todo dao material
(patrimonial) o moral, siempre que sea real y demostrado, da lugar a reparacin (es decir, en el
mbito extracontractual, los daos morales son indemnizables), siendo su cuanta sometida al
prudencial criterio del juzgador al no existir una previsin normativa al respecto (de ah, que la
LOHIP hable sencillamente de indemnizacin de daos y perjuicios, atendiendo a las caractersticas
del caso y a la gravedad de la lesin) (1 STS de 1912, un padre demand a un peridico que
public que un sacerdote haba huido con su hija de la ciudad -Murcia-, con quien tuvo un hijo
-noticia falsa). En este caso, en materia de responsabilidad extracontractual, los daos morales son
plenamente indemnizables (referencias directas en LO 1/1982 de Proteccin Civil del D al Honor, a
la Intimidad Personal y Familiar y a la Propia Imagen y el art. 140 Ley de propiedad Intelectual).
Pero la cuestin terico-prctica que hoy se plantea es determinar si el dao moral y el dao material
deben englobarse bajo el mismo concepto (dao) o son 2 conceptos distintos. Segn el autor y la doctrina
ms autorizada opinan que son distintos, prefiriendo ste ltimo, pues el dao patrimonial es
propiamente resarcible mientras que el dao moral es compensable. En dicha lnea se pronuncia la
jurisprudencia del TS, considerando ser una compensacin por los sufrimientos del perjudicado (el pretium
doloris [precio del dolor]).

3. EL PRESUPUESTO SUBJETIVO: LA CULPA O NEGLIGENCIA.


Para que haya obligacin de reparar el dao causado es preciso que ste sea atribuible al agente, bien sea
porque tuviera intencin de causar dao, o porque pudiendo preverlo no previ las consecuencias daosas
dimanantes de su conducta por negligencia inexcusable. Este elemento de culpabilidad se deduce del
propio art. 1902 (interviniendo culpa o negligencia), consagrado reiteradamente por la jurisprudencia.
Los PRESUPUESTOS O REQUISITOS BSICOS DE LA CULPABILIDAD EN EL COMPORTAMIENTO DAOSO
son: IMPUTABILIDAD DEL AUTOR Y CONDUCTA DOLOSA O CULPOSA DEL AGENTE, aunque la
distincin entre ambos es difcil.
3.1 LA IMPUTABILIDAD DEL AUTOR DEL DAO.
Es obvia la necesidad de que la accin u omisin causante del dao sea atribuible a una determinada
persona, que es la obligada a reparar el dao causado. Luego, se requiere la existencia de 2 personas que
ocupen posiciones contrapuestas. Pero la imputacin a una persona de la responsabilidad requiere que
esa persona sea imputable? Imputar significa atribuir a alguien la culpa o la responsabilidad dimanante de
un acto ilcito del que trae causa el dao realizado. En cambio, ser imputable equivale a tener capacidad
110

de entender y querer o tener conciencia del alcance de la propia actuacin. Pues bien: es necesario que
el autor del dao sea imputable para que la culpa pueda ser imputada? A priori la respuesta lgica es la
afirmativa. Por consiguiente, si por imputabilidad se entiende existencia de una voluntad concreta
cuyo ejercicio comporta la realizacin del dao, se habra de concluir que los hechos humanos no
acarrean responsabilidad civil (como hechos involuntarios), mientras que los hechos voluntarios s, lo que
es inaceptable en materia de responsabilidad extracontractual, pues la voluntariedad o involuntariedad de la
conducta daosa es intrascendente para nuestro sistema normativo.
En realidad, la exigencia de imputabilidad, entendida como capacidad de entender y querer, del autor no
es un presupuesto necesario para aplicar la responsabilidad civil segn nuestro Ordenamiento. Al respecto,
desde la entrada en vigor de la Ley 5/2000 de responsabilidad del menor, los menores de 18 aos y los
que sufran anomalas psquicas persistentes o incluso anomalas transitorias (si el trastorno no es
provocado a propsito) estn exentos de responsabilidad criminal, es decir, son inimputables
penalmente, pero dicha exencin no comprende ni conlleva la inexistencia de responsabilidad civil.
As pues, conforme al art. 118 CP LA RESPONSABILIDAD CIVIL GENERADA POR ACTOS REALIZADOS POR
QUIENES SEAN PENALMENTE INIMPUTABLES SE EXIGIR CONFORME A LAS SIGUIENTES REGLAS:
Si sufren enajenacin mental persistente: sern responsables los tutores bajo cuya
potestad o guarda legal o de hecho se hallaren, siempre que no medie culpa o negligencia por su
parte y sin perjuicio de la responsabilidad civil directa que pudiera corresponder a los imputables.
Los GUARDADORES LEGALES responden por el hecho ilcito del inimputable aunque dicha
responsabilidad se fundamente en la culpa in vigilando.
En la redaccin anterior del CP, en caso de inexistencia o insolvencia de guardadores legales,
respondan con sus bienes las propias personas a que hace referencia el prrafo anterior
(responsabilidad patrimonial universal de locos, dementes, menores y disminuidos psquicos). Se
plante la cuestin de que si haba que llegarse a la misma conclusin de que aun existiendo tales
guardadores legales y siendo solventes, no fueran declarados responsables por acreditar la debida
diligencia: unos decan que no porque las normas penales no son susceptibles de aplicacin
analgica, otros, como LATOUR BROTONS y LACRUZ BERDEJOA, afirmaban que pese a su
ubicacin en el CP, la norma comentada tena naturaleza civil, As, la respuesta afirmativa se
impona, como la conclusin general de que la condicin de imputable del autor del dao es extraa
en nuestro ordenamiento normativo. En dicha lnea parece moverse el actual CP, al establecer la
responsabilidad de los guardadores sin perjuicio de la responsabilidad civil directa que pudiera
corresponder a los imputables.
El ebrio y el intoxicado: habrn de responder por s mismos.
En el supuesto del estado de necesidad: sern responsables civiles directos las personas
en cuyo favor se haya precavido el mal.
La inimputabilidad de los menores de edad (entre 14 y 18 aos) ha desaparecido con aprobacin de la LO
5/2000 de responsabilidad penal del menor. Los menores comprendidos entre los 14 y los 18 aos pueden
ser declarados responsables de la comisin de hechos tipificados como delitos o faltas en el Cdigo Penal,
o en las Leyes Penales especiales. Lo llamativo es que esta Ley, como el CP para los disminuidos
psquicos, hace recaer sobre los padres y guardadores de forma solidaria la responsabilidad civil imputable
al menor entre 14-18 aos, aunque no haya habido culpa o negligencia de aquellos (si bien el Juez podr
moderarla si no hubieran favorecido la conducta del menor con dolo o negligencia grave).
[Reconocer la existencia de culpa in vigilando supone admitir que una persona es responsable de los
actos que realiza otra sobre la que tiene un especial deber de vigilancia. Este concepto puede aplicarse al
mbito laboral, referido al empresario o empleador sobre sus empleado en el mbito de su labor, pero es
ms habitual encontrarlo en el caso de padres o tutores con respecto a los menores de edad o
incapacitados bajo su guarda y custodia.
El motivo que se alude es, en concreto, el que al no haber vigilado de forma adecuada, la otra persona
produjo un dao, y que, por tanto, debe asumir la responsabilidad civil de su no vigilancia.]
3.2 EL CARCTER DOLOSO O CULPOSO DE LA CONDUCTA.
Los arts. 1902 y 1903 CC mencionan expresa y exclusivamente la culpa o negligencia como
elemento caracterstico de la conducta responsable. La nocin de culpa se refiere a la existencia de
una conducta descuidada o poco cuidadosa que debe ser sancionada tanto en el caso de que genere
incumplimiento de una obligacin contractual o un dao (que a su vez genera responsabilidad
extracontractual).
111

