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TRATADO

DEL

CONTRATO DE I A T R
3D I E

P O T H :
TRADCCIDO,
iOTJDO T CONCORDADO
POR

DON

ANTONIO

ELAS

DE

MOLINS

PRECEDIDO DE

U N A INTRODUCCIN
QUE
EL

CONTIENE

MATRIMONIO

LA

VIGENTE

ARGENTINA,
Y

EL

LEGISLACIN
EN

ESPAA,

CHILE,

SOBRE
LA

MJICO

U R U G U A Y

TOMO

IX

Capilla
Bbloteca

MADRID
VICTORIANO

A!frr>-'na
Universitaria

SUREZ

Jacoraetrezo, 72
BARCELONA
LIBRERA

SANTIAGO DE CHILE

DE J U A N LLORDACHS

Plaza de San Sebastin

I-

VILET,

BALDRICH

COMPAA

Chirimoyo,
esq. a Moneda
Chin:

Juan de la Fuente Parres


BDXTOR

MXICO - BARCELONA

7 4 7 9 9

FONDO
ABELARDO A. LEAL LEAt
.

LEGISLACIN

(o

VIGENTE

SOBRE

EL M A T R I M O N I O EN E S P A A
Es

propiedad

En la actualidad existen en Espaa dos clases


de matrimonio, saber: el cannico y el civil (i).
E l matrimonio cannico es el celebrado ante
la Iglesia, con arreglo las prescripciones y con
las formalidades prescritas por los sagrados c nones admitidos en Espaa.
E l matrimonio civil es el contrado con arreglo
las disposiciones de la Ley provisional del Matrimonio civil decretada por las Cortes en 24 de
M a y o de 1870, y publicada en 18 de Junio del
mismo ao, conservndose nicamente como el
medio necesario de que puedan constituir familia
los que, no correspondiendo al gremio d l a Iglesia, se hallan imposibilitados de celebrar su unin
ante el prroco. (R. O. de 27 Febrero y Decreto
Imp. de F. Gir, calle de las Corles, 212 bis (cerca de la Universidad).

(1)
y foral

F o r m a parte este t r a b a j o de l a obra Derecho


de Espaa,

d e D . J o s A n t o n i o Elias.

civil

general

>

de 9 de Febrero

de 1875, arts.

5 y 6, 23

Febrero

de 1876.)
E l matrimonio c o n t r a d o o que se c o n t r a j e r e
c o n a r r e g l o los s a g r a d o s c n o n e s p r o d u c i r en
E s p a a todos los efectos c i v i l e s q u e le r e c o n o c a n
las l e y e s v i g e n t e s hasta l a p r o m u l g a c i n de la
citada l e y de 18 de Junio d e 1870. L o s m a t r i m o nios cannicos c e l e b r a d o s d e s d e q u e e m p e z a
r e g i r dicha l e y surtirn l o s mismos e f e c t o s desde
l a poca d e su c e l e b r a c i n , sin p e r j u i c i o de l o s
d e r e c h o s adquiridos p o r c o n s e c u e n c i a de ellos
p o r terceras personas t t u l o o n e r o s o . (R. D. de
9 Febrero de 1875, art. i.)
L o s q u e h a y a n c o n t r a d o c o n t r a i g a n matrimonio cannico solicitarn s u i n s c r i p c i n en el r e g i s t r o civil p r e s e n t a n d o l a p a r t i d a d e l p r r o c o
q u e l o acredite. (Dicho decreto, art. 2. 0 )
L a l e y de 10 de J u n i o de 1870 q u e d a sin
efecto en cuanto l o s q u e h a y a n contrado^ o
contraigan matrimonio c a n n i c o , el c u a l se r e g i r a
exclusivamente por los sagrados cnones y las
l e y e s q u e estuvieron en o b s e r v a n c i a h a s t a q u e se
p u s o en e j e c u c i n la r e f e r i d a l e y .
E x c e p t a n s e tan s l o d e esta d e r o g a c i n las
disposiciones contenidas en el c a p . 5. 0 d e la misma l e y , las cuales c o n t i n u a r n a p l i c n d o s e , cualquiera q u e sea la f o r m a l e g a l en q u e se h a y a
c e l e b r a d o el contrato d e l m a t r i m o n i o .
(Id.,
art. 5 . 0 )
L a s dems d i s p o s i c i o n e s de la l e y de 18 de
Junio de 1870 no e x c e p t u a d a s en el s e g u n d o p a rrafo del artculo a n t e r i o r , sern s l o aplicables
l o s q u e , h a b i e n d o c o n t r a d o c o n s o r c i o civil, omitieron celebrar el m a t r i m o n i o c a n n i c o , m e n o s
q u e estuvieran o r d e n a d o s in sacris l i g a d o s con

v o t o solemne de castidad en a l g u n a orden r e l i g i o s a cannicamente a p r o b a d a , los cuales, a u n q u e


a l e g u e n haber a b j u r a d o de la fe catlica, no se
considerarn legtimamente casados desde 9 de
F e b r e r o de 1875; p e r o q u e d a n d o salvo en t o d o
caso los d e r e c h o s consiguientes la legitimidad
de los hijos h a b i d o s que naciesen dentro de los
trescientos das siguientes dicha fecha, los de la
potestad paterna y materna y los adquiridos hasta
la misma p o r consecuencia de la sociedad c o n y u g a l q u e h a b r de disolverse. (Id., art. 6.)
Pertenecen la jurisdiccin eclesistica las causas de d i v o r c i o nulidad de matrimonio cannico
y las dems q u e , s e g n los s a g r a d o s cnones y las
l e y e s a n t i g u a s de E s p a a , son de competencia de
los tribunales eclesisticos (1); pero sern firmes
las ejecutorias dadas p o r los j u e c e s y tribunales
civiles en los pleitos y a fenecidos. (Id., art. 7. 0 )
SECCIN PRIMERA
D E L

M A T R I M O N I O

REQUISITOS

QUE

C A N N I C O

(2)

PRECEDEN

AL

MATRIMONIO

L o s requisitos q u e preceden al matrimonio


cannico son principalmente los esponsales, el
( 1 ) E n este artculo se dispone que las causas pendientes se
remitan los tribunales eclesisticos en el estado instancia en
que se encuentren, por los jueces y tribunales civiles que conocieren de ellas.
(2) V a s e la o b r a Manual de derecho administrativo
civil y
penal de Espaa y Ultramar para uso del clero parroquial, p o r
D . Antonio Elias de Molins, tomo II.

consentimiento p a t e r n o , las amonestaciones y la


dispensa de i m p e d i m e n t o s .
ESPONSALES
E s p o n s a l e s son u n a p r o m e s a mutua para contraer matrimonio, h e c h a voluntariamente y expresada con s i g n o s ciertos y sensibles, entre personas
hbiles p o r el d e r e c h o . ( L . 18, tt. 10, iib. 2 de
la Nev. Rec. 1, tt. 1, pr. 4. Resolucin de la Sagrada Congregacin
del Concilio de 31 de Enero
de 1880) (1).
CONSENTIMIENTO

PATERNO

E l h i j o de familia q u e n o h a c u m p l i d o veintitrs
aos, y la hija q u e no ha c u m p l i d o veinte, n e c e sitan para casarse d e l consentimiento paterno.
(Ley de 20 de Junio de 1862, art. 1.)
L o s v i u d o s no necesitan d e l consentimiento
c o n s e j o paterno p a r a p a s a r s e g u n d a s nupcias.
(R. 0. de 7 de Febrero de 1863.)
E l consentimiento p a t e r n o p u e d e darse ante
notario p b l i c o eclesistico el p r r o c o q u e ha
de autorizar el matrimonio. (Sentencia de la Audiencia de Burgos de 12 Octubre de 1879.)
S i los p a d r e s p e r s o n a s q u e en su defecto
deben prestar el c o n s e n t i m i e n t o se hallan e n f e r mos imposibilitados de presentarse ante el
notario, stos deben pasar al domicilio de a q u llos. ( R . O. de 21 de Jtilio de 1865.)
S i falta el padre se halla imposibilitado para
prestar el consentimiento, c o r r e s p o n d e la misma
( 1)

Vase P o t h i e r , artculos 23 y sigs., pg. 25 de este tomo.

facultad la madre, y sucesivamente en i g u a l e s


circunstancias al abuelo paterno y al materno.
(Ley de 20 de Junio de 1862, art. 2.)
A falta de la madre y d e l abuelo paterno y
materno, corresponde la facultad de prestar el
consentimiento para contraer matrimonio al c u rador testamentario y al j u e z de primera instancia sucesivamente. S e considerar inhbil al
curador para prestar el consentimiento cuando
el matrimonio p r o y e c t a d o l o fuese con pariente
s u y o dentro del cuarto g r a d o civil. T a n t o el
curador c o m o el j u e z p r o c e d e r n en unin con
los parientes ms p r x i m o s , y cesar la necesidad
de obtener su consentimiento si los que desean
contraer matrimonio, cualquiera q u e sea su s e x o ,
han cumplido la edad de v e i n t e aos. (Id., art. 3. 0 )
E n los casos en que, con a r r e g l o al prrafo
anterior, corresponda la a u t o r i d a d j u d i c i a l prestar su consentimiento para el matrimonio de un
menor, d e b e r ste acreditar documentalmente,
p o r medio d e informacin testifical, hallarse
en a l g u n o de los casos s i g u i e n t e s :
i. N o tener padre, m a d r e , abuelo paterno ni
materno, ni curador testamentario ; caso de q u e
existan, hallarse en pases en los cuales sea p r e ciso invertir ms de un ao p a r a comunicarse y
o b t e n e r respuesta.
2. 0 Ignorarse el p a r a d e r o de d i c h o s padres,
abuelos curador testamentario.
3. 0 Hallarse los mismos impedidos l e g a l
fsicamente para prestar el consentimiento.
4. 0 Ser el curador testamentario pariente
dentro del cuarto g r a d o c i v i l de la p e r s o n a con
quien se p r o y e c t a el casamiento. (Ley de Enjuiciamiento civil, art. 1919.

Recibida la informacin, se pasar el e x p e d i e n t e


al promotor fiscal para que manifieste si lo e n cuentra completo, p r o p o n g a en otro caso las
diligencias que, su j u i c i o , deban practicarse.
{Id., art. 1920.)
Devuelto el e x p e d i e n t e p o r el promotor fiscal,
y completada en su caso la justificacin, dictar el
j u e z la providencia q u e c o r r e s p o n d a . (Art. 1921.)
En el caso de ser h i j o natural legtimo el
que pretendiese c o n t r a e r matrimonio, el juez
dictar auto o t o r g a n d o n e g a n d o la licencia,
segn estime p r o c e d e n t e , p o r los datos y noticias
que hubiese adquirido, q u e le conviene no su
celebracin.
E l auto denegatorio ser apelable en ambos
efectos. (Id., art. 1922.)
Siendo el peticionario hijo legtimo, mandar
el juez convocar j u n t a d e parientes, disponiendo al efecto q u e se cite p a r a el da, hora y local
en que haya de c e l e b r a r s e los que deban c o n currir ella; y que se l i b r e , para citar los que
no residan en la p o b l a c i n , l o s e x h o r t o s necesarios
para q u e comparezcan p o r s p o r medio d e a p o derado especial, bajo apercibimiento de q u e la
falta de asistencia, sin c a u s a legtima q u e la e x cuse impida, ser p e n a d a con la multa que
fijar, sin que pueda e x c e d e r de 50 pesetas.
Cada apoderado no p o d r tener ms q u e una
representacin. (Id., art. 1923.)
L a junta de parientes d e que habla el prrafo
anterior se c o m p o n d r :
1 D e los a s c e n d i e n t e s del menor.
2.0 D e sus hermanos m a y o r e s de edad.
3. 0 De los maridos d e las hermanas, de igual
condicin que aqullos, y v i v i e n d o stas.

4. 0 A la falta de ascendientes, hermanos y


maridos de las hermanas, cuando sean menos
de tres, se completar la junta hasta el nmero
de cuatro vocales con los parientes varones ms
allegados y mayores de edad, elegidos con igualdad entre las dos lneas, comenzando por la del
padre. En igualdad de grados, sern preferidos
los de ms edad. E l curador, aun cuando sea
pariente, no se computar en el nmero de los
que han de formar la junta.
5. 0 A falta de parientes se completar la junta
con vecinos honrados, elegidos, siendo posible,
entre los que hayan sido amigos de los padres
del menor. (Id., art. 1924.)
L a asistencia la junta de parientes ser o b l i gatoria respecto aqullos que residan en el
domicilio del menor, en otro pueblo que no
diste ms de treinta kilmetros del punto en que
h a y a de celebrarse la misma, corrigindose su falta
no justificada con una multa que no podr exceder d e cincuenta pesetas. L o s parientes que residan fuera de dicho radio, pero dentro de la Pennsula islas adyacentes, sern tambin citados,
aunque les podr servir de excusa la distancia.
Si no concurrieren, sern sustituidos con el
pariente de g r a d o y condicin preferentes, a u n que no citado, que espontneamente concurra,
con el que d e b a intervenir, segn lo dispuesto
en el artculo anterior. (Id., art. 1925.)
Si el recurrente no hubiere designado los
nombres de sus ascendientes, hermanos varones,
y maridos de sus hermanas que han de componer
la junta, se le requerir para que lo haga en el
acto. (Id., art. 1926.)
Igual requerimiento se le har para que mani-

fieste el nombre de los parientes ms p r x i m o s


de ambas lneas en el caso de que los e x p r e s a d o s
no lleguen c u a t r o ; y en el que ni aun con stos
pueda completarse el expresado nmero, para
q u e diga quines eran los vecinos honrados q u e
hubiesen sido a m i g o s de sus padres. (Id., artculo 1927.)
E l Juez elegir entre las personas e x p r e s a d a s
en el artculo anterior las q u e deban c o m p o n e r
la junta, d e s i g n a n d o los parientes alternativamente de ambas lneas, empezando por la p a t e r na. (Id., art. 1927.)
Podr reclamar su admisin en la j u n t a el p a riente que se c r e y e r e postergado por h a b e r sido
elegido otro de g r a d o ms remoto.
S i no reclamase, se entender q u e renuncia
este derecho, y ser vlido lo que se a c u e r d e en
l a j u n t a . (Id., art. 1928.)
E l curador testamentario y el menor podrn
recusar antes de la celebracin de l a j u n t a al p a riente amigo q u e hubiere sido elegido, cuando,
su juicio, existan motivos para presumir q u e
faltar la imparcialidad, que obrar m o v i d o
p o r el inters. (Id., art. 1929.)
Reunida la j u n t a el da sealado b a j o la p r e s i dencia del j u e z , antes de deliberar sobre su objeto, se dar cuenta p o r el actuario de las s o l i c i t u des de e x c l u s i n ; y odos los que las formularen,
si se hubieren presentado, resolver el j u e z lo
q u e estime conveniente.
Cuando por admitirlas no quedare el nmero
de vocales necesario para constituir j u n t a , trasladar la continuacin de la c o n v o c a d a al da ms
prximo posible, y reemplazar por o t r o pariente amigo al q u e se hubiere excusado.

S e tratar despus de las admisiones recusaciones, propuestas las cuales, previa audiencia
de los interesados si lo pidieren, sern decididas
por la junta y el juez por mayora absoluta de
votos, siendo decisivo el del ltimo, en caso de
empate.
L o s reclamantes se retirarn antes de empezar
la votacin. (Id., art. 1930.)
Constituida definitivamente la junta, se proceder deliberar si es ventajoso perjudicial al
menor el matrimonio proyectado.
L a discusin ha de ser siempre secreta, retirndose el actuario antes de empezarla. (Id., artculo 1931.)
T e r m i n a d a la deliberacin, volver entrar el
actuario, y dar principio la votacin.
E l acuerdo de la junta, tomado por mayora
absoluta de votos, constituir uno solo y otro el
del juez, que votar con separacin.
Cuando resulte empate en los votos de los p a rientes y amigos, lo dirimir el del juez, que siempre botar el ltimo.
Si el v o t o del juez no fuere conforme con el de
la mayora, prevalecer el favorable al matrimonio. (Id., art. 1932.)
E l actuario extender acta suficientemente expresiva de los acuerdos tomados por la junta, y
la firmarn el juez y todos los concurrentes ella,
autorizndola dicho actuario. (Id., art. 1933.)
Contra el acuerdo de la junta concediendo
negando la licencia no se dar ulterior recurso.
Si fuere favorable al matrimonio, se dar testimonio del acta al menor interesado, para que
pueda hacerlo constar ante quien convenga.
(Id., art. 1934.)

C u a n d o , con arreglo la l e y , corresponda al


curador testamentario prestar negar su consentimiento para el p r o y e c t a d o matrimonio, c o m p e ter exclusivamente al j u e z municipal del pueblo
del domicilio del menor convocar, peticin de
ste y del curador, y presidir la junta de parientes y vecinos. (Id., art. 1935.)
E l juez municipal tendr las mismas atribuciones y facultades que los de primera instancia
se conceden por los artculos anteriores, con las
excepciones siguientes:
i. a El juez no tendr voz ni voto en las deliberaciones.
2 . a Votarn en primer l u g a r los parientes y vecinos, formando acuerdo los votos de la mayora absoluta, y despus votar separadamente el curador
3. a S i resultare empate en los votos de los
parientes y vecinos, l o dirimir el pariente ms
prximo, y habiendo dos en igual g r a d o , el de
m a y o r edad. Pero si la junta se compusiere solamente de vecinos honrados, prevalecer el voto
del de m a y o r edad.
4. a Cuando el v o t o del curador no concuerde
con el de la junta, prevalecer el favorable al
matrimonio. (Id., art. 1935.)
Cuando los hijos legtimos mayores de veintitrs aos y las hijas m a y o r e s de veinte, quisieren
acreditar ante el j uez municipal la peticin de consejo s u s padres abuelos para contraer matrimonio, pedirn verbalmente dicha autoridad que
h a g a comparecer al q u e deba prestarlo para que
manifieste si lo da favorable adverso.
S e extendern p o r escrito, tanto la c o m p a r e cencia del que pida el consejo, como la del q u e
deba darlo negarlo. (Id., art. 1936.)

S i el requerido de presentacin no compareciere, se le citar de nuevo; y si persistiere en su


desobediencia despus de la tercera citacin, se
tendr por dado el consejo favorable al matrimonio. (Id., art. 1937.)
En el caso de que el citado no pudiere comparecer por enfermedad otro impedimento legtimo, el juez municipal se trasladar la casa
local en que aqul se halle, para recibir su declaracin. (Id., art. 1938.)
Comparecido el citado, se le instruir de la peticin del hijo nieto, y se le requerir para que
manifieste su consejo favorable adverso al matrimonio, sin admitirle evasivas ni excusas de
ninguna clase, bajo la prevencin de que en otro
caso se entender dado el consejo favorable.
(Id., art. 1939.)
L a respuesta que diere el padre abuelo se
consignar en el acta, de la que se dar copia
certificada al menor para el uso de su derecho.
(Id., art. 1940.)
Cuando se hubiere pedido el consentimiento
por la ausencia ignorado paradero de los p a dres, abuelos curadores testamentarios, si antes
de otorgado se presentaren stos, se sobreseer
inmediatamente en el expediente.
Si su presentacin la noticia de su paradero
tuviere lugar despus de otorgado el consentimiento, pero antes de celebrarse el matrimonio,
el juez anular aqul y recoger el documento en
donde conste, para que no produzca efecto alguno. (Id., art. 1941.)
L o dispuesto en el prrafo anterior se practicar tambin cuando la madre haya dado el consentimiento por la ausencia ignorado paradero

XVI

LEGISLACIN

VIGENTE

del padre, lo haya dado el abuelo el curador


testamentario, si cesa el impedimento de la p e r sona quien sustituyeron. (Id., art. 1942.)
L o s hijos naturales no necesitan para contraer
matrimonio del consentimiento de los abuelos;
tampoco de la intervencin de los parientes cuando el curador el juez sean llamados darles el
permiso. (Ley de 20 Junio de 1862; id., art. 12.)
L o s dems hijos ilegtimos slo tendrn obligacin de impetrar el consentimiento de la madre;
falta de sta, el del curador si lo hubiese; y por
ltimo, el del juez de primera instancia. En ningn caso se convocar los parientes. L o s jefes
de las Casas de E x p s i t o s sern considerados
para los efectos de esta ley como curadores de
los hijos ilegtimos recogidos y educados en ellas.
(Id., art. 13.)
Las personas autorizadas para prestar su c o n sentimiento no necesitan expresar las razones en
que se funden para rehusarlo, y contra su disenso no se dar recurso alguno. (Id., art. 14.)
L o s hijos legtimos mayores de veintitrs aos,
y las hijas mayores de veinte, pedirn consejo
para contraer matrimonio sus padres abuelos
por el orden prefijado en la pgina VIH. S i no
fuere el consejo favorable, no podrn casarse
hasta despus de trascurridos tres meses desde
la fecha en que le pidieron. L a peticin del c o n sejo se acreditar p o r declaracin del que hubiere de prestarlo ante notario pblico eclesistico, bien ante el juez municipal, previo requerimiento y en comparecencia personal. L o s hijos
que contraviniesen las disposiciones del p r e sente artculo incurrirn en la pena marcada en
el art. 489 del C d i g o penal y el prroco que auto-

EN

ESPAA

XVII

rizare tal matrimonio en la de arresto menor. Si el


padre no contesta despus que se le haya pedido
consejo, su incontestacin se considerar negativ a . (Id., art. 15, y R. O. de 16 Diciembre de 1863.)
L a s viudas no pueden casarse antes de los
trescientos y un das de la muerte de su marido,
antes de su alumbramiento si hubieren quedado
en cinta.
E s t a disposicin es aplicable tambin la muj e r cuyo matrimonio hubiese sido declarado nulo.
(Art. 496 del Cdigo penal.)
Deben obtener la correspondiente autorizacin
de las Cortes, del rey de los jefes los matrimonios de las personas quienes por su estado poltico la ley impone este deber (1). (Decreto de
Cortes de 14 A bril 1813, restablecido en 30 Agosto de 1836, art. 48; Real cd. de 30 de Octubre
de 1760).
Deben obtener licencia del rey:
1 L o s infantes y dems personas reales, y
sus sucesores inmediatos. (Pr. 11, L. 9, tit. 2,
lib. XNov. Rec.; R. D. de 16 Marzo de 1875.)
2. 0 L o s grandes de Espaa y sus sucesores
inmediatos y todos los dems llamados, aunque
en g r a d o s remotos, la sucesin de las grandezas.
(Pr. 11 y 13, ley 9, tit. 2, lib. XNov.
Rec.)
3. 0 L o s ttulos. (Id. id. id.)
Necesitan licencia de los jefes respectivos:
i . L o s caballeros de las cuatro rdenes m i litares, que la han de obtener del tribunal de las
rdenes. (L. 20, tit. 2, lib. 10 Nov. Rec.)
- t o l ecf finall sb obnubino dtofttktfefn "tofifloo
( 1 ) Segn los decretos de 21 de M a y o y 10 de Setiembre de 1 8 7 3 ,
qued suprimido e l llamado expediente de licencia para los militares del ejrcito y armada.
TOMO

IX

2. L o s c a b a l l e r o s de la orden de C a r l o s III,
q u e la han de o b t e n e r de la asamblea de la o r den. (Id. id.)
N i n g n p r e s i d a r i o p o d r contraer matrimonio
durante el t i e m p o de su condena sin solicitar
antes p o r los c o n d u c t o s r e g u l a r e s licencia expresa del director g e n e r a l , q u e la c o n c e d e r negar s e g n las razones que hubiere para ello, oyend o el p a r e c e r d e los j e f e s del establecimiento.
(Ordenanzas de presidios, art. 122.)
L o s g o b e r n a d o r e s civiles podrn dar esta licencia en c a s o s d e conciencia la h o r a de la
muerte. (R. O. de 2 Setiembre de 1871.)
AMONESTACIONES
D e b e r n p r e c e d e r la celebracin del m a t r i monio tres p u b l i c a c i o n e s del mismo, h e c h a s en
tres das f e s t i v o s consecutivos, en los l u g a r e s del
domicilio d l o s c o n t r a y e n t e s . (Concilio de Trenlo,
ses. 24, cap. 1, derejor.
matr.)
E l o b i s p o p u e d e dispensar, su prudencia y
j u i c i o , d e las a m o n e s t a c i o n e s , l o cual d e b e entenderse c u a n d o l o s interesados l o soliciten con motivo a t e n d i b l e . (Id. id.)
VS Vn V{\) SOdjt c.1 0 f

PERSONAS

QUE

PUEDEN
O

CONTRAER

. ' V

X&"

MATRIMONIO
- A )

.SDFLS'JIO

P o r r e g l a g e n e r a l todas las personas p u e d e n


c o n t r a e r m a t r i m o n i o , cuidando de llenar las f o r malidades y r e q u i s i t o s p r e v e n i d o s p o r la l e y ; pero
h a y a l g u n o s q u e tienen incapacidad fsica, c o m o

los impberes menores de catorce aos siendo


varones y doce siendo h e m b r a s ; los impotentes
para procrear, sea para consumar el m a t r i m o nio; los mentecatos y los locos, no tener intervalos de razn.
A d e m s de los casos e x p r e s a d o s en el artculo
anterior, existen ciertos impedimentos que, son
un obstculo para su celebracin, celebrado lo
anulan.
L o s impedimentos p u e d e n ser impedientes dirimentes.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES
E l impedimento dirimente es la existencia de
una causa fsica de d e r e c h o natural, de derec h o p o s i t i v o eclesistico, q u e anula el m a t r i m o nio, p r o d u c i e n d o en los q u e la tienen una incapacidad para contraer para continuar unidos, caso
de haberse verificado el matrimonio (1).
S o n impedimentos dirimentes:
1 E r r o r en la persona. (L. 10, tt. 2, Part. 4.)
2.0 V o t o solemne de castidad h e c h o antes del
matrimonio mediante la profesin monstica
religin en a l g u n o de los institutos a p r o b a d o s
p o r el P a p a . (L. 11, tit. 2, Part. 4; Concilio de
Trento, sess. 24, de Sacram. mal., cap. 9.)
3. 0 Estar ordenado de p r e s b t e r o , dicono
subdicono. (L. 16, tit. 2, Part. 4; Concilio de
Trento, sess. 24, demat., can. 9.)
4. 0 Parentesco de afinidad cuasi afinidad en
el m o d o q u e se expresar.
5. 0 Parentesco de c o n s a n g u i n i d a d .
7 o3 i >ao b o i i n ; j b ovo tab -annr.q zol r atnay
(1) Vase Pothier, artculo 85.
(.c .\saw\>

6. Parentesco espiritual.
7. 0 Parentesco civil de adopcin.
8. Delito de adulterio y el de homicidio del
primer c n y u g e cometidos con la expresin
promesa de casamiento. (L. 12, tt. r, lib. 3, del
Fuero Real, y Leyes 14 y 19, tt. 2, Part. 4. a )
9.0 Falta de asistencia del prroco y dos testigos.
10. S i la mujer hubiese sido robada, y no depositada en l u g a r seguro y libre para expresar
su consentimiento. (Conc. de Trent.,ses.
2\,cap.6,
de refor. mat. Ley 7 Enero 1837.)
11. Existencia de otro matrimonio no disuelto
por la Iglesia.
12. Fuerza material miedo grave. (Concilio
de Trento, sess. 24, cap. 9, de refor mi)
13. L a disparidad de cultos y las condiciones
torpes impuestas en su celebracin, si son c o n trarias los fines del matrimonio.
En la lnea recta, tanto de cognacin como de
afinidad, el matrimonio es prohibido entre ascendientes y descendientes, y a sean legtimos, y a
sean naturales. (Conc. Trid., cap. 3 jy 4 ; L. 4,
tt. 6, Part. 4. a ; Conc. de Trid., cap. 3 y 4; Instit.,pr.
1, de nupt., tt. 10, lib. 1.)
En la lnea oblicua, tanto de cognacin como
de afinidad, est prohibido el matrimonio hasta
el cuarto g r a d o inclusive. (Decretal., cap. 8, de
consaguinib.; Conc. Trid., cap.
4; L. 5, tt. 6,
Part. 4. a )
E l matrimonio no consumado y los esponsales
vlidos, producen el impedimento llamado de
pblica honestidad entre cualquiera de los contrayentes y los parientes del otro dentro el cuarto y
primer g r a d o inclusive. (Canon 14, caus. 27,
quaest. 2.)

L a cognacin espiritual produce impedimento


para contraer matrimonio entre el bautizado
confirmado y sus padres con los padrinos de
aqullos. (Concil. Tridentin., sess. 24, cap. 2, de
refor mat. matrim.)
L a cognacin civil proveniente de la adopcin
produce impedimento para el matrimonio:
i. Entre el adoptante sus ascendientes y
el adoptado sus descendientes. (L. 7 yS, tt. 7,
Part. 4. a ; L. 55, D. princip.
et pr. 1 de ritu
nuptiar., tt. 2, lib. 23; Cdigo penal, art. 491.)
2. 0 Entre el c n y u g e del adoptante y el adoptado, y vice-versa. (L. 7 y 8, tt 6, Part 4. a ;
L. 14,' in princip. et pr. 2, D. de ritu nupt.,
tt. 2, lib. 23.)
3. 0 Entre los hijos del adoptante y el adoptado.
No obstante, proceder el matrimonio entre
estos ltimos l u g o de disuelta la adopcin, de
quedar emancipado el hijo hija que debiere casarse con el adoptado. (L. 7 y 8, tt 7, Part. 4. a ;
L. 17, D. de ritu nupt., tt 2, lib. 25.)
L a afinidad que proviene de consorcio ilegtimo impide el matrimonio en la lnea oblicua
hasta el segundo g r a d o inclusive. En la lnea recta
induce el mismo impedimento que la cognacin.
(Concil. Trident., sess. 24, cap. 5, de reform.
matrim i)
E l tutor curador ni sus hijos no pueden antes
de la aprobacin legal de las cuentas de aqullos,
contraer matrimonio con la persona que tuvieren
hubieren tenido en su guarda, no ser que el
padre de sta lo hubiera autorizado debidamente.
(Art. 492 del Cdigo penal; L. 36 y 50, D. de
ritii nuptiarum, tt. 2, lib. 23; Cod. de interd.

matr. inter pup. et ttit., L. i, tit. 6.", lib. 5. 0 )


E l matrimonio celebrado entre el asesino del
marido y la mujer cmplice en el delito, es impedimento dirimente. ( L . 19, tit. 2. 0 , Part. 4. a ;
Decret., cap. 1, de convers. infidel.)
Si se contrae un matrimonio dentro del cuarto
g t a d o , ignorando esta circunstancia los contrayentes, la autoridad eclesistica debe revalidarlos
con mucha reserva hasta conseguirlo.
Constituye impedimento dirimente para la consumacin del matrimonio la impotencia, y a exista
la imposibilidad para la generacin en ambos s e x o s en uno de ellos, y a sea absoluta en relacin al otro, con tal que sea perpetua incunable.
(L. 16, til. 2, Part. 4. a )
L a cognacin es el vnculo que une las personas que por generacin provienen de un tronco
comn. (L. 1, tit. 6, Part. 4. a ; L. 4, pr. 2, D.
de grad. el adfinib., tit. 10, lib. 38.)
L a cognacin parentesco se computa por
generaciones: cada generacin forma un grado.
(L. 1 y 3, tit. 6, Part. 4. a ; Instit., prraf. 7, de
gradibus cognant., tit. 4, lib. 3.)
L a serie de g r a d o s forma la lnea: se llama linea recta la serie de g r a d o s entre personas que
unas descienden de otras; linea oblicua la serie
de grados entre personas q u e las unas no d e s cienden de las otras, p e r o que provienen de un
tronco comn. (L. 1 y 3, tit. 6, Part. 4. a ; Instit.
princip. de gradibus cognat., tit. 6, lib. 3.)
L a lnea recta se distingue en descendente y
ascendente.
L a primera es la q u e liga al jefe de la familia
con los que descienden de l; la segunda es la
que une una persona con aqullas de quienes

desciende. ( L . 2, tit. 6, Part. 4. a ; Instit. pr. de


gradibus cognat., tit. 6, lib. 3.)
En la lnea recta se cuentan tantos grados como
generaciones hay entre las personas: as el hijo
se halla con respecto s u padre e n p r i m e r grado,
el nieto en segundo-, y recprocamente se verifica
lo mismo en el padre y el abuelo con relacin al
hijo y al nieto. (L. 3, tit. 6, Partida 4. a ; Instit.,
pr. 1 etseq., de gradib. cognat., tit. 6, lib. 3.)
En materias de matrimonios cannicos se cuentan en la lnea oblicua los grados p o r el nmero
de generaciones que hay desde el colateral ms
remoto hasta el tronco comn: as los hermanos
estarn entre s en primer grado, el to con el sobrino y los primos hermanos entre s en segtmdo,
y as sucesivamente. (Can. 2, caus. 35, quaest. 5.)
En materias de matrimonio civil de sucesiones se verifica la computacin de grados en la lnea oblicua sumando lo que cada uno de los parientes dista del tronco comn. A s los hermanos
se hallan en segundo grado, el to y el sobrino
en tercero, los primos hermanos en cuarto y as
sucesivamente. (L. 23/3, tit. 6, Part. 4. a ; Sent.
del T. S. de J. de 29 de Noviembre de 1861.
Instit., pr. 1 et seq., de grad. cognat., tit. 6.,
lib. 3.0)
Afinidad es el parentesco que produce el m a trimonio otro consorcio ilegtimo entre el marido y los parientes de la mujer, y entre la mujer
y los parientes del marido. (Canon 10, caus. 35,
quaest. 2.)
En el mismo grado que un pariente del marido
tiene cognacin con ste, en aqul es afine con
la mujer, y al contrario. ( L . 5, tit. 6, Partida 4. a ;
Decr., cap. 1, de eo qui cong. consang.
uxor.)

L a cognacin parentesco es civil, meramente natural meramente civil. E l primero es


el que nace de consorcio legtimo matrimonio.
E l segundo el que proviene de consorcio i l e g timo. E l tercero es el que se adquiere p o r la
adopcin.
I
Impedimentos impedientes prohibitivos
Son los que prohiben el matrimonio sin tocar
su validez, y stos s o n :
i. L a falta del consentimiento paterno de
aquellas personas que en su l u g a r d e b e n darlo,
tenor de los artculos 129 y siguientes. (Conc.
Trid., sess. 24, cap. 1, de reform.
matr.J
2. 0 E l simple v o t o de castidad. (Conc.
Trid.,
sess. 24, cap. 4, 5 y 7, de frig. etmalefic.;
cap. 3
et seq., Extrav.
Qui clerici vel voventes; L. 11,
tt. 2, Part. 4. a )
3. 0 L a ignorancia de los principios de la relig i n la hereja. (Cap. 1 et 2, extr. de matrim.
contrali. contr. interd.
eccles.)
4. 0 L a omisin de las tres amonestaciones sin
haber obtenido dispensacin. (Concil.
Trident.,
sess. 24, cap. 1, de reform.
matr.)
5. 0 L a inhibicin del S u m o Pontfice, del obisp o del cura prroco para q u e no se verifique
un matrimonio p o r recelo de impedimento o c u l to, hasta que se desvanezcan las sospechas. (Capt. 1 et 2, Extrav. de matrim. contrah.
contr.
interd. eccles.; L. 18, tt. 2, Part. 4. a ; Benedictus XIV bull. et si minime, 42, pr. 11, tm. 1,
bull.)

6. L o s esponsales que alguno de los futuros


esposos hubiese contrado con un tercero. (Canon 50, caus. 27, quaest. 2, cap. 10 et 17, Extrav.
de sponsal.)
L a oposicin al matrimonio por causa de e s ponsales, slo se admitir cuando stos hayan
sido contrados en escritura pblica y con permiso de aquellas personas que deben darlo para la
contratacin del matrimonio. (L. 18, tt. 2, lib.
de la Nov. Pee.; Sent. del T. S. def.de 7 de Marzo de 1851.)
H
De la dispensa de impedimentos
D e los impedimentos que hemos tratado a n t e riormente, slo pueden dispensarse por la a u t o ridad competente los que provienen de p a r e n tesco de consanguinidad en lnea transversal
(excepto entre hermanos), adopcin, parentesco
espiritual, crimen, disparidad de cultos, pblica
honestidad, afinidad en lnea transversal y todos
los impedimentos impedientes.
Est reservado en Espaa al A r z o b i s p o de T o ledo poder dispensar de la afinidad que proviene
de la cpula ilcita, anterior y posterior al matrimonio. (Btila de la Santa
Cruzada.)
E l patriarca de las Indias puede dispensar
los militares sujetos su jurisdiccin todos los
impedimentos dirimentes que resultan despus
de celebrado el matrimonio. (Circular del Vicariato general castrense de 9 de Febrero de 1848.)
L o s obispos pueden dispensar por derecho ordinario de los impedimentos impedientes, e x -

cepcin de los que provienen de esponsales, del


voto de perpetua castidad y del ingreso en la religin ; de la afinidad y parentesco espiritual que
sobreviene uno de los c n y u g e s , fin de q u e
pueda reclamar los deberes c o n y u g a l e s ; en los
impedimentos ocultos despus de contrado el
matrimonio, mediante ciertas circunstancias; del
impedimento que se descubre el mismo da en
que debe celebrarse el matrimonio, si ste no
puede dilatarse sin escndalo g r a v e perjuicio.
En algunas dicesis de Espaa los obispos tienen facultades especiales concedidas por el Papa,
y deben atenerse lo que ellas expresan.
Corresponde en R o m a , por delegacin del
Papa, dispensar impedimentos la Dararia, la
S a g r a d a Penitenciara y la Prefectura de B r e ves; la primera corresponde todas las dispensas
de impedimentos dirimentes de consanguinidad
y afinidad, aun p o r cpula ilcita, y otros, en
cualquier grado, que sea, menos en los impedimentos que son dirimentes por derecho natural.
A la Prefectura de Breves est reservado el d i s pensar de los impedimentos de los prncipes s u premos de las naciones, y la S a g r a d a Penitenciara la de los impedimentos ocultos que obstan
la celebracin del matrimonio.

m
SOLEMNIDADES

DEL

MATRIMONIO

Desposorios es la expresin del mutuo c o n sentimiento, hecho ante el prroco y testigos p o r


el varn y la mujer que se unen por este medio

en matrimonio, con tal que %no haya entre ellos


impedimento alguno, q u e habindole haya sido
legtimamente dispensado, observndose en todo
las prescripciones cannicas. (Catecismo de San
Po V.J
Siendo el consentimiento tan esencial al matrimonio, no pueden contraerle los que no pueden
prestarlo, como los mentecatos y los locos, no
ser que teniendo intervalos de buena razn, q u i sieran hacerlo en uno de ellos. ( L . 6, tit. 2,
Part. 4. a )
L o s que no pueden expresar su consentimiento
con palabras terminantes, tales como los sordomudos y los ausentes, pueden hacerlo, los primeros por medio de signos seales ciertas, que
no den lugar ningn gnero de duda, y los
segundos por medio de procurador apoderado
con p o d e r bastante. ( L . 9, tt. 2, Part. 4. a )
E l matrimonio deber celebrarse ante el cura
prroco del lugar del domicilio de los contrayentes y dos testigos, y previa la licencia del vicario
eclesistico, siendo los contrayentes extranjeros,
v a g o s de ajena dicesis.
Si los contrayentes son de distinta parroquia
es vlido el matrimonio celebrado en cualquiera
de ellas, aunque la prctica generalmente recibida
es que sea ante el de la mujer.
E l cura prroco el vicario eclesistico pueden
dar facultad otro eclesistico para que ejerza
las veces del primero en el referido acto. (Conc.
Trid., sess. 24, cap. \,dereform.
matrim.;Sagrada congregacin, decretos de 9 Mayo de 1874 y Setiembre de 1875.)
E s vlido el matrimonio si el prroco fuese
obligado por la fuerza violencia presenciar el

matrimonio, y si por casualidad se hallase presente


y avisado del matrimonio o y e s e la expresin del
consentimiento mutuo. (Sagrada
congregacin,
decreto de 1581.)
S e r tambin vlido si el p r r o c o fuese llamado
para otro objeto y realmente presenciase el m a trimonio; y si advertido del matrimonio, afectase
no oir ni entender los contrayentes (1).
A u n q u e es vlido el matrimonio contrado en
la forma expresada en los dos prrafos anteriores,
se incurre en la pena marcada en el C d i g o penal,
cuando se hiciese intervenir al prroco por sorpresa engao.
E l cura prroco deber anotar en los libros
parroquiales el nombre de l o s contrayentes, el
de los testigos, y el da y l u g a r en se contrajo el
matrimonio.
L a s certificaciones que con referencia este
libro diere el cura prroco sus sucesores hacen
plena fe y prueba en juicio y f u e r a de l, despus
q u e hayan sido inscritas en el R e g i s t r o civil. (R.
D. de 9 Febrero de 1875, art. 4. Vase la instruccin para la ejecucin del decreto de 9 y 19
de Febrero de 1875.)
Matrimonios de conciencia s o n aquellos que se
celebran sin que se observen las reglas de publicidad establecidas por la Iglesia, interviniendo
(1)
V a s e un d o c u m e n t o d e l a S a g r a d a C o n g r e g a c i n del
C o n c i l i o p u b l i c a d o en' l a o b r a Manual
de derecho, etc., d e d o n
A n t o n i o E l i a s de Molins, que contiene d i s p e n s a c i n p o r el R o m a n o
P o n t f i c e , de un m a t r i m o n i o rato que se c e l e b r p o r s o r p r e s a del
p r r o c o , p r o n u n c i a n d o en su presencia y c o n t r a su v o l u n t a d l o s
e s p o s o s la f r m u l a consensual, c u y o m a t r i m o n i o h a b a sido d e c l a rado vlido p o r sentencias c o n f o r m e s d e l t r i b u n a l eclesistico, d e l
d i o c e s a n o y del d e la R o t a de l a N u n c i a t u r a .

slo el prroco, los contrayentes y testigos. S e


verifican en los casos en que de celebrarse pblicamente p u e d e n sufrir grave dao los contrayentes, cuando son considerados por la sociedad
como casados y no lo son.
Llmanse matrimonios mixtos los que entre
dos personas uno de los contrayentes es catlico
y otro hereje, siempre que ambos sean bautizados. Para celebrarse debe pedirse licencia al
S u m o Pontfice y cumplir las circunstancias bajo
las cuales concede la licencia, que son p o r lo
general la promesa formal de la parte anti-catlica, que no molestar la otra parte en el ejercicio de su religin, que la prole que de este
matrimonio hubiera se educar en la religin catlica, que no se d la bendicin sacerdotal y
finalmente q u e no se celebre la misa en presencia
del anti-catlico, ni que el matrimonio se contraig a dentro de la iglesia. (Breve del Papa Gregorio
XVI.)
L o s militares y dems personas que por las
leyes pertenecen la jurisdiccin castrense, estn
sujetos disposiciones especiales que regulan el
procedimiento que deben seguir en la celebracin
del matrimonio.

rv
NULIDAD DEL

MATRIMONIO

S o n nulos los matrimonios contrados en c o n travencin al prrafo ltimo, pgina XVIII; 4. 0 ,


p g . x i x ; 2. 0 y 3. 0 , p g . XX; ltimo de la XXVI y
primero de la siguiente.