La graduacin de la culpa (esto es, entre culpa lata o grave, leve o levsima) no tiene inters alguno en la
responsabilidad extracontractual, con independencia de la posicin que se adopte sobre su admisibilidad en
relacin con las obligaciones contractuales, y toda vez que el autor del ilcito responde siempre del dao,
cualquiera que sea el grado de la falta de diligencia que se pueda identificar en el supuesto de hecho. Los
Tribunales debern apreciar la falta de diligencia, al igual que en la responsabilidad contractual, teniendo
en cuenta las circunstancias concretas de cada caso y conforme a la interpretacin analgica del art. 1104.
Sin embargo, la utilizacin del vocablo culpa no debe tomarse en sentido literal, pues no se justifica la
exclusin de las conductas dolosas como determinantes de la responsabilidad extracontractual. Dolo, en
relacin con la responsabilidad extracontractual, es conducta deliberada y consciente dirigida a producir un
dao a otro y reviste gravedad mucho mayor que la culpa sensu stricto.
Por consiguiente, la dictio legis del art. 1902 CC impone que el trmino culpa debe ser interpretado en
sentido genrico, englobando dentro de l tanto la culpa como el dolo.
3.3 LA PRUEBA DE LA CULPA.
Es nota caracterstica de la responsabilidad extracontractual la necesidad de la prueba de la
culpa. EL ACTOR HA DE PROBAR LA CULPABILIDAD DEL DEMANDADO (multiple jurisprudencia),
segn el art. 1214 CC, que establece que incumbe la prueba de las obligaciones al que reclama su
cumplimiento. Dicho artculo fue derogado por la LEC 2000.
Pero la doctrina y la jurisprudencia se han venido planteado desde dcadas que basta un mero ppio de
prueba de la culpa del demandado una vez acreditado el dao, atendiendo a razones de justicia material,
pues es injusto que la vctima, adems del dao sufrido, tuviera que soportar la carga de la prueba
Siguiendo esta lnea, nuestro TS ha terminado por establecer una verdadera inversin de la carga de la
prueba en beneficio de la vctima, conforme a la cual, ser el sujeto tendencialmente responsable
quien haya de acreditar haber actuado sin culpa, esto es, CON UN GRADO DE DILIGENCIA TAL QUE SE
EXCLUYA LA APARICIN DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.

4. EL PRESUPUESTO CAUSAL: LA RELACIN DE CAUSALIDAD.


4.1 PLANTEAMIENTO: CAUSAS Y CONCAUSAS.
La mera lectura del art. 1902 evidencia que entre la accin u omisin del agente y el dao inferido a la
vctima debe existir un nexo causal, una relacin de causa a efecto o relacin de causalidad.
Tericamente hay pocos problemas, pero en la prctica hay muchos, sobre todo si concurren varias causas
o concausas o circunstancias concomitantes que, de una forma u otra, han podido determinar el resultado
daoso. Lo que hay que determinar es la vinculacin del dao final con las circunstancias de hecho,

sea una causa o sean varias.


Ante ello la doctrina (penalista y civilista) ha propuesto diversas opciones, aunque resultan insatisfactorias
para resolver la multiplicidad de supuestos prcticos.
4.2 TESIS DOCTRINALES SOBRE LA CAUSALIDAD.
Las teoras doctrinales bsicas existentes en la materia son las siguientes:

TEORA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES: Propugna la consideracin de todas y


cada una de las diversas concausas que hayan contribuido a la produccin del resultado
daoso, siempre y cuando ste no hubiera acaecido al faltar alguna de las condiciones o
circunstancias que hayan estado presentes en el supuesto de hecho. Es la conditio sine qua
non [condicin sin la cual no]: SLO SE TENDRN EN CUENTA AQUELLAS CIRCUNSTANCIAS
DETERMINANTES EN EL RESULTADO DAOSO, O CUYA AUSENCIA HUBIERA EVITADO EL MISMO O
HUBIERA PROVOCADO LA AUSENCIA DEL RESULTADO DE DAO (U OTRO RESULTADO DAOSO
DISTINTO AL EFECTIVAMENTE OCURRIDO).

TEORA DE LA ADECUACIN O DE LA CAUSA ADECUADA: Para la mayora de los autores la


causa-origen del dao slo puede determinase atendiendo a la adecuacin entre aquella y ste.
SI EL DAO objetivamente contemplado ERA DE ESPERAR COMO UNA DERIVACIN NATURAL DEL
CURSO DE LOS ACONTECIMIENTOS, EN TAL CASO PODR HABLARSE DE RELACIN CAUSAL.

112

TEORA DE LA CAUSA PRXIMA: La jurisprudencia inglesa habla de la necesidad de que entre


el dao y la serie de concausas haya una relacin de proximidad, de forma que las posibles
causas de origen remoto deban ser desechadas.

TEORA DE LA CAUSA EFICIENTE: La jurisprudencia espaola prefiere hablar de causa


eficiente, para evitar que la nota de proximidad de la causa traiga consigo la exclusin de causas
menos prximas, que sean verdaderamente determinantes del resultado de dao.