Aunque exista alguna de las nulidades expresadas en los prrafos citados en el anterior, no se
considera por dirimido el matrimonio, ni los contrayentes con facultad de pasar segundo, hasta
que dichas nulidades hayan sido declaradas por
dos sentencias conformes.
Semejantes fallos nunca tienen autoridad de
cosa juzgada. (Concil. Trici., sess. 24, cap. 20
de reform.; Benedict. XIV, const. 23, t. 1, bull.)
E l matrimonio declarado nulo no produce ning n valor ni efecto: los c n y u g e s no se tienen
como tales ni los hijos nacidos como legtimos.
(L. 3, tt. 3, Part. 4. a ; L. 4, Cod. deinces. et inut.
nupt., tt. 5. 0 ; D., cap. 1 0 y 14, quifil. sint leg.)
E l matrimonio nulo contrado de buena fe por
uno d l o s contrayentes, hace legtimos l o s hijos
nacidos de l. ( L . 1, tt. 13, Part. 4. a ; L. 1,
tt. 13, Part. 4. a ; Decret., cap. 14, tt. 17, lib. 4. 0 )
E l contrayente doloso est obligado dotar
segn su posibilidad la mujer que hubiese contrado de buena fe el matrimonio nulo. (Arl. 494
del Cdigo penal.)
En el caso del prrfo anterior, el c n y u g e
q u e ha contrado con buena fe conservar lo que
por razn del sobredicho matrimonio hubiese recibido. ( L . 50, tt. 14, Part. 5. a ; L. 128, D. de
legal., 1, tt 1 l i b . 30.)
Si aqullos que hubiesen contrado un matrimonio nulo fuesen menores de edad, si siendo
mayores lo hubiesen contrado ambos con buena
fe, recobrar cada uno de ellos lo que por razn
de tal matrimonio hubiese entregado al otro,
mientras que l u g o de conocido el impedimento
se separen. ( L . 51, tt. 14, Part. 5. a ; L. 4, Cod.
de incest. et inut. nupt., tt. 5. 0 , lib. 5. 0 )

L o s hijos concebidos antes de declararse por


sentencia la nulidad del matrimonio, son legtimos
siempre que antes de ella hubiese buena fe, lo
menos por parte de uno de los contrayentes. ( L . 1,
tt. 13, Part. 4. a ; D., cap. 2, quifil. sint legit.)
Despus de muertos los c n y u g e s no podr ponerse en duda la legitimidad de sus hijos, bajo el
pretexto de haber mediado entre ellos alguno de
los impedimentos que hacen nulo el matrimonio.
(D., cap. 11, quifil. sint. legit.)
Los hijos de los infieles en quienes mediase alg u n o de los impedimentos sobredichos, sern legtimos si se convierten nuestra religin. (D.,
cap. 15, quifil. sint legit.)

DE

I.A

DISOLUCIN

v
DEL

MATRIMONIO

E l matrimonio se disuelve:
i. Por la muerte de uno de los c n y u g e s .
(L. 4, tt. 8, 2y 5, tt. 10, Part. 4. a ; L. 1, D. de
divort. et repud., tt. 2. 0 , lib. 24.)
2. 0 Por la conversin de uno de los c n y u g e s
infieles, siempre que el otro, subsistiendo en su
infidelidad, se separa del primero, quedndose
con l, injuria la religin y le induce pecar.
(C. gaudemus, 1, et ubi quanto, 7, hic.)
No obstante, si despus de dirimido el matrimonio, el c n y u g e que ha permanecido en su infidelidad se hace cristiano antes de haber pasado
el otro contraer segundas nupcias, se reintegra
el casamiento. (Apost., i. ad Corint.;
Benedict. XIVde sinod. dioeces.; L. 3, cap. 21: cap. 8,
de divort.)

E l matrimonio no consumado puede disolverse


adems:
i. Por autoridad del S u m o Pontfice. (Benedict. XIV, de sinod. dioeceslib.
13, cap. 2 1 ,
nm. 4.)
2 P o r la profesin r e l i g i o s a de alguno de l o s
contrayentes con votos solemnes. (Concil.
Trid.,
sess. 24, can. 6, de matr. (1).

VI
D E LA

SEPARACIN

DE L O S

CNYUGES

Divorcio es la legtima s e p a r a c i n de los c n y u g e s , que puede ser de d i f e r e n t e s especies, s e g n que aqulla es en cuanto la habitacin en
cuanto al tlamo.
L a separacin del tlamo y domicilio tiene l u g a r en los casos siguientes:
i. Por mutua voluntad d e los c n y u g e s , c o n
el objeto de profesar alguna r e l i g i n de hacer
v o t o de castidad. (L. 2, tt. 1 0 , Part. 4. a ; Decret.
dconvers. conjug., tt. 32, lib. 3.)
2.0 Si uno de los c n y u g e s se hace idlatra o
hereje. (L. 7, tt. 10, Part. 4. a ; Concil.
Tridentino,
sess. 24, con. 5; Decretal de Inocencio III,
Quanto te, 7, tt. 19, lib. 4.)
3. 0 Si la vida c o n y u g a l p r e s t a ocasin al d e lito y la separacin ofrece e n m i e n d a . (Decret. 2,
tt. 19, lib. 2, De divortiis; L. 7 , tt. 9, Part. 4. a )
_ , .
"<- c*\ y- 0
\ ) .olrisirr:seo !.*>
y A"^ . at-V t V
Y,<"VvU "Av AvY,
(1)

E l P a p A l e j a n d r o I I I fij d o s m e s e s p a r a disolver el

trimonio r a t o n o c o n s u m a d o .

v '1

ma-

4. 0 Si los c n y u g e s se tratan con crueldad


sevicia calificada. (Decretal Litteras tuas, cap. 13,
tt. 13, lib. 2; Decret., cap. 8 y 13, de restit. Spoli,
con. 6, caus. 31, quaest. 1; Novell. 122, cap. 8
y 9-)
5. 0 S i uno de los c n y u g e s padece enfermedad
contagiosa.
6. S i alguno de ellos es reo de adulterio.
(Con. 4, 6y 7, caus. 32, quaest. i.a; Decret., cap. 3,
de adult.; L. 2, tt. 10; L. 13, tt. 19, Part. 4. a )
No tendr l u g a r la separacin por causa de
adulterio:
i. Si la mujer lo hubiese cometido con v i o lencia. (L. 7, tt. 9, Part. 4. a ; Con. 3, caus. 32,
quaest i)
2.0 Si el c n y u g e reo del adulterio lo hubiese
cometido por error. (L. 7, tt. 9, Part. 4. a ; Con. 6,
caus. 34, quaest. 1 .a)
3. 0 Si ambos c n y u g e s son reos del mismo
delito. (L. 2, tt. 9, Part. 4. a ; Decret., 6 et i, de
adult.)
4. 0 Si el marido contribuy por obra por
consejo al adulterio de su mujer. (L. 6, tt. 9,
Part. 4. a ; Decret., cap. de eo qui cognov.)
5. 0 Si el marido ha perdonado la adltera
cohabitado con ella posteriormente al delito (1).
(L. 2 y 6, tt. 9, Part. 4. a ; con. caus. 32, quaest. 1.")
(1)
P o r s e n t e n c i a d e l T r i b u n a l S u p r e m o de Justicia d e 23 Junio de 1 8 7 4 , s e h a d e c l a r a d o respecto de l a p r u e b a de adulterio,
que l o s h e c h o s de h a b e r s e dirigido mutuamente cartas a m o r o s a s l o s
p r o c e s a d o s c o m o a d l t e r o s , y sus citas y entrevistas en diferentes
sitios, especialmente e n una casa p b l i c a de citas, d e m u e s t r a n sin
d e j a r duda, n o s l o un trato ilcito, sin l o s actos que c o n s t i t u y e n
adulterio y s o n c o n s i g u i e n t e s estas relaciones; y q u e p o r l o s
h e c h o s de c o n t i n u a r l a p r o c e s a d a e n la habitacin del marido, y
TOMO

IX

Si despus de la sentencia de divorcio contra la


mujer acusada de adltera, ste lo cometiera con
otra, puede aqulla demandarlo y la Iglesia apremiarlo la reunin. (L. 6, tt. 10, Part. 4. a )
Pueden separarse contra la voluntad del otro
c n y u g e si el marido muda continuamente de domicilio sin necesidad y si la diferencia del clima
produce la mujer g r a v e peligro espiritual o
corporal. (Bouvier: De matrim.)
L a separacin del marido y mujer debe hacerse en su caso por sentencia judicial y no por a u toridad propia. ( P r o e m . del tt. 10, Part. 4. a )
E l conocimiento de las causas de esta clase
pertenece la jurisdiccin eclesistica. ( L . 2,
tt. 9, jv L- 9, tt- 10, Part. 4. a )
L o s j u e c e s eclesisticos slo deben entender
en las causas de divorcio, sin mezclarse con pretexto alguno en las temporales. ( L . 20, tt. 1, libro 2 de la Nev. Rec.)
E l c n y u g e que di motivo la separacin, es
quien debe alimentar los h i j o s , no ser que
fuese pobre y el otro consorte rico, pues en tal
caso tendr la obligacin de alimentarlos; mas
siempre deber criarlos y tenerlos en su poder el
inocente. (.L. 3, tt. 19, Part. 4. a )
Sin embargo, el deber de alimentar y criar
los hijos hasta los tres aos corresponde la madre, y de esta edad en adelante al padre, m e nos que ste fuere pobre, y aqulla tuviere por

acompaarla ste los paseos y teatros despus de haber sido sorprendida con el adltero, no se infiere el consentimiento de su infidelidad en el perdn, y menos cuando el marido formaliza querella y ^contina siendo parte en la causa para la imposicin de
pena.

si facultades para hacerlo. ( L . 3, tt. 19, Part. 4. a ;


Ley de Enj. civilal 1887.)
L a declaracin jurada al marido y mujer no es
bastante para probar el motivo de la separacin;
son indispensables otras pruebas, y se admite el
testimonio de los domsticos y dems d e p e n dientes.
Puede decretarse el depsito de la mujer casada que se proponga intentar, haya intentado
demanda de divorcio, querella de amancebamiento contra su marido, la accin de nulidad
del matrimonio. (Ley de Enjuiciamiento civil, artculo 1880, cas. 1.)
Igualmente puede decretarse este depsito de
la mujer casada contra la cual haya intentado su
marido demanda de divorcio, querella de adulterio, la accin de nulidad del matrimonio.
(Id., cas. 2.)
Para decretar el depsito en el caso citado
anteriormente, deber preceder solicitud p o r escrito de la mujer, de otra persona su r u e g o .
(Id., artculo 1881.)
Presentada la solicitud, se trasladar el juez,
acompaado del actuario, la casa del marido; y
sin que ste se halle presente, har comparecer
la mujer para que manifieste si se ratifica no en
el escrito en que haya pedido el depsito. (Idem,
art. 1882.)
Si la mujer no se encontrare en la casa del marido, se practicar la diligencia expresada, y las
dems que se refieren los prrafos siguientes,
en aquella en que se encontrare, citando p r e v i a mente al marido con sealamiento de da y hora,
bajo apercibimiento de que sin ms citacin se
realizarn dichas diligencias aunque no concurra.
(Id., art. 1882.)

No estando presente el marido, decidir el juez


lo que corresponda. (Id., art. 1882.)
Ratificndose la reclamante, procurar el juez
que se pongan de acuerdo marido y mujer sobre
la persona que haya de encargarse del depsito (1). (Id., art. 1883.)
Si no convinieren, el marido no hubiere concurrido, el juez elegir la que crea ms p r o p sito, bien de las designadas por uno de ellos, si
estimare infundada la oposicin que se le h u b i e re hecho por el otro, bien cualquiera otra de su
confianza. (Id., art. 1884.)
Dispondr tambin que en el acto se entreguen
la mujer la cama y ropa de su uso diario, formndose de todo el inventario correspondiente.
(Id., art. 1885.)
S i hubiere cuestin sobre las ropas que hubieren de entregarse, el juez, sin ulterior recurso, y
teniendo en cuenta las circunstancias de las p e r sonas, determinar las que deban considerarse
como de uso diario y entregarse. (Id., art. 1886.)
Si hubiere hijos del matrimonio, mandar el
juez que queden en poder de la madre los que
no tuvieren tres aos cumplidos, y los que pasen
de esta edad en poder del padre, hasta que en el
juicio correspondiente se decida lo que proceda.
(Id., art. 1887.)
Practicado todo lo prevenido en los prrafos
anteriores, constituir el juez el depsito con la
debida solemnidad. (Id., art. 1888.)

( 1 ) D o s clases hay de depsito de mujer casada: uno provisional anterior la admisin de la demanda y otro definitivo cuando
sta est ya admitida; la intervencin del marido procede en el
primer caso, segn la jurisprudencia del Tribunal Supremo.

f.

.Y

.A--

A l depositario se le facilitar un testimonio de


la providencia en que se le haya nombrado, y de
la diligencia de constitucin del depsito, para
su resguardo. (Id., art. 1889.)
Constituido el depsito, el juez dictara p r o v i dencia mandando intimar al marido que no m o leste su mujer ni al depositario, bajo apercibimiento de procederse contra l lo que hubiere
l u g a r ; y la mujer, que si dentro de un mes no
acredita haber intentado la demanda de divorcio
de nulidad del matrimonio, la querella de
amancebamiento, quedar sin efecto el depsito
y ser restituida la casa de su marido. (Id., artculo 1890.)
E l trmino de un mes se aumentar con un da
por cada treinta kilmetros que diste el pueblo
en que se constituya el depsito del en que resida el juez eclesistico, de primera instancia,
que hayan de conocer de la demanda principal.
(Id., art. 1891.)
Si' la mujer que pida el depsito residiere en
pueblo distinto del en que est situado el juzgado,
podr el juez dar comisin para constituir el
depsito al municipal correspondiente, sin p e r juicio de poder hacerlo por s mismo en los casos
en que lo crea necesario. (Id., art. 1892.)
E l trmino sealado para la duracin del depsito podr prorogarse, si se acreditare que por
causa no imputable la mujer ha sido imposible
intentar la demanda querella correspondiente.
(Id., art. 1893.)
.
,
N o acreditndose haber intentado o admitido
la demanda querella dentro del trmino sealado, el juez levantar el depsito, mandando restituir la mujer la casa de su marido. (Idem,
art. 1894.)

Acreditando la m u j e r haberle sido admitida la


demanda querella, se ratificar el depsito,
no ser que aqulla p i d a q u e se constituya en la
persona que designe. (Id., art. 1895.)
D e dicho auto p o d r apelarse. L a apelacin
se admitir en ambos e f e c t o s la mujer que promovi el depsito, y s l o en uno su marido.
(Id., art. 1896.)
L a s pretensiones q u e puedan formularse por
la mujer, por el marido p o r el depositario sobre
variacin de depsito, cualesquiera otros incidentes que ste p u e d a dar lugar antes despus de haberse c o n s t i t u i d o definitivamente, se
sustanciarn con un escrito por cada p a r t e ; y
odas sus justificaciones en una comparecencia
verbal, el juez resolver l o que proceda p o r auto
q u e ser apelable en a m b o s efectos.
Exceptanse las s o l i c i t u d e s que se refieran
alimentos provisionales, las que se sustanciarn
de la manera que se e x p r e s a r en su l u g a r o p o r tuno. (Id., art. 1897.)
Para decretar el d e p s i t o en el caso previsto
en el prrafo 3. 0 de la p g . XXXIII, deber p r e viamente acreditarse h a b e r s e admitido la d e m a n da de divorcio n u l i d a d del matrimonio, la
querella del adulterio p r o m o v i d a p o r el marido.
(Id., art. 1898.)
Constando la admisin de la demanda de la
querella, el j u e z se trasladar la casa del marido;
procurar que se p o n g a d e acuerdo con la mujer
sobre la persona en q u i e n hubiere de constituirse
el depsito; y si no convinieren, nombrar el
juez la que el marido h a y a designado, si no h u biere razn fundada q u e l o impida.
Habindola, elegir l a q u e estime ms p r o psito. (Id., art. 1899.)

SECCION SEGUNDA
DEL

MATRIMONIO

D E LA

NATURALEZA

CIVIL

DEL

MATRIMONIO

E l matrimonio es p o r su naturaleza perpetuo


indisoluble. (Ley delmatr. civ. de 24 de Mayo de
1870, art. i.)
E l matrimonio que no se celebre con arreglo
las disposiciones de dicha ley, no producir efectos civiles con respecto las personas y bienes
de los c n y u g e s y de sus descendientes. (Dicha
ley, art. 2. 0 )
Sin embargo, los matrimonios meramente c a nnicos verificados despus de estar en v i g o r d i cha l e y y los que se verifiquen en lo sucesivo, se
consideran legtimos y con todos sus efectos legales en la conformidad expresada anteriormente, y
los hijos nacidos de tales matrimonios se tienen
como legtimos para todos los efectos civiles desde el da de su nacimiento. (R. D. de 22 de Enero,
y 9 Febrero de 1875.)
T a m p o c o producirn obligacin civil la p r o mesa de futuro matrimonio, cualesquiera que sean
la forma y solemnidades con que se otorgue, ni
las clusulas penales, ni cualesquiera otras que
en ella se estipulen. (Dicha ley de matr. civil,
art. 3. 0 )

II
D E L A I D O N E I D A D P A R A EL

MATRIMONIO

I
De las circunstancias de aptitud necesarias para contraer
matrimonio
Son aptas para contraer matrimonio todas las
personas que renan las circunstancias siguientes:
i ^ Ser pberes, entendindose que el varn
lo es los catorce aos cumplidos y la mujer
los doce.
Se tendr, no obstante, por revalidado ipso
fado y sin necesidad de declaracin expresa el
matrimonio contrado por impberes, si un da
despus de haber llegado la pubertad legal hubieren vivido juntos sin haber reclamado en juicio
contra su validez, si la mujer hubiere concebido
antes de la pubertad legal de haberse entablado
la reclamacin.
, 2 - a Estar en el pleno ejercicio de su razn al
tiempo de celebrar el matrimonio.
, 3 a N o adolecer de impotencia fsica, absoluta
o relativa para la procreacin con anterioridad
la celebracin del matrimonio, y de una manera
patente, perpetua incurable. ( D i c h a ley, art. 4. 0 )
Aun cuando tengan la aptitud expresada en el
artculo precedente, no podrn contraer matrimonio :
1 L o s que se hallen ligados con vnculo matrimonial no disuelto legalmente.
2. 0 Los catlicos que estuvieren ordenados

in sacris que hayan profesado en una orden


religiosa, cannicamente aprobada, haciendo
voto solemne de castidad, no ser que unos y
otros hayan obtenido la correspondiente licencia
cannica.
3. 0 Los hijos de familia y los menores de
edad que no hayan obtenido la licencia solicitado el consejo de los llamados prestarlos en
los casos determinados por la ley (1).
4. 0 La viuda durante los trescientos y un das
siguientes la muerte de su marido, antes de
su alumbramiento si hubiere quedado en cinta, y
la mujer cuyo matrimonio hubiere sido declarado nulo en los mismos casos y trminos, contar
desde su separacin legal, no haber obtenido
la correspondiente dispensa. (Dicha ley, art. 5. 0 )
Tampoco podrn contraer matrimonio entre s:
1 L o s ascendientes y descendientes por consanguinidad afinidad legtima natural.
2. 0 Los colaterales por consanguinidad legtima hasta el cuarto grado (2).
3. 0 Los colaterales por afinidad legtima hasta el tercer grado.
4. 0 Los colaterales por consanguinidad
afinidad natural hasta el segundo grado.
5. 0 El padre madre adoptante y el adoptado, ste y el cnyuge viudo de aqullos, y aqullos y el cnyuge viudo de ste.
6. Los descendientes legtimos del adoptante
con el adoptado, mientras subsista la adopcin.
(1)
Esta es la de 20 de Junio de 1862, cuyas
se insertan al tratar d e l m a t r i m o n i o c a n n i c o .
(2)
E s l a c o m p u t a c i n civil, n o la cannica.

disposiciones

7. 0 L o s adlteros que hubiesen sido c o n d e nados como tales por sentencia firme.
8. L o s que hubieren sido condenados como
autores como autor y cmplice de la muerte
del c n y u g e inocente, aunque no hubieren cometido adulterio,
9. 0 E l tutor y su pupila, salvo el caso en que
el padre de sta hubiere dejado autorizado el matrimonio de los mismos en su testamento en escritura pblica.
10. L o s descendientes del tutor con el p u p i lo pupila, mientras que fenecida la tutela no
h a y a recado la aprobacin de las cuentas de este
cargo, salvo tambin la e x c e p c i n expresada en
el nmero anterior. (Dicha ley, art. 6.)
II
De las dispensas
E l Gobierno p o d r dispensar, instancia de
los interesados, mediante justa causa debidamente justificada, y previos los trmites q u e se
establecern en el oportuno R e g l a m e n t o , los impedimentos c o m p r e n d i d o s en el nmero 4. 0 de
la pgina XLI y los g r a d o s 3. 0 y 4. 0 del nm. 2.0
de la misma p g i n a , los impedimentos q u e comprenden los nmeros 3. 0 y 4. 0 del mismo artculo
en toda su e x t e n s i n , menos la consanguinidad
natural, y los establecidos en el nmero 6. (Dicha ley, art. 7. 0 )
L a s dispensas que se refiere el artculo precedente se concedern denegarn sin exaccin
de derechos l o s interesados b a j o ningn concepto. (Dicha ley, art. 8.)

ni
DE

LAS

DILIGENCIAS

PRELIMINARES

DEL

LA

CELEBRACIN

MATRIMONIO

I
De la publicacin del matrimonio
L o s que intentaren contraer matrimonio lo
manifestarn al juez municipal de su domicilio
residencia, si los dos tuvieren una misma, y en
otro caso al de uno de ellos, consignando ambos
en esta manifestacin sus nombres y apellidos
paterno y materno, su edad, profesin oficio,
los respectivos pueblos, trminos municipales,
partidos y provincias de su nacimiento y de su
domicilio residencia durante los dos ltimos
aos. (Dicha ley, art. 9. 0 )
E s t a manifestacin se har por escrito (1), y
se firmar p o r los dos interesados p o r otra persona su r u e g o , si alguno de ellos ambos no
supieren no pudieren firmar. (Dicha ley, artculo 10.)
E l juez municipal, previa la ratificacin de los
pretendientes en la manifestacin expresada en
el artculo anterior, mandar fijar edictos en el
local de su audiencia pblica y en otro sitio tambin pblico de la parroquia del ltimo domici(1)
E l artculo 38 del R e g l a m e n t o determina q u e tambin pueda h a c e r s e v e r b a l m e n t e , es decir, que l a manifestacin p o d r ser
escrita v e r b a l .

lio residencia de los interesados. (Dicha ley,


art. I I . )
Mandar tambin remitir los edictos necesarios los j u e c e s municipales del territorio en
que hubieren residido estado domiciliados los
interesados en los dos ltimos aos, fin de que
manden fijarlos en el local de su audiencia pblica y en otro sitio tambin pblico de la p a r r o quia en que aqullos hubieren vivido. (Dicha ley,
art. 12.)
L o s edictos se fijarn dos veces consecutivas
por el trmino de ocho das cada uno. (Dichaley,
art. 13.)
En los edictos se expresaran todas las circunstancias mencionadas en el artculo 3 1 1 , el
tiempo de la publicacin de cada edicto, si es
primero s e g u n d o el que se publica, invitndose
en ellos todos los que tuvieren noticia de algn
impedimento l e g a l que ligue cualquiera de los
contrayentes, q u e lo manifiesten por escrito
de palabra al j u e z municipal del territorio en q u e
se fije el edicto.
S e har constar tambin en los edictos la fecha
en que se fijan, y se insertarn en ellos t e x t u a l mente lo e x p r e s a d o en las pgs. XL, XLI y XLII.
(Dicha ley, artculo 14.)
Cuando los interesados fueren extranjeros y no
llevaren dos aos de residencia en Espaa, habrn
de acreditar por certificacin de la autoridad competente, segn las leyes de su pas legalizada en
forma y con todas las circunstancias que requieran
las l e y e s espaolas para su autenticidad y validez,
haberse hecho la publicacin del matrimonio que
intentaren contraer con todas las solemnidades
exigidas en el territorio en que hubieren tenido

su domicilio residencia durante el ao anterior


su entrada en Espaa.
En todo caso acreditarn su libertad para contraer matrimonio. (Dicha ley, art. 15.)
E l juez municipal quien competa autorizar el
matrimonio podr dispensar la publicacin de los
edictos, y en su caso la presentacin de los documentos que se refiere el artculo anterior, cuando cualquiera de los interesados se hallase en inminente peligro de muerte. (Dicha ley, art. 16.)
L o s militares que en activo servicio intentaren
contraer matrimonio estarn dispensados de la
publicacin de los edictos si presentaren certificacin de su libertad, expedida por el jefe del
cuerpo armado que pertenezcan. (Dicha ley,
art. 17.)
En los dems casos solamente el Gobierno podr dispensar la publicacin del segundo edicto
de ambos, mediando causas graves suficientemente probadas. Esta dispensa se conceder gratuitamente en la forma y con las solemnidades
que se prescribirn en el oportuno Reglamento.
(Dicha ley, art. 18.)
Los jueces municipales en c u y o territorio se
hubieren fijado los edictos, excepcin del que
hubiere de autorizar el matrimonio, expedirn
instancia de cualquiera de los interesados, los
cinco das de concluido el trmino de la publicacin de los edictos, certificacin de los impedimentos que se les hubieren denunciado, negativa en el caso de que no exista denuncia alguna.
(Dicha ley, art. 19.)

II
DE

LA

OPOSICIN

AL

MATRIMONIO

L o s promotores fiscales y l o s promotores s n dicos de los pueblos (i), en s u s respectivos casos,


tendrn obligacin de inquirir y denunciar al
j u e z municipal que publicare los edictos para la
celebracin del matrimonio, los impedimentos
legales que afecten los pretendientes. (Dicha
ley, art. 20.)
Podrn tambin hacer la denuncia todos los
ciudadanos mayores de e d a d . N o ser admisible,
sin embargo, la que se refiere al impedimento
expresado en el nmero 3. 0 d e la p g . XLI, si no
fuere hecha por persona llamada p o r la l e y
dar la licencia el consejo p a r a el matrimonio
intentado. (Dicha ley, art. 2 1 . )
N o podrn ser denunciados otros i m p e d i m e n tos que los declarados y establecidos en la pgina XLIT. ( D i c h a ley, art. 22.)
L a denuncia de los i m p e d i m e n t o s habr de
hacerse en el trmino sealado en los edictos
en los cinco das siguientes su conclusin.
L a que se hiciere despus n o ser admisible,
no interponerse ante el j u e z municipal q u e hubiere de autorizar el matrimonio y antes de su celebracin. (Dicha ley, art. 23.)
L a denuncia hecha en t i e m p o oportuno, q u e
se refiere el artculo anterior, producir el efecto
de suspender la celebracin d e l matrimonio hasta
(1)
fiscales

D e b e entenderse par;, su c a s o , l o s fiscales d e p a r t i d o y l o s


municipales respectivamente.

que fuere declarada por sentencia firme su improcedencia falsedad. (Dicha ley, art. 24.)
L a denuncia podr hacerse por escrito verbalmente.
S i se hiciere por escrito, el juez municipal
acordar que durante las veinticuatro horas s i guientes se ratifique en ella el denunciante.
Si se hiciere verbalmente, se har constar en
acta, que autorizar el secretario del juez municipal y firmar el denunciante si supiere pudiere firmar. (Dicha ley, art. 25)
L a denuncia se sustanciar por el juez municipal ante quien hubiere sido hecha, en la forma y
por los trmites que se establecieren en la L e y
de Enjuiciamiento civil. (Dicha ley, art. 26.)
C u a n d o la denuncia privada fuere declarada
maliciosa p o r sentencia firme, se condenar al
denunciante la indemnizacin de los daos y
perjuicios causados los interesados. (Dicha ley,
art. 27.)

IV

DE LA CELEBRACIN

DEL

MATRIMONIO

E l matrimonio se celebrar ante el juez municipal competente y dos testigos mayores de edad.
(Dicha ley, art. 28.)
E s juez municipal competente para autorizar el
matrimonio el del domicilio residencia de los
contrayentes, de cualquiera de ellos, eleccin
de los mismos.
S e entiende por residencia para los efectos del
prrafo precedente la permanencia del interesado
en el trmino municipal con dos meses de a n t e -

lacin; y si se tratare de militares en activo servicio, se considerar residencia de los mismos la


del territorio donde se halle, aunque sea accidentalmente, el cuerpo que pertenezcan, en que
radicare el empleo, cargo comisin militar que
estuvieren desempeando. (Dicha ley, art. 29.)
E l j u e z municipal de cada territorio ser c o m petente para autorizar el matrimonio del transente que en el mismo se halle en inmitente peligro
de muerte. (Dicha ley, art. 30.)
El j u e z municipal no autorizar la celebracin
del matrimonio cuando ste se hubiera hecho
denuncia de impedimento legal, mientras sta no
sea desechada en forma.
T a m p o c o autorizar la celebracin de ningn
matrimonio antes que se entreguen en la secretara del j u z g a d o :
i. L a s certificaciones de nacimiento de los
interesados (1).
2. 0 L a s negativas de denuncia de impedimento expresadas en el prrafo lt. de la p g . LXV.
3. 0 L o s documentos que acrediten la dispensa
de la publicacin de edictos de impedimentos
legales de los contrayentes en sus respectivos
casos.
4. 0 L o s documentos que demuestren haber
obtenido la licencia solicitado el consejo, c o n forme la l e y , cuando se trate del matrimonio
de hijos de familia y de menores de edad.

( 1 ) Cuando p o r causa de incendio t otro motivo hubiesen desaparecido los antiguos libros parroquiales y no fuese posible la
presentacin de las certificaciones de nacimiento, stas podrn suplirse por medio de informacin de testigos ante el juzgado municipal del p u n t o en donde hubiese tenido lugar el hecho.

5. 0 L o s documentos que se refiere el prrafo


ltimo de la p g . X L I V cuando se trate del m a trimonio de extranjeros.
6. L a certificacin de libertad, cuando se
trate del matrimonio de militares en activo servicio, expedida con arreglo al prrafo 3. 0 , p g i na XLV. (Dicha ley, art. 31.)
Sin embargo de lo dispuesto en el artculo anterior, el juez municipal podr autorizar el m a trimonio del que se halle en peligro inmimente
de muerte, aunque los contrayentes no hayan
"presentado los mencionados documentos.
E l matrimonio as contrado se entender condicional mientras que no se acredite la libertad
anterior de los esposos en la forma establecida en
esta seccin. (Dicha ley, art. 32.)
Despus de trascurridos seis meses desde la f e cha del ltimo edicto, de su dispensa, sin que
se haya celebrado el matrimonio, no podr autorizarse ^aunque los interesados lo soliciten, si no
se cumplen nuevamente los requisitos y se practican las diligencias prescritas en esta seccin.
(Dicha ley, art. 33.)
L o s contrayentes podrn celebrar el matrimonio religioso antes, despus -al tiempo del matrimonio civil. (Dicha ley, art. 34.)
E l matrimonio podr celebrarse personalmente
por medio de mandatario con poder especial,
que deber expresar el nombre de la persona
con quien ste lo haya de celebrar; pero siempre
habr de concurrir personalmente la celebracin el contrayente domiciliado residente en
el territorio del juez q u e haya de autorizar el
matrimonio. (Dicha ley, art. 35.)
Ser vlido el matrimonio celebrado por medio
TOMO

IX

de apoderado, mientras que no se le haya notificado en forma autntica la revocacin del p o d e r


otorgado su favor por el contrayente. (Dicha
ley, art. 36.)
l matrimonio se celebrar en el local de audiencia pblica del juez que hubiere de autorizarlo, no ser que ste acordare otra cosa instancia de los contrayentes, por hallarse a l g u n o de
ellos en la imposibilidad de concurrir al local
mencionado por otra causa anloga. (Dicha
ley, art. 37.)
, ,
,
. ,
E l matrimonio se celebrara con asistencia d e
dos testigos mayores de e d a d , en la siguiente
forma:
Primeramente el secretario del Juzgado leer
lo expresado en las pgs. XXXIX y XL.
A c t o continuo, y sucesivamente, el juez i n t e rrogar cada uno de los e s p o s o s con la siguiente
frmula:
(Queris por esposa ( esposo) d...? (El nombre
y apellido del contrayente no interrogado.)
L o s contrayentes contestarn por su o r d e n :
Si quiero.Incontinenti
el j u e z pronunciar las
siguientes palabras:
Quedis unidos en matrimonio perpetuo indisoluble; y se terminar el a c t o d l a celebracin,
leyendo el secretario del j u z g a d o los artculos del
i. de la seccin tercera de este captulo. (Dicha ley, art. 38.)
T o d o lo expresado en el artculo anterior se
consignar inmediatamente en un acta, q u e firmarn el juez, los c n y u g e s y l o s testigos, si s u pieren pudieren firmar, autorizndola el secretario del juzgado.
E l expediente formado p a r a las diligencias pre-

liminares del matrimonio se archivar en el j u z g a d o , y l se unirn los documentos que se


refiere el prrafo 2. 0 , p g . XLVIII. (Dicha ley,
art. 39.)
E l matrimonio contrado fuera de Espaa por
extranjeros, con arreglo l a s leyes de su nacin,
surtir en Espaa todos los efectos civiles del matrimonio legtimo. (Dicha ley, art. 40.)
E l matrimonio contrado en el extranjero por
dos espaoles, por un espaol y un extranjero,
ser vlido en Espaa, siempre que se hayan observado en su celebracin las leyes establecidas
en el pas en que tuvo efecto para regular la f o r ma externa de aquel contrato, y los contrayentes
tuvieren aptitud para celebrarlo con arreglo las
l e y e s espaolas. (Dicha ley, art. 41.)
L o s matrimonios celebrados en el extranjero
por dos espaoles, por un espaol que quiera
conservar su nacionalidad y un extranjero, habrn
de inscribirse en los quince das siguientes su
celebracin en el Registro civil del agente diplomtico consular espaol del lugar en q u e el
acto se hubiere efectuado; y no habindolo, en
el del ms prximo. (Dicha ley, art. 42.)
L o s jefes de los cuerpos militares en campaa
podrn autorizar, en defecto del juez municipal,
los matrimonios que intenten celebrar in articulo
mortis los individuos de los mismos, con arreglo
al prrafo i. de la p g . XLIX.
L o s contadores de los buques de guerra y los
capitanes de los mercantes podrn desempear
las mismas funciones en los matrimonios que se
celebren bordo in articulo mortis. (Dicha ley,
art. 43.)

v
DE

LOS

MEDIOS DE P R O B A R

VI
EL

MATRIMONIO

L o s matrimonios celebrados antes de la p r o mulgacin de la L e y del matrimonio civil se probarn p o r los medios establecidos en las leyes
anteriores. (Dicha ley, art. 79.)
L o s contrados desde la promulgacin de esta
ley se probarn solamente p o r las correspondientes actas del Registro civil, no ser que stas
hubieren desaparecido, en c u y o caso sern admisibles t o d o s los medios legales de prueba. (Dicha
ley, art. 80.)
L a posesin constante de estado de los padres,
unida las actas de nacimiento de sus hijos, en
concepto de legtimos, harn prueba plena del
matrimonio de aqullos, si y a hubieren fallecido
se hallaren impedidos de manifestar el lugar de
su casamiento, no constar que alguno de ellos
estaba l i g a d o con un matrimonio anterior. (Dicha
ley, art. 81.)
E l matrimonio contrado en pas extranjero
podr probarse p o r cualquier medio de prueba,
si en el pas en que fu celebrado no estuvieren
los matrimonios sujetos Registro. (Dicha ley,
art. 82.)

DEL

DIVORCIO

1
De la naturaleza y causas del divorcio
E l divorcio no disuelve el matrimonio, suspendiendo tan slo la vida comn de los c n y u g e s y
sus efectos. (Dicha ley, art. 83.)
L o s c n y u g e s no podrn divorciarse ni aun
separarse por mutuo consentimiento; para ello es
indispensable en todo caso el mandato judicial.
(Dicha ley, art. 84.)
E l divorcio proceder solamente por las siguientes causas:
1. a Adulterio de la mujer, no remitido expresa tcitamente por el marido.
2. a A d u l t e r i o del marido, con escndalo pblico con el abandono completo de la mujer,
cuando el adltero tuviere su cmplice en la
casa conyugal, con tal que no hubiera tambin
sido remitido expresa tcitamente por la mujer.
3. a Malos tratamientos graves, de obra, de
palabra, inferidos por el marido la mujer.
4. a Violencia moral fsica, ejercida p o r el
marido sobre la mujer, para obligarla cambiar
de religin.
5. a Malos tratamientos de obra, inferidos l o s
hijos, si pusieren en peligro su vida.
6. a Tentativa del marido para prostituir su
mujer, la proposicin hecha por aqul sta
para el mismo objeto.
7. a Tentativa del marido de la mujer para

corromper sus hijos, y la complicidad en su


corrupcin prostitucin.
8. a Condenacin, por sentencia firme, de cualquiera de los c n y u g e s cadena reclusin
perpetua. ( D i c h a ley, art. 85.)
E l divorcio solamente podr ser reclamado por
el c n y u g e inocente. (Dicha ley, art. 86.)

II
De las disposiciones preliminares del divorcio
A d m i t i d a la demanda de divorcio, antes si la
urgencia del caso l o requiere, se acordar j u d i cialmente:
1 L a separacin provisional de los c n y u g e s
y el depsito de la mujer.
2.0 E l depsito de los h i j o s en p o d e r del cny u g e inocente; y si ambos fueren culpables, el
nombramiento de t u t o r curador de los mismos
y su separacin de los padres.
Si las causas q u e hubieren dado margen al
divorcio fueren las i . a , 2. a , 3. a , 4. a y 8. a del p rrafo 3. 0 , p g . LUI, podrn los padres proveer
de comn acuerdo al cuidado y educacin de sus
hijos.
3. 0 E l sealamiento de alimentos la mujer y
los hijos q u e no q u e d a r e n en poder del padre.
4. 0 L a adopcin d e las disposiciones necesarias para evitar q u e e l marido que hubiere dado
causa al divorcio p e r j u d i q u e la mujer en la administracin de sus bienes. (Dicha ley, art. 87.)

III
De los efectos del divorcio
L a sentencia ejecutoria de divorcio producir
los siguientes efectos:
1 L a separacin definitiva de los c n y u g e s .
2. 0 Quedar ser puestos los hijos bajo la potestad y proteccin del c n y u g e inocente.
S i ambos fueren culpables, quedarn bajo la
autoridad del tutor curador, que se nombrara
con arreglo las prescripciones de la L e y de enjuiciamento civil, salvos los casos comprendidos
en el nmero 2.0 del prrafo 2. 0 , p g . LIV.
N o obstante las disposiciones anteriores, la
madre conservar en todo caso su cuidado los
hijos menores de tres aos hasta que cumplan
esta edad, no ser que expresamente se haya
dispuesto otra cosa en la sentencia.
3. 0 L a privacin por parte del c n y u g e c u l pable, mientras viviere el inocente, de la patria
potestad y de los derechos que lleva consigo
sobre las personas y bienes de los hijos.
A la muerte del c n y u g e inocente, v o l v e r el
culpable recobrar la patria potestad y sus derechos, si la causa que hubiere dado margen al d i vorcio hubiere sido alguna de las comprendidas
en el mencionado nmero 2.0 del prrafo 2. 0 , p gina LIV.
S i fuere distinta, se nombrar tutor a los hijos
en la forma anteriormente prevenida.
L a privacin de la patria potestad y sus d e r e chos no eximir al c n y u g e culpable del cumplimiento de las obligaciones que tuviere para con
sus hijos.

4. 0 La prdida, por parte del c n y u g e culpable, de todo lo q u e hubiera sido dado p r o m e tido por el inocente por otra persona en consideracin ste, y la conservacin de todo l o .
recibido por el inocente, y el derecho de reclamar desde l u g o lo que hubiere sido prometido
por el culpable.
5." L a separacin de los bienes de la sociedad
c o n y u g a l y la prdida de la administracin de
los de la mujer, si fuere el marido quien hubiere
dado causa al divorcio y la mujer los reclamare.
6. L a conservacin, p o r parte del marido
inocente, de la administracin de los bienes de la
mujer, la cual solamente tendr derecho alimentos. (Dicha ley, art. 88.)
E l divorcio y sus efectos cesarn cuando los
c n y u g e s consintieren en volver reunirse, d e biendo poner la reconciliacin en conocimiento
del juez tribunal (1) que hubiere dictado la
sentencia ejecutoria del divorcio.
S e excepta de lo dispuesto en el prrafo a n terior, el caso de divorcio sentenciado por las
causas 5. a y 7. a del prrafo 3. 0 , p g . u n . (Dicha
ley, art. 89.)

p o r la m u e r t e d e u n o d e l o s c n y u g e s d e b i d a mente probada.

L a ausencia prolongada de uno de ellos, con


ignorancia de su paradero, no ser causa de p r e suncin de su muerte, no ser que durare hasta
que tuviere cien aos de edad el ausente, en c u y o
caso se le tendr por fallecido. (Dicha ley, artculo 90.)
E l impedimento que, segn las prescripciones
de esta ley, anula el matrimonio, no ser causa
para su disolucin cuando sobreviniere despus
de la celebracin del matrimonio. (Dicha ley, artculo 91.)
II
De la nulidad del matrimonio
No se reputar vlido:
i. El matrimonio que se contrajere por el
q u e carezca de alguna de las circunstancias necesarias de aptitud prescritas en la p g . XL, salvo
lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero
primero de dicho artculo.

El matrimonio legtimo se disuelve solamente

2. 0 E l q u e s e c o n t r a j e r e m e d i a n d o a l g u n o d e
l o s i m p e d i m e n t o s e s t a b l e c i d o s en l o s n m e r o s i .
y 2. 0 d e l p r r a f o 2. 0 , p g . X L , y e n l o s o c h o prim e r o s d e l p r r a f o i . , p g . X L I , si n o h u b i e r e n
s i d o p r e v i a m e n t e d i s p e n s a d o s en l o s c a s o s e n q u e
s e a p r o c e d e n t e la d i s p e n s a .

(t) Por el art. 7. del R. D. de 9 de Febrero de 1875 la jurisdiccin eclesistica ha sido reintegrada en el conocimiento de
las causas de divorcio de matrimonio cannico.

3. 0 E l que se contrajere con autorizacin del


juez municipal competente y presencia de dos
testigos mayores de edad.
4. 0 E l contrado por error en la persona, por

VII
DE L A D I S O L U C I N

NULIDAD

DEL

MATRIMONIO

I
De la disolucin del matrimonio

coaccin por miedo g r a v e que vicien el consentimiento.


5. 0 El contrado p o r el raptor con la robada,
mientras que sta se halle en su poder.
Sern, no obstante, vlidos los matrimonios
que se refieren los dos nmeros antecedentes, si
hubieren trascurrido seis meses de cohabitacin
de los cnyuges, contar desde que el error se
hubiese desvanecido la libertad se hubiese r e cobrado, sin haber reclamado durante aquel tiempo la nulidad. (Dicha ley, art. 92.)
En los casos de los nmeros i., 2 y 3. 0 del
prrafo anterior, podrn reclamar la nulidad los
cnyuges, el ministerio fiscal cualquiera persona que tuviere inters en ella.
En los casos de los nmeros 4. 0 y 5. 0 podr
reclamarla solamente el c n y u g e que hubiere sufrido el error, la fuerza el miedo.
Admitida la demanda de nulidad del matrimonio, se practicarn las diligencias establecidas en
el prrafo 2. 0 , p g . LIV. (Dicha ley, art. 93.)
Los matrimonios civiles celebrados hasta la
promulgacin de la L e y de matrimonio civil ante
los alcaldes del domicilio residencia de los contrayentes y dos testigos mayores de edad, se r e putarn legtimos, y producirn todos sus efectos
civiles si los contrayentes tuvieren capacidad
para celebrarlos, con arreglo las prescripciones
establecidas en esta seccin. (Dicha ley, articulo 2.0 de sus disposiciones
transitorias.)

III
De los matrimonios nulos contrados de buena fe
E l matrimonio nulo, contrado de buena fe p o r
ambos c n y u g e s , producir todos sus efectos civiles mientras subsista y la legitimidad de los
hijos. (Dicha ley, art. 94.)
E l contrado de buena fe por uno de ellos lo
producir solamente respecto del c n y u g e i n o cente y de los hijos. (Dicha ley, art. 95.)
L a buena fe se presumir siempre, no p r o barse lo contrario. (Dicha ley, art. 96.)
A n u l a d o ejecutoriamente el matrimonio, los
hijos varones mayores de tres aos quedarn al
cuidado del padre y las hijas al de la madre, h a biendo habido buena fe por parte de ambos c n yuges.
Si la hubo tan slo por parte de uno de ellos,
quedarn los hijos de ambos sexos bajo su poder
y su cuidado.
Pero en todo caso continuarn al cuidado de la
madre los menores de tres aos hasta que c u m plan esta edad. (Dicha ley, art. 97.)
L o dispuesto en el artculo anterior no tendr
efecto si los padres, de comn acuerdo, dispusieren otra cosa. (Dicha ley, art. 98.)
L a sentencia ejecutoria de nulidad del matrimonio producir, respecto de los bienes de los
c n y u g e s , los mismos efectos que la disolucin
de aqul por muerte.
E l c n y u g e que hubiere obrado de mala fe perder, sin embargo, la parte d l o s gananciales que

en otro caso le h u b i e r a de c o r r e s p o n d e r . (Dicha


ley, art. 99.)
L a sentencia e j e c u t o r i a d e nulidad de matrimonio se inscribir en el R e g i s t r o civil en q u e constare su c e l e b r a c i n . (Dicha ley, art. 100.)
E l c o n o c i m i e n t o y decisin de t o d a s las c u e s tiones q u e diere m a r g e n la o b s e r v a n c i a de la
L e y de matrimonio c i v i l c o r r e s p o n d e la j u r i s diccin c i v i l o r d i n a r i a , s e g n la f o r m a y el m o d o
e s t a b l e c i d o en las l e y e s de E n j u i c i a m i e n t o civil.
L a s sentencias y p r o v i d e n c i a s de l o s tribunales
eclesisticos s o b r e t o d o l o q u e c o n s t i t u y e el o b j e t o de dicha l e y n o p r o d u c i r n e f e c t o s civiles.
(Dicha ley, art. 100.)
S i n e m b a r g o de l o dispuesto en el artculo a n terior, los j u e c e s y tribunales civiles ordinarios
no c o n o c e r n de las d e m a n d a s de nulidad de los
matrimonios c a n n i c o s c e l e b r a d o s con anterioridad la p r o m u l g a c i n d e la L e y de matrimonio
c i v i l y de sus incidencias, c u y o c o n o c i m i e n t o c o rresponda la j u r i s d i c c i n eclesistica.
L a s sentencias q u e dictaren sobre ellas los t r i bunales eclesisticos p r o d u c i r n efectos civiles.
(Dicha ley, art. 1 d e las disposiciones
transitorias i)

SECCIN T E R C E R A
D E L O S E F E C T O S G E N E R A L E S D E L MATRIMONIO
DE LAS PERSONAS

RESPECTO

Y BIENES D E L O S C N Y U G E S

(i)

L o s c n y u g e s estn o b l i g a d o s g u a r d a r s e fidelidad y socorrerse mutuamente. (Ley del matrimonio civil, art. 44.)
E l marido d e b e tener en su compaa y p r o t e g e r su m u j e r .
A d m i n i s t r a r tambin sus bienes e x c e p t o aquellos c u y a administracin corresponda la misma
p o r la l e y ; y estar facultado para representarla

( 1)
L o s a r t c u l o s de l a l e y del m a t r . civil de esta
l o s del cap. V de l a misma, q u e el art. 5 . 0 del R . D .
b r e r o d e 1 8 7 5 , h a d e c l a r a d o subsistentes y aplicables,
f u e r e l a f o r m a l e g a l c o n que se h a y a c e l e b r a d o el

seccin s o n
de 9 de F e s e a Ir que
matrimonio.

D e b e m o s r e c o r d a r tambin que en el art. i . de la l e y de 2 4


d e M a y o de 1 8 7 0 , p u b l i c a d a e n 1 8 de Junio, s e p r e v i n o que l o
e s t a b l e c i d o e n la del m a t r i m o n i o civil era sin perjuicio
de lo que
se dispone por el derecho foral vigente respecto los efectos
civiles
del matrimonio
en cuanto las personas y bienes de los
cnyuges
y de sus descendientes.
A u n q u e esto puede dar l u g a r a l g u n a duda,
c o n s i d e r a m o s q u e l a l e y d e l m a t r i m o n i o civil n o d e r o g a el d e r e c h o
f o r a l e n t o d o a q u e l l o q u e p o r n o estar c o n f o r m e c o n el g e n e r a l ,
f o r m a una e x c e p c i n v a r i a c i n del m i s m o ; p e r o q u e las reform a s i n t r o d u c i d a s p o r d i c h a l e y h a n de p r e v a l e c e r c o n respecto
l o d e m s en que existe p e r f e c t a c o n f o r m i d a d entre el d e r e c h o g e n e r a l y el f o r a l . A s , p o r e j e m p l o , c r e e m o s q u e l a l e y de m a tritrimonio civil n o ha d e r o g a d o l a s diferencias que existen c o n resp e c t o l a administracin de b i e n e s p a r a f e r n a l e s d e l a m u j e r entre
el d e r e c h o de C a s t i l l a y e l v i g e n t e en C a t a l u a , M a l l o r c a y N a v a r r a , y que, p o r el c o n t r a r i o , l a introduccin de l a patria potestad
e n f a v o p de las m u j e r e s , que n o se c o n o c a e n n i n g n p u n t o de l a
n a c i n e s p a o l a , es a p l i c a b l e todos los territorios d e l a misma.

e n j u i c i o , salvo los casos en que sta pueda hacerlo por s misma con arreglo derecho, y para
darle licencia para celebrar los contratos y los
actos que la sean favorables. (Dicha ley, art. 45.)
E l marido menor de diez y ocho aos ( 1 ) no
podr, sin embargo, ejercer los derechos e x p r e sados en el prrafo anterior, ni tampoco administrar sus propios bienes sin el consentimiento de
su p a d r e ; en defecto de ste, del de su madre, y
falta de ambos, sin la competente autorizacin
judicial, q u e se le conceder en la forma y en los
casos prescritos en la L e y de Enjuiciamiento
Civil. (Dicha ley, art. 46.)
T a m p o c o p o d r ejercer las expresadas facultades el marido que est separado de su mujer por
sentencia firme de divorcio, que se halle ausente
en ignorado paradero que est sometido la
pena de interdiccin civil. (Dicha ley, art. 47.)
L a mujer debe obedecer su marido, vivir en
su compaa y seguirle donde ste traslade su
domicilio residencia (2).
Sin e m b a r g o de lo dispuesto en el prrafo a n terior, los tribunales podrn, con conocimiento
( 1 ) Segn la ley 7, tt. 2, lib. 10 de la Nov. Recop., el que casare antes de los 18 aos, puede, lugo de cumplidos, administrar
su hacienda y la de su mujer menor, sin necesidad de venia.
(2)
E l marido y la mujer deben vivir reunidos, asistirse y socorrerse mutuamente, suministrando el primero la segunda los
alimentos y d e m s medios necesarios de subsistencia, y obedeciendo sta su marido, sin permitirse abandonar arbitraria y voluntariamente su compaa y familia. Cuando la mujer se f u g a de
la casa y compaa de su marido, continuando ausente de e l l a y
con absoluta independencia de ste, sin autorizacin de ninguna
especie, las deudas y compromisos que en esta situacin ilegal
haya contrado, no pueden afectar ni imponer obligacin alguna
al marido. ( S . del T . S. de J. de 7 Enero de 1868.)

de la causa, eximirla de esta obligacin cuando


el marido traslade su residencia al extranjero.
{Dicha ley, art. 48.)
L a mujer no puede administrar sus bienes ni
los de su marido, ni comparecer e n j u i c i o , ni c e lebrar contratos, ni adquirir por testamento
abintestato sin licencia de su marido, no ser en
los casos y con las formalidades y limitaciones
que las leyes prescriban. (Dicha ley, art. 49.)
Los actos de esta especie que la mujer ejecutare sern nulos, y no producirn obligacin ni
accin, si no fueren ratificados expresa tcitamente por el marido. (Dicha ley, art. 50.)
Ser vlida, no obstante, la compra que al contado hiciere la mujer de cosas muebles, y la que
hiciere al fiado de las que por su naturaleza estn
destinadas al consumo ordinario de la familia, y
no consistieren en j o y a s , vestidos y muebles preciosos, por ms que no hubieren sido hechas con
licencia expresa del marido.
Sin embargo de lo dispuesto en el prrafo a n terior, se consolidar la compra hecha por la
mujer al fiado, de j o y a s , vestidos y muebles p r e ciosos, desde el momento en que hubieren sido
empleadas en el uso de la mujer de la familia
con conocimiento y sin reclamacin del marido.
(Dicha ley, art. 51.)
T a m p o c o podr la mujer publicar escritos, ni
obras cientficas ni literarias, de que fuere autora
traductora, sin licencia de su marido, en su
defecto, sin autorizacin judicial competente. (Dicha ley, art. 52.)
Podr la mujer sin licencia del marido:
i. Otorgar testamento, disponiendo en l
de sus bienes con las limitaciones establecidas
por las leyes.

2. E j e r c e r los derechos y cumplir los d e beres que le correspondan respecto los hijos
legtimos naturales reconocidos, q u e hubiere
tenido de otro, y los bienes d e los mismos.
(Dicha ley, art. 5 3 . )
L a mujer g o z a r de los honores de su marido,
excepto los q u e fueren estricta y exclusivamente
personales, y los conservar mientras que no contrajere s e g u n d a s nupcias. (Dicha ley, art. 54.)
Solamente el marido y sus herederos podrn
reclamar la nulidad de los actos o t o r g a d o s por
la mujer sin licencia autorizacin competente.
(Dicha ley, art. 55.)
E l marido p u e d e dar licencia g e n e r a l su muj e r para contratar y hacer todo lo q u e , segn los
artculos anteriores, no p u e d e hacer sin ella.
(L. 12, tit. i., lib. 10, Nov. Rec.)
Puede el marido ratificar g e n e r a l especialmente lo hecho p o r su mujer sin su permiso.
(L. 14, tit, 1 l i b . 10 de la Nov. Rec. S. del T. S.
dej. de 10 Octubre de 1861.)
A d e m s de la licencia d e l marido, la mujer c a sada menor de e d a d necesita licencia judicial para
enajenar v l i d a m e n t e sus bienes. (>S. del T. S. de
J. de 10 Setiembre de 1862.)
Resistindose el marido sin j u s t a causa dar
licencia la m u j e r para la celebracin de un acto
en que sea necesaria, p o d r darla el j u z g a d o .
(L. 13, tit. i., lib. 10 de la Nov. Rec.)
Tambin p o d r darle ste cuando, estando a u sente el marido, el n e g o c i o para el cual debe estar autorizada la mujer no sufriese demora.
(L. 15, tit. i., lib. 10de la Nov. Rec.)
L a mujer casada que contrae obligacin de
mancomn con su marido no q u e d a obligada

cosa alguna, menos que se pruebe que la deuda


se convirti en provecho de ella, y que este provecho no consisti en cosas que el marido no est
obligado proporcionarle. (L. 3, tit. 11, lib. 10
Nov. Rec. S. del T. S. de J. de 11 de Octubre
de 1859.)
L a mujer casada puede pedir habilitacin del
j u z g a d o de su domicilio al objeto de comparecer
e n j u i c i o en los casos siguientes:
i. Hallarse el marido ausente, sin que h a y a
fundada esperanza de su prxima vuelta.
a. Ignorarse el paradero del marido.
3. 0 Negarse el marido representar en juicio
la mujer. (Ley de Enjuiciamiento civil, artculo 1351.)
Para conceder la habilitacin, es necesario concurra alguna de las circunstancias siguientes:
i . a Ser demandada la mujer que la solicitare.
2 . a Segursele g r a v e perjuicio de no promover
la demanda para que se pida la habilitacin.
Fuera de estos casos no podr otorgarse. (Dicha ley, art. 1352.)
Para conceder habilitacin se oir siempre al
promotor fiscal del j u z g a d o . (Dicha ley, artcuLO I353-)

Cuando la habilitacin se conceda una mujer


menor de edad, se le proveer de curador para
pleitos de la manera prevenida en la L e y de E n juiciamiento civil. (Dicha ley, art. 1354.)
E n el auto en que se conceda la habilitacin
la mujer m a y o r de edad, se le autorizar para
que otorgue poder procurador. (Dicha ley, artculo 1355.)
N o necesita de habilitacin la mujer casada para
litigar con su marido. (Dicha ley, art. 1356.)
TOMO

IX

<1

C u a n d o se pidiere la habilitacin por negarse


el m a r i d o representar en j u i c i o la mujer para
la d e f e n s a d e sus derechos, se sustanciar la d e m a n d a en v a ordinaria.
L o m i s m o suceder cuando antes de haberse
o t o r g a d o la q u e se h a y a p e d i d o por ausencia,
i g n o r a r s e el p a r a d e r o del marido, compareciere
s t e o p o n i n d o s e . (Dicha ley, art. 1357.)
S i el marido, en los casos de ausencia y de i g n o r a r s e su paradero, compareciere despus de
c o n c e d i d a la habilitacin, se har contencioso el
e x p e d i e n t e y sustanciar en va ordinaria. M i e n tras se sustancia debidamente, seguir surtiendo
t o d o s sus efectos la habilitacin. (Dicha ley, artculo 1358.)

CDIGO DE LA R E P B L I C A ARGENTINA

CAPTULO PRIMERO
Rgimen del matrimonio
A r t c u l o 1 L a validez del matrimonio, no hab i e n d o poligamia incesto, es r e g i d a p o r la ley
del l u g a r en q u e se ha c e l e b r a d o , a u n q u e los contrayentes h a y a n d e j a d o su domicilio por no sujetarse las formas y leyes q u e en l r i g e n .
A r t . 2.0 L o s d e r e c h o s y los d e b e r e s de los
c n y u g e s son r e g i d o s por las l e y e s del d o m i c i lio matrimonial, mientras permanezcan en l. S i
mudasen de domicilio, sus d e r e c h o s y d e b e r e s
personales sern r e g i d o s p o r las l e y e s del n u e v o
domicilio.
A r t . 3. 0 E l contrato nupcial r i g e los bienes
del matrimonio cualesquiera q u e sean las l e y e s
del domicilio matrimonial del n u e v o domicilio
en q u e los esposos se hallaran.
A r t . 4. 0 N o habiendo convenciones nupciales
ni cambio del domicilio matrimonial, la l e y del
l u g a r d o n d e el matrimonio se celebr r i g e los
bienes inmuebles de los esposos, d o n d e quiera
q u e se encuentren, d o n d e quiera que h a y a n

C u a n d o se pidiere la habilitacin por negarse


el m a r i d o representar en j u i c i o la mujer para
la d e f e n s a d e sus derechos, se sustanciar la d e m a n d a en v a ordinaria.
L o m i s m o suceder cuando antes de haberse
o t o r g a d o la q u e se h a y a p e d i d o por ausencia,
i g n o r a r s e el p a r a d e r o del marido, compareciere
s t e o p o n i n d o s e . (Dicha ley, art. 1357.)
S i el marido, en los casos de ausencia y de i g n o r a r s e su paradero, compareciere despus de
c o n c e d i d a la habilitacin, se har contencioso el
e x p e d i e n t e y sustanciar en va ordinaria. M i e n tras se sustancia debidamente, seguir surtiendo
t o d o s sus efectos la habilitacin. (Dicha ley, artculo 1358.)

CDIGO DE LA R E P B L I C A ARGENTINA

CAPTULO PRIMERO
Rgimen del matrimonio
A r t c u l o 1 L a validez del matrimonio, no hab i e n d o poligamia incesto, es r e g i d a p o r la ley
del l u g a r en q u e se ha c e l e b r a d o , a u n q u e los contrayentes h a y a n d e j a d o su domicilio por no sujetarse las formas y leyes q u e en l r i g e n .
A r t . 2.0 L o s d e r e c h o s y los d e b e r e s de los
c n y u g e s son r e g i d o s por las l e y e s del d o m i c i lio matrimonial, mientras permanezcan en l. S i
mudasen de domicilio, sus d e r e c h o s y d e b e r e s
personales sern r e g i d o s p o r las l e y e s del n u e v o
domicilio.
A r t . 3. 0 E l contrato nupcial r i g e los bienes
del matrimonio cualesquiera q u e sean las l e y e s
del domicilio matrimonial del n u e v o domicilio
en q u e los esposos se hallaran.
A r t . 4. 0 N o habiendo convenciones nupciales
ni cambio del domicilio matrimonial, la l e y del
l u g a r d o n d e el matrimonio se celebr r i g e los
bienes inmuebles de los esposos, d o n d e quiera
q u e se encuentren, d o n d e quiera que h a y a n

sido adquiridos. L o s bienes races son regidos


por la ley del l u g a r en que estn situados.
A r t . 5. 0 S i h u b i e s e cambio de domicilio, los
bienes adquiridos p o r los esposos antes de m u darlo, son regidos p o r las leyes del primero. L o s
que hubiesen a d q u i r i d o despus del cambio, son
regidos por las l e y e s del nuevo domicilio.
A r t . 6. E s v l i d o en la Repblica y produce
los efectos civiles, e l matrimonio celebrado en
pas extranjero q u e n o produzca all efectos civiles, si lo ha sido s e g n las l e y e s de la Iglesia c a tlica.
A r t . 7. 0 E l m a t r i m o n i o disuelto en territorio
extranjero, en conformidad con las l e y e s del mismo pas, pero que n o hubiera podido disolverse
segn las l e y e s de l a R e p b l i c a A r g e n t i n a , no habilita para casarse n i n g u n o de los c n y u g e s .
CAPTULO II
De los esponsales
A r t . 8. L a l e y no reconoce esponsales de
futuro. Ningn t r i b u n a l admitir demanda sobre
la materia, ni por indemnizacin de perjuicios
que ellos hubiesen c a u s a d o .
C A P T U L O III
De la celebracin del matrimonio
A r t . 9.0 E l m a t r i m o n i o entre personas catlicas debe celebrarse s e g n los cnones y solemnidades prescritas p o r la Iglesia catlica.
A r t . 10. L a ley r e c o n o c e como impedimentos

para el matrimonio ante la Iglesia catlica, los


establecidos por las l e y e s cannicas; perteneciend o la autoridad eclesistica el decidir sobre
impedimentos, y el conceder dispensas de ellos.
A r t . 11. E l hijo legtimo de familia y el natural reconocido, que no hubiesen cumplido veintids a o s , necesitan para contraer cualquier
clase de matrimonio autorizado por este C d i g o ,
el consentimiento paterno. Si falta el padre se
halla impedido para darlo, corresponde la m a dre prestar su consentimiento.
A r t . 12. L o s padres no necesitan e x p r e s a r l a
razn en que se funden para rehusar su consentimiento, y contra su disenso no se admite recurso
alguno.
A r t . 13. E x c e p t a s e el caso en que los p a dres se hallen gozando del usufructo de los bienes
particulares de su hijo, y entonces deben manifestar los motivos de su disenso.
A r t . 14. E l hijo menor que se casase sin el
consentimiento de los padres, cuando stos no
estn obligados manifestar los motivos de su
disenso, cuando tales motivos se hubiesen j u z g a d o racionales, puede ser privado por stos
hasta de una cuarta parte de la legtima que le
corresponda p o r muerte de ellos.
A r t . 15. L o s menores que estn bajo tutela,
y los sordo-mudos que no saben darse entender
por escrito, necesitan para casarse el consentimiento de sus tutores curadores. S i stos no lo
prestasen, la causa de su disenso, como la del de
los padres en el caso del art. 13, ser calificado por
el juez competente sin forma de proceso, en j u i cio privado y meramente informativo.
A r t . 16.

E n caso de negar su consentimiento,

los p a d r e s , t u t o r e s y curadores, slo sern a t e n d i b l e s las causas siguientes:


1. a L a e x i s t e n c i a de cualquier impedimento
legal.
2. a E n f e r m e d a d contagiosa de la persona que
p r e t e n d a casarse con el menor con la menor.
3. a C o n d u c t a desarreglada inmoral de dicha
persona.
4. a H a b e r s i d o sta condenada p o r algn
crimen.
5. a F a l t a d e medios de subsistencia, y de a p titud para adquirirlos.
A r t . 17. L o s menores de e d a d , ciudadanos
e x t r a n j e r o s , q u e no tengan tutores, deben p e d i r
su asentimiento al j u e z de primera instancia del
t e r r i t o r i o , quien p o d r e x i g i r las informaciones
necesarias p a r a prestarlo.
A r t . 18. E l p r r o c o , pastor sacerdote q u e
casare p e r s o n a s q u e deban antes obtener el
asentimiento de sus padres, tutores curadores, sin q u e le presenten la respectiva licencia,
p o d r ser a c u s a d o por el ministerio pblico.
A r t . 19. C a s n d o s e los menores de uno y o t r o
s e x o sin las autorizaciones necesarias, les ser neg a d a la p o s e s i n y administracin de sus bienes,
hasta q u e sean m a y o r e s de edad. No habr medio a l g u n o de c u b r i r la falta de tales autorizaciones.
A r t . 20. L o s tutores y sus descendientes l e g t i m o s q u e estn b a j o su potestad, no podrn
contraer m a t r i m o n i o con el menor la menor que
han tenido tuviesen en g u a r d a , hasta que, fenecida la tutela, no se hayan aprobado las cuentas
de la administracin. S i lo hicieren, el tutor pierde la a s i g n a c i n q u e tiene sobre las rentas del

menor; y ms p o d r ser acusado criminalmente,


p o r abuso de su c a r g o .
A r t . 21. E l matrimonio se prueba por la i n s cripcin en los r e g i s t r o s de la parroquia de las
comuniones que pertenecieren los casados. S i
no existiesen registros no pudiesen presentarse
p o r haber sido celebrado en pases distantes,
p u e d e probarse p o r los h e c h o s q u e demuestren
que marido y mujer se han tratado siempre c o m o
tales, y q u e as estn r e c o n o c i d o s en la sociedad
y en las respectivas familias, y tambin p o r cualquier otro g n e r o de p r u e b a .
C A P T U L O IV
Del matrimonio celebrado con autorizacin de la Iglesia
catlica
A r t . 22. E l matrimonio entre catlico y c r i s tiano no catlico, autorizado p o r la I g l e s i a catlica, ser celebrado c o m o fuese de prctica en la
Iglesia de la comunidad q u e p e r t e n e c e el esposo
no catlico.
A r t . 23. E s nulo el matrimonio c e l e b r a d o p o r
sacerdotes protestantes, c u a n d o uno de los e s posos es catlico, y si no f u e s e inmediatamente
celebrado p o r el p r r o c o catlico.
A r t . 24. C o r r e s p o n d e las autoridades de la
Iglesia catlica conocer en l o s impedimentos de
estos matrimonios, del mismo m o d o q u e en los
de los matrimonios entre catlicos, y conceder
dispensa de ellos.

LXX1I

CDIGO

CAPTULO V
Del matrimonio celebrado sin autorizacin de la Iglesia
catlica
A r t . 25
El matrimonio celebrado sin autorizacin de la Iglesia catlica es el que se contrae
entre cristianos no catlicos, entre personas
que no profesan el cristianismo. Produce en la
Kepublica todos los efectos civiles del matrimonio
valido si fuese celebrado en conformidad las
leyes de este C d i g o , y segn las leyes y ritos de
la Iglesia a que los contrayentes pertenecieren.
CAPTULO VI
Derechos y obligaciones de los cnyuges
^ A r t ^ 6 , ' - _ , L , 0 S e s P o s o s estn obligados guardarse fidelidad, sin que la infidelidad del un? autorice al otro a proceder del mismo modo. El que
faltare a esta obligacin puede ser demandado
por el otro, o civilmente por accin de divorcio
o criminalmente p o r acusacin de adulterio.
A r t - 27.
E l marido est obligado vivir en
una casa con su mujer, y prestarle todos los recursos que le fuesen necesarios, ejercer todos
os actos y acciones que ella le correspondieren,
haciendo los gastos judiciales que fuesen necesat l S l v a r V a l v a r l 0 s d e r e c h 0 s d e , a m u e r > como
Ten t T
q u e , f u e r e n P ^ c i s o s si la mujer fuese
F a l t a n d o el
e^M-Cnmmalmtnte^ido
f u d i r g a f 1 0 n e S ' l a m u J e r t i e n e derecho pedir
judicialmente que su marido le d los alimentos

necesarios, y las expensas que le fuesen indispensables en los juicios.


A r t . 28. Si no hubiese contrato nupcial, el
marido es el administrador legtimo de todos los
bienes del matrimonio, inclusos los de la mujer,
tanto de los que llev al matrimonio como de
los que adquiri despus por ttulo propio.
A r t . 29. L a mujer est obligada habitar
con el marido, donde quiera que ste fije su r e sidencia. Si faltase esta obligacin, el marido
puede pedir las medidas policiales necesarias, y
tendr derecho negarle los alimentos. L o s tribunales, con conocimiento de causa, pueden eximir la mujer de esta obligacin, cuando de su
ejecucin haya peligro de su vida.
A r t . 30. L a mujer no puede estar en juicio
por s ni por procurador, sin licencia especial
del marido, dada p o r escrito suplicando esta licencia el juez del domicilio, con excepcin de
los casos en que este C d i g o , presume la autorizacin del marido no la e x i g e , slo e x i g e una autorizacin judicial.
A r t . 31. T a m p o c o puede la mujer, sin licencia poder del marido, celebrar contrato alguno,
ni desistir de un contrato anterior, ni adquirir
bienes acciones por ttulo oneroso lucrativo;
ni enajenar, ni obligar sus bienes, ni contraer
obligacin a l g u n a , ni remitir obligacin su
favor.
A r t . 32. S e presume que la muj'er est a u torizada por el marido, si ejerce pblicamente
alguna profesin industria, como directora de
un colegio, maestra de escuela, actriz, etc., y en
tales casos se entiende que est autorizada por
el marido para todos los actos contratos con-

cernientes su profesin industria, si no h u biese reclamacin p o r parte de l, anunciada al


pblico judicialmente intimada quien con ella
hubiese de contratar. S e presume tambin la autorizacin del marido, en las compras al contado
que la mujer hiciere y en las compras al fiado de
objetos destinados al consumo ordinario de la
familia.
A r t . 33. No es necesaria la autorizacin del
marido en los pleitos de la mujer contra el marido, del marido contra la mujer, cuando la
mujer es acusada criminalmente, cuando hiciere su testamento revocase el que hubiese hecho, ni para la administracin de bienes que ella
se hubiese reservado por el contrato de matrimonio.
A r t . 34. L a mujer, el marido y los herederos de ambos, son los nicos que pueden reclamar la nulidad de los actos y obligaciones de la
mujer por falta de la licencia del marido.
A r t . 35. Bastar que la mujer sea solamente
autorizada por el j u e z del domicilio, cuando estuviese el marido demente en lugar no conocid o ; en los casos del artculo 19, por ser menor el
marido la mujer, y se hubiesen casado sin las
autorizaciones necesarias, en los casos del artculo 10, ttulo De los menores, en cuanto los actos que los menores casados no pueden ejecutar.
A r t . 36. L o s tribunales , con conocimiento
de causa, pueden suplir la falta de autorizacin
del marido cuando, ste se hallare ausente impedido para darla, la rehusare sin motivo f u n dado, y ella fuese necesaria y til la mujer al
matrimonio.
A r t . 37. El marido puede revocar su arbi-

trio la autorizacin que hubiere concedido su


m u j e r ; pero la revocacin no tendr efecto retroactivo en perjuicio de tercero.
A r t . 38. E l marido puede rectificar general
especialmente los actos para los cuales no hubiere autorizado su mujer. L a rectificacin puede
ser tcita por hechos del marido que manifiesten
equivocadamente su aquiescencia.
A r t . 39. L o s actos contratos de la mujer
no autorizada por el marido, autorizada por el
j u e z contra la voluntad del marido, obligarn solamente sus bienes propios, si no pidiera ella revisin de la obligacin en el primer caso; pero
no obligar el haber social ni los bienes del marido, sin hasta la concurrencia del beneficio que
la sociedad conyugal el marido hubiesen reportado del acto, no ser que el rgimen del matrimonio fuese el de una comunidad universal.
CAPTULO VII
Del divorcio
A r t . 40. E l divorcio que este C d i g o autoriza consiste nicamente en la separacin personal
de los esposos, sin que sea disuelto el vnculo
matrimonial.
A r t . 41. No puede renunciarse en las convenciones matrimoniales la facultad de pedir el divorcio al juez competente.
A r t . 42. No hay divorcio por mutuo consentimiento de los esposos. Ellos no sern tenidos
por divorciados sin sentencia del juez c o m p e tente.

CAPTULO VIII
Del divorcio de los casados ante la Iglesia catlica
con autorizacin de ella
A r t . 43. El conocimiento de las causas de divorcio entre los casados ante la Iglesia catlica
con autorizacin de ella en los matrimonios mixtos, corresponde nicamente la autoridad eclesistica.
A r t . 44. Corresponde exclusivamente los
jueces civiles conocer de todos los efectos civiles
del divorcio en relacin con la persona de los
cnyuges, crianza y educacin de los hijos y de
los bienes de la sociedad conyugal.
A r t . 45. A d m i t i d a la demanda de divorcio
por el juez eclesistico, el juez civil, instancia
de parte, sealar los alimentos que el marido
debe prestar la mujer, y dispondr que las expensas del juicio de divorcio sean satisfechas p o r
el marido.
CAPTULO IX
Del divorcio entre los casados sin autorizacin de la
Iglesia catlica
A r t . 46. E l j u e z civil conoce de las causas de
divorcio entre los casados sin autorizacin de la
Iglesia catlica.
L a s causas de divorcio en estos matrimonios
son las siguientes:
i. A d u l t e r i o de la mujer marido.

2.0 Tentativa de uno de los c n y u g e s contra


la vida del otro.
3. 0 Ofensas fsicas malos tratamientos.
A r t . 47. Puesta la accin de divorcio, a n tes de ella en casos de urgencia, podr el juez,
instancia de parte, decretar^ la separacin p e r s o nal de los casados y depsito de la mujer en
casa honesta, dentro de los lmites de su jurisdiccin; determinar el cuidado de los hijos, con
arreglo las disposiciones de este C d i g o , y los
alimentos que han de prestarse la mujer y los
hijos que no quedaren en poder del padre, como
tambin las expensas necesarias la mujer para
el juicio de divorcio.
A r t . 48. Si alguno de los c n y u g e s fuese
menor de edad, no podr estar en juicio, como
demandante demandado, sin la asistencia de
un curador especial, que para este solo fin elegir la parte nombrar el juez.
A r t . 49. T o d a clase de prueba ser admitida
en este juicio, con expresin de la confesin
juramento de los c n y u g e s .
CAPTULO X
Efectos del divorcio en toda clase de matrimonios
V,
?OwI . "Y) ' '-" ' 0;~' I.
llStS f.l]
A r t . 50. L o s esposos que vivan separados
durante el juicio de divorcio en virtud de la
sentencia de divorcio, tienen obligacin de guardarse mutuamente fidelidad, y podr ser criminalmente acusado p o r el otro, el que cometiere
adulterio.
A r t . 51. Separados por sentencia de divorcio,
cada uno de los c n y u g e s puede fijar su domici-

lio residencia d o n d e crea conveniente, aunque


sea en pas e x t r a n j e r o ; pero si tuviese hijos su
c a r g o , no podr trasportarlos pas extranjero
sin licencia del j u e z del domicilio.
A r t . 52. L a mujer p o d r ejercer todos los
actos de la vida civil, exceptuando el estar en
juicio como actora demandada sin licencia del
marido del j u e z del domicilio.
A r t . 53. Si durante el juicio del divorcio la
conducta del marido hiciese temer enajenaciones
fraudulentas en perjuicio de la mujer, disipacin de los bienes del matrimonio, sta podr
pedir al juez del domicilio que se haga inventario
de ellos y se p o n g a n cargo de otro administrador, que el marido d fianza del importe de los
bienes. Dada la sentencia de divorcio, los cnyug e s pueden pedir la separacin de los bienes del
matrimonio, en los trminos que se prescriben en
el ttulo de la sociedad c o n y u g a l .
A r t . 54. E l c n y u g e inocente que no hubiese
dado causa al divorcio, podr revocar las d o n a ciones ventajas q u e en el contrato de matrimonio hubiere hecho prometido al otro c n y u g e ,
y que deban tener efecto en vida despus de
su fallecimiento.
A r t . 55. L o s h i j o s menores de cinco aos quedarn siempre c a r g o de la mujer. L o s mayores
de esta edad se entregarn al esposo que, juicio
del juez, sea el ms propsito para educarlos,
sin que se pueda alegar por el marido por la
mujer preferente derecho tenerlos.
A r t . 56. Si p o r acusacin criminal de alguno
de los esposos contra el otro hubiese condenacin
prisin, reclusin destierro, ninguno de los
h i j o s , de cualquiera edad que s e a , deber ir

con el que deba cumplir alguna de estas penas.


A r t . 57. E l padre y la madre quedarn ambos
sujetos todas las cargas y obligaciones que tienen para con sus hijos, cualquiera de ellos que
sea el que hubiese dado causa al divorcio.
A r t . 58. E l marido que hubiere dado causa
al divorcio debe contribuir la subsistencia. El
juez determinar la cantidad y forma, atendidas
las circunstancias de ambos.
A r t . 59. Cualquiera de los esposos que h u biese dado causa al divorcio, tendr derecho de
que el otro, si tiene medios, le provea de lo p r e ciso para su subsistencia, si le fuese de toda necesidad, y no tuviere recursos propios.
A r t . 60. S i se reconciliasen marido y mujer,
se restituir todo al estado que tena antes del
da del divorcio de la demanda. L a ley presume
la reconciliacin, cuando el marido cohabita con
la mujer despus de haber dejado la habitacin
comn.
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CAPTULO XI
De la disolucin del matrimonio
A r t . 61. E l matrimonio vlido no se disuelve
sino por muerte de uno de los esposos.
A r t . 62. E l matrimonio que puede disolverse
segn las l e y e s del pas en que se hubiese celebrado, no se disolver en la R e p b l i c a sin en
conformidad al artculo anterior.
A r t . 63. Compete al juez eclesistico conocer
de la disolucin del matrimonio celebrado ante
la Iglesia catlica, con autorizacin de ella.
A r t . 64. Corresponde al j u e z civil conocer de

la disolucin del matrimonio celebrado sin a u t o rizacin de la Iglesia catlica.