4.3 LA CONSIDERACIN JURISPRUDENCIAL DE LA RELACIN DE CAUSALIDAD.


La inexistencia de normas en el CC sobre el particular hace que el TS se incline generalmente por afirmar
que la existencia de varias causas generadoras del dao habr de ser valorada en cada caso por
los Jueces (no slo la ltima causa o inmediata). Una STS 1948 muestra exquisito cuidado en no
adscribirse a ninguna teora doctrinal como las reseadas, optando por el insuperable casuismo de la
materia. Otra STS de 1979 aade que la jurisprudencia debe alejarse tanto del exclusivismo doctrinal
como de las discusiones filosficas entre partidarios de la causa eficiente o del principio de razn suficiente.
Finalmente, lo anterior no obsta a que el TS haya estado alguna vez a favor de una determinada teora.
En definitiva, el TS, consciente de las diversas perspectivas de inters respecto de la relacin de
causalidad, las considera desde una mera posicin instrumental, atendiendo ante todo a un planteamiento
realista de los supuestos litigiosos y procurando lograr la debida justicia material de los casos
sometidos a su conocimiento.
4.4 CASO FORTUITO, FUERZA MAYOR Y RELACIN DE CAUSALIDAD.
En ms de una ocasin el TS ha sealado la estrecha conexin o interdependencia existente entre el
caso fortuito y la relacin de causalidad, en el sentido que la presencia en cualquier supuesto de
hecho de un caso fortuito exonera de responsabilidad extracontractual por inexistencia de relacin de
causalidad./
En trminos didcticos, es difcil decidir si en materia de responsabilidad extracontractual, el caso fortuito
debe ser considerado al hilo de la culpa del agente o por el contrario al tratar de la relacin de causalidad.
En trminos prcticos, la cuestin carece de trascendencia y en gran medida depende del planteamiento
procesal del correspondiente pleito.
Ante la inexistencia de norma alguna en materia de responsabilidad civil que represente de forma paralela el
papel ofrecido por el art. 1105 CC (Fuera de los casos expresamente mencionados en la ley, y de los en
que as lo declare la obligacin, nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o
que, previstos, fueran inevitables), la jurisprudencia del TS se muestra proclive a considerar
aplicable dicho precepto a los casos de responsabilidad extracontractual, y a l nos hemos de
remitir.
Pero la consideracin del art. 1105 por la jurisprudencia a efectos de calificacin o caracterizacin del caso
fortuito no significa una especial predisposicin del TS a excluir la relacin de causalidad o establecer la
falta de culpa del sujeto tendencialmente responsable, pues pretendidos casos fortuitos suelen ser

eventos previsibles que no hubieren originado dao alguno si el sujeto hubiera tenido la debida
diligencia.
En lo relativo a la correspondiente indemnizacin por parte de las Administraciones Pblicas, tales
supuestos se encuentran regulados en el art. 139.1 de la Ley 30/1992 que dispone los particulares tendrn
d a ser indemnizados por las Admones Publicas correspondientes de toda lesin que sufran en cualquiera
de sus bienes y ds, salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesin sea consecuencia del
funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos. Se utiliza el giro de fuerza mayor, pero
entendemos que no hay diferencia con caso fortuito.

113

TEMA 18: LA RESPONSABILIDAD POR HECHO AJENO.


1. EL CARCTER SUBJETIVO DE LA RESPONSABILIDAD INDIRECTA.
Aunque la regla general del art. 1902 CC sea que responden el causante del dao, en el art. 1903 CC se
precepta que habr de responderse extracontractualmente no slo por los actos u omisiones propios, sino
(tambin) por los de aquellas personas de quienes se debe responder.
Ante ello se habla de RESPONSABILIDAD INDIRECTA o RESPONSABILIDAD POR HECHO DE OTRO,
dado que quien origina el dao y quien ha de responder no son coincidentes.
La responsabilidad indirecta sigue teniendo un carcter subjetivo, se funda en la presuncin de culpas
de las personas que, teniendo la facultad de eleccin o guarda sobre otras, actan descuidadamente,
permitiendo o dando ocasin a que estas ltimas daen a terceros. Por ello, el art. 1903.6 exonera al que
pruebe que emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao.
Lo dicho, sin embargo, debe abandonarse en cuanto la jurisprudencia del TS ha acabado por desplazar el
precepto comentado del campo de la responsabilidad culposa al mbito de la responsabilidad por riesgo,
como veremos en este captulo.

2. LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD POR HECHO AJENO.


2.1 LOS CASOS ESPECIALMENTE CONTEMPLADOS EN EL ART. 1903 CC.

1903 original, los SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD POR HECHO O ACTO AJENO PUEDEN
CONLLEVAR QUE LA EXIGENCIA DE RESPONSABILIDAD CIVIL RECAIGA SOBRE LAS SIGUIENTES PERSONAS :
Segn el art.

1. Los padres, respecto de los daos causados por los hijos que se encuentren bajo su guarda.
2. Los tutores, respecto de los daos causados por los menores o incapacitados que estn bajo su
autoridad y habiten en su compaa.
3. Los comerciantes o empresarios (dueos o directores de establecimiento o empresa),
respecto de los daos causados por sus empleados o dependientes en el servicio de los ramos en
los que tuvieran empleados o con ocasin de sus funciones.
4. Los educadores o los titulares de determinados centros docentes.
5. El Estado cuando obra por mediacin de un agente especial. (Derogado, se incluye con finalidad
didctica).
2.2. OTROS POSIBLES SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD POR HECHO AJENO.
Para la mayora de los autores espaoles, la enumeracin del art. 1903 tiene un carcter exhaustivo o
limitativo: es decir, aparte de los casos contemplados por el Cdigo, no puede haber responsabilidad por
hecho ajeno.
Para Lasarte, esta consideracin es incorrecta, puesto que el art. 1903 no debe ser excluido de
interpretacin analgica, ya que no es norma penal ni de carcter excepcional ni de mbito temporal. Por
tanto, basta con que entre el responsable y el agente del dao exista una relacin de
subordinacin o de particular custodia o vigilancia. Es decir, basta con dicha relacin de
dependencia para que pueda y deba predicarse la vigencia de la responsabilidad por hecho ajeno aunque
el supuesto de hecho concreto (orfelinato, internado, viaje de fin de curso, etc.) no est expresamente
contemplado en el art. 1903.
En esta lnea se mueve la jurisprudencia ltimamente, que ha declarado el carcter meramente enunciativo
del precepto.

3. LA RESPONSABILIDAD DE PADRES O TUTORES.


3.1 INTRODUCCIN.
Tradicionalmente, se ha considerado que los padres o tutores de los menores o de los incapacitados
deberan ser considerados responsables civiles de los daos ocasionados por las personas de las que son
guardadores legales.
114

El CC regula la responsabilidad por hecho ajeno en el entendido de que los padres o tutores son
responsables por culpa in vigilando, in custodiando, o in educando.
-

Art. 1903.2: los padres son responsables de los daos causados por los hijos que se encuentren
bajo su guarda.

Art. 1903.3: los tutores lo son de los perjuicios causados por los menores o incapacitados que
estn bajo su autoridad y habitan en su compaa.