A r t . 65. E l fallecimiento presunto del cnyug e ausente desaparecido, no habilita al otro
esposo para contraer n u e v o matrimonio. Mientras no se pruebe el fallecimiento del c n y u g e
ausente desaparecido, el matrimonio no se reputa disuelto.
CAPTULO XII
De la nulidad del matrimonio
A r t . 66. L a accin de nulidad de un m a t r i monio no puede intentarse sin en vida de los
dos esposos.
A r t . 67. C o m p e t e al j u e z eclesistico conocer
de la nulidad de los casamientos celebrados ante
la Iglesia catlica c o n autorizacin de ella.
A r t . 68. C o r r e s p o n d e al j u e z civil conocer de
todos los efectos civiles de los matrimonios declarados nulos, d e c r e t a r las medidas p r o v i s o rias que fuesen necesarias durante el j u i c i o de
nulidad, respecto de las personas y los bienes
de los esposos.
^y-t. 69. C o r r e s p o n d e exclusivamente al juez
civil conocer de la nulidad de los matrimonios
celebrados sin autorizacin de la Iglesia catlica.
A r t . 70. L a s d i s p o s i c i o n e s de este C d i g o sobre la nulidad de los a c t o s jurdicos, son extensivas los matrimonios c e l e b r a d o s sin autorizacin
de la Iglesia catlica.
A r t . 71. L a s c a u s a s de nulidad de los matrimonios celebrados a n t e la Iglesia catlica son
extensivas los que s e celebrasen sin autoriza-

cin de ella, con la sola excepcin de necesitar


de la asistencia del prroco, siempre que el matrimonio hubiese sido bendecido por algn sacerdote de la comunidad de los esposos.
A r t . 72. S i el matrimonio anulado fuese p u tativo, es decir, contrado de buena fe por ambos
c n y u g e s , producir hasta el da de la sentencia
que lo anule, todos los efectos del matrimonio
vlido, no slo en relacin la persona y bienes
de los mismos c n y u g e s , sin tambin en relacin
los hijos. En tal caso la nulidad slo tendr los
efectos siguientes:
1. E n cuanto los c n y u g e s , cesarn todos
los derechos y obligaciones que produce el m a trimonio. E x c e p t a s e nicamente la obligacin
recproca de prestarse alimentos en caso necesario.
2." E n cuanto los bienes, los mismos efectos
del fallecimiento de uno de los c n y u g e s ; p e r o
antes del fallecimiento de uno de ellos, el otro no
tendr derecho las ventajas beneficios que en
el contrato del matrimonio se hubiesen hecho al
que de ellos sobreviviese.
3. 0 E n cuanto los hijos concebidos durante
el matrimonio putativo, sern considerados como
legtimos, con los derechos y obligaciones de los
hijos de un matrimonio legtimo. En cuanto los
hijos naturales concebidos antes del matrimonio
putativo entre el padre y la madre, y nacidos
despus, quedarn legitimados en los mismos casos en que el subsiguiente matrimonio vlido
produce este efecto.
A r t . 73. Si hubo buena fe de parte de uno
de los c n y u g e s , el matrimonio putativo, hasta
el da de la sentencia que lo anulare, producir
TOMO

IX

tambin los efectos del matrimonio vlido, mas


slo respecto al esposo de buena fe y los hijos,
y no respecto al c n y u g e de mala fe. L a nulidad
en este caso tendr los efectos siguientes:
i. E l c n y u g e de mala fe no podr exigir
que el de buena fe le preste alimentos.
2.0 E l c n y u g e de mala fe no tendr derecho
ninguna de las ventajas que se le hubiesen hecho en el contrato de matrimonio.
3. 0 E l c n y u g e de mala fe no tendr patria
potestad sobre los hijos.
A r t . 74. Si el matrimonio anulado no fuese
putativo, es decir, si fuese contrado de mala fe
por ambos c n y u g e s , no producir efectos algunos civiles. S u nulidad tendr los efectos s i guientes:
i. E n cuanto la persona de los c n y u g e s ,
su unin ser reputada como un mero c o n c u binato.
2. 0 En relacin los bienes, se proceder
como en el caso de la disolucin de una sociedad
de hecho, quedando sin efecto alguno el contrato
de matrimonio.
3. 0 En cuanto los hijos, sern considerados
como ilegtimos, y en la clase que los pusiere el
impedimento que causare la nulidad.
A r t . 75. Consiste la mala fe de los cnyuges
en el conocimiento que hubiesen tenido debido
tener, el da de la celebracin del matrimonio,
del impedimento que cause la nulidad. No habr
buena fe ni por motivo de ignorancia error de
hecho que no sea excusable, menos que el error
fuese ocasionado por dolo.
A r t . 76. E l c n y u g e de buena fe puede d e mandar al c n y u g e de mala fe y los terceros

q u e hubiesen provocado el error, por indemnizacin del perjuicio recibido.


A r t . 77. En todos los casos de los artculos
precedentes, la nulidad no p e r j u d c a l o s derechos
adquiridos por terceros, que de buena fe h u b i e sen contratado con los supuestos cnyuges.
CAPTULO XIII
De las segundas ulteriores nupcias
A r t . 78. L a viuda no podr casarse hasta diez
meses de disuelto anulado el matrimonio. Si
quedase en cinta podr slo hacerlo despus del
alumbramiento. S i antes de este tiempo c o n t r a j e r e matrimonio, pierde los legados y cualquiera
otra liberalidad beneficio q u e el primer marido
le hubiese hecho en su testamento.
A r t . 79. E l viudo viuda que teniendo hijos
del precedente matrimonio, pase ulteriores
nupcias, est obligado reservar los hijos del
primer matrimonio, sus descendientes l e g t i mos, la propiedad de los bienes que p o r testamento abintestato hubiese heredado de alguno
de ellos, conservando slo durante su vida el
usufructo de dichos bienes.
A r t . 80. Cesa la obligacin de la reserva, si
al morir el padre la madre q u e contrajo segundo matrimonio, no existen hijos ni descendientes
legtimos de ellos, aun cuando existan sus h e r e deros.
A r t . 81. L a viuda que teniendo bajo su p o testad hijos menores de edad, contrajere segundo
matrimonio, debe pedir al juez que les nombre
tutor. Si no lo hiciere, es responsable con todos

sus bienes de los p e r j u i c i o s q u e ' r e s u l t a r e n en


adelante los intereses d e sus hijos. L a misma
obligacin y responsabilidad tiene el marido de
ella.
T T U L O VI
Del parentesco y sus grados
Art. i E l
parentesco es el vnculo subsistente entre todos los i n d i v i d u o s de los dos sexos
que descienden de un mismo tronco.
A r t . 2.0 L a p r o x i m i d a d de parentesco se e s tablece p o r lneas y g r a d o s .
A r t . 3. 0 S e llama g r a d o , el vnculo entre dos
individuos formado p o r la generacin; se llama
lnea la serie no interrumpida de grados.
A r t . 4. 0 S e llama t r o n c o el g r a d o de donde
parten dos ms lneas, las cuales, por relacin
su origen, se llaman ramas.
A r t . 5. 0 H a y tres lneas: la lnea descendente, la lnea ascendente y la lnea colateral.
A r t . 6. S e llama l n e a descendente, la serie
de grados g e n e r a c i o n e s que unen al tronco
comn con sus hijos, nietos y dems descendientes.
A r t . 7. 0 S e llama l n e a ascendente, la serie de
grados generaciones q u e ligan al tronco con su
padre, abuelos y otros ascendientes.
CAPTULO PRIMERO
Del parentesco por consanguitiidad
A r t . 8.

En la lnea ascendente y descenden-

te hay tantos grados como generaciones. A s , en


la lnea descendente, el hijo est en el primer
grado, el nieto en el segundo, el biznieto en el
tercero, y as los dems. En la lnea ascendente,
el padre est en el primer grado," el abuelo en el
segundo, el bisabuelo en el tercero, etc.
A r t . 9. 0 E n la lnea colateral los grados se
cuentan igualmente p o r generaciones, remontando desde la persona c u y o parentesco se quiere
comprobar hasta el autor comn, y desde ste
hasta el otro pariente. A s , dos hermanos estn
en el segundo grado, el to y el sobrino en el tercero, los primos hermanos en el cuarto, los hijos
de primos hermanos en el quinto, y los nietos
de primos hermanos en el sexto, y as en a d e lante.
A r t . 10. L a primera lnea colateral parte de
los ascendientes en el primer grado, es decir,
del padre y madre de la persona de que se trate,
y comprende sus hermanos y hermanas y su
posteridad.
A r t . 11. L a segunda, parte de los ascendientes en el primer grado, es decir, del padre y madre de la persona de que se trate, y comprende el
to, el primo hermano, y as los dems.
A r t . 12. L a tercera lnea colateral parte de
los ascendientes en tercer grado, es decir, los bisabuelos y bisabuelas, y comprende sus descendientes. D e la misma manera se procede para establecer las otras lneas colaterales, partiendo de
los ascendientes ms remotos.
A r t . 13. L o s grados de parentesco se prueban por los registros parroquiales.
A r t . 14. L a calificacin de legtimos en la relacin de parentesco, es correlativamente a p l i -

cable todos los individuos de la lnea recta


colateral, que tuviesen entre s parentesco legtimo, esto es, derivado del casamiento vlido positivo, segn las disposiciones de este C d i g o .
A r t . 15. S o n hijos legtimos los concebidos
durante el matrimonio vlido putativo de su
padre madre, y tambin los legitimados por
subsiguiente matrimonio del padre y madre posterior la concepcin.
A r t . 16. L o s hermanos se distinguen en bilaterales y unilaterales. Son hermanos bilaterales
los que proceden del mismo padre, pero de madres diversas, de la misma madre, pero de padres diversos.
A r t . 17. C u a n d o los hermanos unilaterale:
proceden de un mismo padre, tienen el nombre
de hermanos paternos; cuando proceden de una
misma madre, se llaman hermanos maternos.^
A r t . 18. L o s grados de parentesco, segn la
computacin establecida en este ttulo, rigen para
todos los efectos declarados en las leyes de este
C d i g o , con excepcin del caso en que se trate
de impedimento para el matrimonio, para lo cual
se seguir la computacin cannica.
CAPTULO II
Del parentesco por afinidad
A r t . 19. L a proximidad del parentesco p o r
afinidad se cuenta por el nmero de grados en
que cada uno de los c n y u g e s estuviese con sus
parientes por consanguinidad. En la lnea recta,
sea descendente ascendente, el yerno nuera
estn recprocamente con el suegro suegra, en

el mismo grado que hijo hija respecto del padre


madre, y as en adelante. E n la lnea colateral
los cuados cuadas entre s estn en el mismo
grado que entre s estn los hermanos hermanas. Si hubo un precedente matrimonio, el p a drastro madrastra, en relacin los entenados,
estn recprocamente en el mismo g r a d o en que
el suegro la suegra en relacin al y e r n o
nuera.
A r t . 20. E l parentesco por afinidad no induce parentesco alguno para los parientes consanguneos de uno de los c n y u g e s , en relacin
los parientes consanguneos del otro c n y u g e .
CAPTULO III
Del parentesco ilegtimo
A r t . 21. L o s parientes ilegtimos no hacen
parte de la familia de los parientes. Pueden, sin
embargo, adquirir algunos derechos en las relaciones de familia, en los casos que este C d i g o
determina.
A r t . 22. Son parientes ilegtimos los que proceden de un mismo tronco por una ms g e n e raciones de una unin fuera de matrimonio.

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A r t . 98. L o s esponsales desposorio, sea la


promesa de matrimonio mutuamente a c e p t a d a ,
es un h e c h o p r i v a d o que las l e y e s someten e n t e ramente al h o n o r y conciencia del individuo, y
q u e no p r o d u c e o b l i g a c i n a l g u n a ante la L e y
civil.
N o se podr alegar esta promesa, ni para p e d i r
q u e se lleve efecto el matrimonio, ni para d e mandar indemnizacin de perjuicios.
A r t . 99. T a m p o c o p o d r pedirse la multa
que p o r parte de uno de los esposos se h u b i e r e
estipulado favor d e l otro para el caso d e no
cumplirse l o p r o m e t i d o .
P e r o si se hubiere p a g a d o la multa, no p o d r
pedirse su d e v o l u c i n .
A r t . 100. L o d i c h o no se o p o n e q u e se d e mande la restitucin de las cosas donadas y ent r e g a d a s b a j o la condicin de un matrimonio q u e
no se ha efectuado.
Art.
x o i . T a m p o c o se o p o n e lo dicho q u e

se admita la prueba del contrato de esponsales


como circunstancia agravante del crimen de seduccin.
TTULO IV
Del

l i v n iiino']
matrimonio

A r t . 102. E l matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se


unen actual indisolublemente y por toda la
vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de
auxiliarse mutuamente.
A r t . 103. T o c a la autoridad eclesistica decidir sobre la validez del matrimonio que se trata de contraer se ha contrado.
L a L e y civil reconoce como impedimentos
para el matrimonio los que han sido declarados
tales por la Iglesia catlica; y toca la autoridad
eclesistica decidir sobre su existencia y conceder dispensa de ellos.
A r t . 104. E l matrimonio entre personas que
fueren afines en cualquier grado de la lnea recta, no producir efectos civiles, aunque el impedimento haya sido dispensado por la autoridad
eclesistica.
A r t . 105. No podr procederse la celebracin del matrimonio sin el asenso licencia de la
persona personas cuyo consentimiento sea necesario, segn las reglas que van expresarse,
sin q u e conste que el respectivo contrayente no
h a menester para casarse el consentimiento de
otra persona, que ha obtenido el de la justicia
en subsidio.
A r t . 106. Los que hayan cumplido veinticin-

co aos no estarn obligados obtener el c o n sentimiento de persona alguna.


A r t . 107. L o s que no hubieren cumplido
veinticinco aos, aunque hayan obtenido habilitacin de edad para la administracin de sus bienes, no podrn casarse sin el consentimiento e x preso de su padre legtimo, falta de padre
legtimo, el de la madre legtima, falta de
ambos, el del ascendiente ascendientes legtimos de grado ms p r x i m o .
En igualdad de votos contrarios preferir el
favorable al matrimonio.
A r t . 108. E l hijo natural que no haya c u m plido veinticinco aos, estar obligado o b t e ner el consentimiento del padre madre que le
haya reconocido con las formalidades legales,
y si ambos le han reconocido y viven, el del
padre.
A r t . 109. S e entender faltar el padre madre
otro ascendiente, no slo por haber fallecido,
sin por estar demente fatuo por hallarse
ausente del territorio de la Repblica, y no esperarse su pronto regreso; p o r ignorarse el lugar
de su residencia.
A r t . 110. S e entendern faltar asimismo el
padre que ha sido privado de la patria potestad
p o r decreto, y la madre que por su mala conducta ha sido inhabilitada para intervenir en la educacin de sus hijos.
Art. n i .
A falta de los dichos padre, madre
ascendientes, ser necesario al que no haya
cumplido veinticinco aos el consentimiento de
su curador general, , en su defecto, el de un
curador especial.
A r t . 112. Si la persona que debe prestar este

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CODIGO

CIVIL

consentimiento lo negare, aunque sea sin e x p r e sar causa alguna, no podr procederse al matrimonio de los menores de veintin aos; pero los
mayores de esta edad tendrn derecho que se
exprese la causa del disenso, y se califique ante
el j u z g a d o competente.
El curador q u e niega su consentimiento, estar
siempre obligado expresar la causa.
A r t . 113. L a s razones que justifican el disenso
no podrn ser otras que stas:
1. a L a existencia de cualquier impedimento
legal, inclusos los sealados en los arts. 104 y 116;
2. a E l no h a b e r s e practicado a l g u n a d e las
diligencias prescritas en el ttulo De las segundas
nupcias, en su c a s o ;
3. a Grave p e l i g r o para la salud del menor
quien se niega la licencia, de la prole;
4. a Vida l i c e n c i o s a , pasin inmoderada al
j u e g o , embriaguez habitual de la persona con
quien el menor desea casarse;
5. a Haber sido condenada esa persona cualquiera de las penas indicadas en el art. 267, n mero 4. 0 ;
6. a No tener ninguno de los esposos medios
actuales para el competente desempeo de las
obligaciones del matrimonio.
A r t . 114. E l q u e no habiendo cumplido veinticinco aos se casare sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado obtenerlo, sin
q u e el competente j u z g a d o haya declarado irracional el disenso, p o d r ser desheredado, no slo
p o r aqul a q u l l o s c u y o consentimiento le fu
necesario, sin p o r todos los otros ascendientes.
S i alguno de stos muriere sin hacer testamento,
no tendr el descendiente ms que la mitad de la

DE

CHILE

XCII

porcin de bienes q u e le hubiera correspondido


en la sucesin del difunto.
A r t . 115. E l ascendiente sin c u y o necesario
consentimiento, de la justicia en subsidio, se
hubiere casado el descendiente, podr revocar
por esta causa las donaciones que antes del matrimonio le haya hecho.
E l matrimonio contrado sin el necesario c o n sentimiento de otra persona no priva del derecho
de alimentos.
A r t . 116. Mientras que una mujer, aun habilitada de edad, no hubiere cumplido veinticinco
aos no ser lcito al tutor curador que haya
administrado administre sus bienes, casarse con
ella, sin que la cuenta de la administracin haya
sido aprobada por el juez, con audiencia del d e fensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende los descendientes del tutor curador para el matrimonio cor.
el pupilo pupila, aunque el pupilo pupila
haya obtenido habilitacin de edad.
E l matrimonio celebrado en contravencin
esta disposicin, sujetar al tutor curador que
lo haya contrado permitido, la prdida de
toda remuneracin que por su cargo le corresponda, sin perjuicio de las otras penas que las
leyes impongan.
No habr lugar las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el ascendiente ascendientes c u y o consentimiento fuere
necesario para contraerlo.
A r t . 117. E l matrimonio entre personas catlicas se celebrar con las solemnidades prevenidas
por la Iglesia, y compete la autoridad eclesistica velar sobre el cumplimiento de ellas.

Art. 118. L o s que profesando una religin


diferente de la catlica quisieren contraer matrimonio en territorio chileno, podrn hacerlo, con
tal que se sujeten lo prevenido en las leyes civiles y cannicas sobre impedimentos dirimentes,
permiso de ascendientes curadores, y dems
requisitos; y que declaren ante el competente
sacerdote catlico y dos testigos, que su nimo
es contraer matrimonio, que se reconocen el
uno al otro como marido y mujer; y hacindolo
as, no estarn obligados ninguna otra solemnidad rito.
A r t . 119. E l matrimonio celebrado en pas
extranjero en conformidad las leyes del mismo
pas, las l e y e s chilenas, producir en Chile
los mismos efectos civiles que si se hubiese celebrado en territorio chileno.
Sin embargo, si un chileno chilena contrajere
matrimonio en pas extranjero, contraviniendo
de algn modo las leyes chilenas, la contravencin producir en Chile los mismos efectos que
si se hubiese cometido en Chile.
A r t . 120. E l matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad las leyes del mismo pas, pero q u e no hubiera podido disolverse
segn las l e y e s chilenas, no habilita ninguno de
los dos c n y u g e s para casarse en Chile, mientras
viviere el otro c n y u g e .
A r t . 121 E l matrimonio que segn las leyes
del pas en que se contrajo pudiera disolverse en
l, no podr, sin embargo, disolverse en Chile,
sin en conformidad las leyes chilenas.
A r t . 122. E l matrimonio nulo, si ha sido celebrado con las solemnidades que la L e y requiere,
produce los mismos efectos civiles que el vlido

respecto del c n y u g e que de buena fe, y con justa


causa de error, lo contrajo; pero dejar de p r o ducir efectos civiles desde que falte la buena fe
por parte de ambos c n y u g e s .
Las donaciones promesas que, p o r causa de
matrimonio, se hayan hecho por el otro c n y u g e
al que cas de buena fe, subsistirn no obstante
la declaracin de la nulidad del matrimonio.
A r t . 123. E l matrimonio se disuelve p o r la
muerte de uno de los dos c n y u g e s .
Acerca de las dems causas de disolucin del
matrimonio, toca la autoridad eclesistica j u z g a r
y la disolucin pronunciada por ella producir
los mismos efectos que la disolucin p o r causa de
muerte.
TTULO V
De las segundas nupcias
A r t . 124. E l varn viudo que teniendo hijos
de precedente matrimonio bajo su patria p o t e s tad, bajo su tutela curadura, quisiere v o l v e r
casarse, deber proceder al inventario solemne
de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos de su mujer difunta con
cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar
dichos hijos un curador especial.
A r t . 125. Habr lugar al nombramiento de
curador aunque los hijos no tengan bienes p r o pios de ninguna clase en poder del padre. Cuando as fuere, deber el curador especial testificarlo.
A r t . 126. L a autoridad eclesistica no permi-

XCVI

CDIGO

CIVIL

tir el matrimonio del v i u d o q u e trata de v o l v e r


casarse, sin q u e se le p r e s e n t e certificado a u tntico del n o m b r a m i e n t o d e curador especial
para l o s o b j e t o s a n t e d i c h o s , sin q u e p r e c e d a
informacin sumaria de q u e el v i u d o no tiene hij o s de precedente m a t r i m o n i o , q u e estn b a j o su
patria p o t e s t a d , b a j o su t u t e l a curadura.
A r t . 127. E l v i u d o p o r c u y a n e g l i g e n c i a h u biere d e j a d o de h a c e r s e en t i e m p o o p o r t u n o el
inventario p r e v e n i d o en el artculo 124, p e r d e r
el d e r e c h o de s u c e d e r c o m o legitimario c o m o
h e r e d e r o abintestato al h i j o c u y o s bienes ha a d ministrado.
A r t . 128. C u a n d o un m a t r i m o n i o h a y a sido
disuelto declarado n u l o , l a m u j e r q u e est embarazada no p o d r p a s a r otras nupcias antes
del p a r t o , (no h a b i e n d o seales de preez) antes de cumplirse los d o s c i e n t o s setenta das s u b s i g u i e n t e s la disolucin declaracin de n u lidad.
,
,
,
P e r o se podrn r e b a j a r d e este plazo todos los
das q u e h a y a n p r e c e d i d o inmediatamente d i cha disolucin d e c l a r a c i n , y en los cuales
h a y a sido absolutamente i m p o s i b l e el acceso del
marido la m u j e r .
A r t . 129. L a a u t o r i d a d eclesistica no permitir el matrimonio de la m u j e r sin q u e p o r p a r t e
de sta se justifique no estar c o m p r e n d i d a en el
impedimento del artculo p r e c e d e n t e .
A r t . 130. L a v i u d a q u e , teniendo hijos d e
p r e c e d e n t e matrimonio q u e se hallen b a j o su t u tela curadura, tratare d e v o l v e r casarse, d e b e r sujetarse l o p r e v e n i d o en el artculo 5 1 1 .

DE

CHILE

XCVII

TTULO VI
Obligaciones y derechos entre los cnyuges
I
REGLAS

GENERALES

A r t . 1 3 1 . L o s c n y u g e s estn o b l i g a d o s
g u a r d a r s e fe, socorrerse y a y u d a r s e mutuamente en todas las circunstancias d e la v i d a .
E l m a r i d o d e b e p r o t e c c i n la m u j e r , y la muj e r obediencia al m a r i d o .
A r t . 132. L a potestad marital es el conjunto
de d e r e c h o s q u e las l e y e s c o n c e d e n al marido
s o b r e la persona y bienes de la m u j e r .
A r t . 133. E l m a r i d o tiene d e r e c h o para oblig a r su m u j e r v i v i r con l y s e g u i r l e d o n d e
q u i e r a q u e traslade su residencia.
C e s a este d e r e c h o c u a n d o su ejecucin acarrea
p e l i g r o inminente la v i d a d e la m u j e r .
L a mujer, p o r su parte, tiene derecho q u e el
marido la reciba en su casa.
A r t . 134. E l m a r i d o d e b e suministrar la
m u j e r l o necesario s e g n sus facultades, y la muj e r tendr i g u a l o b l i g a c i n r e s p e c t o del marido,
si ste careciere de bienes.
A r t . 135. Por el h e c h o del matrimonio se
contrae sociedad de bienes entre los c n y u g e s ,
y toma el marido la administracin de los de la
m u j e r , s e g n las r e g l a s q u e se e x p o n d r n en el
ttulo de este C d i g o q u e trata De la sociedad
conyugal.
L o s q u e se h a y a n casado en pas e x t r a n j e r o y
pasaren domiciliarse en C h i l e , se mirarn c o m o
TOMO

IX

separados de bienes, siempre que, en conformidad las l e y e s bajo c u y o imperio se casaron, no


haya habido entre ellos sociedad de bienes.
r t . 136. S i n autorizacin escrita del marido,
no puede la mujer casada parecer en juicio, por
si, ni por procurador: sea demandando d e f e n dindose.
P e r o no es necesaria la autorizacin del marido
en causa criminal de polica en que se proceda
contra la m u j e r , ni en los litigios de la mujer
contra el marido, del marido contra la mujer.
E l marido, sin e m b a r g o , ser siempre obligado
suministrar la mujer los auxilios que necesite
para sus acciones defensas judiciales.
A r t . 137. L a mujer no puede, sin autorizacin del marido, celebrar contrato alguno, ni desistir de un contrato anterior, ni remitir una deuda, ni aceptar repudiar una donacin, herencia
legado, ni adquirir ttulo alguno oneroso
lucrativo, ni enajenar, hipotecar empear.
A r t . 138. L a autorizacin del marido deber
ser otorgada por escrito, interviniendo l mismo, expresa y directamente, en el acto.
No podr presumirse la autorizacin del m a r i do sin en los casos que la L e y ha previsto.
A r t . 139. L a mujer no necesita de la autorizacin del marido para disponer de lo s u y o por
acto testamentario q u e h a y a de obrar efecto despus de la muerte.
A r t . 140. L a autorizacin del marido puede
ser general para todos los actos en que la mujer
la necesite, especial para una clase de negocios, para un n e g o c i o determinado.
A r t . 141. E l marido podr revocar su arbitrio, sin efecto retroactivo, la autorizacin gene1

XI

OKOT

ral especial que haya concedido la mujer.


A r t . 142. E l marido puede ratificar los actos
para los cuales no haya autorizado su mujer, y
la ratificacin podr ser tambin general especial.
L a ratificacin podr ser tcita, p o r hechos del
marido que manifiesten inequvocamente su
aquiescencia.
A r t . 143. L a autorizacin del marido podr ser
suplida por la del juez, con conocimiento de causa, cuando el marido se la negare sin justo motiv o , y de ello se siga perjuicio la mujer.
Podr asimismo ser suplida por el juez en caso
d e algn impedimento del marido, como el de
ausencia real aparente, cuando de la demora se
siguiere perjuicio.
A r t . 144. Ni la mujer, ni el marido, ni ambos
juntos, podrn enajenar hipotecar los bienes
races de la mujer, sin en los caSos y con las
formalidades que se dirn en el ttulo De la sociedad conyugal de este C d i g o .
A r t . 145. Si por impedimento de larga indefinida duracin, como el de interdiccin, el de
prolongada ausencia desaparecimiento, se suspende el ejercicio de la potestad marital, se o b servar lo dispuesto en el I V del ttulo De la
sociedad conyugal.
A r t . 146. L a autorizacin judicial representa
la del marido y produce los mismos efectos, con
la diferencia que va expresarse.
L a mujer que procede con autorizacin del
marido, o b l i g a al marido en sus bienes de la misma manera que si el acto fuera del marido ; y
o b l i g a adems sus bienes propios, hasta c o n c u rrencia del beneficio particular que ella reportare

del acto: y lo mismo ser si la mujer ha sido autorizada judicialmente por impedimento accidental del marido en casos urgentes, con tal q u e
haya podido presumirse el consentimiento de
ste.
Pero si la mujer ha sido autorizada por el j u e z
contra la voluntad del marido, obligar solamente sus bienes propios; mas no obligar el haber
social, ni los bienes del marido, sino hasta concurrencia del beneficio que la sociedad el marido hubieren reportado del acto.
Adems, si el juez autorizare la mujer para
aceptar una herencia, deber ella aceptarla con
beneficio de inventario; y sin este requisito obligar solamente sus propios bienes las resultas
de la aceptacin.
A r t . 147. S e presume la autorizacin del marido en la compra de cosas muebles que la mujer
hace al contado.
S e presume tambin la autorizacin del marido en las compras al fiado de objetos naturalmente destinados al consumo ordinario de la f a milia.
Pero no se presume en la compra al fiado de
galas, joyas, muebles preciosos, aun de los naturalmente destinados al vestido y menaje, menos
de probarse que se han comprado, se han empleado en el uso de la mujer de la familia, con
conocimiento y sin reclamacin del marido.
A r t . 148. E l marido menor de veintin aos
necesita de un curador para la administracin de
la sociedad c o n y u g a l .
A r t . 149. L a s reglas de los artculos precedentes sufren excepciones modificaciones p o r
las causas siguientes:

1 .a
tria
2. a
3. a

E l ejercitar la mujer una profesin, indusoficio.


L a separacin de bienes.
E l divorcio perpetuo.

EXCEPCIONES

11

R E L A T I V A S L A PROFESIN
DE

LA

OFICIO

MUJER

Art.
150. S i la mujer casada ejerce p b l i camente una profesin industria cualquiera
( c o m o la directora de colegio, maestra de escuela, actriz, obstetriz, posadera, nodriza), se p r e sume la autorizacin general del marido para todos los actos y contratos concernientes su
profesin industria, mientras no intervenga
reclamacin protesta de su marido, notificada
de antemano al pblico especialmente al que
contratare con la mujer.
A r t . 151. L a mujer casada mercadera est
sujeta las reglas especiales dictadas en el C d i g o de Comercio.
III
EXCEPCIONES

RELATIVAS
DE

LA

SIMPLE

SEPARACIN

BIENES

A r t . 152. Simple separacin de bienes es la


q u e se efecta sin divorvio, en virtud de decreto
judicial, por disposicin de la L e y .
A r t . 153. L a mujer no podr renunciar en
las capitulaciones matrimoniales la facultad de

pedir la separacin de bienes que le dan derecho las leyes.


A r t . 154. Para que la mujer menor pueda pedir separacin de bienes, deber ser autorizada
p o r un curador especial.
A r t . 155. El juez decretar la separacin d e
bienes en el caso de insolvencia administracin
fraudulenta del marido.
Si los negocios del marido se hallan en mal
estado, por consecuencia de especulaciones aventuradas, de una administracin errnea
descuidada, podr oponerse la separacin, prestando fianzas hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.
A r t . 156. Demandada la separacin de b i e nes, podr el juez, peticin de la mujer, tomar
las providencias que estime conducentes la s e guridad de los intereses de sta, mientras dure el
juicio.
A r t . 157. En el juicio de separacin de b i e nes por el mal estado de los negocios del marido,
la confesin de ste no hace prueba.
A r t . 158. Decretada la separacin de bienes,
se entregarn la mujer los suyos, y en cuanto
la divisin de los gananciales, se seguirn las mismas reglas que en el caso de la disolucin del
matrimonio.
L a mujer no tendr desde entonces parte alguna en los gananciales que provengan de la administracin del marido; y el marido, su vez, n o
tendr parte alguna en los gananciales q u e p r o vengan de la administracin de la mujer.
A r t 159. L a mujer separada de bienes no necesita de la autorizacin del marido para los
actos y contratos relativos la administracin

g o c e de lo que separadamente administra.


T a m p o c o necesita de la autorizacin del mari- .
do para enajenar, cualquier ttulo, los bienes
muebles que separadamente administra.
Pero necesita de esta autorizacin, la del
j u e z en subsidio, para estar en juicio, aun en causas concernientes su administracin separada;
salvo en los casos excepcionales del artculo 136.
A r t . 160. En el estado de separacin, ambos
c n y u g e s deben proveer las necesidades de la
familia comn proporcin de sus facultades.
E l juez en caso necesario reglar la contribucin.
A r t . 161. L o s acreedores de la mujer separada de bienes, por actos contratos que legtimamente han podido celebrarse p o r ella, tendrn
accin sobre los bienes de la mujer.
E l marido no ser responsable con sus bienes,
sin cuando hubiere accedido como fiador, de
otro modo, las obligaciones contradas por la
mujer.
Ser asimismo responsable, prorata del b e neficio que hubiere reportado, de las o b l i g a c i o nes contradas por la m u j e r ; comprendiendo en
este beneficio el de la familia comn, en la parte
en que de derecho haya l debido proveer las
necesidades de sta.
L a simple autorizacin no le constituye responsable.
A r t . 162. Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administracin de alguna parte
de los suyos, ser obligado el marido la mujer
como simple mandatario.
A r t . 163. A la mujer separada de bienes se
dar curador para la administracin de los suyos

en todos los casos en que siendo soltera necesitara de curador para administrarlos.
N o cesar por esta curadura el derecho concedido al marido en el artculo 159, inc. 3. 0
A r t . 164. L a separacin de bienes, p r o n u n ciada judicialmente p o r el mal estado de los n e g o c i o s del marido, p o d r terminar por decreto
de juez, peticin de ambos cnyuges; y sin este
requisito continuar legalmente la separacin.
A r t . 165. E l restablecimiento legal de la a d ministracin del marido restituye las cosas al estado anterior como si la separacin de bienes no
hubiese existido. P e r o valdrn todos los actos
ejecutados legtimamente por la mujer, durante
la separacin de bienes, como si los hubiese a u torizado la justicia.
E l marido, para poner cubierto su responsabilidad, har constar p o r inventario solemne los
bienes de la mujer q u e entren de nuevo bajo su
administracin.
A r t . 166. S i la mujer casada se hiciere una
donacin, se dejare una herencia legado, con
la condicin precisa de q u e en las cosas donadas,
heredadas legadas no tenga la administracin
el marido, y si dicha donacin, herencia legado
fuere aceptado por la mujer con autorizacin del
marido, del juez en subsidio, se observarn las
reglas siguientes:
1 .ft El marido e x i g i r que la herencia se acepte con beneficio de inventario, so pena de constituirse responsable en sus bienes las resultas de
la aceptacin.
2.* Con respecto las cosas donadas, heredadas legadas, se observarn las disposiciones de
los artculos 159, 160, 1 6 1 , 1 6 2 y 163.

3. a L o s contratos de la m u j e r en que no a p a rezca la autorizacin del marido y que hayan podido celebrarse por ella sin esta autorizacin, la
obligarn en los bienes que separadamente administra.
4. a Los contratos autorizados por el marido,
por el juez en subsidio, se sujetarn lo dispuesto en el artculo 146.
5. a Sern exclusivamente de la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo q u e con
ellos adquiera.
A r t . 167. Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado q u e la mujer a d m i nistre separadamente alguna parte de sus bienes,
se aplicarn esta separacin parcial las reglas
del artculo precedente.
IV
EXCEPCIONES RELATIVAS

AL DIVORCIO

PERPETUO

A r t . 168. E l juicio de divorcio pertenece la


autoridad eclesistica. L o s efectos civiles del divorcio (esto es, todo lo que concierne los bienes de los c n y u g e s , su libertad personal, la
crianza y educacin de los hijos), son reglados
privativamente por las leyes y las judicaturas civiles.
L a habitacin y alimentos de la mujer y las expensas de la litis, que el marido deba suministrar
la mujer durante el juicio d e divorcio, se reglarn y decretarn p o r el juez civil.
A r t . 169. Para impetrar los efectos civiles del
divorcio perpetuo, se presentar al juez copia
autntica de la sentencia que lo ha pronunciado.

A r t . 170. L o s efectos civiles del divorcio


principian por el d e c r e t o del j u e z civil que lo reconoce.
E n virtud de este reconocimiento se restituyen
la mujer sus bienes y se dispone de los g a n a n ciales como en el caso de la disolucin p o r causa
de muerte; sin p e r j u i c i o de las excepciones que
se van expresar.
A r t . 171. S i la m u j e r hubiere dado causa al
divorcio por adulterio, perder todo derecho
los gananciales, y e l marido tendr la administrac i n ' y usufructo d e l o s bienes de ella; e x c e p t o
aqullos que la m u j e r administre como separada
de bienes, y los q u e adquiera cualquier ttulo
despus del d i v o r c i o .
E n el caso de administracin fraudulenta del
marido, tendr d e r e c h o la mujer para q u e se pong a n los suyos c a r g o de un curador de bienes;
y lo mismo ser si p e l i g r a r e n por una administracin imprudente descuidada; p e r o en este
caso podr el marido retenerlos, prestando fianzas hipotecas q u e a s e g u r e n suficientemente los
intereses de la m u j e r .
A r t . 172. E l c n y u g e inocente p o d r revocar
las donaciones q u e h u b i e r e hecho al culpable,
siempre que ste h a y a dado causa al divorcio
p o r adulterio, s e v i c i a atroz, atentado contra la
vida del otro c n y u g e otro crimen de igual
gravedad.
'
A r t . 173. L a m u j e r divorciada administra,
con independencia d e l marido, los bienes que ha
sacado del poder d e ste, que despus del divorcio ha adquirido.
A r t . 174. E l m a r i d o que ha dado causa al divorcio conserva la o b l i g a c i n de contribuir la

c o n g r u a y decente sustentacin de su mujer d i vorciada: el juez reglar la cantidad y forma de


la contribucin, atendidas las circunstancias de
ambos.
A r t . 175. A u n q u e la mujer haya dado causa
al divorcio, tendr derecho que su marido la
p r o v e a de lo que necesite para su modesta sus-^
tentacin, y el juez reglar la contribucin como
en el caso del artculo anterior, tomando en e s pecial consideracin la cuanta de bienes de la
mujer que administre el marido, y la conducta
que haya observado la mujer antes y despus
del divorcio.
A r t . 176. E l marido que se encuentra en i n digencia tiene derecho ser socorrido p o r la mujer, en lo que necesite para su modesta sustentacin, aunque l sea el que ha dado motivo al
d i v o r c i o ; p e r o en este caso el juez, al reglar la
contribucin, tomar en cuenta la conducta del
marido.
A r t . 177. Si la criminalidad del c n y u g e contra quien se ha obtenido el divorcio fuere a t e nuada p o r circunstancias g r a v e s en la conducta
del c n y u g e que lo solicit, podr el juez m o derar el rigor de las disposiciones precedentes,
sea concediendo la mujer la restitucin de
una parte el todo de sus bienes, no obstante
lo dispuesto en el artculo 1 7 1 ; sea denegando
las acciones revocatorias concedidas por el artculo 172; sea modificando el valor de las contribuciones ordenadas p o r los artculos 174, 175 y
1 7 6 ; sea adoptando la regla del artculo 170, sin
excepcin alguna.
A r t . 178. S i se reconciliaren los divorciados,
se restituirn las cosas, por lo tocante la s o c i e -

dad c o n y u g a l y la administracin de bienes, al


estado en q u e antes del divorcio se hallaban,
c o m o si no hubiese existido el divorcio.
E s t a restitucin deber ser decretada por el
j u e z peticin de ambos c n y u g e s , y producir
los mismos efectos q u e el restablecimiento de la
administracin del marido en el caso del artculo 165.

CDIGO CIVIL DE MXICO

TTULO V
VK-L.

MAiKlMOniO

CAPTULO PRIMERO
De los requisitos necesarios para contraer matrimonio
A r t . 159. E l matrimonio es la sociedad l e g tima de un solo hombre con una sola mujer, que
se unen con vnculo indisoluble para perpetuar
su especie y ayudarse llevar el peso de la vida.
A r t . 160. L a l e y no reconoce esponsales de
futuro.
A r t . 161. E l matrimonio debe celebrarse ante
los funcionarios que establece la ley y con todas
las formalidades que ella e x i g e .
A r t . 162. Cualquiera condicin contraria
los fines esenciales del matrimonio, se tendr p o r
no puesta.
A r t . 163. S o n impedimentos para celebrar el
contrato civil del matrimonio, los siguientes:
I. L a falta de edad requerida por la l e y .

dad c o n y u g a l y la administracin de bienes, al


estado en q u e antes del divorcio se hallaban,
c o m o si no hubiese existido el divorcio.
E s t a restitucin deber ser decretada por el
j u e z peticin de ambos c n y u g e s , y producir
los mismos efectos q u e el restablecimiento de la
administracin del marido en el caso del artculo 165.

CDIGO CIVIL DE MXICO

TTULO V
VK-L.

MAiKlMOniO

CAPTULO PRIMERO
De los requisitos necesarios para contraer matrimonio
A r t . 159. E l matrimonio es la sociedad l e g tima de un solo hombre con una sola mujer, que
se unen con vnculo indisoluble para perpetuar
su especie y ayudarse llevar el peso de la vida.
A r t . 160. L a l e y no reconoce esponsales de
futuro.
A r t . 161. E l matrimonio debe celebrarse ante
los funcionarios que establece la ley y con todas
las formalidades que ella e x i g e .
A r t . 162. Cualquiera condicin contraria
los fines esenciales del matrimonio, se tendr p o r
no puesta.
A r t . 163. S o n impedimentos para celebrar el
contrato civil del matrimonio, los siguientes:
I. L a falta de edad requerida por la l e y .

II. L a falta de consentimiento del que conform e la ley tiene la patria potestad.
III. E l error, cuando sea esencialmente sobre
la persona.
I V . E l parentesco de consanguinidad legtimo
natural sin limitacin d e g r a d o en la lnea r e c ta ascendente y descendente. En la lnea colateral, igual el impedimento, se extiende los h e r manos y medios hermanos. E n la misma lnea
colateral, desigual el impedimento, se extiende
solamente los tos y sobrinas y al contrario,
siempre que estn en el tercer g r a d o y no hayan
obtenido dispensa. L a computacin de estos grad o s se har en los trminos prevenidos en el c a ptulo 2.0 de este ttulo.
V . L a relacin de afinidad en lnea recta sin
limitacin alguna.
V I . E l atentado c o n t r a la vida de alguno de
los casados, para casarse con el q u e quede libre.
V I L L a fuerza m i e d o g r a v e s . En caso de
rapto subsiste el impedimento entre el raptor y
la robada, mientras sta no sea restituida l u g a r seguro, donde l i b r e m e n t e manifieste su v o luntad.
V I I I . L a locura constante incurable.
I X . E l matrimonio c e l e b r a d o antes legtimamente con persona distinta de aquella con quien
se pretende contraer.
A r t . 164. No p u e d e n contraer matrimonio, el
hombre antes de cumplir catorce aos, y la m u j e r antes de cumplir d o c e .
A r t . 165. L o s hijos d e ambos sexos q u e no
hayan cumplido veintin aos no pueden c o n traer matrimonio sin el consentimiento del padre,
en defecto de ste, sin el de la madre, aun

cuando sta haya pasado segundas nupcias.


A r t . 166. A falta de padres, se necesita el
consentimiento del a b u e l o paterno: falta de
ste, el del materno: falta de ambos, el de la
a b u e l a paterna, y falta de sta el de la materna.
A r t . 167. Faltando padres y abuelos, se necesita el consentimiento de los tutores.
A r t . 168. A falta de tutores, el juez de primera instancia del l u g a r suplir el consentimiento.
A r t . 169. E l ascendiente que ha prestado su
consentimiento, p u e d e revocarlo antes que se celebre el matrimonio, extendiendo acta de r e v o cacin ante el juez del R e g i s t r o civil.
A r t . 170. Si falleciere antes de la celebracin
del matrimonio el ascendiente que o t o r g el consentimiento, ste podr ser revocado por la persona que tendra, falta del difunto, derecho de
otorgarlo, conforme los artculos 165 y 166.
A r t . 171. Ni los tutores ni los jueces podrn
revocar el consentimiento q u e hayan otorgado.
A r t . 172. Los derechos concedidos los ascendientes en los artculos anteriores, slo podrn
ejercerse respecto de los hijos legtimos, y de los
naturales legitimados reconocidos.
A r t . 173. Cuando el disenso de los ascendientes, tutores j u e c e s no parezca racional podr
ocurrir el interesado la primera autoridad poltica del l u g a r ; la cual, con audiencia de aqullos,
le habilitar no d l a edad. Sin la previa habilitacin no puede celebrarse el matrimonio.
A r t . 174. E l tutor no puede contraer matrimonio con la persona q u e ha estado est bajo
su guarda, no ser q u e obtenga dispensa. E s t a
no se conceder sin cuando hayan sido aprobadas legalmente las cuentas de la tutela.

A r t . 175. L a prohibicin contenida en el artculo que precede, tambin comprende al c u r a dor y los descendientes de ste y del tutor.
A r t . 176. S i el matrimonio se celebra en contravencin lo dispuesto en los dos artculos anteriores, el j u e z nombrar inmediatamente un tutor interino q u e reciba los bienes y los administre, mientras se obtiene la dispensa.
A r t . 177. L u g o que el juez de primera instancia reciba el expediente que se refiere el a r tculo 127 (1), har que el denunciante ratifique l a
denuncia y recibir de ambas partes en la forma
legal cuantas pruebas estime convenientes para
esclarecerla verdad. L a prctica de estas diligencias no deber demorar ms de cinco das, n o
ser q u e a l g u n a prueba importante deba rendirse
fuera del l u g a r , en c u y o caso el juez prudentemente conceder para el efecto el menor tiempo
posible.
A r t . 178. E l fallo del juez de primera instancia, que decida sobre el impedimento, se notificar todos los interesados, comunicndose al
encargado del Registro para que lo haga constar
al calce del acta de presentacin.
A r t . 179. D e este fallo se admite el recurso
de apelacin. S i el de segunda instancia es conforme de toda conformidad con el de primera,
causar ejecutoria: en caso contrario procede el
recurso de splica; y el fallo de tercera instancia
causa ejecutoria.
A r t . 180. L o s trmites de la segunda y tercera instancia, de que habla el artculo anterior, se
(1)
Este articulo vase al fin de estos artculos del C d i g o d e
Mxico.

reducirn una audiencia verbal de las dos partes interesadas y al fallo, que se pronunciar dentro del tercero da.
A r t . 181. C u a n d o el tribunal crea necesario
ampliar las pruebas rendidas recibir otras nuevas, podr hacerlo en un trmino que no pase de
veinte das: concluidos los cuales, y con una nueva audiencia, que se verificar inmediatamente
despus de p a s a d o el trmino probatorio, fallar
en el plazo sealado en el artculo anterior.
A r t . 182. L a s dispensas de que trata este captulo, sern concedidas p o r la autoridad poltica superior respectiva.
A r t . 183. E l matrimonio celebrado entre extranjeros fuera del territorio nacional, y q u e sea
vlido con a r r e g l o las leyes del pas en que se celebr, surtir todos los efectos civiles en el Estado.
A r t . 184. E l matrimonio celebrado en el extranjero entre mexicanos entre mexicano extranjera entre extranjero y mexicana, tambin
producir efectos civiles en el territorio nacional,
si se hace constar que se celebr con las formas
y requisitos q u e en el lugar de su celebracin
establezcan las leyes, y que el mexicano no ha
contravenido las disposiciones de este C d i g o
relativas impedimentos, aptitud para contraer
matrimonio y consentimiento d l o s ascendientes.
A r t . 185. E n caso de urgencia, que no permita recurrir las autoridades de la Repblica,
suplirn el consentimiento de los ascendientes y
dispensarn los impedimentos que sean susceptibles de dispensa, el ministro cnsul residente en
el lugar donde haya de celebrarse el matrimonio,
el ms inmediato, si no lo hubiere en dicho lugar; prefiriendo en todo caso el ministro al cnsul.
TOMO r x

A r t . 186. En caso de p e l i g r o de muerte prxima, y no habiendo en e l l u g a r ministro ni cnsul, el matrimonio ser v l i d o , siempre q u e se
justifique con prueba p l e n a que concurrieron
esas dos circunstancias; y adems que el impedimento era susceptible de dispensa y que se di
conocer al funcionario q u e autoriz el contrato.
A r t . 187. Si el caso previsto en el artculo
anterior ocurriere en el mar, bordo de un buq u e nacional, regir lo d i s p u e s t o en l, autorizando el acto el capitn patrn del buque.
A r t . 188. Dentro de t r e s meses despus de haber regresado la R e p b l i c a el que haya contrado en el extranjero un matrimonio con las circunstancias que especifican l o s artculos anteriores,
se trasladar el acta de l a celebracin al Registro
pblico del domicilio d e l consorte mexicano.
A r t . 189. L a falta d e esta transcripcin no
invalida el matrimonio; p e r o mientras no se haga
el contrato no producir efectos civiles.
C A P T U L O II
Del parentesco, sus lneas y grados
A r t . 190. L a l e y no r e c o n o c e ms parentesco
que los de consanguinidad y afinidad.
A r t . 191. C o n s a n g u i n i d a d es el parentesco
entre personas que descienden de una misma
raz tronco.
A r t . 192. A f i n i d a d e s el parentesco q u e se
contrae por el matrimonio consumado p o r c pula ilcita, entre el v a r n y los parientes de la
mujer, entre la mujer y los parientes del varn.
A r t . 193. Cada g e n e r a c i n forma un g r a d o ,

y la serie de los grados constituye lo que se l l a ma lnea de parentesco.


A r t . 194. L a lnea es recta transversal: la
recta se compone de la serie de grados entre personas que descienden unas de otras: la transversal se compone de la serie de grados entre personas que no descienden unas de otras, bien que
procedan de su progenitor tronco comn.
A r t . 195. L a lnea recta es descendente ascendente: ascendente es la que liga cualquiera
su progenitor tronco de que procede; descendente es la que liga al progenitor los que de l
proceden. L a misma lnea es, pues, ascendente
descendente, segn el punto de partida y la relacin que se atiende.
A r t . 196. E n la lnea recta los grados se cuentan por el nmero de generaciones, por el de
las personas, e x c l u y e n d o al progenitor.
A r t . 197. En la lnea transversal los grados
s e cuentan p o r el nmero de generaciones, s u biendo por una de las lneas y descendiendo p o r
la otra, por el nmero de personas que h a y de
uno otro de los extremos que se consideran,
exceptuando la del progenitor tronco comn.
CAPTULO III
De los derechos y obligaciones que nacen del matrimonio
A r t . 198. L o s c n y u g e s estn obligados
guardarse fidelidad, contribuir cada uno p o r su
parte los objetos del matrimonio, y s o c o r r e r se mutuamente.
A r t . 199. L a mujer debe vivir con su marido.
A r t . 200. E l marido debe dar alimentos su

mujer, aunque sta no haya llevado bienes al matrimonio.


A r t . 201. E l marido debe proteger la mujer:
sta debe obedecer aqul, as en lo domstico,
como en la educacin de los hijos y en la administracin de los bienes.
A r t . 202. L a mujer q u e tiene bienes propios
debe dar alimentos al marido, cuando ste carece
de aqullos y est impedido de trabajar.
A r t . 203. L o dispuesto en el artculo anterior, se observar aun cuando el marido no administre los bienes del matrimonio.
A r t . 204. L a mujer est obligada seguir
su marido, si ste lo e x i g e , donde quiera que establezca su residencia, salvo pacto en contrario
celebrado en las capitulaciones matrimoniales.
A u n q u e no haya este pacto, podrn los tribunales, con conocimiento de causa, eximir la muj e r de esta obligacin cuando el marido traslade
su residencia pas extranjero.
A r t . 205. E l marido es el administrador legtimo de todos los bienes del matrimonio; pero si
fuere menor de edad, se sujetar las restricciones establecidas en las fracciones 2. a y 3. a del artculo 692 de este C d i g o .
A r t . 206. E l marido es el representante legtimo de su mujer. Esta no puede, sin licencia d e
aqul, dada p o r escrito, comparecer en juicio
por s p o r p r o c u r a d o r , ni aun para la prosecucin de los pleitos comenzados antes del matrimonio y pendientes en cualquiera instancia al
contraerse ste; mas la autorizacin, una vez
dada, sirve para todas las instancias, menos
que sea especial para una sola: lo que no se presume si no se expresa.

A r t . 207. T a m p o c o p u e d e la mujer, sin licencia de su marido, adquirir por ttulo oneroso


lucrativo, enajenar sus b i e n e s , ni obligarse, sin
en los casos especificados p o r la l e y .
A r t . 208. I^a licencia para demandar y defenderse e n j u i c i o , puede ser tambin general especial.
A r t . 209. Si el marido estuviere presente y
rehusare autorizar la mujer para contraer litig a r , el juez conceder negar la autorizacin
dentro de quince das, o y e n d o en audiencia v e r bal al marido.
A r t . 210. S i ste, citado segunda vez, no
concurriere, el juez p o d r conceder la autorizacin.
A r t . 211. E n caso de ausencia del marido,
queda al arbitrio del juez conceder la licencia, si
hubiere motivo para ello.
A r t . 212. L a mujer no necesita licencia para
defenderse en juicio criminal, ni para demandar
defenderse en los pleitos con su marido.
A r t . 213. T a m p o c o necesita la mujer licencia
d e l marido para disponer de sus bienes por testamento.
A r t . 214. L a nulidad de los actos d l a mujer
fundada en la falta de licencia marital judicial,
no puede oponerse sin por ella misma, p o r el
marido por los herederos de ambos. Si el marido ha ratificado expresa tcitamente los hechos
d e su mujer, ninguno p u e d e intentar la accin de
nulidad.
A r t . 215. Ninguna otra persona, ni aun los
fijadores conjuntos del contrato, puede alegar
la nulidad que se refiere el artculo anterior.

CAPTULO IV
De los

alimentos

A r t . 216. L a obligacin d e dar alimentos e s


recproca. E l que los da, tiene su vez el d e r e cho de pedirlos.
A r t . 217. L o s c n y u g e s , adems de la obligacin general que impone el matrimonio, tienen
la de darse alimentos en los casos de divorcio y
otros que seala la l e y .
CAPTULO

Del divorcio
A r t . 239. E l divorcio no disuelve el. vnculo
del matrimonio; suspende s l o algunas de las
obligaciones civiles, que se e x p r e s a r n en los artculos relativos de este C d i g o .
A r t . 240. S o n causas legtimas de divorcio:
1. a E l adulterio de uno d e los c n y u g e s .
2. a L a propuesta del m a r i d o para prostituir
su mujer, no slo cuando e l mismo marido la
h a y a hecho directamente, sino cuando se pruebe
q u e ha recibido dinero c u a l q u i e r a remuneracin
con el objeto expreso de permitir q u e otro tenga
relaciones ilcitas con su m u j e r .
3. a L a incitacin la v i o l e n c i a hecha p o r un
c n y u g e al otro para cometer a l g n delito, a u n q u e no sea de incontinencia carnal.
4. a E l conato del marido la m u j e r para corromper los hijos, la c o n n i v e n c i a en su corrupcin.

5. a E l abandono sin causa justa del domicilio


c o n y u g a l , prolongado p o r ms de dos aos.
6. a L a sevicia del marido con su mujer de
sta con aqul.
7. a L a acusacin falsa hecha por un c n y u g e
al otro.
A r t . 241. E l adulterio de la mujer es siempre
causa de divorcio, salva la modificacin que establece el art. 245.
A r t . 242. E l adulterio del marido es causa de
divorcio solamente cuando en l concurre alguna
de las circunstancias siguientes:
1 . a Q u e el adulterio h a y a sido cometido en la
casa comn.
2. a Q u e h a y a v h a b i d o concubinato entre los
adlteros, dentro fuera de la casa c o n y u g a l .
3. a Q u e h a y a habido escndalo insulto p blico hecho por el marido la mujer legtima.
4. a Q u e la adltera h a y a maltratado de p a l a bra de obra, que por su causa se haya maltratado de alguno de esos modos la mujer legtima.
A r t . 243. E s causa de divorcio el conato del
marido de la mujer para corromper los hijos,
y a lo sean stos de ambos, y a de uno solo de
ellos. L a connivencia debe consistir en actos p o sitivos, sin que sea causa de divorcio las simples
omisiones.
A r t . 244. Cuando un c n y u g e haya pedido
el divorcio la nulidad del matrimonio, por causa
que no haya justificado que haya resultado insuficiente, as como cuando haya acusado j u d i cialmente su c n y u g e , el demandado tiene
derecho para pedir el d i v o r c i o ; pero no puede
hacerlo sin pasados cuatro meses de la notificacin de la ltima sentencia. Durante estos cuatro

meses la mujer no puede ser obligada vivir con


el marido;
A r t . 245. E l adulterio no es causa precisa de
divorcio cuando el q u e intenta ste es convencido de haber cometido igual delito, de haber
inducido al adulterio al que lo cometi. E l juez,
sin embargo, p u e d e otorgar el divorcio, si lo cree
conveniente, atendidas las circunstancias del caso.
A r t . 246. C u a n d o ambos consortes convengan en divorciarse en cuanto al lecho y habitacin, no podrn verificarlo sin ocurriendo por
escrito al j u e z y en los trminos que expresan los
artculos siguientes; en caso contrario, aunque
vivan separados, se tendrn como unidos para
todos los efectos legales del matrimonio.
A r t . 247. E l divorcio por mutuo consentimiento no tiene lugar despus de veinte aos de
matrimonio, ni cuando la mujer tenga ms de
cuarenta y cinco de edad.
A r t . 248. L o s c n y u g e s que pidan de conformidad su separacin de lecho y habitacin acompaarn su demanda una escritura que arregle
la situacin de los hijos, y la administracin de
los bienes durante el tiempo d l a separacin.
A r t . 249. Mientras se resuelve de un modo
definitivo sobre la separacin, los cnyuges vivirn y administrarn los bienes de la manera que
hayan convenido, sujetndose este convenio la
aprobacin judicial.
L a separacin no puede pedirse
> A r t . 250.
sin pasados dos aos de la celebracin del matrimonio. Presentada la solicitud, el juez citar
los c n y u g e s una junta, en que procurar restablecer entre ellos la concordia, y si no lo lograre aprobar el arreglo provisorio con las modifi-

caciones que crea oportunas, y no citar nueva


junta hasta despus de tres meses.
A r t . 251. Pasados los tres meses, slo peticin de alguno de los c n y u g e s citar el juez
otra junta en que les exhortar de nuevo la r e unin ; y si sta no se lograre dejar pasar otros
tres meses.
A r t . 252. Vencido este segundo plazo, si a l g u n o de los c n y u g e s pidiese que se determine
sobre la separacin, el juez decretar sta siempre
q u e conste que los c n y u g e s quieren separarse
libremente.
A r t . 253. A l decidir sobre la separacin el
j u e z aprobar el convenio de que habla el artculo 249, si por l no se violan los derechos de los
hijos de un tercero.
A r t . 254. L a sentencia admite los recursos
que se conceden en los juicios de m a y o r inters.
A r t . 255. S i dentro de los ocho das siguientes cualquiera de los plazos sealados en los
arts. 250 y 251 no promueve ninguno de los cny u g e s , dichos plazos corrern de nuevo.
A r t . 256. Mientras no cause ejecutorala sentencia que se pronuncie sobre la separacin, slo
podrn observarse los arreglos provisorios en lo
que no perjudiquen los derechos de tercero.
A r t . 257. L a sentencia que apruebe la separacin fijar el plazo que sta deba durar, conforme
al convenio de las partes, con tal que no e x c e d a
de tres aos.
A r t . 258. S i , pasado este trmino, los consortes insisten en la separacin, el juez proceder
c o m o est prevenido en los arts. 248 257, d u plicando todos los plazos fijados en ellos.
A r t . 259. L o mismo har si concluido el t r -

mino de la segunda separacin, insisten en ella


los consortes ; pero en esta vez no se duplicarn
y a los plazos. L o dispuesto en este articulo se
observar siempre que, concluido el trmino de
una separacin, los consortes insistan en el d i vorcio.
A r t . 260. L o s c n y u g e s , de comn acuerdo,
pueden reunirse en cualquier tiempo.
A r t . 261. L a demencia, la enfermedad declarada contagiosa cualquiera otra calamidad semejante de uno de los c n y u g e s no autoriza el
divorcio; pero el j u e z , c o n conocimiento de causa,
y slo instancia de uno d e los consortes, puede
suspender b r e v e y sumariamente en cualquiera
de dichos casos la obligacin de cohabitar, q u e dando, sin embargo, subsistentes las dems obligaciones para con el c n y u g e desgraciado.
A r t . 262. E l divorcio s l o p u e d e ser demandado por el c n y u g e que no h a y a dado causa
l, y dentro de un ao d e s p u s q u e hayan l l e g a d o su noticia los hechos en que se funde la d e manda.
A r t . 263. L a reconciliacin d e los c n y u g e s
d e j a sin efecto ulterior la ejecutoria que declar
el divorcio. Pone tambin trmino al juicio, si aun
s e est instruyendo: pero l o s interesados debern
denunciar su nuevo a r r e g l o al j u e z , sin que la
omisin de esta noticia d e s t r u y a los efectos p r o ducidos por la reconciliacin.
A r t . 264. L a ley p r e s u m e la reconciliacin
cuando despus de decretada la separacin durante el juicio sobre ella, h a h a b i d o cohabitacin
de los c n y u g e s .
A r t . 265. E l c n y u g e q u e no h a dado_ causa
al divorcio puede, aun despus de ejecutoriada la

sentencia, prescindir de sus derechos y obligar


al otro reunirse con l ; mas en este caso no
puede pedir de nuevo el divorcio por los mismos
hechos que motivaron el anterior, aunque s p o r
otros nuevos, aun de la misma especie.
A r t . 266. A l admitirse la demanda de divorcio, antes si hubiere urgencia, se adoptarn
provisionalmente, y slo mientras dure el juicio>
las disposiciones s i g u i e n t e s :
1. a Separar los c n y u g e s en todo caso.
2. a Depositar en casa de persona decente la
mujer si se dice que sta ha dado causa al d i v o r cio, y el marido pidiere el depsito. L a casa q u e
para esto se destine, ser designada por el juez.
S i la causa por la que se pide el divorcio no sup o n e culpa en la mujer, sta no se depositar sin
solicitud suya.
3. a Poner los hijos al cuidado de uno de los
c n y u g e s , de los dos, observndose lo dispuesto en los arts. 268, 269 y 270.
4. a Sealar y asegurar alimentos la mujer y
los hijos que no queden en poder del padre.
5. a Dictar las medidas convenientes para q u e
el marido, como administrador de los bienes del
matrimonio, no cause perjuicios la mujer.
6. a Dictar en su caso las medidas precautorias
que la l e y establece respecto de las mujeres q u e
quedan en cinta.
A r t . 267. E n los juicios de divorcio son a d misibles como testigos aun los parientes y domsticos de los c n y u g e s ; quedando reservada al j u e z
la calificacin de la fe que deba darse sus dichos,
segn las circunstancias.
A r t . 268. Ejecutoriado el divorcio, quedarn
los hijos se pondrn bajo la potestad del c n -

y u g e no c u p a b l e ; pero si ambos lo fuesen y no


hubiere otro ascendiente en quien recaiga la p a tria potestad, se proveer los hijos del tutor,
conforme los arts. 546, 547, 555 y 556 de este
C d i g o en su respectivo caso.
A r t . 269. Sin embargo de lo dispuesto en los
artculos anteriores, los tribunales podrn a c o r dar pedimento de los abuelos, tos hermanos
mayores, cualquiera providencia que se considere benfica los hijos menores.
A r t . 270. E l padre y la madre, aunque pierdan la patria potestad, quedan sujetos todas
las obligaciones q u e tienen para con sus hijos.
A r t . 271. E l c n y u g e que diere causa al d i v o r c i o perder todo su poder y derechos sobre
la persona y bienes de sus hijos, mientras v i v a el
c n y u g e inocente; pero los recobrar, muerto
ste, si el divorcio se ha declarado por las causas
3. a , 5. a y 6. a sealadas en el art. 240.
A r t . 272. En los dems casos, y no habiendo
ascendiente en quien recaiga la patria potestad,
se proveer de tutor los hijos la muerte del
c n y u g e inocente.
A r t . 273. E l c n y u g e que diere causa al d i vorcio perder todo lo que se le hubiese dado
prometido por su consorte por otra persona en
consideracin ste; el c n y u g e inocente c o n servar lo recibido y podr reclamar lo pactado
en su p r o v e c h o .
A r t . 274. Ejecutoriado el divorcio, vuelven
cada consorte sus bienes propios, y la mujer
q u e d a habilitada para contraer y litigar sobre los
suyos sin licencia del marido, si no es ella la que
di causa al divorcio.
A r t . 275. S i la mujer no ha dado causa al di-

vorcio, tendr derecho alimentos aun cuando


posea bienes propios, mientras v i v a honestamente.
A r t . 276. Cuando la mujer d causa para el
divorcio, conservar el marido la administracin
de los bienes comunes y dar alimentos la mujer
si la causa no fuere adulterio de sta.
A r t . 277. L a muerte de uno de los c n y u g e s ,
acaecida durante el pleito de divorcio, pone fin
l en todo caso, y los herederos del muerto tienen
los mismos derechos y obligaciones que tendran
si no hubiera habido pleito.
A r t . 278. En todo juicio de divorcio las a u diencias sern secretas y se tendr como parte
al ministerio pblico.
A r t . 279. Ejecutoriada una sentencia sobre
divorcio, el juez de primera instancia remitir
copia de ella al del estado civil, y ste al margen
del acta del matrimonio pondr nota, expresando
la fecha en que se declar el divorcio y el t r i b u nal que lo declar.
CAPTULO VI
De los matrimonios nulos ilcitos
A r t . 280. Son causas de nulidad las siguientes:
1 Q u e el matrimonio se h a y a celebrado concurriendo alguno de los impedimentos mencionados en el art. 1 6 3 .
2.a Q u e se haya celebrado en contravencin
los arts. 124 y 125.
3. a Q u e no se hayan hecho las publicaciones
en los trminos prevenidos en los arts. 115, l i ,
x 1 7 , 1 1 8 y 1i23.

4. a Q u e no se hayan dispensado dichas publicaciones conforme al art. 119.


5. a Q u e no hayan concurrido los testigos que
e x i g e n los arts. 114 y 132.
6. a Q u e se haya celebrado no concurriendo
los contrayentes personalmente por apoderado
especial, conforme al art. 132.
6. a Q u e haya impotencia incurable para la
c p u l a . L a impotencia d e b e ser anterior al matrimonio y legalmente c o m p r o b a d a .
A r t . 281. L a edad menor de catorce aos en
el hombre y de doce en la mujer, dejar de ser
causa de nulidad:
I. Cuando haya habido hijos.
II. Cuando no habiendo habido hijos, el m e nor hubiere llegado l o s veintin aos, y ni
l ni el otro c n y u g e hubieren intentado la n u lidad.
A r t . 282. L a nulidad p o r falta de consentimiento de los ascendientes slo puede alegarse
p o r el ascendiente quien tocaba prestar aqul,
y dentro de treinta das contados desde aqul en
q u e tenga conocimiento del matrimonio.
A r t . 283. Cesa esta causa de nulidad:
I. Cuando han p a s a d o los treinta das sin que
s e haya pedido la nulidad.
II. Cuando, aun durante ese trmino, el ascendiente ha consentido e x p r e s a tcitamente en
e l matrimonio, y a dotando la hija, y a haciendo
donacin al hijo en consideracin al matrimonio
recibiendo los consortes vivir en su casa,
presentando la prole c o m o legtima al Registro
civil, practicando otros actos que, juicio del
j u e z , sean tan conducentes al efecto c o m o los e x presados.

A r t . 284. E l parentesco de consanguinidad


afinidad no dispensado anula el matrimonio; pero
si despus se obtuviere la dispensa, y ambos cny u g e s , reconocida la nulidad, quisieran espontneamente reiterar su consentimiento, lo que se
har por medio de un acta ante el juez del Registro civil, quedar revalidado el matrimonio y surtir todos sus efectos legales desde el da en que
primeramente se contrajo.
A r t . 285. L a accin que nace de esta causa
d e nulidad puede deducirse por cualquiera de
los c n y u g e s y por sus ascendientes, y seguirse
tambin de oficio.
A r t . 286. E l error respecto de la persona
anula el matrimonio slo cuando entendiendo un
c n y u g e contraerlo con persona determinada, lo
ha contrado con otra.
A r t . 287. L a accin que nace de esta causa de
nulidad slo puede deducirse por el c n y u g e engaado.
A r t . 288. S i ste no denuncia el error i n m e diatamente que lo advierta, se tiene por ratificado el consentimiento, y queda subsistente el
matrimonio, no ser que exista otro de los i m pedimentos dirimentes.
A r t . 289. E l miedo y la violencia sern causas
d e nulidad, si concurren las circunstancias s i guientes:
1 . a Q u e uno otra importen p e l i g r o de p e r d e r la vida, la honra, la libertad, la salud una
parte considerable de los bienes.
2. a Q u e el miedo haya sido causado la v i o lencia hecha al c n y u g e la persona que le tena bajo su patria potestad al celebrarse el matrimonio.

3. a Q u e uno otra haya subsistido al tiempo


de celebrarse el matrimonio.
A r t . 290. L a accin que nace de estas causas
de nulidad slo p u e d e deducirse por el c n y u g e
agraviado y dentro de sesenta das contados desde
la fecha del matrimonio.
A r t . 291. E l vnculo de un matrimonio anterior existente al tiempo de contraerse el segundo
anula ste, aunque se contraiga de buena fe, creyndose fundadamente que el anterior consorte
haba muerto.
A r t . 292. L a accin que nace de esta causa de
nulidad p u e d e deducirse por el c n y u g e del matrimonio primero, por los hijos y herederos de
aqul y por los c n y u g e s que contrajeron el s e g u n d o . No deducindola ninguna de las personas
mencionadas, el juez, si tiene conocimiento de
dicha causa, podr proceder instancia del ministerio pblico de oficio.
A r t . 293. L a nulidad que se funda en la falta
de formalidades esenciales para la validez del matrimonio, puede alegarse por los c n y u g e s y por
cualquiera q u e tenga inters en probar que no
hay matrimonio. A falta de denunciante, el juez
puede proceder instancia del ministerio pblico
de oficio.
A r t . 294. N o se admitir los c n y u g e s la
demanda de nulidad por falta de solemnidades
contra el acta de matrimonio celebrado ante el
juez del Registro civil, cuando la existencia del
acta se una la posesin de estado matrimonial.
A r t . 295. L a nulidad que se funda en impotencia slo puede ser pedida por los cnyuges.
A r t . 296. E l matrimonio, una vez contrado,
tiene su favor la presuncin de ser vlido; slo

se considerar nulo cuando as lo declare una


sentencia que cause ejecutoria.
A r t . 297. A c e r c a de la nulidad no hay lugar
transaccin entre los c n y u g e s , ni compromiso
en rbitros.
A r t . 298. E l ministerio pblico ser odo en
este juicio.
A r t . 299. Si en l hubiera incidencia criminal,
el juez mismo que conoci de la nulidad formar
la causa correspondiente impondr la pena.
A r t . 300. E l derecho para demandar la nulidad del matrimonio no corresponde sin a q u llos quienes la l e y lo concede expresamente, y
no es trasmisible p o r herencia ni de cualquiera
otra manera. Sin embargo, los herederos podrn
continuar la demanda de nulidad entablada por
aqul quien heredan.
A r t . 301. Ejecutoriada la sentencia que d e clare l a j i u l i d a d , el tribunal de oficio enviar c o pia autorizada de ella al j u e z del Registro civil
ante quien pas el matrimonio, para que al m a r g e n del acta respectiva p o n g a nota circunstanciada en que conste: el contenido de la sentencia,
su fecha, el tribunal que la pronunci y el nmero con que se marque la copia, que ser depositada en el archivo.
A r t . 302. E l matrimonio contrado de buena
fe, aunque sea declarado nulo, produce todos sus
efectos civiles en favor de los cnyuges, mientras
dura, y en todo tiempo en favor de los hijos n a cidos antes de su celebracin, durante l y t r e s cientos das despus de la declaracin de n u lidad.
A r t . 303. S i ha habido buena fe de parte de
uno solo de los c n y u g e s , el matrimonio produce
TOMO IX

cxxx

CODIGO

CIVIL

efectos civiles nicamente respecto de l y de los


hijos.
A r t . 304. L a buena fe en estos casos se p r e sume ; para destruir esta presuncin se requiere
prueba plena.
A r t . 305. Si la demanda de nulidad fuere instaurada por uno de los c n y u g e s , se dictarn
desde l u g o las medidas provisionales q u e establece el art. 266.
A r t . 306. L u g o que la sentencia sobre nulidad cause^ ejecutoria, los hijos varones, mayores
de tres aos, quedarn al cuidado del padre, y
las hijas al cuidado de la madre, si de parte de
ambos c n y u g e s hubiere habido buena fe.
A r t . 307. Si slo uno de los c n y u g e s ha procedido de buena fe, quedarn todos los hijos bajo
su cuidado.
A r t . 308. L o s hijos hijas menores de tres
aos se mantendrn, en todo caso, hasta que
cumplan esta edad, al cuidado de la madre.
A r t . 309. E l marido dar cuenta de la administracin de los bienes, en los trminos c o n v e nidos en las capitulaciones matrimoniales, y faltando stas, conforme l a s prescripciones de este
C d i g o para el caso de disolucin de la sociedad
legal.
A r t . 310. Si al declararse la nulidad la mujer
est en cinta, se dictarn las precauciones que se
refiere la fraccin 6. a del art. 266, si no se han dictado al tiempo de instaurarse la accin de nulidad.
A r t . 3 1 1 . L a mujer no puede contraer segundo matrimonio, sin hasta pasados trescientos
das despus de la disolucin del primero. E n los
casos de nulidad puede contarse este tiempo desde que se interrumpi la cohabitacin.

A r t . 312.

E s ilcito, pero no nulo, el matri-

monio:
.
I. Cuando se ha contrado pendiente la d e c i sin de un impedimento que sea susceptible de
dispensa.
II. Cuando no ha precedido su celebracin
e l consentimiento del tutor, del j u e z en su caso.
III. Cuando no se ha otorgado la previa d i s pensa que requieren los arts. 174, 175 y 176I V . Cuando no ha trascurrido el tiempo sealado en el art. 311 la mujer para contraer nuevo
matrimonio.
313. L o s que infrinjan el artculo anterior sern castigados con multa de cincuenta quinient o s pesos prisin de uno veinte meses.
CAPTULO VI
De las actas de matrimonio
A r t . 114. L a s personas que pretendan c o n traer matrimonio se presentarn al juez del estad o civil quien est sujeto el domicilio de cualq u i e r a de los pretendientes. E l j u e z tomar nota
de esta pretensin, levantando en ella acta en
q u e consten:
I. L o s nombres, apellidos, profesiones y d o micilios, as de los contrayentes como de sus p a dres, si stos fueren conocidos.
II. L o s dos testigos, que presentar cada contrayente, para hacer constar su aptitud para contraer matrimonio conforme la l e y .
III. L a licencia de las personas c u y o consentimiento se necesite para contraer matrimonio
la constancia de no ser aqul necesario.

I V . E l certificado de viudedad, si alguno de


los pretendientes hubiere sido casado otra vez.
V . L a dispensa de impedimentos, si los h u biere.
A.rt. 115. S i de las declaraciones de los testig o s constare la aptitud de los pretendientes, se
fijar una copia del acta en el despacho del j u e z
del estado civil, en lugar bien aparente y de fcil
acceso, y otras dos en los lugares pblicos de costumbre. Permanecern fijadas durante quince
das y ser obligacin del juez del estado civil
reemplazarlas, si por cualquier accidente se destruyen se hacen ilegibles.
A r t . 116. S i alguno de los pretendientes,
ambos, no han tenido durante los seis meses a n teriores al da de la presentacin el mismo domicilio del j u e z del estado civil, se remitirn copias
del acta los anteriores domicilios, para que se
publiquen en ellos p o r espacio de quince das.
A r t . 117. Si alguno de los pretendientes,
ambos, han tenido durante los seis meses sealados el misijio domicilio del juez, podr ste, si lo
cree conveniente, mandar hacer la referida publicacin en los domicilios anteriores.
A r t . 118. S i alguno de los pretendientes,
ambos, no han tenido domicilio fijo durante seis
meses continuos, las copias de que habla el artculo 116 permanecern fijadas en los lugares sealados p o r dos meses, en vez de quince das.
A r t . 119. S l o la autoridad poltica del lugar
en donde se ha de celebrar el matrimonio p u e d e
dispensar las publicaciones.
A r t . 120. E l peligro de muerte de uno de los
pretendientes se tendr por razn suficiente para
la dispensa.

A r t . 121. A d e m s del caso designado en el


artculo anterior, p o d r concederse la dispensa
cuando los interesados presenten motivos bastantes y suficientemente comprobados, juicio de
la referida autoridad poltica.
A r t . 122. E n cualquier caso en que se pida
dispensa, el j u e z del estado civil asentar en un
acta la peticin; y con copia de ella, de las declaraciones de los testigos y dems pruebas presentadas, ocurrirn los pretendientes la respectiva
autoridad poltica.
A r t . 123. E l j u e z del estado civil que reciba,
para publicar, actas remitidas por los encargados
d e otros registros, deber, pasado el trmino de
la publicacin, levantar un acta en que h a g a
constar que aqulla se verific. D e esta acta y de
las que levante sobre oposicin, si la hubiere, remitir testimonios al j u e z ante quien penda la c e lebracin del matrimonio. S i no hubiere habido
oposicin, se expresar as en el acta respectiva.
A r t . 124. Sin haber recibido los testimonios
de que habla el artculo anterior, por los que
conste no haber impedimento legal, no podr el
j u e z ante quien penda la presentacin proceder
al matrimonio.
A r t . 125. Si el matrimonio no quedare c e l e brado en los seis meses siguientes la terminacin de las publicaciones, no podr celebrarse
sin repetir stas.
A r t . 126. Pasados los trminos de las p u b l i caciones, y tres das ms despus de ellos, sin
q u e se denuncie impedimento, si habindose
denunciado, la autoridad judicial declar que no
l o haba, se hubiere obtenido dispensa de l,
se harn constar estas circunstancias en el libro,

y de acuerdo con los interesados, sealar el juez


del estado civil el lugar, da y hora en que se ha
de celebrar el matrimonio.
A r t . 127. Si dentro del trmino fijado en los
artculos 115, 116 y 118 de este C d i g o , se denunciare al j u e z del estado civil algn impedimento contra el matrimonio anunciado, levantar
de ello acta ante dos testigos, haciendo constar
el nombre, edad, estado y domicilio del denunciante, y asentando al pi de la letra los trminos
de la denuncia. Firmada el acta por todos, la remitir al juez de primera instancia, quien proceder la calificacin del impedimento, conforme
los artculos 163 y 1 7 7 .
A r t . 128. A n t e s de remitir el acta al j u e z de
primera instancia, el del estado civil har saber
ambos pretendientes el impedimento denunciado,
aunque sea relativo slo uno de ellos, abstenindose de todo procedimiento ulterior hasta
q u e la sentencia que decida sobre el impedimento cause ejecutoria.
A r t . 129. L a denuncia de impedimento se
anotar al margen de todas las actas relativas al
matrimonio intentado.
A r t . 130. E l juez del estado civil quien por
cualquier medio se denunciare un impedimento
comprobado con las constancias necesarias, dar
cuenta de stas y de la denuncia la autoridad
judicial de primera instancia, y suspender todo
procedimiento hasta q u e sta resuelva.
A r t . 131. Denunciado un i m p e d i m e n t o , el
matrimonio no podr celebrarse aunque el denunciante desista , mientras no recaiga sentencia judicial que declare no h a b e r l o , se obtenga
dispensa de l.

A r t . 132. E l matrimonio se celebrar en pblico y en el da, hora y l u g a r sealados al efecto.


L o s contrayentes comparecern ante el j u e z , personalmente por apoderado especial, y acompaados de tres testigos p o r lo menos, parientes
extraos.
A r t . 133. E l j u e z recibir la formal declaracin que hagan las partes, de ser su voluntad
unirse en matrimonio.
A r t . 134. Concluido este acto, se extender
inmediatamente en el libro un acta en q u e
consten:
I. L o s nombres, apellidos, edad, profesiones,
domicilios, y l u g a r del nacimiento de los c o n t r a yentes.
II. S i stos son mayores menores de edad.
III. L o s nombres, apellidos, profesiones y
domicilios de los padres.
I V . E l consentimiento de los padres, abuelos
tutores, la habilitacin de edad.^
V . Q u e no hubo impedimento q u e se dispens.
V I . L a declaracin de los esposos de ser su
voluntad unirse en matrimonio, tomndose y entregndose mutuamente por marido y mujer, y la
que de haber quedado unidos har el j u e z en
nombre de la sociedad.
V I L L o s nombres, apellidos, e d a d , estado,
profesiones y domicilios de los testigos, su declaracin sobre si son no parientes de los c o n t r a yentes, y si l o son, en qu g r a d o y de qu lnea.

CDIGO CIVIL DE G U A T E M A L A

TTULO IV
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A r t c u l o 114. L o s esponsales desposorios,


sea la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado que las l e y e s someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no p r o d u c e obligacin alguna
ante la ley civil.
A r t . 115. No se podr alegar esta promesa
ni para pedir que se lleve efecto el matrimonio,
ni para demandar indemnizacin de perjuicios.
A r t . 116. T a m p o c o podr pedirse la multa
q u e por falta de uno de los esposos se hubiere
estipulado favor del otro, en el caso de no
cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiese p a g a d o la multa, no podr
pedirse su devolucin.