Podemos refundir los 2 artculos en el siguiente fundamento: EL GUARDADOR LEGAL DEL INCAPAZ DE
OBRAR DEBE AFRONTAR LAS RESPONSABILIDADES DIMANANTES DE LOS ACTOS DAOSOS DE STE .

Hay que destacar que la Ley 11/1981 fue la que introdujo lo de los padres, pues antes la redaccin era el
padre, y por incapacidad o muerte de ste, la madre.
3.2 LA PRESUNCIN DE CULPA Y LA OBJETIVACIN DE LA RESPONSABILIDAD.
El fundamento de esta responsabilidad de la culpa in vigilando, en trminos tericos, supondra que
padres y tutores quedarn exentos de responsabilidad cuando acrediten haber sido personas diligentes y
cuidadosas respecto de la conducta de los menores o incapacitados sometidos a su autoridad. Esto se
acepta en el art. 1903 CC al disponer que "la responsabilidad de que trata este artculo cesar cuando las
personas en l mencionadas prueben que emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para
prevenir el dao".
La responsabilidad paterna es una presuncin iuris tantum de culpa que admitira prueba en
contrario. Sin embargo, la jurisprudencia del TS sobre la materia se caracteriza en las ltimas dcadas por
un rigor extraordinario en la prueba de la conducta diligente, hasta tal punto que, no cabe hablar de
responsabilidad por culpa, sino que se ha pasado a establecer una responsabilidad de carcter objetivo o
por riesgo, aunque a veces resulte atemperada. Con reiteracin, la jurisprudencia del TS ha declarado que
la exclusin de responsabilidad de los guardadores legales no puede darse aunque stos hayan
observado una conducta diligente en relacin con la educacin y formacin de los menores incapacitados
por quienes deben responder.
La doctrina se ha pronunciado desde una perspectiva muy crtica, resaltando el excesivo rigor del TS en la
consideracin de la materia. En la bsqueda de un responsable que atienda la reparacin del dao, segn
algunos autores, se ha acabado por convertir a los padres en una especie de compaa de seguros que
deben responder siempre del dao atendiendo a criterios objetivos de acaecimiento del dao. Incluso se
argumenta que al ser los menores insolventes por principio, no debiera desembocar en semejante
conclusin, pues la responsabilidad patrimonial universal permite que stos respondan en el futuro.
En realidad, el conflicto de intereses en los supuestos de hecho caractersticos de la responsabilidad
paterna es resuelto por el TS conforme a una argumentacin irreprochable: ante la alternativa de que las
consecuencias patrimoniales de la lesin sufrida por otra persona cualquiera (frecuentemente otro menor)
deban afrontarse por la vctima o los padres de sta o por el causante del dao o los padres de ste, el TS
opta generalmente por esta ltima solucin, cuya justicia parece quedar fuera de toda duda.
3.3 LA RESPONSABILIDAD CIVIL DIMANANTE DE LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS
MENORES.
Nos remitimos a lo dicho en otro captulo con respecto a la responsabilidad penal de los menores y la
asuncin, de manera objetiva y solidaria, de la responsabilidad civil por parte de padres y guardadores
legales (LO 5/2000), si bien algunos autores comienzan a exigir un replanteamiento de la cuestin: se
sugiere que se establezca en el CC una regla que permitiera a los Tribunales, atendiendo a las
circunstancias fcticas de cada supuesto, establecer la responsabilidad civil propia del menor por los daos
causados siempre que tenga una mnima capacidad de entender y de querer que, en consecuencia, le
permita responsabilizarse de sus propios actos.

4. LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO.


4.1 CARCTER Y PRESUPUESTOS DE SU EXIGENCIA.

Art. 1903.4 Los dueos o directores de un establecimiento o empresa son responsables respecto de los
perjuicios o daos causados por sus dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran
empleados o con ocasin de sus funciones. El art. 1904 establece que el que paga el dao causado por
sus dependientes puede repetir de stos lo que hubiese satisfecho. Es decir, cualquier dao inferido a
terceros en el mbito empresarial permite la exigencia directa de responsabilidad al empresario, pero sta
115

no excluye la posible responsabilidad del dependiente causante del dao. Y adems, segn el art. 1902, si
la vctima identifica al dependiente o empleado, puede accionar tambin directamente contra l.
Es decir, un mismo hecho daoso puede fundamentar una doble exigencia de responsabilidad, pues
la vctima puede dirigirse contra cualquiera de los posibles responsables (empleado y empresario), o
contra ambos conjuntamente, siempre que no infrinja el ppio ne bis in idem (no 2 veces por lo mismo),
pues no hay 2 hechos generadores de responsabilidad sino 2 posibles responsables.
La responsabilidad del empresario se caracteriza por ser directa (no se requiere que previa o
simultneamente se demande al empleado causante del dao) y por encontrar fundamento en la culpa in
vigilando o culpa in eligendo del propio empresario.
PARA LA POSIBLE EXIGENCIA DE RESPONSABILIDAD AL EMPRESARIO, se requieren, de forma concurrente:
A- La relacin de dependencia: el empleado causante del dao debe encontrarse respecto del
empresario en una situacin de subordinacin: responde a las rdenes o instrucciones del
empresario. Se refiere a situaciones laborales o cualquier otra relacin laboral pasajera que conlleve
trabajar para otro.
B- La actuacin del dependiente en la esfera de actuacin de la empresa. Slo generan
responsabilidad cuando puedan considerarse inherentes al desempeo de sus funciones o
gestiones encomendadas.
Sin embargo, en la actualidad la jurisprudencia del TS responde ms a la doctrina del riesgo que a la
visin original que proporciona la interpretacin literal del CC. En esta lnea, la relacin de dependencia la
ha dado por existente la jurisprudencia del TS en muchos casos en los que, realmente, no existe relacin de
jerarqua/subordinacin, sino situaciones simplemente creadoras de riesgo.
Igual ocurre con el 2 de los presupuestos, donde la jurisprudencia ha declarado la responsabilidad del
empresario en supuestos en los que sus dependientes se han excedido claramente en sus funciones o han
utilizado bienes.
En relacin con los empresarios, la posibilidad de exoneracin del art. 1903 ha pasado a ocupar un papel
marginal, pues se persigue la reparacin de la vctima. En ste punto, la postura de la doctrina es menos
crtica, quizs fortalecida por el d de repeticin otorgado al empresario contra sus dependientes.
[Culpa in eligendo puede traducirse como culpa en la eleccin. Reconocer la culpa in eligendo supone
admitir que una empresa o un empresario o empleador particular es responsable de los actos que realiza un
empleado en el mbito de su labor. El motivo que se alude es que es el empleador quien eligi al empleado
y que, por tanto, debe asumir la responsabilidad civil de sus actos (haberlo elegido a l y no a otro con
mayor capacidad).]
4.2 EL DERECHO DE REPETICIN.