CXXXVIII

CDIGO

CIVIL

A r t . 117. L o dicho no s e opone que se demande la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la condicin de un matrimonio
q u e no se ha efectuado.
A r t . 118. T a m p o c o se o p o n e lo dicho que
se admita la prueba del contrato de esponsales
como circunstancia a g r a v a n t e de los delitos contra la castidad.
n
Del matrimonio
A r t . 119. L a ley no considera el matrimonio
sin como un contrato c i v i l . E l matrimonio es
un contrato solemne, p o r e l cual un hombre y
una mujer se unen indisolublemente y p o r toda
la vida, con el fin de v i v i r j u n t o s , procrear y de
auxiliarse mutuamente.
A r t . 120. No pueden contraer matrimonio:
1 L o s hombres m e n o r e s de catorce aos, y
las mujeres menores de d o c e .
2. 0 L o s q u e son parientes consanguneos en
lnea recta de ascendientes descendientes sin limitacin alguna, ni distincin de legtimos ilegtimos.
3. 0 L o s afines en la m i s m a lnea de ascendientes y descendientes.
4. 0 L o s hermanos y m e d i o hermanos entre s,
legtimos ilegtimos.
5. 0 E l adoptante con l a hija adoptiva, ni el
hijo adoptivo con la m a d r e adoptante la que
fu mujer del padre a d o p t a n t e .
6. E l casado mientras v i v e su c n y u g e .
7. 0 L a persona que m a t uno de los cnyu-

g e s fu cmplice en su homicidio, con el c n y u g e sobreviviente.


8. E l impotente.
9. 0 E l loco y dems personas que estn en incapacidad mental.
A r t . 121. N o hay matrimonio si los contrayentes no manifiestan de un modo externo su l i bre y mutuo consentimiento. T a m p o c o lo h a y
cuando intervenga error sustancial de uno de
ambos contrayentes.
A r t . 122. No p u e d e procederse la celebracin del matrimonio, sin el asenso licencia de
las personas c u y o consentimiento sea necesario
segn las reglas q u e van expresarse, sin q u e
conste que el respectivo contrayente no necesita
para casarse del consentimiento de otra persona,
que ha obtenido el de la autoridad competente
en subsidio.
A r t . 123. L o s que hayan cumplido veintin
aos, no estn obligados obtener el consentimiento de persona alguna.
A r t . 124. L o s que no hayan cumplido veintin aos, no pueden casarse sin el consentimiento del padre, en defecto de ste, sin el de la
madre, aun cuando sta haya pasado segundas
nupcias.
A r t . 125. E l hijo ilegtimo reconocido, q u e
no haya llegado los veintin aos, estar oblig a d o obtener el consentimiento del padre,
en su defecto el de la madre.
E n los mismos trminos de este artculo se n e cesita el consentimiento del padre, de la madre
adoptiva, para el matrimonio del hijo hija
adoptiva, menor de veintin aos.
A r t . 126. A falta de padres, se necesita el

consentimiento del abuelo paterno; falta de


ste, el del materno; falta de stos, el de la
abuela paterna y en su defecto el de la materna.
Faltando padres y abuelos se necesita el consentimiento de los tutores, y en defecto de todos, el
d e l j u e z de primera instancia del domicilio.
A r t . 127. E l j u e z del domicilio suplir el consentimiento de las personas llamadas prestarlo,
cuando stas estuvieren impedidas por alguno de
los motivos siguientes:
i. Demencia absoluta temporal, mientras
dure.
2. 0 A u s e n c i a pases extranjeros distantes,
d e donde no se pueda obtener contestacin en
menos de cuatro meses.
3. 0 Interdiccin judicial.
A r t . 128. Cuando el disenso de los ascendientes, tutores y jueces, no parezca racional,
podr acudir el interesado al Presidente de la
Repblica, quien, con audiencia de aqullos, le
habilitar no de la edad. Sin la previa autorizacin no puede celebrarse el matrimonio.
A r t . 129. E l tutor y sus hijos no pueden contraer matrimonio con la persona que ha estado
est bajo su guarda, sin despus de aprobadas
legalmente las cuentas de la tutela.
A r t . 130. E l matrimonio entre personas de
diferentes creencias podr celebrarse conforme
las leyes civiles.
A r t . 131. E l matrimonio celebrado entre dos
extranjeros fuera del territorio nacional y que
sea vlido con arreglo las leyes del pas en q u e
se celebr, surtir todos los efectos civiles en la
Repblica.
A r t . 132. Son vlidos los matrimonios c o n -

trados entre extranjeros residentes en la R e p blica, con arreglo las l e y e s de sus respectivas
nacionalidades. E n consecuencia, los expresados
matrimonios producirn los efectos civiles que
este C d i g o reconoce favor de los que se contraen por los naturales del pas con arreglo al
mismo C d i g o .
A r t . 133. E l matrimonio celebrado en el extranjero entre guatemaltecos, entre guatemalteco y extranjera entre extranjero y guatemalteca, tambin producir efectos civiles en el territorio nacional, si se hace constar que se celebr
con las formas y requisitos q u e en el l u g a r de su
celebracin establezcan las leyes, y que el guatemalteco no ha contravenido las disposiciones de
este C d i g o relativas la aptitud para contraer
matrimonio y el consentimiento de los ascendientes de la persona de quien deba obtenerlo.
A r t . 134. En caso de urgencia que no permita recurrir las autoridades de la Repblica, s u plirn el consentimiento el ministro cnsul residente en el l u g a r en donde haya de celebrarse
el matrimonio, el ms inmediato si no le hubiere en dicho l u g a r ; prefiriendo en todo caso el
ministro al cnsul.
A r t . 135. En caso de p e l i g r o de muerte p r xima y no habiendo en el l u g a r ministro ni cnsul, el matrimonio ser v l i d o , siempre que se
justifique con prueba plena que concurrieron
esas dos circunstancias.
A r t . 136. Puede contraer matrimonio p o r apoderado, especialmente autorizado, determinndose en el poder la persona con quien haya de v e rificarse.
A r t . 137. En cualquier tiempo que se r e v o -

q u e el poder para casarse, si no fuese despus de


celebrado el matrimonio, se acaban las facultades
del apoderado, aun cuando ste ignore la r e v o cacin; en consecuencia la revocacin se har
por instrumento p b l i c o , fijndose la hora.
A r t . 138. E l matrimonio celebrado contra las
prescripciones de los artculos q u e preceden, no
producir efectos civiles.
A r t . 139. L a s personas q u e , en el caso de los
artculos 130 y 132, pretendan contraer matrimonio, se presentarn al j e f e del departamento respectivo, si estuvieren domiciliados en la cabecera, ante el alcalde 1 m u n i c i p a l del pueblo de
donde fueren vecinos, manifestando su intencin
y pidiendo que, p r e v i o el examen de los testigos
q u e nombrarn, s o b r e la aptitud de los contrayentes, se seale da, hora y lugar.
A r t . 140. E n dicha exposicin se harn constar los nombres, apellidos y domicilio, as de los
contrayentes como de sus padres si fuesen c o n o cidos. A d e m s se acompaar la misma exposicin:
1 L a licencia de las personas c u y o consentimiento se necesita para contraer matrimonio,
constancia de no ser necesario, conforme lo
prescrito en los arts. 123, 124, 1 2 5 , 1 2 6 , 127 y 128.
2.0 E l certificado de viudedad, si a l g u n o de
l o s pretendientes ha sido casado otra vez.
A r t . 141. Si la autoridad ante la cual debe
celebrarse el matrimonio no estuviese convencida
de la idoneidad de l o s contrayentes, deber e x i girles las pruebas q u e su juicio sean indispensables para cerciorarse de q u e no existe ninguno
de los impedimentos establecidos en este C d i g o .
A r t . 142. S i de las declaraciones de los testi-

g o s de las pruebas q u e exija de oficio la autoridad, resultare la aptitud de los contrayentes, el


j e f e del departamento alcalde designar el da,
hora y lugar en q u e d e b a celebrarse el matrimonio.
A r t . 143. E l da y hora sealados, c o m p a r e cern los contrayentes personalmente por apoderado especial, ante el j e f e del departamento
alcalde q u e corresponda.
A r t . 144. E l j e f e del departamento alcalde,
despus de recibir la formal declaracin que d e ben hacer los contrayentes, de ser su voluntad
unirse en matrimonio, declarar en nombre de la
l e y haber quedado unidos solemne y legtimamente.
A r t . 145. E n s e g u i d a se levantar el acta respectiva, q u e firmarn la autoridad, los c o n t r a yentes, si supieren escribir, y el secretario de la
jefatura municipal.
A r t . 146. D e la expresada acta se remitir
copia certificada al depositario del Registro civil.
A r t . 147. Si los contrayentes fueren de diversos domicilios, es competente para la celebracin
del matrimonio la autoridad del domicilio de
cualquiera de ellos.
III
De los derechos y deberes que nacen del matrimonio
A r t . 148. L o s c n y u g e s contraen por el m a trimonio la obligacin de criar, alimentar y educar sus hijos.
A r t . 149. L o s c n y u g e s se deben recprocamente fidelidad, socorros y asistencia.

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A r t . 150. E l marido debe proteger la muj e r , y la mujer obedecer al marido.


A r t . 151. L a mujer est obligada vivir con
el marido y seguirle donde l tenga por conveniente residir.
A r t . 152. E l marido est obligado tener en
su casa la mujer y suministrarle todo lo preciso para las necesidades de la vida, segn sus
facultades y situacin.
A r t . 153. L a mujer no puede presentarse en
juicio sin la autorizacin de su marido, pero no
la necesita cuando es acusada en causa criminal,
ni para demandar defenderse en los pleitos con
su marido.
A r t . 154. L a mujer no puede dar, enajenar,
hipotecar ni adquirir ttulo gratuito oneroso
sin intervencin del marido, sin su consentimiento por escrito.
A r t . 155. Puede no obstante sin la autorizacin del marido:
Testar.
2.0 Suceder por testamento ab-intestato con
beneficio de inventario.
A r t . 156. L a autorizacin del marido podr
ser suplida por el j u e z , con conocimiento de causa, cuando el marido se la negase sin justo motiv o y de ello se siga perjuicio la mujer.
Podr asimismo ser suplida p o r el juez en caso
de algn impedimento del marido, como el de
ausencia real aparente, cuando de la demora
se siguiese perjuicio.
A r t . 157. L a autorizacin judicial representa
la del marido y produce los mismos efectos, con
la diferencia que va expresarse.
L a mujer que procede con la autorizacin del

marido, obliga ste en sus bienes de la misma


manera^que si el acto fuera del marido, y obliga
adems sus propios bienes, hasta la concurrencia
del beneficio particular que ella reportase del
acto; y lo mismo ser si la mujer ha sido autorizada judicialmente por impedimento accidental
del marido en casos urgentes, con tal que haya
podido presumirse el consentimiento de ste.
Pero si la mujer ha sido autorizada por el juez
contra la voluntad del marido, obligar solamente sus bienes propios, mas no obligar el haber
social ni los bienes del marido, sin hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad el marido hubieren reportado del acto.
A r t . 158. S e presume la autorizacin del marido en la compra de cosas muebles que la mujer
hace al contado.
S e presume tambin la autorizacin del marido
en las compras al fiado de objetos naturalmente
destinados al consumo ordinario de la familia.
Pero no se presume en la compra al fiado de
galas, j o y a s , muebles preciosos, aun de los naturalmente destinados al vestido y menaje, m e n o s
de probarse que se han comprado, se han empleado en el uso de la mujer de la familia, con
conocimiento y sin reclamacin del marido.
A r t . 159. Las reglas de los rtculos .precedentes sufren excepcin por las causas que s i guen:
1 E l ejercitar la mujer una profesin, industria oficio.
2.0 L a separacin de bienes.
3. 0 E l divorcio.
A r t . 160. S i la mujer casada ejerce pblicamente una profesin industria cualquiera, como
TOMO IX

la de directora de colegio, maestra de escuela,


actriz, obstetriz, posadera, nodriza, se presume
la autorizacin general del marido para todos los
actos y contratos concernientes su profesin
industria, mientras no intervenga reclamacin
protesta de su marido, notificada de antemano al
pblico especialmente al q u e contratase con la
mujer.
A r t . 161. L a mujer casada mercadera est sujeta las reglas especiales determinadas en el
C d i g o de comercio.
A r t . 162. E l marido menor de veintin aos
necesita de tutor para la administracin de sus
bienes y los de la sociedad c o n y u g a l .
A r t . 163. L a nulidad de los actos de la mujer,
fundada en la falta de licencia marital judicial,
no puede oponerse sin p o r ella misma, por el
marido, por los herederos d e una otro. S i el
marido ha ratificado expresa tcitamente los
hechos de su mujer, ninguno p u e d e intentar la
accin de nulidad.
A r t . 164. Ninguna otra p e r s o n a , ni aun los
fiadores conjuntos del contrato, pueden alegar
la nulidad que se refiere el artculo anterior.
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IV
Del divorcio
A r t . 165. El divorcio es la separacin de c a sados, quedando subsistente el vnculo matrimonial.
A r t . 166. L o s efectos civiles del divorcio, esto
es, todo lo que concierne los bienes de los cny u g e s , su libertad personal y educacin de los

hijos, es reglado privativamente por las leyes civiles.


A r t . 167. L a habitacin y alimentos de la muj e r y las expensas de la litis que el marido deba
suministrarle durante el j u i c i o de divorcio, se reglarn y decretarn p o r el j u e z civil.
A r t . 168. Para impetrar los efectos civiles del
divorcio perpetuo se presentar al juez copia autntica de la sentencia q u e lo ha pronunciado.
A r t . 169. Esta sentencia, para los efectos c i viles, emanar precisamente de la autoridad eclesistica, salvos los casos en q u e el matrimonio se
h a y a celebrado ante autoridad civil, en los cuales
conocer del divorcio el j u e z de primera instancia
respectivo.
A r t . 170. Para que el j u e z pueda declarar el
divorcio en el caso ltimo del artculo anterior,
d e b e existir alguna de las causas siguientes:
i. E l adulterio de la mujer.
2.0 E l concubinato escandaloso incontinencia pblica del marido.
3. 0 L a sevicia trato cruel.
4. 0 Atentar uno de los c n y u g e s contra la
v i d a del otro.
5. 0 E l odio capital de alguno de ellos manifestado por frecuentes rias graves.
6. Negar el marido los alimentos la. mujer.
7. 0 Negarse la mujer, sin graves y justas c a u sas, seguir su marido.
8. L a ausencia sin justa causa por ms de
cinco aos.
A r t . 171. L a demencia, la enfermedad contagiosa cualquiera otra causa semejante de uno
d e los c n y u g e s no autoriza el divorcio; pero
p o d r el j u e z , con conocimiento de causa y ins-

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tancia del o t r o c n y u g e , suspender b r e v e y s u mariamente en cualquiera de dichos casos la


cohabitacin, q u e d a n d o subsistentes las dems
o b l i g a c i o n e s c o n y u g a l e s para el uno con el otro
c n y u g e d e s g r a c i a d o . D e l mismo m o d o podr
permitir el cambio de habitacin.
A r t . 172. S i la mujer hubiere dado causa al
divorcio p o r adulterio, el marido tendr la administracin y usufructo de los bienes de ella, e x c e p t o a q u e l l o s que la mujer administre c o m o s e parada de bienes, y los que adquiera por cualquier
ttulo despus del d i v o r c i o .
A r t . 173. E n el caso de administracin fraudulenta del marido, tendr derecho la mujer para
q u e se p o n g a n los s u y o s c a r g o de un administrador de bienes, y lo mismo ser si peligran por
.una administracin imprudente descuidada;
p e r o en este caso p o d r el marido retenerlos prestando fianzas hipotecas que aseguren suficientemente los intereses de su mujer.
A r t . 174. E l c n y u g e inocente p o d r revocar
las donaciones q u e hubiere h e c h o al culpable,
siempre q u e ste h a y a dado causa divorcio por
adulterio, sevicia, atentado contra la v i d a del otro
c n y u g e otro crimen de i g u a l g r a v e d a d .
A r t . 175. L a mujer divorciada administra con
i n d e p e n d e n c i a del marido los bienes q u e ha s a c a d o del p o d e r de ste, que despus del divorc i o h a adquirido.
A r t . 176. S i se declara el divorcio por culpa
del marido, y la m u j e r n tiene bienes, el juez
p o d r asignar en favor de sta, sobre los bienes
industria del marido, una pensin alimenticia
en cantidad p r o p o r c i o n a d a las circunstancias d e
ambos.

A r t . 177. L o dispuesto en e l a r t c u l o a n t e r i o r
ser e x t e n s i v o favor del m a r i d o , en caso de declararse el divorcio p o r culpa d e la mujer, si sta
fuere rica y el m a r i d o p o b r e .
A r t . 178. A u n q u e la mujer h a y a d a d o causa
al d i v o r c i o , salvo el caso en q u e e s t u v i e r e f u n d a d o
en adulterio otro delito, tendr d e r e c h o q u e su
marido la p r o v e a de l o que necesite para su m o desta sustentacin, y el j u e z r e g u l a r la pensin
en los trminos q u e e x p r e s a el a r t c u l o 176.
A r t . 179. C e s a n los efectos del d i v o r c i o p o r
la reconciliacin de los c n y u g e s . D e consiguiente, si se reconciliasen los d i v o r c i a d o s , se restituirn las cosas, p o r l o tocante la sociedad c o n y u g a l y la administracin d e bienes, al e s t a d o
en q u e se hallaban antes del d i v o r c i o , c o m o si no
hubiese existido ste.
A r t . 180. E s t a restitucin d e b e r ser d e c r e tada p o r el juez peticin de a m b o s c n y u g e s , y
producir los mismos efectos q u e el r e s t a b l e c i miento de la administracin d e l marido.
A r t . 181. L a cesacin del d i v o r c i o no p e r j u dica los d e r e c h o s de un tercero q u e hubiere contratado con los c n y u g e s c u a n d o ejercan i n d e pendientes sus derechos.
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Reglas que se observarn durante el juicio de divorcio y
despues de l
A r t . 182. A la madre divorciada, h a y a dado '
no motivo al d i v o r c i o , toca cuidar personalmente
d e los hijos menores de cinco aos sin distincin
de sexo y d l a s hijas de toda e d a d . Sin e m b a r g o ,

no se le confiar el cuidado de los hijos, de cualquiera edad sexo, cuando por la depravacin
de la madre sea de temer que se perviertan, l o
que siempre se presumir, si ha sido el adulterio
de la madre lo que ha dado motivo al divorcio.
A r t . 183. En estos casos, en el de hallarse
inhabilitada la madre por otra causa, podr confiarse el cuidado personal de todos los hijos de
uno y de otro s e x o al padre.
A r t . 184. T o c a al padre durante el divorcio
el cuidado personal de los hijos varones, desde
que han cumplido cinco aos, salvo que por la
depravacin del padre por otras causas de inhabilitacin, prefiera el juez confiarlos la madre.
A r t . 185. Puede la mujer durante el juicio del
divorcio pedir que se le autorice para vivir separada de la casa comn, y el juez la autorizar, designndole otro de persona honrada.
A r t . 186. E l marido tiene Facultad de pedir
el depsito de la mujer que ha abandonado la
casa comn, y el juez debe sealar el lugar del
depsito.
A r t . 187. L a mujer est obligada, siempre
q u e se le exija, justificar su residencia en la
casa q u e se le design, bajo pena de perder la
pensin alimenticia, de adaptarse las precauciones de seguridad que solicite el marido, cc^mo
de ser trasladada diferente habitacin, otras
que sean admisibles, segn la prudencia del juez.
A r t . 188. Durante el juicio podr la mujer
solicitar q u e su marido asegure la conservacin
de los bienes dtales y de cualquiera otros que
estara obligado devolver entregar en caso de
declararse el divorcio.
A r t . 189. S i el marido se resistiere prestar

la seguridad de que habla el artculo anterior, el


juez nombrar un administrador que tenga las
mismas cualidades y preste las mismas s e g u r i d a des que se exigen al tutor de menores.
A r t . 190. L a s disposiciones de este prrafo
rigen igualmente durante los j u i c i o s de nulidad
de matrimonio.
A r t . 191. Para que p u e d a el juez declarar la
nulidad del matrimonio, es indispensable que
exista una de las causas que s e fijan en el p rrafo 4.0 de este ttulo. E l j u e z competente para
conocer de la nulidad, ser el q u e lo es para c o nocer del divorcio, segn lo dispuesto en el art. 169
de este C d i g o .
VI
Del matrimonio putativo
A r t . 192. E s matrimonio putativo el que, siendo nulo, es tenido no obstante p o r vlido, en razn
de haberse contrado de buena fe.
A r t . 193. E l matrimonio declarado nulo p r o duce efectos civiles respecto de los esposos hijos,
si se contrajo de buena fe.
A r t . 194. Si hubo mala fe en alguno de los
cnyuges, el matrimonio no p r o d u c e efecto alguno su f a v o r , pero s respecto del otro esposo y
de los hijos habidos en el matrimonio anulado y
los nacidos dentro de los trescientos das que siguen la declaracin de nulidad.

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VII
De las segundas nupcias

CODIGO CIVIL
A r t . 195. E l varn viudo y la mujer viuda que
teniendo hijos de precedente matrimonio, bajo su
patria potestad bajo su tutela, quisieren volver
casarse, debern proceder al inventario de los
bienes que pertenezcan sus expresados hijos,
como herederos del c n y u g e difunto con cualquiera otro ttulo.
A r t . 196. E l viudo viuda por c u y a n e g l i gencia hubiese dejado de hacerse el inventario
que previene el artculo anterior, perder el d e recho de suceder como heredero legtimo en testamento ab-intestato, al hijo hijos cuyos bienes
ha administrado.
A r t . 197. L o mismo se entender cuando los
hijos no estn bajo la patria potestad tutela, y
el padre la madre no hayan rendido cuenta de
administracin.
A r t . 198. N o se registrar el acta de segundas
nupcias, si no se presentare certificacin autntica
del nombramiento de representante especial para
los objetos antedichos sin que preceda informacin sumaria de que el c n y u g e viudo no tiene
hijos de precedente matrimonio, que no tiene
bienes en administracin de sus hijos.
A r t . 199. L a mujer no puede pasar contraer
n u e v o matrimonio sin que hayan trascurrido diez
meses despus de haberse disuelto el anterior.

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De los esponsales
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Artculo 85. L o s esponsales, sea la promesa


de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho
privado, que la ley somete enteramente al honor
y conciencia del individuo y que no produce obligacin alguna en el foro e x t e r n o .
N o se puede alegar esta promesa, ni para pedir
que se efecte el matrimonio, ni para demandar
indemnizacin de perjuicios.
A r t . 86. T a m p o c o p o d r pedirse la multa q u e
por parte d e uno de los esposos se hubiese estipulado favor del otro, para el caso de no c u m plirse lo prometido.

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VII
De las segundas nupcias

CODIGO CIVIL
A r t . 195. E l varn viudo y la mujer viuda que
teniendo hijos de precedente matrimonio, bajo su
patria potestad bajo su tutela, quisieren volver
casarse, debern proceder al inventario de los
bienes que pertenezcan sus expresados hijos,
como herederos del c n y u g e difunto con cualquiera otro ttulo.
A r t . 196. E l viudo viuda por c u y a n e g l i gencia hubiese dejado de hacerse el inventario
que previene el artculo anterior, perder el d e recho de suceder como heredero legtimo en testamento ab-intestato, al hijo hijos cuyos bienes
ha administrado.
A r t . 197. L o mismo se entender cuando los
hijos no estn bajo la patria potestad tutela, y
el padre la madre no hayan rendido cuenta de
administracin.
A r t . 198. No se registrar el acta de segundas
nupcias, si no se presentare certificacin autntica
del nombramiento de representante especial para
los objetos antedichos sin que preceda informacin sumaria de que el c n y u g e viudo no tiene
hijos de precedente matrimonio, que no tiene
bienes en administracin de sus hijos.
A r t . 199. L a mujer no puede pasar contraer
nuevo matrimonio sin que hayan trascurrido diez
meses despus de haberse disuelto el anterior.

DE

LA

REPBLICA ORIENTAL DEL

URUGUAY

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CAPITULO PRIMERO
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bfibnoiu;
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De los esponsales
Artculo 85. L o s esponsales, sea la promesa
de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho
privado, que la ley somete enteramente al honor
y conciencia del individuo y que no produce obligacin alguna en el foro externo.
No se puede alegar esta promesa, ni para pedir
que se efecte el matrimonio, ni para demandar
indemnizacin de perjuicios.
A r t . 86. T a m p o c o p o d r pedirse la multa q u e
por parte de uno de los esposos se hubiese estipulado favor del otro, para el caso de no c u m plirse lo prometido.

P e r o si se hubiese pagado la multa, no podr


pedirse su devolucin.
Del matrimonio no autorizado por la Iglesia catlica

CAPTULO II
De la celebracin

del

matrimonio

SECCIN PRIMERA
Del matrimonio entre catlicos
A r t . 87. E l matrimonio entre catlicos ha de
celebrarse segn disponen los cnones de la Iglesia catlica, admitidos en la Repblica.
T o c a la autoridad eclesistica decidir sobre la
validez del matrimonio q u e se trata de contraer
se ha contrado entre catlicos.
E s t e C d i g o reconoce como impedimentos para
el matrimonio antedicho, los que han sido declarados tales p o r la Iglesia c a t l i c a ; y toca la
autoridad eclesistica decidir sobre su existencia
y conceder dispensa de ellos.
SECCIN II
Del matrimonio mixto
A r t . 88. E l matrimonio m i x t o , esto es, entre
catlicos y cristianos no catlicos, autorizados
p o r la Iglesia catlica, ser celebrado conforme
la prctica establecida en la misma Iglesia. Compete los funcionarios de la Iglesia catlica conocer de los impedimentos de estos matrimonios, lo
mismo que r e s p e c t o de los matrimonios entre catlicos.

obr.q-'-) -jo
A r t . 89. E l matrimonio entre cristianos n o
catlicos, entre personas que no profesan el
cristianismo, producir los efectos civiles si f u e re celebrado con sujecin las disposiciones siguientes :
A r t . 90. Son impedimentos dirimentes para
estos matrimonios:
1 L a falta de edad requerida por las l e y e s
de la R e p b l i c a , esto es, catorce aos cumplidos
en el varn, y doce cumplidos en la mujer.
2.0 L a falta de consentimiento de los c o n t r a yentes.
3. 0 E l vnculo no disuelto de un matrimonio
anterior.
4. 0 L a profesin religiosa, la recepcin de
algunas de las rdenes mayores en el estado eclesistico.
5. 0 E l parentesco en lnea recta, por consanguinidad afinidad, sea legtimo natural.
6. E n la lnea transversal, el parentesco entre
hermanos legtimos naturales.
7. 0 E l adulterio precedente entre el culpable
y su cmplice, cuando el adulterio ha dado mrito al divorcio, y tambin el homicidio, tentativa ,
complicidad en el homicidio contra la persona de
uno de los c n y u g e s , respecto del sobreviviente.
A r t . 91. E l expediente informativo, que debe
preceder al matrimonio para acreditar los novios
hallarse desimpedidos y haber cumplido los dems
requisitos civiles del caso, se instruir ante el

j u e z de paz del domicilio de cualquiera de los


contrayentes.
E l mismo funcionario publicar el proyectado
matrimonio, por medio de edicto que permanecer fijado en la puerta del j u z g a d o por espacio
de ocho das, y contendr :
i L o s nombres y apellidos de los novios, y
los de sus padres.
2. L a nacionalidad de cada uno de ellos, su
edad, profesin y domicilio.
3. 0 L a religin de cada uno de ellos.
4. 0 S i alguno de ellos fuese viudo, ambos
lo fuesen, los nombres de los c n y u g e s fallecidos,
segn lo que conste del respectivo certificado de
bito que debe presentarse, de otra prueba
subsidiaria.
5. 0 Intimacin los que supieren de algn
impedimento para el matrimonio proyectado,para
que lo denuncien hagan conocer la causa.
A r t . 92. Si son diversos los domicilios d l o s
contrayentes, se pasar oficio deprecatorio al otro
juez de paz que corresponda, para que tambin
haga fijar en las puertas del j u z g a d o el edicto de
q u e habla el artculo precedente.
E n este caso, el juez de la seccin en que debe
celebrarse el matrimonio no podr pasar adelante
sn haber recibido la contestacin del otro juez
de paz, avisndole que, hecha la publicacin, no
ha salido denuncia de impedimento, si no se le
hubiese presentado.
A r t . 93. L a s denuncias de impedimento (artculo 90), sern dadas por escrito al juez de paz,
quien mandar agregarlas al expediente, con noticia de los novios, y fijar un trmino prudencial
para q u e las pruebe el denunciante.

A l ministerio pblico, esto es, al fiscal de lo


civil y del crimen, al defensor de menores, haciendo las veces de agente promotor fiscal, i n cumbe dar esas denuncias, si tuvieren pruebas de
cualquier impedimento.
A r t . 94. L a discusin d e toda denuncia ser
el mtodo verbal y coi\ audiencia del ministerio
pblico, agente de ste.
El juez de paz declarar, dentro de diez das
contados desde el vencimiento del trmino que
para la prueba hubiese d a d o , si la denuncia es
no procedente.
L a renuncia que este respecto diere, ser
apelable para ante el j u z g a d o ordinario que c o rresponda, quien, p r o c e d i e n d o en juicio verbal
como en la primera instancia, fallar en ltimo
resorte, dentro de diez das d e haber subido el
expediente.
A r t . 95. Siempre que s e declare improcedente la denuncia de impedimento, ser c o n d e nado el denunciante en las costas, daos y p e r juicios.
Exceptase el caso de haberse dado la denuncia
por el ministerio pblico a g e n t e de ste.
. A r t . 96. Juzgada improcedente la denuncia,
no habiendo aparecido a l g u n a , el juez de paz
proceder celebrar el matrimonio en pblico,
pro tribunali, presencia de cuatro testigos, p a rientes extraos, recibiendo la declaracin de
cada novio, de que quieren ser marido y mujer.
A c t o continuo, declarar el juez de paz, nombre
de la ley, que quedan unidos en matrimonio
legtimo indisoluble: y levantarn en forma acta
la partida de matrimonio, dando copia los c o n trayentes, si la pidiesen.

A r t . 97. En el acta partida de matrimonio


s e anunciar:
,
1 E l nombre, edad, profesion, religin, lugar
del nacimiento y domicilio de cada uno de los
contrayentes.
2. 0 El nombre, profesin y domicilio de sus
padres.
3. 0 E l consentimiento de los padres, ascendientes, tutores curadores, conforme los artculos 106 y siguientes.
4. 0 L a circunstancia de haber precedido al
matrimonio el edicto del caso.
5. 0 L a denuncia, si la ha habido, con la sentencia sobre ella recada, declarndola improcedente, la constancia de no haberse denunciado
impedimento a l g u n o .
6. La declaracin de los contrayentes de recibirse por esposos, y la de su unin por el magistrado.
,
. ...
7. 0 L o s nombres, edad, profesion y domicilio
de los testigos.
,
A r t . 98. Por causa que su juicio sea bastante, podr el j u e z de paz celebrar el matrimonio fuera de la sala del j u z g a d o .
E s t o s matrimonios pueden celebrarse por medio
d e apoderado con poder especial en forma.
A r t . 99. C e l e b r a d o el matrimonio, el juez de
paz remitir sin demora el expediente original
al alcalde ordinario que pertenezca la seccin.
E l alcalde lo archivar en la oficina de su j u z g a d o , previa la transcripcin del acta partida
de matrimonio, e n un libro especial, q u e rubric a d o en todas sus hojas p o r el mismo alcalde, se
llevar en cada j u z g a d o ordinario, como registro
pblico de matrimonios
civiles.

A r t . 100. E l alcalde ordinario est obligado


dar los interesados las certificaciones que pidan
de las partidas comprendidas en el registro, copindolas literalmente: estas certificaciones harn
fe en juicio, como instrumentos pblicos y con
sujecin lo dispuesto en el art. 47 y siguiente
de este C d i g o .
SECCIN IV
Del matrimonio celebrado disnelto en pas extranjero
A r t . 101. E l matrimonio celebrado en pas
extranjero, en conformidad las leyes del mismo
pas las de la Repblica, producir en sta los
mismos efectos civiles que si se hubiese celebrado
en territorio oriental.
A r t . 102. S i un oriental una oriental contrajere matrimonio en pas extranjero, c o n t r a viniendo de algn modo las leyes de la R e p blica, la contravencin producir en sta los
mismos efectos que si se hubiese cometido en la
Repblica.
A r t . 103. E l matrimonio disuelto en territorio
extranjero, en conformidad las l e y e s del mismo
pas, pero que no hubiera podido disolverse segn
las leyes de la Repblica Oriental, no habilita
ninguno de los c n y u g e s para casarse en la Repblica mientras viviere el otro c n y u g e .
A r t . 104. E l matrimonio que, segn las l e y e s
del pas en que se contrajo, pudiera disolverse en
l, no podr sin embargo disolverse en la R e p blica, sino en conformidad las l e y e s de ella.

CLX

CDIGO

CIVIL
DF.

CAPTULO ni
De los registros civiles previos al matrimonio en general
A r t 105. N o se proceder la celebracin de
matrimonio alguno, sin asenso licencia de la
persona personas c u y o consentimiento sea necesario, segn las reglas que van expresarse, o
sin que conste que el respectivo contrayente no
ha menester para casarse el consentimiento de
otra persona que ha obtenido el de la justicia
en subsidio.
..
A r t . 106. L o s hijos que no hayan cumplido
veinticinco aos, siendo varones, y veinte siendo
mujeres, necesitan para casarse el consentimiento
expreso de su padre legtimo, falta de padre
lecrtimo, el de la madre legtima, o a falta de
ambos el del ascendiente ascendientes legtimos
en g r a d o ms p r x i m o .
E n este ltimo caso, en igualdad de votos
contrarios, preferir el favorable al matrimonio.
A r t . 107. A falta de los dichos padre, madre
ascendientes legtimos, ser necesario al que no
h a y a cumplido la edad de veintin aos, sea varn
mujer, el consentimiento expreso de su tutor o
curador especial.
A r t . 108. S e entender faltar el padre, madre
otro ascendiente, no slo por haber fallecido,
sin por estar demente fatuo, por hallarse
ausente del territorio de la Repblica y no esperarse su pronto regreso, por ignorarse el lugar
de su residencia.
A r t . 109. L o s hijos naturales reconocidos
que no hayan cumplido la edad sealada de vein-

LA

R.

O.

DEL

CLXI

URUGUAY

ticinco veintitrs aos respectivamente, segn


el art. 106, estarn obligados obtener el consentimiento del padre madre que les haya r e c o n o cido con las formalidades legales; y si ambos los
han reconocido y viven, el del padre.
A r t . 110. Cuando el consentimiento para el
matrimonio se niegue por la persona personas
que deben prestarlo, habr recurso al presidente
del respectivo tribunal de apelaciones, para que
declare irracional el disenso.
E l procedimiento ser v e r b a l : el fallo se p r o nunciar sin expresin d l o s fundamentos; y slo
habr recurso para ante el tribunal de apelaciones,
cuyo auto, y a sea confirmatorio revocatorio,
causar ejecutoria.
A r t . i i i . No se proceder la celebracin
del matrimonio entre el tutor curador, ni sus
descendientes, con la persona q u e ha tenido en
guarda, mientras q u e , fenecida la guarda, no h a y a
recado la aprobacin de las cuentas de su c a r g o .
A r t . 112. T a m p o c o se proceder la celebracin del matrimonio de la viuda hasta los 301 das
despus de la muerte del marido; bien que si
hubiese quedado en cinta, podr casarse despus
del alumbramiento.
Esta disposicin es aplicable al caso en q u e la
separacin de los c n y u g e s se verifique por h a berse declarado nulo el matrimonio.
A r t . 113. No permitir la autoridad eclesistica, ni la civil en su caso, el matrimonio del viudo viuda que tratase de volver casarse, sin
que se le presente certificado judicialmente expedido de haber hecho el viudo viuda inventario
de los bienes que est administrando y pertenezcan los hijos de su precedente matrimonio,
TOMO IX

sin que preceda informacin sumaria de que el


v i u d o viuda no tienen tales hijos bajo su p o testad.
A r t . 114. L a madre viuda, en el caso del a r tculo anterior, tiene adems el deber de acreditar que y a se ha previsto sus hijos de tutor;
quedando sujeta lo prevenido en el ttulo De la
patria potestad de este C d i g o .
CAPTULO IV
De las obligaciones que nacen del matrimonio
SECCIN

PRIMERA

De los deberes de los esposos para con sus hijos y de su


obligacin y la de otros parientes d prestarse recprocamente alimentos
A r t . 116. P o r el mero hecho del matrimonio,
contraen los c n y u g e s la obligacin de mantener
y educar sus hijos, dndoles la profesin oficio conveniente su estado y circunstancias.
A r t . 117. En defecto imposibilidad de los
padres, se e x t i e n d e la obligacin expresada en el
artculo precedente los abuelos y dems ascendientes.
A r t . 118. L a obligacin de alimentar es recp r o c a entre los ascendientes y descendientes.
A r t . 119. L o s yernos nueras deben igualmente, y en las mismas circunstancias, alimentar
sus suegros, y stos aqullos; pero esta oblig a c i n cesa:
1 C u a n d o el suegro suegra, yerno nuera,
pasa segundas nupcias.

2.0 Cuando han fallecido aquel de los cnyuges que produca la afinidad y los hijos nacidos
de su unin con el otro.
A r t . 120. L a obligacin de alimentos se e x tender los hermanos legtimos, en caso que
por vicio corporal, debilidad de la inteligencia
otras causas inculpables, no puedan proporcionarse los alimentos.
A r t . 121. Bajo la denominacin de alimentos
se comprende, no slo la casa y comida, sin el
vestido, el calzado, las medicinas y salarios de
los mdicos y asistentes, en caso de enfermedad.
S e comprende tambin la educacin cuando el
alimentario es menor de edad.
A r t . 122. L o s alimentos han de ser p r o p o r cionados al caudal de quien los da y las necesidades de quien los recibe.
E l juez, segn las circunstancias del caso, reglar la forma y cuanta en q u e hayan de prestarse los alimentos.
A r t . 123. Cuando el q u e suministra los
alimentos el que los recibe llegan un estado
tal que el uno y a no los p u e d e dar el otro no los
necesita en todo en parte, puede solicitarse la
exoneracin reduccin de la cuota sealada.
A r t . 124. E l derecho de pedir alimentos no
puede trasmitirse por causa de muerte, ni venderse cederse de modo a l g u n o , ni renunciarse.
A r t . 125. E l que debe alimentos no puede
oponer al demandante, en compensacin, lo que
el demandante le daba l.
A r t . 126. No obstante lo dispuesto en los
artculos precedentes, las pensiones alimenticias
atrasadas podrn renunciarse, y el derecho de
demandarlas trasmitirse p o r causa de muerte,

venderse y cederse, sin perjuicio de la prescripcin que competa al deudor.


SECCIN II
De los derechos y obligaciones entre marido y mujer
A r t . 127. L o s c n y u g e s se deben fidelidad
mutua.
A r t . 128. E l marido debe proteccin su
mujer; la mujer obediencia al marido.
A r t . 129. E l marido tiene derecho para obligar su mujer vivir con l y seguirle donde
quiera que traslade su residencia.
Cesa este derecho cuando su ejecucin acarrea
peligro inminente la vida de la mujer, segn el
discreto juicio de los tribunales.
L a mujer, por su parte, tiene derecho que el
marido la reciba en su casa.
E l marido debe suministrar la mujer lo necesario segn sus facultades, y la mujer tendr igual
obligacin respecto del marido, si ste careciese
de bienes.
A r t . 130. Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y
toma el marido la administracin de los de la
mujer, segn las reglas que se exponen en este
Cdigo.
L o s que se hayan casado en pas extranjero y
pasasen domiciliarse en la Repblica, se mirarn
como separados de bienes, siempre que, en conformidad las leyes bajo c u y o imperio se casaron,
no haya habido entre ellos sociedad de bienes.
A r t . 131. L a mujer no puede contratar ni
pasar en juicio sin licencia de su marido.

A r t . 132. L a mujer no necesita de licencia


para defenderse en juicio criminal, ni para d e mandar defenderse en los pleitos con su marido. Este ser siempre obligado suministrar la
mujer los auxilios que necesite para sus acciones
defensas jurdicas.
A r t . 133. T a m p o c o necesita la mujer licencia
del marido para disponer de sus bienes por testamento.
A r t . 134. L a mujer no puede adquirir por ttulo oneroso ni lucrativo, sin la venia del marido.
A r t . 135. Si la mujer es menor, adems d l a
venia del marido, necesitar la del j u z g a d o para
los actos de que habla el art. 247de este C d i g o ,
sobre los menores habilitados.
A r t . 136. S i el marido es menor, adems de
su venia, necesita la mujer de la judicial, para
presentarse en juicio y para los actos indicados
en el sobredicho art. 247.
A r t . 137. Si el marido est ausente y no se le
espera de pronto h a y peligro en la tardanza
se niega conceder la venia su mujer, puede el
juez, con conocimiento de causa, autorizar la
mujer para celebrar el contrato deducir c o n testar la demanda de q u e se trata.
A r t . 138. L a licencia del marido puede ser
general para todos los actos en que la mujer la
necesite especial para una clase de n e g o c i o s
para negocio determinado.
A r t . 139. E l marido podr revocar su arbitrio, sin efecto retroactivo, la licencia general
especial que haya concedido su mujer.
A r t . 140. E l marido puede ratificar los actos
para los cuales no haya autorizado su mujer, y
la ratificacin podr ser tambin general e s p e -

cial. L a ratificacin podr ser tcita, por hechos


del marido que manifiesten inequvocamente su
aquiescencia.
A r t . 141. S e presume la licencia del marido
en la compra de cosas muebles que la mujer haga
al contado. S e presume tambin la licencia del
marido en las compras al fiado de objetos naturalmente destinados al consumo ordinario de la
familia.
Pero rio se presume en la compra al fiado de
galas, j o y a s , muebles preciosos, aun de los naturalmente destinados al vestido y menaje, menos de probarse q u e se han comprado se han
empleado en el uso de la mujer de la familia,
con conocimiento y sin reclamacin del marido.
A r t . 142. S i la mujer casada ejerce pblicamente una profesin industria cualquiera (como
la de directora de colegio, maestra de escuela,
actriz, obstetriz, posadera, nodriza), se presume
la autorizacin general del marido para todos los
actos y contratos concernientes esta profesin
industria, mientras no intervenga reclamacin
protesta de su marido, notificada de antemano
al pblico especialmente al que contratare con
la mujer.
A r t . 143. L a mujer casada comerciante est
sujeta las r e g l a s especiales establecidas en el
C d i g o de comercio.
A r t . 144. L a nulidad fundada en falta de v e nia marital no p u e d e alegarse sin por la mujer,,
el marido y los herederos de ambos.

CAPTULO V
Del divorcio separacin de los cnyuges, en cuanto A la
habitacin
SECCIN PRIMERA
Del divorcio de los casados in faciei> con autorizacin
de la Iglesia
A r t . 145. E l juicio de divorcio entre personas
casadas in facie, con autorizacin de la Iglesia
catlica, pertenece la autoridad eclesistica.
A r t . 146. L o s efectos civiles del divorcio
(esto es, todo lo que concierne los bienes de
los cnyuges, su libertad personal, la crianza
y educacin de los hijos) son reglados privativamente por las leyes y las judicaturas civiles.
A r t . 147. Para impetrar los efectos civiles del
divorcio, se presentar ante el j u z g a d o ordinario
del domicilio de los c n y u g e s copia autntica de
la sentencia ejecutoriada d e l j u e z eclesistico q u e
haya pronunciado el divorcio.
Tambin compete al j u z g a d o ordinario del domicilio c o n y u g a l decretar las medidas provisorias
de que hablan los arts. 153 y siguientes, en vista
del certificado de la curia eclesistica, de haberse
interpuesto ante ella la demanda de divorcio.
SECCIN II
Del divorcio entre los casados sin autorizacin de la
Iglesia catlica
A r t . 148.

E l divorcio entre los casados c i v i l -

mente sin autorizacin de la Iglesia catlica


slo puede tener lugar:
i. Por el adulterio de la mujer en todo caso,
por el marido, cuando resulte escndalo pblico. 2. Por tentativa de uno de los c n y u g e s contra la vida del otro. 3. 0 Por sevicia injurias graves del uno respecto del otro. 4. 0 Por la propuesta
clel marido para prostituir su mujer. 5. 0 Por el
conato del marido el de la mujer para prostituir sus hijos; y por la connivencia en la prostitucin de aqullos. 6. Cuando hay entre los
c n y u g e s rias y disputas continuas que les hagan insoportable la vida comn.
A r t . 149. L a accin de divorcio no podr ser
intentada sin por el marido por la mujer.
A r t . 150. E l mutuo consentimiento de los
c n y u g e s no es causa de divorcio, ni autoriza su
voluntaria separacin.
A r t . 151. L a demanda de divorcio se interpondr ante el juez ordinario del domicilio de los
c n y u g e s , quien conocer de ella en la forma establecida para los dems asuntos de su competencia.
A r t . 152. Para la admisin de la demanda de
divorcio no se exigir informacin previa, ni otra
diligencia que no sea la tentativa de conciliacin.
A r t . 153. En todos los casos, al proveer sobre la demanda de divorcio, el j u z g a d o decretar
la separacin provisoria de los cnyuges.
A instancia de parte, ordenar tambin el depsito de la mujer en una casa honesta, dentro
de los lmites de su jurisdiccin.
Efectuada la separacin de que habla el primer
inciso, podr la mujer solicitar litis-expensas y
una pensin alimenticia para ella y para los hijos
que no quedaren en poder del marido, con arre-

glo lo que se dispone en el art. 156. E l j u z g a d o


fijar ambas cantidades, teniendo en c o n s i d e r a cin las circunstancias clel caso.
A r t . 154. Tambin podr la mujer solicitar
que se haga inventario formal de todos los b i e nes de la sociedad c o n y u g a l . Sin p e r j u i c i o del
inventario, deber el juez, peticin de l a m u j e r ,
dictar todas las providencias que estime c o n d u centes la seguridad de los intereses de aqulla,
mientras dure el juicio. Esas providencias se publicarn por los peridicos.
A r t . 155. Sern nulas todas las o b l i g a c i o n e s
contradas por el marido cargo de la s o c i e d a d
conyugal, as como las enajenaciones q u e h a g a
de los bienes de esa sociedad, toda vez q u e f u e sen en contravencin de las providencias judiciales dictadas conforme al artculo p r e c e d e n t e .
A r t . 156. Mientras dure el juicio de d i v o r c i o ,
el cuidado personal de los hijos, si son m a y o r e s
de cinco aos, permanecer en el marido, no ser
que se disponga otra cosa por el j u z g a d o para mayor utilidad de los hijos, instancia de la madre,
de los parientes del agente defensor de menores.
A r t . 157. E l c n y u g e demandado p o d r excluir la accin de divorcio, con las siguientes excepciones:
1 H a b e r sido el c n y u g e demandante quien
diera causa al hecho hechos que sirven de fundamento la demanda; pero no ser posible la
defensa fundada en condenacin de adulterio.
2. a Haberse reconciliado los c n y u g e s d e s pus de la demanda despus de los h e c h o s en
que se fund: lo que no impedir que s e intente
de nuevo la accin de divorcio, si esos mismos
hechos se repitieran ocurrieran otros.

A r t . 158. E n todos los juicios de divorcio intervendr necesariamente el defensor de menores,


como agente promotor fiscal.
A r t . 159. T o d a s las especies de pruebas s e rn admitidas en estos juicios; pero la confesin
juramento de los c n y u g e s no ser bastante
para que el d i v o r c i o sea decretado.
A r t . 160. D e la sentencia que pronunciare el
alcalde ordinario habr recurso para ante el juez
de lo civil, c o m o en las dems causas civiles de
que conoce el j u z g a d o ordinario.
A r t . 161. L a s sentencias proferidas en los juicios de d i v o r c i o nunca pasan en autoridad de
cosa juzgada, p a r a el efecto de impedir que los
c n y u g e s d i v o r c i a d o s se reconcilien.
SECCIN III
Efectos del divorcio en general
A r t . 162. Comienzan entre los c n y u g e s los
efectos del d i v o r c i o desde el da en que el juzgado ordinario mandare cumplir la sentencia pronunciada en el j u i c i o eclesistico, desde el da
en que pasare autoridad de cosa j u z g a d a la sentencia librada en juicio civil.
A r t . 163. L o s hijos, si son mayores de cinco
aos, quedarn en poder del c n y u g e no culpable, menos q u e el j u z g a d o , solicitud motivada
del agente d e f e n s o r de menores, mande que todos
algunos de e l l o s sean entregados al otro cnyug e , la p e r s o n a indicada por dicho agente.
Si ambos c n y u g e s fuesen culpables, ordenar
el j u z g a d o lo q u e estime ms conveniente los
hijos, o y e n d o al agente defensor de menores.

L o s hijos menores de cinco aos permanecern


en todos los casos en poder de la madre, no ser
que existan causas bastante g r a v e s para q u e el
j u z g a d o disponga otra cosa, solicitud del defensor de menores.
A r t . 164. Cualquiera que sea la persona
quien se confen los hijos, el padre y la m a d r e
conservan el derecho de vigilar su educacin.
A r t . 165. L o s gastos de alimentos y e d u c a cin de los hijos sern de cuenta del c n y u g e
culpable.
Sin embargo, el padre y la madre quedan s u jetos todas las obligaciones q u e tienen para
con sus hijos.
A r t . 166. E l c n y u g e que d i e r e causa al divorcio perder todo lo que se le hubiese dado
prometido por su consorte p o r cualquiera o t r a
persona en consideracin al m i s m o ; el c n y u g e
inocente conservar lo recibido y p o d r reclamar
lo prometido en su provecho.
A r t . 167. Por el divorcio se disuelve la sociedad legal de b i e n e s , debiendo observarse l o
dispuesto en el ttulo respectivo del libro I V .
A r t . 168. S i el divorcio se verificase p o r adulterio de la mujer, perder sta su derecho l o s
bienes gananciales.
A r t . 169.- E l marido que ha d a d o causa al d i vorcio queda siempre en la obligacin de c o n t r i buir la congrua y decente sustentacin de la
mujer divorciada.
E l c n y u g e que se encuentra en la indigencia
tiene derecho ser socorrido p o r su consorte en
lo que necesite para su modesta sustentacin*
aunque l sea el que ha dado m o t i v o al d i v o r c i o ;
pero en este caso el juez, al r e g l a r la asignacin,.

tomar en cuenta la actual conducta del c n y u g e


que reclama el socorro.
A r t . 170. E n las cuestiones que diera lugar
la separacin de bienes, como efecto del divorcio,
se determinar la competencia del juez por las
reglas del procedimiento civil.
CAPTULO VI
De la disolucin y nulidad del matrimonio
SECCIN PRIMERA

de esta clase. Sin embargo, compete al j u z g a d o


ordinario del domicilio de los c n y u g e s decretar
las medidas provisorias q u e d lugar el juicio
pendiente de nulidad, conforme l o dispuesto en
los arts. 147, 153, 154, 155 y 156, y conocer de
los efectos civiles de la nulidad declarada por el
juez eclesistico (arts. 170 y 187).
SECCIN III
De la nulidad del matrimonio celebrado sin autorizacin
de la Iglesia

De la disolucin del matrimonio


A r t . 171. L a ley oriental mira en el matrimonio, aun civilmente contrado, una unin indisoluble.
S e disuelve en cuanto al vnculo, por la muerte
d e uno de los c n y u g e s . A c e r c a de ciertos casos
excepcionales de disolucin que admiten los c nones, toca la autoridad eclesistica juzgar, y
la disolucin pronunciada por ella producir los
mismos efectos q u e la disolucin por causa de
muerte.
SECCIN II
De la nulidad del matrimonio celebrado infacie
con autorizacin de la Iglesia
A r t . 172. L a nulidad del matrimonio celebrad o in facic con autorizacin de la Iglesia c a t lica, se rige por sus leyes y corresponde la
autoridad eclesistica conocer de las demandas

A r t . 173. Corresponde al j u z g a d o ordinario


del domicilio de los c n y u g e s conocer de la nulidad de los matrimonios contrados civilmente
sin autorizacin de la Iglesia catlica.
A r t . 174. No puede decirse de nulidad del
matrimonio contrado sin el consentimiento libre
de los c n y u g e s , sin p o r el contrayente c u y o
consentimiento no ha sido libre.
Si el vicio del consentimiento proviniese de
violencia de error sobre la persona, no ser admisible la demanda de nulidad cuando haya mediado cohabitacin continuada p o r sesenta das,
desde que el-cnyuge adquiri su libertad a b s o luta conoci el error de q u e haba sido v c tima.
A r t . 175. D e los matrimonios contrados con
alguno de los impedimentos dirimentes de los
nms. 1, 3, 4, 5, 6 y 7, art. 90, p u e d e decirse de
nulidad por los mismos c n y u g e s , p o r cualquier
i nteresado por el ministerio fiscal agente de
ste.
Esta disposicin es aplicable al cas del matri-

monio clandestino, esto es, que no se haya contrado pblicamente y en presencia del funcionario competente.
A r t . 176. N o podr, sin embargo, decirse del
matrimonio contrado por individuos, d e los cuales el uno los d o s eran impberes al tiempo de
la celebracin:
i. Cuando han pasado ciento ochenta das,
desde que a m b o s c n y u g e s fueron legalmente
pberes. 2. 0 C u a n d o la mujer ha concebido antes
de la pubertad l e g a l antes de vencerse los
ciento ochenta das sobredichos.
A r t . 177. S i en el caso del nm. 3, art. 90,
los c n y u g e s s e excepcionan con la nulidad del
primer matrimonio, debe juzgarse previamente
s o b r e la calidad d e ese matrimonio.
A r t . 178. A u n q u e el juicio de nulidad se siga
instancia de p a r t e interesada, intervendr el
defensor de menores, como agente promotor
fiscal, y se le dar tambin la voz del pleito, por
rebelda por abandono de los litigantes, hasta
que recaiga sentencia que pase en autoridad de
cosa juzgada.
A r t . 179. S i la nulidad es de las q u e habla el
art. 175, el defensor de menores, agente promotor fiscal, no slo puede, sin que debe pedir
q u e ella se pronuncie y obtener la separacin,
sin perjuicio de las penas impuestas p o r la ley.
Si el matrimonio no ha sido precedido del
edicto requerido p o r los arts. 91 y ()21 se ha
faltado lo q u e respectivamente disponen los artculos 105 1 1 4 del captulo III de este ttulo, el agente promotor fiscal har condenar
al juez de paz en una multa de quinientos pesos,
y los contrayentes aquellos bajo c u y a po-

testad obraron en una multa p r o p o r c i o n a d a a


sus facultades. Esta disposicin penal se entender aun en el caso de declararse vlido el matrimonio.
A r t . 180. Durante el juicio de nulidad, el juzg a d o decretar las medidas provisorias q u e hubiere lugar, segn los arts. 153 y siguientes.
A r t . 181. L a sentencia p r o n u n c i a d a por el
juzgado ordinario ser apelable para ante el superior inmediato, en la forma prescrita para las
dems causas de su competencia.
SECCIN IV
Efectos de la declarado ti de nulidad del matrimonio
en general
A r t . 182. E l juez eclesistico, e j e c u t o r i a d a la
sentencia declarando la nulidad d e l matrimonio,
deber pasar copia certificada de ella al p r r o c o
encargado del Registro en q u e se hallase asentada la partida de dicho m a t r i m o n i o , para q u e
ponga al margen de sta la c o r r e s p o n d i e n t e nota.
En su caso, el j u z g a d o ordinario har i g u a l anotacin en el Registro de su c a r g o de matrimonios
civiles, respecto del de esta clase q u e hubiese
sido anulado.
A r t . 183. E l matrimonio nulo, si ha sido celebrado con las solemnidades de la l e y , p r o d u c e
los mismos efectos civiles q u e el v l i d o , tanto
respecto de los hijos, como del c n y u g e q u e de
buena fe y con justa causa de e r r o r l o c o n t r a j o ;
pero dejar de producir efectos civiles d e s d e q u e
falte buena fe p o r parte de a m b o s c n y u g e s . __
A r t . 184. A n u l a d o el m a t r i m o n i o , los h i j o s

varones mayores de cinco aos quedarn al carg o del padre; y las hijas, en el mismo caso, al
cuidado de la madre, si de parte de ambos c n y u g e s hubiese habido buena fe.
Si la buena fe hubiese estado de parte de uno
solo de los c n y u g e s , quedarn bajo su poder y
cuidado los hijos de ambos sexos.
L o s hijos hijas menores de cinco aos se
mantendrn en todo caso, hasta que cumplan
esta edad, al cuidado de la madre.
A r t . 185. S i ha habido mala fe por parte de
ambos c n y u g e s , los hijos sern considerados
ilegtimos, esto es, naturales, incestuosos, adulterinos sacrilegos, segn fuese el impedimento
que di causa la nulidad.
A r t . 186. L a nulidad producir, respecto de
los bienes del matrimonio, los efectos siguientes:
1 S i h u b o buena fe por parte de ambos cny u g e s , cobrar cada uno sus bienes, inclusa la
mitad de gananciales, y conservar las donaciones y ventajas pactadas al contraer el matrimonio.
2.0 Si hubo mala fe en los dos, se practicar
lo mismo, salvo que las donaciones y ventajas
pactadas sern nulas.
3. 0 Si la mala fe estuvo de parte de uno solo,
ste recobrar sus bienes propios, mas perder
la mitad de gananciales y todas las donaciones y
ventajas matrimoniales.
A r t . 187. L o dispuesto en el art. 170 es aplicable al caso de haberse declarado nulo el matrimonio.

FIN

D E

L A

I N T R O D U C C I N

TRATADO
DEL

CONTRATO DEL MATRIMONIO

ARTCULO

PRELIMINAR

1. He credo que no p o d a terminar mejor


el Tratado de obligaciones y de los dems c o n tratos y cuasi contratos, que publicando el Tratado del contrato de matrimonio, p o r ser el ms
importante y el ms antiguo de todos los c o n tratos.
E s el ms importante, a u n q u e se le considere
bajo el punto de vista civil, p o r q u e no existe otro
que interese tanto la sociedad.
E s el ms antiguo, p o r q u e f u el primero que
celebr el hombre. C u a n d o D i o s form E v a de
una costilla de A d n , se la present, y nuestros
dos primeros padres celebran l u g o un contrato
de matrimonio: A d n tom p o r esposa E v a y
le d i j o : Hoc nunc os ex ossibus meis, et caro de
carne mea... eterunt do in carne una.
TOMO

IX

Mmtil'OK i

2. L a frase contrato de matrimonio es equvoca ; en este tratado la tomamos por el matrimonio mismo; otras v e c e s se toma por la escritura en que constan los pactos particulares que
estipulan las personas q u e contraen matrimonio (i).
En este tratado nos ocuparemos del matrimonio en la primera a c e p c i n ; examinando:
1. Q u es el contrato de matrimonio; sus diferentes clases entre los romanos, y p o r q u leyes
se regan.
2. Q u cosas preceden al contrato de matrimonio.
3. 0 Cules son las personas que pueden no
celebrar matrimonio v l i d o .
4. 0 C.mo se contrae el matrimonio y qu circunstancias deben concurrir en su celebracin.
5- Trataremos de los efectos del matrimonio, y de determinados matrimonios que, aunque
vlidamente celebrados, no producen efectos civiles.
6. De la anulacin y de la disolucin del
matrimonio, y a en cuanto al vnculo, y a en cuanto al tlamo y habitacin.
7. 0 D e las segundas nupcias.

la rif ' '

|f i $ O |.j
r u t

w: '
i

... . .

M m

liil

(1)
L a lengua latina se v a l e de ires palabras distintas para
expresar el matrimonio, y.son- Conjugium, nuptiacet
matrimonium,
i que corresponden en c a s t e l l a n o : Cnyuge, bodas, desposorios,
nupcias, casamiento y matrimonio. L a palabra conjugium se deriva
de conyungo, unir, porque a m b o s estn ligados con y u g o comn.
L a palabra nuptias se deriva d e nubere, cubrir con un velo, por
el velo c o n q u e se cubre la c a b e z a de la esposa. L l m a s e tambin
consortium,
porque ambos c n y u g e s estn unidos y tienen una
suerte comn.

PARTE

PRIMERA

Qu es el contrato de matrimonio; diferentes especies de matrimonio entre los r o m a n o s ; qu leyes rigen en l

..ndc

) 9ii

CAPTULO PRIMERO
Qu es el contrato de matrimonio
3. S e puede definir el matrimonio en los siguientes trminos: Un contrato revestido de las
formalidades que las leyes prescriben, en virtud
del cual un hombre y una mujer, hbiles para
contraerlo, se obligan recprocamente el uno con
el otro vivir durante su vida en la unin que
debe haber entre un esposo y una esposa (2).
S e sigue de esta definicin que si en un ma( z)
Justiniano defini el matrimonio: la unin del h o m b r e y
la mujer que forma una sociedad indisoluble: Niiptiae
autem
sive matrimonio
est viri et mulieris conjuncfio
individuam
vitae
consuetudinem continens. (Instit. de patr. potest. part.,
i.a)
L a definicin que da del matrimonio e l c a t e c i s m o del Concilio de Trento, no es muy diferente del anterior. E l matrimonio,
dice, es la unin conyugal del h o m b r e y la m u j e r , contrada entre dos personas capaces de ella segn las leyes, y que les obliga
vivir inseparablemente y en perfecta unin.
L o s cdigos de Mxico y de la Repblica de G u a t e m a l a definen el matrimonio en los siguientes trminos : Mxico. Articulo 159. E l matrimonio es la sociedad legtima d e un solo hombre con una sola mujer, que se unen con v n c u l o indisoluble^para
perpetuar su especie y ayudarse llevar el p e s o d e la vida.
Guatemala. Artculo 1 1 9 . L a l e y n o c o n s i d e r a e l matrimonio sin c o m o un contrato civil. E l m a t r i m o n i o es un contrato
solemne, por el cual un hombre y una m u j e r s e u n e n indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir j u n t o s , procrear
y auxiliarse mutuamente.

trimonio se omite alguna de las formalidades


que las leyes e x i g e n para su validez, o q u e ha
sido celebrado entre personas que las leyes declaran inhbiles, no es un verdadero matrimonio,
de lo que nos ocuparemos en algunos captulos
de esta obra.
4. L a unin en la que las partes, por el contrato de matrimonio, se obligan mutuamente
vivir, es principalmente la unin de sus espritus
y voluntades. E l comercio carnal no constituye la
esencia del matrimonio ; el de San Jos y la Virgen no dej de ser un verdadero matrimonio,
aun cuando conservaron su virginidad. Esto es
lo que nos ensea San A g u s t n en su obra de
Ntipt. et Concup. , lib. 1, cap. 9, en donde prueba, por el ejemplo de San Jos y la Virgen, que
cuando el marido y la mujer acuerdan guardar
continencia, el matrimonio no deja de serlo; y el
lazo c o n y u g a l que les une, lejos de perder su
fuerza, la adquiere m a y o r : Quibus placuerit ex
consensu ab usu carnalis concupiscentiae in perpetuum continere, absit ut nter illos vinculum conjgale rumpatur: imo F I R M I U S erit, quo magis ea
pacta secum inierint quae carius
concordiusque
servanda sunt, non voluptariis nexibus corporum,
sed voluntariis afjectibus animorum: eque enim
fallaciter ab A ngelo dictum est ad Joseph: Noli
timere accipere Mariam C O N J U G E M tuam. Conjux
vocatur ex prima fide desponsationis quam concubitu nec cognovcrat, nec fuerat cogniturus;
nec
perierat, nec mendax manserat C O N J U G I S appellati, tibi nec fuerat nec fuerat, nex futura erat carnis ulla commixto, etc.
Este principio es reconocido por los mismos
jurisconsultos paganos. Ulpiano, en la ley 30 Di-

gesto de Leg. jur., dice: Nupias consensus,


non
concubitus facit.
5. A u n q u e el comercio carnal no sea la esencia del matrimonio, y q u e el hombre y la mujer
pueden, de comn acuerdo, g u a r d a r continencia,
sin embargo, el matrimonio da cada una de las
partes derecho sobre el cuerpo de la otra, que
obliga cada una de ellas recprocamente c o n ceder el comercio carnal cuando se pide.
El motivo de esta obligacin est basado en los
fines del matrimonio, por ser el principal la procreacin de hijos, para lo cual es evidente que
debe existir dicho comercio. O t r o de los fines del
matrimonio es encontrar remedio la gran dificultad que existira para conservar la continencia,
y por esto mismo impone aquella obligacin.

CAPTULO U
De las diferentes especies de matrimonio
I. De las diferentes especies de matrimonio que podan
contraer los ciudadanos romanos
6. L o s ciudadanos romanos podan contraer
dos diferentes especies de matrimonio. Llamaban
una. juste nuptie, y la otra concubinatus.
L a juste nuptie era matrimonio legtimo que
el hombre contraa segn las l e y e s con una mujer para tenerla como legtima esposa: justa uxor;
este matrimonio daba los hijos el derecho de
familia y al padre el derecho de la patria potestad sobre ellos.
7. L a otra clase de matrimonio, que llamaban

concubinatos, era un verdadero matrimonio y estaba permitido expresamente por las leyes. Concubina tus per leges nomen assumpsit. L . 3, prrafo i., Digesto de Concubiti. En una y otra clase
haba maris et foeminae conjunctio individuam vita e consuetudinem
continens.
8. Por este matrimonio, lo mismo que por el
matrimonio legtimo, el hombre y la mujer contraan una unin que tenan intencin de conserv a r hasta la muerte de uno de ellos. L a diferencia
entre el concubinatus y el matrimonio legtimo,
llamado juste nuptie, consista en que por este
matrimonio el hombre no tomaba la mujer para
darle el ttulo de esposa legtima, justa uxor; slo
la tena ttulo de mujer y de concubina. Los
hijos que nacan de este matrimonio no alcanzaban los derechos de familia y el padre no tena
sobre ellos la patria potestad. No eran, p u e s , / ^ ti liberi; sin e m b a r g o , no eran considerados como
bastardos; se les llamaba liberi y naturali, pero
no nothi, spuriique
eran los nombres de los
hijos nacidos excorto y de uniones ilcitas.
8. Este concubinatus se haba establecido
fin de que un hombre que tena inclinacin con
una mujer de baja condicin y mala fama, que las
leyes y su reputacin no le permitan tenerla
como legtima esposa, pudiesen realizar su inclinacin con este matrimonio, tenindola solamente como concubina. A s un senador poda tomar
p o r concubina una mujer liberta, que las leyes
no le permitan tomar por legtima esposa. Sin
e m b a r g o , esta especie de matrimonio no era
tampoco permitida, al igual que el matrimonio
legtimo, con una mujer con quien el derecho
natural prohiba unirse. Por ejemplo, si uno se

hubiese casado con su sobrina, aun cuando la hubiese tomado slo por c o n c u b i n a , esta unin era
considerada como incestuosa. Etiam si concubinam quis habuerit sororis filiam, licet libertinam,
incestum commitlitur.
L . 56, D . d e ritu nupt.
Por idntico motivo no se poda tomar p o r concubina la mujer de otro hombre, y un hombre
durante el matrimonio no poda tener c o n c u bina.
Cuando un hombre q u e no estuviese casado tomaba por concubina una mujer con quien el derecho natural no le prohiba unirse, esta unin estaba permitida, no slo p o r las l e y e s civiles, como
hemos dicho antes , sin que l o estaba i g u a l mente por la Iglesia, y p o r consecuencia, cuando
era contrada entre fieles era elevada la dignidad de Sacramento, como en el matrimonio legtimo.
Esto es lo que ensea el canon diez y siete del
concilio celebrado en T o l e d o en el ao 400, en
el que se lee en su captulo 17: Si quis habens uxoremfidelis,
concubinam habeat, non communicet:.
caeterum qui non habet uxorem et pro uxore concubinam hibet, a comnmnione non repellatur, tantuw ul unius mulieris, aut uxoris, aut concubinae,
ut eiplacuerit,
sil conjunctione
contenlus.
9. Falta slo ocuparnos en q u caso el matrimonio que un hombre haya contrado con una
mujer debe considerarse como un matrimonio
legitimo, juste nuptie, cundo d e b e considerarse slo como un concubinatus. E s t o no depende
siempre de la observancia inobservancia de las
ceremonias usadas en la celebracin de los matrimonios, ni de la redaccin falta en la redaccin
de las escrituras de matrimonio, p o r q u e un ma-

triraonio poda ser un matrimonio juste nuptie


aunque se celebrara sin capitulaciones y sin ceremonias; dependa todo de la intencin que tena el hombre en el casamiento, de tomar su
mujer ttulo de esposa legtima de tomarla
solamente por concubinatus: Concubinam ex sola
animi destinatione aestimarioportet;
L . 4; Digesto, de Concub. Concubina ab uxore solo delectu separa tur; Paul, Sent., lib. 2, tit. 2, par. 2.
Esta intencin de tomar una mujer por concubina slo se presuma cuando eran las mujeres
de baja condicin y mal reputadas. Este es el
motivo por que dice Modestino: In liberae mulie ris consuetudine non concubinatus, sed nuptiae
intelligendae sunt, si non cor por e
questumjecerit.
L . 24, Digesto de Rit. nupt.
10. L a distincin entre estas dos clases de
matrimonio, juste nuptie el concubinatus,
tena
solo lugar entre los ciudadanos romanos; los pueblos de las provincias sometidas la repblica
q u e no haban obtenido los derechos de ciudadana no podan contraer los matrimonios 11amadosjuste nuptie, porque era slo permitido
los ciudadanos romanos, y sindoles nicamente
permitido contraer una especie de matrimonio,
llamado simplemente matrimonium,
el cual no
daba al padre sobre los hijos que de l nacan el
derecho de patria potestad, tal como lo tenan
los ciudadanos romanos, y slo gozaba el padre
del derecho natural.
E l emperador A n t o n i o Caracalla concedi despues el ttulo y los derechos de ciudadano romano todos los sbditos del Imperio.
;

ji<;i o noio^bsn f.I 'jo <8sairton&.-

II. jEstn en uso estas dos especies de matrimonio ?


Estas dos especies de matrimonio estn en uso
en Alemania.
L a clase de matrimonio que los romanos llamaban concubinatus est en prctica todava; es la
que llaman matrimonio morganaticam
de la
mano izquierda (1).
Por este matrimonio un hombre de elevada categora se une con una mujer de b a j a condicin,
la cual toma por mujer en orden subalterno.
Esta mujer no participa ni del r a n g o ni de los
ttulos de su marido, y los hijos q u e nacen de
este matrimonio no suceden en los ttulos ni en
los bienes del padre, debiendo contentarse, lo
mismo que la madre, con la determinada cantidad
de bienes que se hubiese sealado en la escritura
de matrimonio.

III. Del matrimonio de esclavos


L o s esclavos no gozaban del estado civil: Servi
pro nullis habentur; L . 32. D. de Reg. jur.; y si
bien sus matrimonios eran vlidos p o r el d e r e cho natural, con tal que lo hubiesen contrado
mediante la autorizacin de sus dueos y sin
impedimento legal, no gozaban de los derechos
( 1 ) Llmase al matrimonio morgantico
de la mano izquierda porque el marido da su mujer la m a n o izquierda, en
vez de la derecha, reputndose bastardos para ciertos efectos
civiles los hijos que de l provienen, aunque en realidad son legtimos. Suelen contraerle los prncipes y g r a n d e s seores con
personas de clase inferior la suya.

civiles, teniendo slo los naturales, y se llamaban


contubernium.
CAPTULO III
Por qu leyes se rige el contrato de matrimoniar
ARTCULO PRIMERO
De la autoridad del poder temporal
11. E l matrimonio que contraen los fieles es
un contrato que Jesucristo elev la dignidad de
sacramento, por ser el tipo imagen de su unin
con la Iglesia, siendo la vez un contrato civil y
sacramento.
C o m o el matrimonio es un contrato, pertenece,
como todos los dems, al orden poltico, y en
consecuencia, como todos stos, estar sujeto
las leyes seculares que Dios ha establecido para
regir todo lo que pertenece al gobierno y buen
orden de la sociedad civil. E l matrimonio es, entre
todos los contratos, el q u e ms interesa al buen
orden de dicha sociedad y el que ms debe estar
sujeto las l e y e s del poder temporal que Dios
ha establecido.
Los prncipes seglares tienen la facultad de
dictar leyes para -regular el matrimonio de sus
subditos, y a sea para prohibirlo determinadas
personas, y a para prescribir las formalidades
que considere propias para contraerlo vlidamente.
12. L o s matrimonios q u e las personas sujetas estas leyes contrajesen contra lo dispues-

to en ellas, sern considerados nulos, si la i n fraccin trae pena de nulidad, s i g u i e n d o la r e g l a


comn todos los contratos, de que t o d o c o n trato es nulo cuando es hecho contra las disposiciones de la l e y . Nullum conlractum, nullum conventum, lege contrahere
prohibente.
No puede decirse que en este caso h a y a s a c r a mento de matrimonio, porque no p u e d e existir
el sacramento sin la cosa que es su materia. E l
contrato civil es la materia d e l sacramento de
matrimonio, y no puede haber un sacramento de
matrimonio cuando el contrato civil es nulo; de la
misma manera no puede existir el sacramento de
bautismo, sin el agua, que es la materia.
13. E l poder secular ha tenido siempre este
derecho; por esto la ley civil entre los r o m a n o s
consideraba nulo el matrimonio de los h i j o s de
familia cuando hubieran sido contrados sin consentimiento de los que ejercan sobre ellos la
patria potestad. E l emperador T e o d o s i o p r o h i b i ,
bajo pena de nulidad, el contraer matrimonio entre
primos hermanos, permitido antes de esta l e y .
Justiniano fu quien estableci en el matrimonio
un impedimento dirimente en c a s o de p a r e n t e s c o
espiritual. E l de disparidad de culto fu establecido por los emperadores Valentiniano, V a l e n t e ,
T e o d o s i o y A r c a d i o , que prohibieron el m a t r i monio de cristianos con judos.
L a Iglesia no ha considerado nunca estas l e y e s
de los emperadores sobre el matrimonio c o m o una
invasin del poder temporal en el p o d e r e c l e sistico, existiendo en comprobacin de e l l o muchos cnones de los Concilios q u e recomiendan
la observancia y conminan con p e n a s l o s q u e
faltan ellas.

civiles, teniendo slo los naturales, y se llamaban


contubernium.
CAPTULO III
Por qu leyes se rige el contrato de matrimonio r
ARTCULO PRIMERO
De la autoridad del poder temporal
11. E l matrimonio que contraen los fieles es
un contrato que Jesucristo elev la dignidad de
sacramento, por ser el tipo imagen de su unin
con la Iglesia, siendo la vez un contrato civil y
sacramento.
C o m o el matrimonio es un contrato, pertenece,
como todos los dems, al orden poltico, y en
consecuencia, como todos stos, estar sujeto
las leyes seculares que Dios ha establecido para
regir todo lo que pertenece al gobierno y buen
orden de la sociedad civil. E l matrimonio es, entre
todos los contratos, el q u e ms interesa al buen
orden de dicha sociedad y el que ms debe estar
sujeto las l e y e s del poder temporal que Dios
ha establecido.
Los prncipes seglares tienen la facultad de
dictar leyes para -regular el matrimonio de sus
subditos, y a sea para prohibirlo determinadas
personas, y a para prescribir las formalidades
que considere propias para contraerlo vlidamente.
12. L o s matrimonios q u e las personas sujetas estas leyes contrajesen contra lo dispues-

to en ellas, sern considerados nulos, si la i n fraccin trae pena de nulidad, s i g u i e n d o la r e g l a


comn todos los contratos, de que t o d o c o n trato es nulo cuando es hecho contra las disposiciones de la l e y . Nullum conlractum, nullum conventum, lege contrahere
prohibente.
No puede decirse que en este caso h a y a s a c r a mento de matrimonio, porque no p u e d e existir
el sacramento sin la cosa que es su materia. E l
contrato civil es la materia d e l sacramento de
matrimonio, y no puede haber un sacramento de
matrimonio cuando el contrato civil es nulo; de la
misma manera no puede existir el sacramento de
bautismo, sin el agua, que es la materia.
13. E l poder secular ha tenido siempre este
derecho; por esto la ley civil entre los r o m a n o s
consideraba nulo el matrimonio de los h i j o s de
familia cuando hubieran sido contrados sin consentimiento de los que ejercan sobre ellos la
patria potestad. E l emperador T e o d o s i o p r o h i b i ,
bajo pena de nulidad, el contraer matrimonio entre
primos hermanos, permitido antes de esta l e y .
Justiniano fu quien estableci en el matrimonio
un impedimento dirimente en c a s o de p a r e n t e s c o
espiritual. E l de disparidad de culto fu establecido por los emperadores Valentiniano, V a l e n t e ,
T e o d o s i o y A r c a d i o , que prohibieron el m a t r i monio de cristianos con judos.
L a Iglesia no ha considerado nunca estas l e y e s
de los emperadores sobre el matrimonio c o m o una
invasin del poder temporal en el p o d e r e c l e sistico, existiendo en comprobacin de e l l o muchos cnones de los Concilios q u e recomiendan
la observancia y conminan con p e n a s l o s q u e
faltan ellas.

i4- Esta doctrina es aun hoy enseada en


las escuelas de teologa y derecho. E l doctor
L a u n o y , en su notable obra Regia in matrimonium
potestas, da conocer gran nmero de autoridades de telogos de todos los pases y de todas
las escuelas que lo ensean (i).