Art. 1904 CC: el que paga por el dao causado por sus dependientes puede repetir de stos lo que
hubiese satisfecho.
Segn ello, la responsabilidad del empresario no dimana de su propia culpa (in vigilando o in
eligendo), pues en tal caso el Cdigo no permitira que repitiera contra sus dependientes, sino de
consideraciones de carcter objetivo o de creacin de riesgo por la actividad empresarial, tal como
afirma la jurisprudencia.
Naturalmente, la repeticin contra los dependientes debe estar sometida al art. 1902 (el que por accin u
omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado) y
cumplir todos los presupuestos requeridos por dicho precepto.
4.3 RESPONSABILIDAD CIVIL DEL EMPRESARIO EN EL MBITO DE LOS RIESGOS LABORALES.
La normativa vigente sobre prevencin de riesgos laborales establece la obligacin de reparar los daos
causados como consecuencia del incumplimiento por el empresario de las medidas de prevencin,
pero no regula el rgimen concreto de la responsabilidad civil correspondiente. Se pone manifiesto que esta
materia necesita sistematizacin, pues o no hay respuesta legal o se encuentra en varios textos, lo que
supone inseguridad jurdica.
Esta responsabilidad tiene perfiles propios, a veces no tenidos en cuenta por los tribunales, a los que hay
que sumar las reglas generales de responsabilidad civil y que surge del deber de proteccin eficaz impuesto
al empresario.
Todos los aspectos bsicos en materia de responsabilidad civil se trasladan al estudio de la que surge para
116

el empresario derivada del incumplimiento de la normativa de prevencin de riesgos laborales. Puede


decirse:
que estamos ante una responsabilidad contractual, que deriva de una conducta omisiva del
empresario por incumplimiento del deber de proteccin eficaz que la normativa vigente le impone;
que estamos ante una obligacin de medios (incumplimiento de la normativa sobre prevencin de
riesgos laborales);
El empresario responde de los daos causados por quienes tienen encomendadas tareas de
prevencin en su empresa: dependientes, auxiliares y delegados de prevencin. El empresario debe
resarcir todos los daos causados, tanto al trabajador como a terceros. Para el clculo de la
indemnizacin deben descontarse algunos conceptos, como las prestaciones de la Seguridad Social,
pero no cabe descontar el recargo de prestaciones, ni las mejoras voluntarias previstas en el Convenio
Colectivo que resulte de aplicacin.
El empresario tiene tambin responsabilidad respecto de trabajadores pertenecientes a otra empresa,
contratista o subcontratista (solidaria respecto de sanciones administrativas), y respecto de los trabajadores
cedidos por empresas de trabajo temporal (ETT). En el primer caso se establece la responsabilidad
solidaria del empresario principal y de contratistas y subcontratistas respecto de las sanciones
administrativas. La responsabilidad en esta materia se entiende solidaria siempre que el empresario
principal se haya reservado tareas de direccin y control de los trabajos que realizan las empresas
contratistas.
Adems, el empresario puede incurrir en responsabilidad penal derivada del incumplimiento de la
normativa de prevencin de riesgos laborales, y ms cuando la reciente modificacin del CP ha introducido
la responsabilidad penal de las personas jurdicas.

5. LA RESPONSABILIDAD DE LOS TITULARES DE CENTROS DOCENTES DE ENSEANZA


NO SUPERIOR.
5.1 REDACCIN ORIGINARIA: LA RESPONSABILIDAD DE MAESTROS Y PROFESORES.
La redaccin original del art. 1903.6 CC estableca que "son, por ltimo, responsables los maestros o
directores de artes y oficios respecto a los perjuicios ocasionados por sus alumnos aprendices mientras que
stos permanezcan bajo su custodia".
Dicha norma haba sido muy criticada, dado que la relacin directa profesor/alumno que presupona era muy
discutible. Tambin el hecho de que se les responsabilizara mientras que stos permanezcan bajo su
custodia daba lugar a que en los ltimos aos muchos educadores se resistieran a extender sus tareas
propias ms all de lo estrictamente necesario, dado el riesgo que personalmente asuman, de hecho los
movimientos sindicales aconsejaban no realizar actividades complementarias o extraescolares alguna.
5.2 LA REFORMA DE LA LEY 1/1991: LA RESPONSABILIDAD DE LOS TITULARES DE LOS CENTROS
DOCENTES.
La Ley 1/1991 modifica el rgimen de responsabilidad para establecer que quien responda de los daos
ocasionados por los alumnos sean las personas o entidades titulares de los centros, que son
quienes deben adoptar las correspondientes medidas de organizacin.
No se abandona el esquema de culpa in vigilando realmente. Con esta reforma se modifica el art. 1903
CC de la siguiente forma: las personas o entidades que sean titulares de un Centro docente de enseanza
no superior respondern por los daos y perjuicios que causen sus alumnos menores de edad durante los
perodos de tiempo en que los mismos se hallen bajo el control o vigilancia del profesorado del Centro,
desarrollando actividades escolares o extraescolares y complementarias.
Luego, ya no son solamente los maestros y profesores los responsables, sino tambin los titulares de los
centros, pero sigue fundamentada en la culpa in vigilando o in eligendo.
Queda la duda de cules son los centros de enseanza no superior: a juicio de Lasarte, debe entenderse
en sentido amplio, extendindose a cualquier institucin u organizacin que se dedique a la formacin y
aprendizaje de menores de edad, con independencia de la actividad desarrollada. Sin duda, colegios,
escuelas e institutos de enseanza primaria o secundaria quedan incluidos. Los centros de enseanza
universitaria quedan excluidos.
Con respecto a centros de enseanza pblicos, los titulares seran las admones (Estado, CA,
Ayuntamiento) lo que ha provocado ya varias demandas (y condenas) por su responsabilidad.
117

5.3 EL DERECHO DE REPETICIN.


La Ley 1/1991 incluye un prrafo en el art. 1904, por el que los titulares de los Centros podrn exigir de los
profesores las cantidades satisfechas, si hubiesen incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de sus
funciones que fuesen causa del dao.
La forma gramatical del artculo es bastante desafortunada, pues da a entender que el desempeo de las
funciones propias del profesorado debe ser causa del dao. Sin embargo, su sentido es otro: ni siquiera en
el caso de que los profesores hayan desempeado sus funciones incurriendo en culpa grave o dolo, la
relacin de causalidad debe darse entre el hecho o acto del menor sometido a control o vigilancia y la
causacin del dao.
Por tanto, el profesor quedara exonerado de responsabilidad frente al Centro en el caso de que su
actuacin sea meramente culposa (leve o levsima), mientras que en el caso de culpa grave o dolo, nace
el d de repeticin del Centro contra el profesor. De esta forma, la reforma de 1991 supone, en este
supuesto concreto, la graduacin de la culpa en grave, lo que supone una dificultad de concrecin.

118

TEMA 19: LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA O SIN CULPA.


1. SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD OBJETIVA EN EL CC.
El principio fundamental sobre el que bascula la responsabilidad extracontractual en el CC (art. 1902)
es la presencia de culpa en la conducta activa u omisiva generadora del dao. No obstante, en
el propio CC, existen supuestos en los que la responsabilidad extracontractual nace y se genera

aun cuando quien es responsable de ella (salvo caso de fuerza mayor) no haya incurrido en culpa
o negligencia alguna. Ocurre as, en los siguientes supuestos:

daos causados por animales,

cada de rboles,

y objetos arrojados o vertidos.

Las normas que lo regulan tienen un valor muy relativo comparado con el sistema de responsabilidad
subjetiva. Pero sirve para poner de manifiesto que en el CC no desconoce la existencia de responsabilidad
objetiva o sin culpa.
1.1 DAOS CAUSADOS POR ANIMALES.
El poseedor de un animal, o el que se sirviese de l, es responsable de los perjuicios que causare, aunque
se le escape o extrave (art. 1905 CC).
La tenencia de un animal justifica por s misma que su poseedor o usuario (coincida o no con la posicin de
dueo) haya de afrontar, en trminos objetivos, la reparacin de los daos que eventualmente pudiera
causar (se sustituye el criterio culpabilista por el criterio del riesgo).
La responsabilidad slo vendr excluida "en el caso de que el dao proviniera de fuerza mayor o de culpa
del que lo hubiese sufrido" (art. 1905 CC) (tiene escasa significacin prctica). La fuerza mayor se
delimitar conforme a lo estudiado.
Mayor importancia reviste la culpa del que hubiese sufrido el dao o la culpa exclusiva de la vctima
(encierros, novilladas, etc.: Pinsese en los toreros o matadores exigiendo responsabilidad a los
empresarios taurinos en caso de cogida! Esta eventualidad de momento no se ha dado, pero s de
ciudadanos que han participado en encierros pidiendo indemnizacin por las lesiones sufridas a los
organizadores, generalmente, ayuntamientos).
Menor espectacularidad, aunque de gran importancia, ofrece el caso de animales sueltos que han
provocado accidentes de trfico (cabezas de ganado, perros, caballos sueltos) que han generado
numerosos supuestos de responsabilidad civil aun cuando las circunstancias de hecho hayan exonerado de
responsabilidad penal a los dueos o tenedores.
La Ley 50/1999, sobre el rgimen jurdico de la tenencia de animales potencialmente peligrosos, no ha
modificado ni derogado artculo alguno del CC, sino que establece adems una responsabilidad adtiva con
independencia de la exigible por las vas civil y penal. S conviene aadir que dicha Ley ha sido modificada
por el RD 1570/2007, que excluye de la condicin de animales peligrosos a los perros que desempean
funciones de asistencia y auxilio a las personas con discapacidad o perros-gua.
1.2 CADA DE RBOLES.
Respondern los propietarios de los daos causados () por la cada de rboles colocados en sitios de
trnsito, cuando no sea ocasionada por fuerza mayor (art. 1908.3 CC).
Debemos conectar este artculo con el art. 390 CC, ya que establece la obligacin del dueo del rbol de
adoptar las medidas oportunas cuando algn rbol corpulento amenazare con caerse de modo que pueda
causar perjuicios a una finca ajena o a los transentes por una va pblica o particular".
Existe escasa jurisprudencia sobre el particular, en especial inter privatos. Hay que resaltar 2 aspectos:
1. Aunque el art. 390 se refiere a arboles corpulentos, el art. 1908 no hace distinciones, por lo que
puede ser cualquier rbol (corpulento o no) cuya cada total o parcial (es decir cualquiera de sus
ramas) provoque daos a las personas o a los bienes de un 3.
2. Supuestos de trnsito por vias o caminos cerca del rbol, aunque no se requiere que sea va
pblica.

119

La responsabilidad extracontractual se plantea en este caso de forma absolutamente objetiva,


resaltando 2 datos del 1 de los preceptos considerados:
-

La responsabilidad extracontractual slo desaparece en el caso de que los daos se hayan


originado por causa de fuerza mayor.

La responsabilidad extracontractual se declara automticamente a cargo del propietario del rbol.


Obviamente, hay supuestos de uso o disfrute (ej: usufructo vitalicio o arrendamientos por largos
perodos) en los que la existencia de un legtimo poseedor inmediato excluye la posibilidad de
intervencin del propietario. La jurisprudencia concluir en estos casos seguramente que la
expresin dueo del rbol o propietario habr que adecuarla a las circunstancias concretas del
caso.

1.3 OBJETOS ARROJADOS O CADOS.


"El cabeza de familia que habita una casa o parte de ella es responsable de los daos causados por las
cosas que se arrojaren o cayeren de la misma" (art. 1910 CC).
Su sentido originario, referido acaso slo a objetos slidos que cayeren o fluidos arrojados (por ej, el agua
va), en la actualidad se aplica tambin en los casos de reclamacin de indemnizaciones por filtraciones de
agua a locales o viviendas sitos en plantas inferiores.
La vctima del dao, una vez acreditada la relacin de causalidad, puede reclamar directamente al "cabeza
de familia" la reparacin del dao causado basndose en este art. 1910, una norma que es clara muestra de
un supuesto de responsabilidad objetiva, que constituye una obligacin legal de indemnizar y resarcir a
quien sufri el dao, medie o no culpa achacable al cabeza de familia.
La expresin cabeza de familia posiblemente sea anticuada y, en todo caso, es inadecuada en el precepto.
Est claro que la expresin se refiere al habitante de la casa, a la/s persona/s responsable del buen orden y
concierto de la vivienda. No se requiere, por tanto, una vinculacin dominical (dominio, propiedad) con el
inmueble, sino que basta una mera situacin de uso y disfrute del mismo.
Sin embargo, la conservacin de los elementos del inmueble es obligacin del propietario, por lo que si se
produjera la cada de algn elemento del edificio (por ej, una cornisa), el dao sera achacable al propietario,
aunque el edificio se encontrara arrendado.

2. LA EVOLUCIN LEGAL: DE LA RESPONSABILIDAD SUBJETIVA A LA OBJETIVA.


El incremento de los supuestos legales de responsabilidad no culposa es un fenmeno generalizado en
todos los pases evolucionados. Desde la revolucin industrial, el incremento de bienes de produccin y
servicios o actividades que en s mismos considerados representan una mayor dosis de peligro o riesgo de
daos para terceras personas ha requerido una respuesta en los diferentes ordenamientos jurdicos similar
a la de nuestro art. 1902 CC (catstrofe area, grupos terroristas) desde una perspectiva distinta a la de
culpabilidad del agente.
Generalizada la situacin de riesgo, es lgico que deba generalizarse tambin la reparacin del dao de una
forma objetiva (haya habido o no culpa), siempre y cuando se d el nexo de causalidad entre un
determinado riesgo hipotticamente daoso y los daos efectivamente ocasionados (as se produce,
adems, una inversin en la carga de la prueba).
El fenmeno se cierra con la existencia de un seguro obligatorio legalmente prefijado en la mayor parte de
los casos en que el ordenamiento jurdico establece la responsabilidad objetiva (ej: el seguro obligatorio del
coche, para sufragar los daos a terceros que uno pueda ocasionar).

120

TEMA 20: LA REPARACIN DEL DAO.


1. LA OBLIGACIN DE REPARAR EL DAO CAUSADO.
La consecuencia fundamental de la responsabilidad extracontractual, como afirma el art. 1902 CC, consiste
en "reparar el dao causado". Dicha obligacin, a cargo del responsable, tiene por objeto dejar indemne
en la medida de lo posible a la vctima o perjudicado.
Esta reparacin puede llevarse a cabo mediante la simple conformidad de las partes interesadas o
mediante un convenio de naturaleza extrajudicial plenamente lcito y vlido. Este supuesto,
normalmente no es contemplado en las diversas disposiciones legislativas que regulan la materia, aunque la
LRJPAC, en una postura favorable a la Administracin prev en el art. 141.4 CC que mediante acuerdo
entre el interesado (perjudicado) y la Administracin responsable, la indemnizacin se sustituya por una
compensacin en especie o ser abonada mediante pagos peridicos. En caso contrario, va judicial.
El silencio legal sobre la reparacin mediante convenio no obsta para su frecuencia en la prctica, sobre
todo cuando el obligado no cuenta con seguro de responsabilidad civil o en los casos de daos fcilmente
evaluable y difcilmente discutible.
En caso de falta de acuerdo, ser necesario recurrir a la va judicial, exigiendo la vctima el cumplimiento
de la obligacin, ya nacida, de indemnizar los daos y perjuicios conforme a las reglas ya estudiadas.

2. REPARACIN ESPECFICA Y PECUNIARIA.


2.1 LAS DIVERSAS FORMAS DE REPARACIN.
Exista convenio o pleito, la indemnidad [estado o situacin del que est libre de padecer dao o perjuicio] de
la vctima puede requerir la denominada reparacin especfica o in natura (entregar un objeto nuevo
en sustitucin del estropeado; publicar la verdad de un tema anteriormente manipulado por el periodista),
la reparacin pecuniaria (dinero), o bien ambas conjuntamente. El CC no contiene norma alguna al
respecto, pero conforme a la jurisprudencia y prctica, ser el perjudicado el que indique la reparacin
que considere idnea.
La coexistencia de reparacin especfica/pecuniaria es bastante frecuente. El que se pueda pedir ambas
tiene su razn: la reparacin especfica es inidnea para indemnizar el lucro cesante, que a veces tiene
mayor transcendencia que el dao emergente.
La Ley 30/1992 plantea la indemnizacin como algo puramente pecuniario, pero es obvio que el
perjudicado puede exigir a la Administracin responsable la reparacin especfica cuando as le interese.
Los arts. 109 y ss. CP establecen un abanico de posibilidades a la hora de reparar el dao causado a
consecuencia de delito y la pertinente indemnizacin. El art. 110 CP establece literalmente q la
responsabilidad comprende:
1. La restitucin.
2. La reparacin del dao.
3. La indemnizacin de perjuicios materiales y morales.
Por su parte, el art. 112 CP establece que la reparacin del dao podr consistir en obligaciones de dar,
de hacer o de no hacer que el Juez o Tribunal establecer atendiendo a la naturaleza de aqul (del dao) y
las condiciones personales y patrimoniales del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo
o pueden ser ejecutadas a su costa.
2.2 LOS TOPES INDEMNIZATORIOS EN LA CIRCULACIN DE VEHCULOS A MOTOR.
No obstante, el hecho de que la indemnidad de la vctima exija una consideracin casustica y la
circunstancia de que la indemnizacin no sea susceptible de ser analizada en casacin, provoca resultados
chocantes en la prctica cotidiana, por casos iguales o muy parecidos los Jueces y Tribunales estipulan
indemnizaciones muy dispares.
Ante ello, diversos autores y sectores cercanos al mundo del seguro han propuesto la conveniencia de fijar
unos topes indemnizatorios, en particular respecto de los daos causados con motivo de la circulacin de
vehculos a motor, alegando que se conseguira una mayor inmediatividad en la resolucin de controversias
y el incremento de acuerdos transaccionales entre vctima y responsable.
121

Semejante tesis es sumamente discutible. Sin embargo, ha triunfado plenamente la Ley de Ordenacin y
Supervisin de Seguros Privados (Ley 30/1995), que dice que los daos y perjuicios causados a las
personas, comprensivos del valor de la prdida sufrida y de la ganancia que hayan dejado de obtener,
previsto o previsibles o que conocidamente se deriven del hecho generador, incluyendo los daos morales,
se cuantificarn en todo caso con arreglo a los criterios y dentro de los lmites indemnizatorios fijados en el
anexo de la presente Ley.
Este artculo sigue vigente, aunque la adaptacin a la normativa comunitaria de la legislacin de seguros
privados, ha dado nueva redaccin a la tabla de clasificaciones y valoracin de secuelas de la Ley sobre
Responsabilidad civil.
La aprobacin de la Ley 30/1995 gener una oleada de crticas a favor y en contra, estas ltimas alegando
que era inconstitucional. Conforme a la Sentencia 181/2000 del TC, slo en parte puede considerarse
inconstitucional, en cuanto atente contra la llamada reserva de jurisdiccin del art. 117.3 CE.
Actualmente el baremo tiene carcter vinculante, y se ha extendido, sin carcter obligatorio, a otras reas
del D. Adems, cada ao se actualizan las cuantas indemnizatorias bien por ley, bien por IPC.

3. PLURALIDAD DE RESPONSABLES: EL CARCTER SOLIDARIO DE LA OBLIGACIN


EXTRACONTRACTUAL.
En caso de que la responsabilidad extracontractual recaiga sobre 2 o ms personas en virtud de un mismo
acto ilcito, existe la duda de saber si el perjudicado por dicho acto debe reclamar la reparacin del dao:
a) Simultnea o sucesivamente a cada uno de los responsables, prorrateando entre ellos la
reparacin convenida o judicialmente determinada, o
b) A cualquiera de ellos por entero, segn convenga al perjudicado, en el entendido de que,
despus, entre los distintos responsables ajustarn cuentas.
Dicha cuestin consiste en atribuir a la obligacin extracontractual la naturaleza de mancomunada o
de solidaria (esta ltima ms ventajosa).
El CC carece de precepto alguno que responda con carcter general. Es ms, por aplicacin de las reglas
generales habra que pronunciarse a favor del carcter mancomunado de la obligacin extracontractual. Sin
embargo, tras un amplio debate doctrinal, la mayora de los autores y la jurisprudencia de manera reiterada,
se pronuncian a favor del carcter solidario de la obligacin extracontractual de forma general (Ley de
Navegacin Area, Ley de Energa Nuclear, Ley de Caza, AA.PP., etc.).
El triunfo del carcter solidario de la responsabilidad civil en caso de pluralidad de responsables est fuera
de toda duda tambin en los PETL, limitando de forma absoluta la responsabilidad parciaria a los supuestos
en que los responsables puedan acreditar y probar que se debe imponer slo una parte del mismo (del
da) a cada una de las personas responsables ante la vctima (art. 9:101 PETL).

4. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN.
4.1 PLAZO DE PRESCRIPCIN.
Conforme al art. 1968.2 CC, "la accin para exigir la responsabilidad civil por las obligaciones
derivadas de la culpa o negligencia de que se trata en el art. 1902, desde que lo supo el agraviado
prescribe por el transcurso de 1 ao.
Es claro que la prescripcin anual que seala es aplicable no slo a las obligaciones del art. 1902, sino
tambin a las contempladas en el conjunto de obligaciones extracontractuales reguladas en el CC (en los
arts. ss: 1903, 1905, etc). As lo declaran las STS.
Al contrario, dicho plazo no es aplicable a otros supuestos de responsabilidad civil regulados por especficas
disposiciones legales, como por ejemplo:

La Ley de Navegacin Area, que reduce el plazo a 6 meses (para el caso de avera o retraso de
la carga o equipaje, la reclamacin debe hacerse dentro de los 10 das siguientes al de la entrega o
fecha en que debi entregarse; la falta de reclamacin previa impedir el ejercicio de las acciones
correspondientes).

La Ley de Energa Nuclear, que segn se trate de dao inmediato o no, la ampla a 10 o 20 aos
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La LO 1/1982 establece que las acciones de proteccin frente a las intromisiones ilegtimas
caducarn transcurridos 4 aos desde que el legitimado pudo ejercitarlas. Hay que fijarse que el
plazo es de caducidad, no es susceptible de ser interrumpido ni suspendido.

La LOPJ dispone que la accin judicial para reconocimiento del error deber instarse
inexcusablemente en el plazo de 3 meses a partir del da en que pudo ejercitarse.

La Ley de Propiedad Intelectual dice que la accin prescribir a los 5 aos desde que el
legitimado pudo ejercitarla para reclamar daos y perjuicios.

La Ley de Ordenacin de la Edificacin establece que las acciones para exigir la responsabilidad
prevista en el artculo anterior (art. 18.1) por daos materiales dimanantes de los vicios o defectos,
prescribirn en el plazo de 2 aos a contar desde que se produzcan dichos daos, sin perjuicio de
las acciones que puedan subsistir para exigir responsabilidades por incumplimiento contractual.

Con este conjunto de leyes se evidencia que cualquier disposicin normativa con rango de ley podr
establecer el plazo de prescripcin que tenga por conveniente. Tampoco es extrao que el plazo de 1
ao sea el parmetro natural de referencia en la materia, incluso establecindose en disposiciones
legislativas particulares.
No obstante lo dicho, el TS viene entendiendo que el plazo general de 1 ao no es aplicable a los supuestos
de responsabilidad civil derivada de un delito, respecto de la cual el art.117 CP declara que "se extinguir de
igual modo que las dems obligaciones, con sujecin a las reglas del d civil". Segn este artculo se
debera aplicar el plazo de prescripcin anual, pero de forma reiterada el TS ha consagrado la aplicacin del
plazo general de 15 aos establecido en el art. 1964 CC
Con esta tesis, el alto tribunal busca ampliar las expectativas de reparacin de la vctima y evitar un plazo
de prescripcin tan corto.
4.2 PRESCRIPCIN O CADUCIDAD?: CMPUTO DEL PLAZO.
La regla general respecto del cmputo del plazo se establece en el art. 1968.2 con la frase "desde que lo
supo el agraviado". Por tanto, una vez el dao sea real y efectivo, con conocimiento de la vctima,
comienza a correr el plazo anual fijado (o, en su caso, el especficamente establecido).
Dicho plazo requiere que el dao de la vctima pueda darse por concluido, sin nuevas derivaciones daosas
para la vctima. Por ello en casos de daos continuados y, en particular, en el caso de lesiones corporales,
de difcil determinacin mdica y cuantificacin pecuniaria inmediata, el plazo de prescripcin no comenzar
a computarse hasta no poder determinar, con certidumbre, el alcance de la indemnizacin.
En concreto, la reiterada jurisprudencia recalca que el dies a quo [da desde el que comienza a
computarse un plazo] para el cmputo del plazo prescriptivo ha de ser referido al momento en que se
conozcan de modo definitivo las consecuencias del quebranto sufrido, segn el alta mdica (STS1981,
STS1981).
El plazo referido es sin duda de prescripcin. Igualmente ocurre en la mayora de las disposiciones
legislativas especficas. As, el plazo anual previsto en el CC para el ejercicio de la accin para exigir la
responsabilidad civil puede ser objeto de interrupcin.
No obstante, el plazo para ejercitar la accin por responsabilidad civil se convierte en plazo de caducidad
en supuestos especficos, para evitar la continua reviviscencia del posible ejercicio de la accin. Ejemplos
de plazos de caducidad seran:

A) El ya referido art. 9.5 de la LO 1/1982 sobre proteccin civil del d al honor, a la intimidad y a la
imagen, que ampla el plazo del ejercicio de la accin a 4 aos, calificando dicho plazo de
caducidad.

B) La LOPJ, al establecer el plazo de 3 meses para interponer la demanda de responsabilidad por


error judicial, utiliza trminos en el sentido de que el legislador opta por la caducidad (ratificado por
STS 1990).

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