Me bastar citar en este lugar lo que dice A m brosio Catharine en su tratado de Clandestinis
Matrimoniis, impreso en R o m a con privilegio en
' 5 5 2 : Quidquid non esi contra legem Dei ac legem
naturae, credo principes posse circa matrimonium,
tanquam circa suam etnon alienam materiam suis

( i ) Pothier, siguiendo la doctrina del telogo Launay, separa


el contrato de tal modo del sacramento, que el Estado ejerce
toda potestad sobre el matrimonio, y lo considera un contrato
c o m o todos los dems, un simple contrato civil. Dupin, en su
Manual de Derecho eclesistico, desarrolla aquella teora, afirmando que en la actualidad el matrimonio es un contrato esencialmente civil.

tan evidente, que para obviar la temeridad de los que por escrito
de viva v o z han sostenido, c o m o todava sostienen algunos,
doctrinas contrarias las que sienta la Iglesia catlica, y la
costumbre aprobada desde el tiempo de los Apstales, el santo
Concilio de Trento crey deber aadir sus decretos un canon
especial en que se declar anatematizado quien dijera que las
causas matrimoniales no pertenecen los jueces eclesisticos. N o
ignoramos que hay algunos q u e , concediendo demasiado la
autoridad de los prncipes seculares, interpretando las palabras
de este decreto de una manera capciosa, intentan sostener sus
pretensiones, diciendo que no habindose valido los Padres de
esta f o r m u l a : slo los jueces eclesisticos, todas las causas matrimoniales,
dejaron los jueces seglares la potestad de conocer de las causas en que se tratara de un simple h e c h o ; pero sabemos tambin que esta sutileza y estos artificiosos subterfugios
no tienen fundamento a l g u n o ; porque las palabras del canon son
tan generales, que comprenden y abrazan todas las causas (verba
canonis ita generalia sunt ut omnes causas comprehendat et complectantur). E n cuanto al espritu la razn de la ley, es tal su extensin que no deja lugar limitacin a l g u n a ; porque si estas
causas pertenecen slo el juicio d l a Iglesia, en razn de ser el
contrato matrimonial verdadera y propiamente uno de los siete
sacramentos de la ley evanglica, c o m o esta razn, deducida del
sacramento, es comn todas las causas matrimoniales, deben
asimismo ser todas nicamente de la competencia de los jueces
eclesisticos, puesto que la razn es la misma respecto de todas.
T a l es tambin el parecer universal de los canonistas, sin exceptuar los que n o son, en sus escritos, favorables los derechos de
la Iglesia. En. e f e c t o : para servirnos de las palabras de Van Espen,
hase recibido por unnime consentimiento que las causas sacramentales son puramente eclesisticas, y que en cuanto la sustancia de estos sacramentos, corresponde exclusivamente al juez
eclesistico, n o pudiendo el juez s e g l a r resolver nada sobre su validez i n v a l i d e z ; porque por su naturaleza son puramente espiri-

Inspirndose en estas doctrinas, que no son admisibles en buena y formal filosofa, en el prembulo de la orden de 1870,
se reconoce este doble carcter del matrimonio: Sobre la que,
dice, descansa c o m o firmsima base la legitimidad de la legislacin
religiosa que lo consagra, y la de la legislacin del Estado que la
regulariza y protege.
E l Concilio de Trento, los papas y todos los telogos que
han seguido sus doctrinas condenan y refutan estas teoras,
que, como observan los continuadores del Diccionario de derecho
y legislacin de Escriche, hay algunas que, concediendo demasiado la autoridad de los prncipes seculares, interpretando las
palabras de este decreto de una manera capciosa, intentan sostener sus pretensiones, diciendo que, no habindose valido los Padres de esta f r m u l a : slo los jueces eclesisticos, todas las
causas matrimoniales,
dejaron los jueces seglares la potestad de
conocer de las causas en que se tratara de un simple h e c h o ; pero
sabemos tambin que esta sutileza y estos artificiosos subterfugios no tienen fundamento a l g u n o ; p o r q u e las palabras del canon
son tan generales que comprenden y abrazan todas las causas
( verba canonis ita generalia sunt ut omnes comprehendeant
et
cot?ipIedantur.)
' L a Iglesia, dice el papa Po V I en la carta dirigida al obispo
de Mtola, quien se confi todo cuanto concierne los Sacramentos, es la nica que tiene derecho y plena potestad para determinar la forma del contrato del matrimonio elevado la dignidad ms sublime del sacramento, y por consiguiente, para
juzgar sobre la validez invalidez de los matrimonios. Esto es

legibus providere, et ita latam ab eis legem valuisse


puto, qua irritabantur matrimonia non consultis
parentibus
contracta.
E l jesuta Snchez, en su tratado de matrimonio,
libro 7. 0 , disput. 3. 0 , nm. 2, reconoce asimismo
este derecho los prncipes temporales. Absque
dubio dicendum est (dice) posse principem secular em, ex genere et natura suae potestatis, matriinonii impedimenta dirimentia Jidelibus sibi sub-

tuales. Y verdaderamente, si se trata de la validez del matrimonio


mismo, es competente tan slo el juez eclesistico, y el nico que
puede conocer de ella.
Po I X se expresa e n estas elocuentes frases en una alocucin
dirigida los cardenales en 27 de Setiembre de 1 8 5 2 , refirindose la ley del matrimonio civil propuesta al C o n g r e s o de la
repblica de N u e v a Granada, en la cual expuso la doctrina de la
Iglesia catlica sobre esta materia: Nada decimos de aquel otro
decreto, en el cual, despreciando enteramente la dignidad, la santidad y el misterio del sacramento del matrimonio, ignorando absolutamente su institucin y naturaleza, menospreciando y echando por tierra la potestad de la Iglesia s o b r e todo sacramento, se
propona, de conformidad con los errores condenados de los herejes, y en oposicin con la doctrina de la Iglesia catlica, que se
considerase y tuviese el matrimonio c o m o un tratado civil solamente, que en varios casos se estableciese el divorcio propiamente
tal y que todas las causas matrimoniales se llevasen los tribunales civiles y se juzgasen por e l l o s ; siendo as que ningn catlico
ignora puede ignorar que el matrimonio es verdadera y propiamente uno de los siete sacramentos de la l e y evanglica, institudos por Jesucristo: <que, por l o tanto, no puede haber entr los
fieles matrimonio que al mismo tiempo no sea s a c r a m e n t o ; y que,
por lo mismo, cualquier enlace de varn y mujer fuera del sacramento, aunque sea celebrado en virtud de una ley civil, no es otra
cosa que un torpe y funesto c o n c u b i n a t o , tantas veces condenado
por la Iglesia. De donde se sigue que el sacramento nunca puede
separarse del trato conyugal, y que la Iglesia pertenece decretar
todo lo tocante al mismo sacramento.
Esta doctrina confirm Po I X e n varias encclicas
rrafo octavo del Syllabus de 8 Diciembre de 1864.

y en el p-

ditis ex justa causa indicere... Nec obstat (aade


Snchez) principis secularis potestati,
matrimonium esse sacramentum,
quia ejus materia contractos civilis: qua ratione perinde potest ex justa,
causa illud irritare, ac si sacramentum
non esset,
reddendo persona inhabiles ad contrahendum,
et
sic invalidum
contractum.
Esta es la doctrina que enseaba e n el siglo ltimo M. Hennequn, clebre profesor d e la Universidad de Sarbona, segn se desprende de unos manuscritos suyos, dados conocer p o r M. Boileau
en su tratado Des Empchements de mariage, en los
que aquel profesor se expresa as : Christus matrimonium instituendo sacramentum , nihil in ilio
ut contractu civili immutavit, sed tantum, illi,
utpraerequisito fundamento necessario imposuit,
trunco inseruit, principali a n n e x u i t , materiali
affixit naturam et dignitatem sacramenti, ita ut
matrimonium contractum civilem reliquerit hujusmodi post, cujusmodi erat ante suam institutionem
et elevationem in sacramentum: ut a n t e e l e v a t i o nem subjiciebatur, ita et post sui elevationem,
saltem priusquam habeat sibi impositam naturam
et dignitatem sacramenti, seu r e v e r a sit inter
baptizatos initum tanquam sacramentum, subjicitur potestati publicae seculari p r o h i b e n d u m ac
dirimendum, seu impediendum ne v a l i d e et licite
ineatur ; turn quia propter omnimodum humanae
superioritatis, jurisdictionis, inferioritatis, s u b jectionis ecclesiasticae, spiritualis, et secularis
corporalis diversitatem ac d i s t i n c t i o n e m . M a t thaei, 22, 21; Roman., 13, v. 1, ad8;E.Petri,
v . 13,
ad 18, et alibi. Soepius in scripturis inculcatain
possunt principes laici, independenter ab a u c toritate et approbatione principum ecclesiasti-

corum, pro varietate locorum, temporum, personarum in suo reipublicae secularis regimine seculari connaturaliter et relative ad suum finem et
scopum ferre leges civiles id est ad pacem ac
tranquillitatem et bonum reipublicae pertinentes,
quibus ut alios contractus civiles, ita matrimonium contractum civilem suorum subditorum inbaptizatorum et baptizatorum, quatenus totius
corporis et status civilis membrarum prohibeant
et dirimant; alioquin carerent potestate sufficiente, qua b o n o suae reipublicae, et suorum subditorum communi et consentaneo prospicerent
et consulerent.
Nec obstat q u o d baptizatorum matrimonium
sit sacramentum, cum etiam sit essentialiter contractus civilis, qua parte est directe fori ac tribunalis politici, ut justa e x causa vetetur etirritetur
ac si non esset sacramentum , reddendo personas
inhbiles ad contrahendum, ideoque illegitimum
et invalidum contractum, cum tamen matrimonium sacramentum praesupponat, et praerequirat matrimonium contractum civilem legitimum
ac validum tanquam suum fundamentum truncum, principale, materiale intrinsecum: et certe
cum e x omnium consensu principes politici matrimonium baptizatorum sacramentum quatenus
contractum civilem possum impedire ne contrahatur licite a d h i b e n d o impedimenta prohibentia;
etiam poterunt impedire ne contrahatur valide
sub poena nullitatis a d h i b e n d o impedimenta dirimen tia.
15. A u n q u e sean evidentes los principios en
que se funda el poder temporal para establecer
en sus leyes los impedimentos dirimentes en el
matrimonio, sin necesidad del concurso y apro-

bacin de la autoridad eclesistica, sin embargo,


Bellarmino, Basilio, Pons y algunos otros autores,
deseosos de concentrar en el Papa todo el poder
temporal y espiritual, han combatido con sus escritos los derechos del poder secular en los m a trimonios.
L o s argumentos aducidos p o r estos escritores
son frivolos. Ellos dicen que el matrimonio es un
sacramento, y que en consecuencia es una cosa
espiritual; que en l no tiene facultades el poder
temporal y no debe ejercerlas en los matrimonios;
siendo, p o r lo tanto, una extralimitacin cuando
los prncipes dictan l e y e s sobre el matrimonio.
L a contestacin estos argumentos es fcil.
Existen dos cosas en el matrimonio: el contrato
civil entre el hombre y la mujer que lo contraen,
y el sacramento aadido este contrato, del cual
es objeto y materia el contrato civil. C o n v e n g o
que el matrimonio, en cuanto sacramento, es
cosa espiritual y no est sujeto al poder t e m p o ral, porque los prncipes no pueden dar leyes
sobre el matrimonio, en cuanto es sacramento.
Sera, por parte del poder temporal, un ataque
los derechos q u e corresponden la Iglesia, si dispusiera en sus leyes q u ministro debe celebrar
el sacramento del matrimonio, qu disposiciones
son necesarias para recibir la gracia del sacramento y en general si regulase cualquiera cosa
que concierne al matrimonio considerado como
sacramento. Pero si el matrimonio es sacramento,
y est sujeto, bajo este concepto, al poder e c l e sistico, debe tenerse presente que es la vez un
contrato civil, y como tal incumbe al orden p o l tico y est sujeto, en consecuencia, al poder temporal. L a calidad de sacramento que tiene este
TOMO IX

contrato, que confirma el contrato civil, presupone su existencia, y no le sustrae de estar sujeto, como todos los dems contratos, al poder
temporal; porque Jesucristo, al instituir los sacramentos y al publicar los E v a n g e l i o s , no quiso
disminuir ni alterar en lo ms mnimo los derechos del poder seglar, que declara estar establecidos por D i o s , y al cual se someti l mismo en
cuanto hombre durante todo el tiempo de su
peregrinacin en la tierra.
A d e m s , la ley civil declarando nulo un matrimonio hecho contra sus disposiciones, no ataca
el sacramento de matrimonio ; porque es el contrato el que declara nulo, no el sacramento ; impide tan slo, al declarar la nulidad, que pueda
ser materia de sacramento. Jesucristo, elevando
el contrato de matrimonio entre los fieles la dignidad de sacramento, slo entendi elevar esta
dignidad los matrimonios legtimos; slo una
unin inocente y legtima, tal como es la formada
por el matrimonio legtimo, puede ser el tipo
imagen de la unin de Jesucristo con su Iglesia.
Un matrimonio que la ley civil prohibe y declara
nulo, slo debe ser considerado como un comercio ilegtimo y criminal; y no puede pretnderse,
sin ser tachado de impiedad, q u e Jesucristo quiso
elevar la dignidad de sacramento dicho comercio, y hacer en l el tipo imagen de su unin
con la Iglesia.
16. L o s telogos, c u y o s argumentos refutamos en este lugar, establecen dos sistemas: que
h a y dos especies de matrimonio: uno de derecho
de gentes, que es comn todos los pueblos, y
otro de derecho civil, q u e es propio y peculiar de
cada nacin. Jesucristo, aaden ellos, elev

la dignidad de sacramento todos los de la primera clase, pero no los de la s e g u n d a ; de lo que


se deduce que para q u e el matrimonio surta todos sus efectos, basta q u e el matrimonio no sea
contrario al derecho natural y de g e n t e s ; y que al
no sujetarse las disposiciones de la l e y civil, el
matrimonio carece de los efectos civiles, pero
q u e no afecta en cuanto al vnculo.
A este objeto, y a que dichos telogos no se expresan con exactitud cuando dicen que existen
dos clases de matrimonio, el uno de derecho de
gentes y el otro de derecho civil, estaran en lo
verdadero al decir que h a y dos cosas que son necesarias para la validez del matrimonio, y que
pertenecen unas al derecho natural y al de gentes, y otras que son requisitos peculiares del
derecho civil de cada nacin; las primeras son necesarias en todos los pases y entre todas las personas, y las segundas slo los sbditos de d e terminados estados. P e r o es un error el dar dichos
telogos el nombre de matrimonio de derecho natural a u n matrimonio q u e , sin infringir aquel derecho, no se sujetara las l e y e s civiles que estn
sujetas las partes contratantes; porque el ciudadano q u e falta las l e y e s civiles establecidas en
su pas, falta igualmente al derecho natural, que
impone la obligacin de cumplir las leyes del gobierno establecido ; l u e g o un matrimonio contrado contra las l e y e s civiles, es contrario tambin
al derecho natural, no teniendo, por lo tanto,
ningn fundamento la distincin entre matrimonio de derecho natural y matrimonio de derecho
civil, p u e s siendo nulo p o r un derecho, lo es
igualmente p o r el otro.
17.

Nuestros adversarios, para demostrar que

los matrimonios contrados contra las disposiciones de la l e y civil son vlidos en cuanto al vnculo, pero q u e slo carecen de efectos civiles,
alegan en su a p o y o un t e x t o de las sentencias del
jurisconsulto Paulo, libro 2, ttulo 19, prrafo 2
en el q u e se l e e : Eorum qui in poestate
patris
sunt, sin volntate ejus, matrimonia jure non
contrahuntur ; sed contracta non solvuntur : contemplatio enim publicae utilitatis privatorum commodis
praejertur.
A esto contesto que las palabras sed contracta
non solvuntur, no deben entenderse en el sentido
que aparentemente tienen. Para conocer el verdadero sentido de dichas palabras, sed contracta
non solvuntur, debe relacionarse con otro texto
de las sentencias de Paulo, libro 5, ttulo 6, prrafo 10, en el que dice : Bene concordans matrimonium separari a patre. D. Puis prohibuit.
A n t e s de esta constitucin de A n t o n i n o no se
limitaba la patria potestad que los hijos de familia pudiesen contraer matrimonio sin el consentimiento del padre, sin que aun cuando el
matrimonio se hubiese celebrado vlidamente
con el consentimiento del padre, la patria potestad llegaba hasta disolver el matrimonio de la
hija por m e d i o del divorcio, cuando su padre lo
crea conveniente, pesar de la voluntad de la
hija, si sta despus de contrado el matrimonio
haba permanecido bajo su patria potestad. Esto
nos ensea un fragmento de Ennio, en el que el
poeta pone en boca de una hija:
Si improbum esse Clesipkontem
existimaveras,
Cur me kuic locabas nuptiis? Sin est probus,
Cur talem invitum, invitam cogis linquere)

. *

E l emperador A n t o n i n o consider que este derecho de los padres de disolver el matrimonio de


los hijos que estaban en su poder, era contrario
al bien pblico y al orden de la sociedad, y aboli
dicho derecho con su constitucin.
E s fcil con lo dicho conocer el verdadero sentido de las palabras sed contracta non solvuntur.
Despus de haber dicho Paulo que los hijos de
familia no podan vlidamente contraer matrimonio sin el consentimiento de sus padres, bajo c u y o
poder estaban : Eorum qui in potestate
patris
sunt, sine volntate ejus, matrimonia jure non contrahuntur, aade sed contracta non
dissolvuntur;
es decir, que cuando el matrimonio era contrado
vlidamente, precedido del consentimiento p a terno, no poda ser disuelto por el padre, como
antes suceda. A a d e l u g o Paulo el motivo que
tuvo el emperador para abolir este derecho q u e
de antiguo tenan los padres, y aqul era el inters pblico y el buen orden en la sociedad, que
eran ms importantes que el derecho de la patria
potestad, que es slo un inters particular. Contemplatio enim publicae utilitatis, privatorum cominodis
praefertur.
18. Entre los telogos que han querido p r i var al poder seglar del derecho que ha tenido y
tiene de dictar leyes sobre el matrimonio, c u y a
inobservancia trae su nulidad, hay algunos q u e ,
no pudiendo objetar los ejemplos sacados de las
leyes romanas sobre el derecho del poder temporal, convienen en que los prncipes seglares tuvieron efectivamente en la antigedad el poder de
dictar leyes sobre el matrimonio y de establecer
con ellas los impedimentos dirimentes; pero
dicen que la Iglesia, por razones poderosas, se re-

serv este derecho y que los prncipes renunciaron voluntariamente legislar sobre los matrimonios. Sostener esto es un absurdo; el derecho
que dicen haber tenido los prncipes para dictar
leyes sobre la validez nulidad del matrimonio,
es espiritual temporal; si es lo primero, nunca
pudieron ejercerlo y se hubieran opuesto los
obispos. San A m b r o s i o no habra aconsejado al
emperador T e o d o s i o que prohibiese por medio
de una ley el matrimonio entre primos hermanos, sin que se hubiera reunido un concilio y
l se hubiera sometido su decisin. Si este poder
es temporal, la Iglesia, que slo en lo espiritual
ejerce su jurisdiccin, no pudo apropirselo j a ms, ni los prncipes pudieron renunciar l>
p o r ser como son inalienables los derechos sujetos la soberana que recibieron de Dios.
Por todo lo dicho no deja lugar duda que el
poder temporal tiene el derecho de dictar leyes
sobre el matrimonio, cuya inobservancia los hace
nulos, no slo en cuanto los efectos civiles, sin
q u e tambin en cuanto al vnculo, impidiendo en
consecuencia de poder servir de materia al sacramento del matrimonio.

ARTCULO II
De la autoridad de la Iglesia sobre los matrimonios
19. A l reconocer en el poder temporal los
derechos q u e le pertenecen no olvidamos los que
corresponden la jurisdiccin eclesistica. El
matrimonio es la vez un contrato civil y un sacramento, como hemos indicado. Bajo el primer

concepto est sometido las leyes civiles; en el


segundo las l e y e s de la Iglesia. A s es que
hemos tenido especial atencin en no rebelarnos
contra el decreto del concilio de T r e n t o , que fulmina anatema contra los que niegan la Iglesia
la facultad de establecer impedimentos dirimentes
del matrimonio: Si quis dixerit ecclesiam non potuisse constituere impedimenta matrimonii
dirtmentia vel in iis constituendis errasse,
anathema
sil. Sess. 24, can. 4.
20. Sin e m b a r g o , debemos hacer dos observaciones sobre este punto. Primera:
siendo el matrimonio de la incumbencia de la autoridad eclesistica en cuanto sacramento y no sindolo
considerado como contrato civil, los impedimentos que establezca la Iglesia por s sola no podrn
afectar ms que al sacramento y de ninguna manera al contrato civil. Pero si el poder temporal,
atendiendo la armona que debe existir entre
el sacerdocio y el imperio, adopta y admite en
ste los cnones q u e establezcan con aquellos impedimentos, la aprobacin del prncipe hace que
sean impedimentos dirimentes del matrimonio,
considerado aun c o m o contrato civil.
21. Segunda observacin. Esta es que, aun
cuando la Iglesia t e n g a facultad para establecer
impedimentos dirimentes del matrimonio, y aun
cuando muchos de los que estn en v i g o r fueron
establecidos en los concilios, es lo cierto que la
Iglesia no us este p o d e r ni admiti otros impedimentos dirimentes que los que haba establecido la ley natural, el Levitico y las leyes civiles.
E l padre L a b b e , en el tomo X de su coleccin,
coloca despus de los cnones del tercer concilio
de Letrn algunas antiguas cartas de papas, divi-

didas por ttulos, las que el autor de la coleccin di el nombre de Appendix


ad concilium
Lateranense tercium. S e encuentra en esta coleccin, bajo el ttulo Sponsalibus, cap. 27, una carta
del papa Benedicto al patriarca Gaudencio, que
le haba consultado sobre la cuestin de si una
doncella poda casarse con un joven que haba
contrado esponsales, no casndose, con su hermana difunta. El Papa contest: puedo condenar
un matrimonio que no es condenado por las sagradas escrituras ni p o r las l e y e s emanadas del
poder temporal? (Cur prohibeam
quodprohibitum
numquam sacra Scriptura declaravit, sed eque
mandaia leges, connumeratis personis quibus nter
se nuptias contrahere non licet, de hujusmodi aliquid, dicunt negotio? T o d o s los impedimentos
dirimentes del matrimonio q u e fueron establecidos en los primeros siglos d l a Iglesia, lo fueron
p o r las leyes de los emperadores, como hemos indicado snpra, nm 10; ni uno solo encontramos en
aquella poca establecido p o r la Iglesia; si desde
el siglo vi y el vil, los p a p a s y los concilios p r o hibieron los matrimonios por causa de parentesco y afinidad en g r a d o s ms remotos q u e aquellos en que era prohibido el matrimonio por las
leyes civiles, fu p o r q u e se estaba en la creencia
que tales matrimonios los condenaba expresamente el Levtico. Ni los p a p a s ni los concilios pretendieron con ello establecer nuevos impedimentos
dirimentes.
22. A u n respecto de los matrimonios que no
podan contraerse sin crimen, la Iglesia se limitaba a prohibirlos bajo pena de censuras eclesisticas; pero no los declaraba nulos.
Por ejemplo: cuando la Iglesia ha considerado

como un gran pecado la violacin q u e hacen de


sus votos, casndose, las vrgenes q u e se consagraron solemnemente D i o s ; sin e m b a r g o , durante muchos siglos no se consider como un
impedimento dirimente de matrimonio, la profesin religiosa, que despus lo ha sido. V a s e lo
que diremos infra, en la tercera parte de esta
obra.
P A R T E II
D e los usos que acostumbran preceder al matrimonio

Las cosas que comunmente preceden al matrimonio son los esponsales y las proclamas amonestaciones.

CAPTULO PRIMERO
De los esponsales (1)
23. E s costumbre hacer preceder al m a t r i m o nio los esponsales, pero no es indispensable q u e
se celebren. L o s canonistas distinguen d o s especies de esponsales: por palabra de presente y p o r
palabra de futuro.
L o s esponsales por palabra de presente son los
convenios que celebran el h o m b r e y la mujer,
declarando que toman el uno al otro p o r esposo.
( 1 ) L a palabra esponsales se deriva d e l latn spondeo, que significa sponte prometiere, esto es, prometer espontneamente.

didas por ttulos, las que el autor de la coleccin di el nombre de Appendix


ad concilium
Lateranense tercium. S e encuentra en esta coleccin, bajo el ttulo Sponsalibus, cap. 27, una carta
del papa Benedicto al patriarca Gaudencio, que
le haba consultado sobre la cuestin de si una
doncella poda casarse con un joven que haba
contrado esponsales, no casndose, con su hermana difunta. El Papa contest: puedo condenar
un matrimonio que no es condenado por las sagradas escrituras ni p o r las l e y e s emanadas del
poder temporal? (Cur prohibeam
quodprohibitum
numquam sacra Scriptura declaravit, sed eque
mandata leges, connumeratis personis quibus nter
se nuptias contrahere non licet, de hujusmodi aliquid, dicunt negotio) T o d o s los impedimentos
dirimentes del matrimonio q u e fueron establecidos en los primeros siglos d l a Iglesia, lo fueron
p o r las leyes de los emperadores, como hemos indicado supra, nm 10; ni uno solo encontramos en
aquella poca establecido p o r la Iglesia; si desde
el siglo vi y el vil, los p a p a s y los concilios p r o hibieron los matrimonios por causa de parentesco y afinidad en g r a d o s ms remotos q u e aquellos en que era prohibido el matrimonio por las
leyes civiles, fu p o r q u e se estaba en la creencia
que tales matrimonios los condenaba expresamente el Levtico. Ni los p a p a s ni los concilios pretendieron con ello establecer nuevos impedimentos
dirimentes.
22. A u n respecto de los matrimonios que no
podan contraerse sin crimen, la Iglesia se limitaba a prohibirlos bajo pena de censuras eclesisticas; pero no los declaraba nulos.
Por ejemplo: cuando la Iglesia ha considerado

como un gran pecado la violacin q u e hacen de


sus votos, casndose, las vrgenes q u e se consagraron solemnemente D i o s ; sin e m b a r g o , durante muchos siglos no se consider como un
impedimento dirimente de matrimonio, la profesin religiosa, que despus lo ha sido. V a s e lo
que diremos infra, en la tercera parte de esta
obra.
P A R T E II
D e los usos que acostumbran preceder al matrimonio

Las cosas que comunmente preceden al matrimonio son los esponsales y las proclamas amonestaciones.

CAPTULO PRIMERO
De los esponsales (1)
23. E s costumbre hacer preceder al m a t r i m o nio los esponsales, pero no es indispensable q u e
se celebren. L o s canonistas distinguen d o s especies de esponsales: por palabra de presente y p o r
palabra de futuro.
L o s esponsales por palabra de presente son los
convenios que celebran el h o m b r e y la mujer,
declarando que toman el uno al otro p o r esposo.
( 1 ) L a palabra esponsales se deriva d e l latn spondeo, que significa sponte prometiere, esto es, prometer espontneamente.

A n t e s del Concilio de T r e n t o los esponsales


p o r palabra de presente se hacan en secreto, sin
que interviniese el matrimonio celebrado en la
faz de la Iglesia, y eran considerados como v e r daderos matrimonios. Pero quedaron abolidos
por el Concilio de T r e n t o y la ordenanza de
Blois. Esta condenaba los notarios que reciban
aquellos esponsales con penas corporales. Mornac, en su comentario la ley 3, Digesto de
Rit. nupt., da noticia de los arrestos que se impusieron algunos curas y vicarios que recibieron esponsales por palabra de presente.
24. Nosotros slo reconocemos los esponsales por palabra de futuro, que se hallan definidos
en la ley i . a , Digesto de Sponsal: Sponsalia sunl
mentio et repromissio futuram
nuptiarum,
es
decir, un pacto en virtud del cual un hombre y
una mujer se prometen recprocamente que se
unirn en matrimonio.
En este captulo trataremos:
i. D e la antigedad y motivos del uso de
los e s p o n s a l e s . 2 . 0 D e las personas que pueden
c e l e b r a r l o s . 3 . 0 D e qu manera se celebran.
4 . 0 D e las cosas que acompaan los espons a l e s . 5. 0 D e los efectos de los esponsales.
6. D e los j u e c e s competentes para conocer de
ellos y de las penas en que incurren los que
se niegan cumplir los esponsales. Y 7. 0 Finalmente, las causas que pueden justificar el incumplimiento de la promesa de matrimonio.

ARTCULO PRIMERO
De la antigedad de los esponsales y motivos de su uso.
25. L o s esponsales tienen un origen muy remoto. Estaban en uso entre los pueblos del L a c i o ,
segn testimonio de S e r v i u s S u l p i c i o , dado conocer por A u l o Gelio en las Noct. Attic.,Xi.
IV,
cap. 4. Despus los romanos admitieron su uso:
Moris fuit veteribus stipulari et spondere
sibiuxoresfuturas.L.
2., Digesto de Spons.
Entre los griegos existieron tambin los esponsales. Remontndonos m a y o r antigedad, e n contramos que R a q u e l se prometi Jacob mucho
antes de contraer matrimonio.
26. San A g u s t n nos da conocer el principal motivo del uso de los esponsales en las siguientes palabras: Constitutum est, dice, ut
jam pactae sponsae non statim tradantur, ne vilem habeat maritus datam, quam non suspiraverit sponsus dilatam.Can.
constituim, caus. .27,
quaest.
Este uso de hacer preceder los esponsales al
matrimonio evita el g r a v e inconveniente de la
celebracin de matrimonios precipitados y c o n sumados sin conocerse bien las partes que lo contraen.
ARTCULO II
De las personas que pueden celebrar los esponsales
27. Para que un hombre y una mujer puedan
contraer debidamente los esponsales es indispensable que tengan capacidad para contraer

matrimonio entre s, que puedan esperar decorosamente celebrarlo. S i g u i e n d o este principio,


los hermanos no pueden entre s celebrar vlidamente esponsales, p o r q u e no les est permitido
contraer matrimonio (i).
Por el contrario, dos primos, aunque se hallen
en grado prohibido por la l e y , podrn vlidamente contraer esponsales, p o r q u e si bien en
aquel entonces les est prohibido contraer matrimonio, pueden esperar decorosamente contraerlo, obtenida la correspondiente dispensa de
impedimento.
28. Un hombre casado no puede contraer
vlidamente esponsales con otra mujer, aun cuando puede llegar el caso de poder contraer matrimonio por la muerte de su esposa; el decoro
no permite esperar este caso.
29. L o s impberes pueden, con la autorizacin de sus padres y tutores, contraer vlidamente esponsales , p o r q u e aun cuando carezcan
de capacidad para contraer matrimonio cuando
firmaron los esponsales, pueden esperar decorosamente unirse en matrimonio. Sin embargo,
es necesario en los esponsales, al igual que en
los dems contratos q u e se forman por el consentimiento de las partes, q u e se hallen los im-

(1)
Por la ley 1 . a , ttulo II, partida I V , es permitido contraer
esponsales todos los que pueden consentir.
L a ley 6. a , ttulo II, partida I V , dice que no pueden consentir
los faltos de conocimiento, c o m o los locos, los mentecatos, los
furiosos y los infantes, entendindose p o r infantes los que no han
l l e g a d o los siete aos, sean varones hembras. E l derecho cannico fija esta misma edad. D e las palabras de A l e j a n d r o III, en
los captulos Litteras y Accessit, se deduce claramente que los siete
altos deben ser cumplidos de tal m o d o que n o falte un da;

pberes en edad suficiente para comprender lo


que hacen, es decir, que tengan lo menos siete
aos. A primordio aetatis sponsalia
efjicipossunl,
si modo id fieri ab utrqzte persona intelligatur, id
est, si non sunt minores quam septem annis.
L . X I V , Big de Spons.
ARTCULO III
De qu manera se con/raen los esponsales
30. L o s esponsales son, como los dems contratos, consensales, que se forman por el solo
consentimiento: Sufficil
midus consensus ad
constiluenda sponsalia. L . I V , Dig. de Spons.
L a disposicin de la ordenanza de 1639, artculo 7. 0 , que previene q u e los esponsales deben
celebrarse por escrito en presencia de cuatro parientes, se refiere la manera como los esponsales deben probarse cuando una de las partes se
niega cumplirlos, p e r o no la sustancia del
contrato (1).
( 1 ) Por la ley 18, ttulo II, libro X , de la Novsima Recopilacin, sea la pragmtica de s o de A b r i l de 1803, se dispone que
en n i n g n tribunal eclesistico ni seglar se admitan demandas de
esponsales, si no es que sean prometidos p o r escritura pblica.
Semejante disposicin, aunque p o c o c o n f o r m e con las reglas cannicas, y pesar de las reclamaciones de algunos obispos, fu admitida y viene observndose, produciendo sus efectos al menos
en el fuero externo. Tngase tambin presente la prctica de formarse en el tribunal eclesistico el oportuno expediente cuando
se trata de impetrar de la Santa Sede la dispensa de algn impedimento pblico matrimonial. L a Sagrada Congregacin del Concilio di un decreto en 31 de E n e r o de 1880 declarando nulos en
Espaa los esponsales contrados sin escritura pblica. Vase la
obra que h e publicado con el t t u l o de Manual de derecho administrativo, civil y penal de Espaa y Ultramar, tom. I I , p g . 132.

E l consentimiento que forma los esponsales ha


d e ser perfecto, y no puede ser arrancado con
violencia, amenaza ni por sorpresa. L a libertad de accin es absolutamente necesaria en los
esponsales, de modo que si una de las partes
pudiera ejercer una gran presin sobre el espritu de la otra, no sern considerados vlidos.
Por este motivo las promesas de matrimonio
hechas por una enferma su mdico durante el
curso de la enfermedad, a u n q u e fuese con el consentimiento del padre, se consideraron nulas por
decreto de 13 de Junio de 1607, que inserta
Bouchel en su Bibliothque des Arrts y Febret
en su Traite de labus, libro V , captulo i., nmero 4.
No es siempre necesario q u e este consentimiento sea expreso. Cuando un padre promete
su hija, y sta, estando presente, no se opone, se
entiende que consiente tcitamente los esponsales : Que patris voluntati non rpugnt, consentir intelligitur. L e y 12, Digesto eod. til.
Sin embargo, en los esponsales celebrados
entre los padres de un j o v e n y los de una doncella sin que hayan prestado su consentimiento
tcito expreso los dos prometidos esposos,^ no
ser vlido el convenio ni quedarn aqullos
obligados, ni constituye el impedimento de p blica honestidad que resulta de la celebracin de
verdaderos esponsales: Cap. unt. de Spons. itnpub., in 6.
31. L o s esponsales slo pueden contraerse
por una persona cierta y determinada y con una
persona igualmente cierta y determinada. Captulo i. de Spons. in 6. P o r este motivo, si se
prometiese tres hermanas casarse con una de

ellas, esta promesa no producir obligacin a l guna.


32. E n los esponsales es necesario, ademas
del consentimiento de los que lo celebran, que lo
otorguen tambin los que estn llamados darlo
para la celebracin del matrimonio : In sponsalibus etiam consensus eorum exigendus est quorum in nuptiis desideratur.L.
V I I , I, Digest. eod. tit.
Por este principio los hijos de familia y los
menores no pueden contraer vlidamente esponsales y dar promesa de matrimonio sin el consentimiento de sus padres, tutores curadores. L o s
prncipes y princesas de sangre real necesitan el
consentimiento del r e y .
33. E s necesario para la validez de los esponsales que la obligacin sea recproca. E s t o es lo
que resulta de la definicin de los esponsales,
que hemos dado supra, nm. 24: Repromissio
futurarum
nuptiarum.
L a palabra
repromissio
significa promesa recproca. En consecuencia de
ello, Favret, en su Trait de l'abus, lib. V , captulo 1, nm. 3, nos refiere que un a b o g a d o general llamado Servn, en la causa de un tal Desportes, demostr que la carta que ste escribi
diciendo : Yo prometo la seorita Bourderet
tomarla por esposa, era nula y no produca ninguna obligacin, porque no haba la promesa recproca de dicha Bourderet; y que sta solamente
post facto haba puesto su firma al pi de la carta y en la ausencia de dicho Desportes.
Del principio de la reciprocidad de la o b l i g a cin que forma la esencia de los esponsales se
desprende que cuando una carta q u e contiene la
promesa de casamiento se deja en poder de una

de las partes, sin que la otra conteste, los esponsales son nulos, pudiendo inutilizar la carta el
que la tiene en su poder, rasgndola. En este
caso la obligacin no es recproca.
P e r o si la carta fuese depositada en poder de
un tercero, tendr fuerza y valor la promesa de
matrimonio.
34. L o s esponsales pueden contraerse no
slo pura y simplemente, sin que se puede fijar
plazo y el cumplimiento de una condicin, como
en los dems contratos (1).
L o s efectos del plazo, segn los principios establecidos en nuestro Tratado de las obligaciones,
nm. 230, consiste en impedir que cada una de
las partes pueda, antes de su vencimiento, pedir
la ejecucin de los esponsales, pero que no impedir que stos sean vlidos desde el momento
/ del contrato y produzcan las obligaciones que
del mismo nacen.
D e los impedimentos que de l resulten trataremos infra, cap. III, art. V .
35. L a s condiciones que se ponen en los contratos es diferente del plazo. No slo impide
las partes de poder, antes de su cumplimiento,
pedir la ejecucin de los esponsales, sin que lo
suspenden, de manera que no producen las obligaciones y los dems efectos que de l nacen
hasta que dicha condicin se ha cumplido; y al
contrario, se consideran sin valor alguno si la
condicin no se ha cumplido.
Mientras la condicin impuesta est pendiente, no constituye una obligacin, sin una esperanza de que la habr. Pero como una condicin
*)

Leyes 1 y 2, tit.

cer aquellos actos que crea necesarios para c o n servar los derechos que espera, aun cuando no
los tenga, si una de las partes, estando en suspenso la condicin, hiciera publicar las amonestaciones para casarse con otra p e r s o n a , la otra
parte podra oponerse este acto.
36. Las condiciones que p u e d e n ponerse en
los esponsales deben ser honestas y posibles. S i
se pusiese^ una condicin imposible, que fuese
contraria las leyes y las buenas costumbres,
los esponsales sern nulos; todo contrato hecho
bajo tales condiciones es nulo, s e g n los principios que hemos dado conocer en el Tratado de
las obligaciones, nm. 204.
E l autor de las Conferencias de Pars pretende,
al contrario, que los esponsales c e l e b r a d o s con
una condicin imposible son v l i d o s , y que
slo se considera como no puesta aquella condicin, al igual que en los testamentos. S e funda
dicho autor en una decretal de G r e g o r i o I X que
se inserta en el captulo ltimo de extr. de cond.
appos.
37. L o s esponsales pueden contraerse no solamente ex certo da vel sub conditione, con plazo
condicin, sin que pueden celebrarse, como los
dems contratos, ad certum tempus vel adcertam
conditionem, es decir, hasta que tal plazo haya
vencido q u e tal condicin se h a y a cumplido.
Pero si el cumplimiento del trmino de la obligacin ha tenido lugar antes de haberse contrado matrimonio y antes que una y o t r a partes hayan incurrido en demora de cumplirlos, cesan de
pleno los derechos. V a s e el Tratado de las obligaciones., nm. 224.

Partida 4
TOMO IX

38. S e ha discutido si un matrimonio nulo


poda valer lo menos como esponsales. L o s canonistas este propsito hacen una distincin.
Cuando el matrimonio es nulo por no haber cumplido los requisitos que las leyes prescriben,
como sucede en el caso de no haber celebrado el
matrimonio la faz de la Iglesia, no tendr valor
ni aun como esponsales, p o r q u e la ley no otorga
efectos los actos verificados en menosprecio de
sus disposiciones, sin observar las formalidades
que ellas prescriben. A este caso se refiere la
mxima: Quod nullam est, nullam producit effectum. Pero cuando se observan todos los requisitos legales y el matrimonio se celebra de buena
fe, slo es nulo por no ser las partes entonces
capaces de celebrarlo, aun cuando lo eran para
celebrar esponsales, como si una de las partes no
hubiese alcanzado la edad de la pubertad. En
este caso el acto q u e no tiene valor como matrimonio lo tiene como esponsales, pues la promesa recproca de tomarse inmediatamente como
esposos encierra la de tomarse por tales cuando
sean capaces para ello. Fagnan, ad cap. Extravag. de despons. impub.
ARTCULO IV
De las cosas que suelen acompaar los esponsales
39. L a s cosas q u e comunmente acompaan a
los esponsales son: 1 L a bendicin hecha la
faz de la I g l e s i a . 2 . a Las arras y ddivas matrim o n i a l e s . 3 . a L a s escrituras que contienen los
pactos del matrimonio, llamados capitulaciones
matrimonia les.

I. De la bendicin de los esponsales


40. E l uso de la bendicin de los esponsales
es muy antiguo en la Iglesia y data del siglo V,
segn se desprende de una carta del papa S i r i a co Himerius, obispo de T a r r a g o n a , que inserta
el padre L a b b e en el tomo II de la Coleccin de
Concilios. E n el artculo 4. 0 se lee: De conjugalium violatione requisisti, si deponsatam alli puellam, alter in matrimonium possit accipere? Hoc
ne Jiat, modis mnibus inhibemus, quia illa benedictio qaam NUPTURAE sacerdos imponit, apud fidelis, sacrilegii instar est, si ull
transgressiones
vio le tur.
E s evidente que el papa habla, no de la b e n d i cin nupcial, sin de la bendicin que el sacerdote daba la prometida esposa; porque dice:
quam NUPTURAE sacerdos imponit. No dice nubenti.
41. A u n cuando sea antiguo el uso de esta
bendicin, no forma la esencia de los esponsales,
y sern vlidos sin ella ; y en esto se diferencian
del matrimonio, que debe celebrarse la faz de
la Iglesia. En algunas dicesis, tales como la de
Orleans, la bendicin de los esponsales tiene lugar despus de la publicacin de las amonestaciones, y , por consiguiente, con mucha posterioridad haber pactado los esponsales. Pero
por lo general la bendicin precede las amonestaciones.
Esta ceremonia de la bendicin de los esponsales se hace la faz de la Iglesia. L a s partes declaran ante el cura prroco de su domicilio,
un eclesistico p o r delegacin, tomarse p o r es-

posos, y aqul recita las oraciones que previenen


los ritos de la dicesis.
En el caso en que las partes sean de diferente
parroquia, esta ceremonia tiene lugar en la que
se celebran los esponsales.
II. De las arras y de las donaciones matrimoniales
42. Llmanse arras lo q u e alguno da en prenda del cumplimiento del contrato firmado, con
condicin de no poderlo reclamar en caso de faltar lo convenido.
Entre los romanos acostumbraban dar las arras
el prometido esposo la que haba de ser su esposa su padre. Si dejaba de cumplir por su culpa
lo pactado perda las arras; si faltaba la persona
que las haba recibido, sin justo motivo que lo
justificara, deba d e v o l v e r las arras cuadruplicad a s . L . V I , Cod. Theod., de Sponsal.Y
despus
por la Constitucin de L e n y A n t e n c i o , solamente el doble. L . V , part. I, Cod. de Sponsal.
L . X V I de Episcop. aud.
Cuando el matrimonio no se hubiese verificado
y no existiera culpabilidad de ninguna de las
partes, p o r ejemplo, p o r la muerte de una de
ellas antes de caer en demora de cumplir su promesa por cualquiera justa causa que tuviese alguna de las partes para no cumplir los esponsales, eran devueltas las arras pura y simplemente.
L . III, Cod. de Sponsal. L a s arras deban devolverse cuando el matrimonio se verificaba.
43. En Francia los que contraan esponsales
acostumbraban darse, arras recprocamente. La
parte que sin justo motivo se negase cumplir

lo pactado deba restituir la otra las arras que


hubiese recibido y perda las que hubiese dado,
no ser de un valor demasiado crecido, atendida
la calidad y facultades de las partes.
Cuando las arras ascendan una cantidad i m portante, mucho mayor que la en q u e podan
evaluarse los daos y perjuicios causados por la
falta de cumplimiento de la promesa de matrimonio, la parte que las hubiese dado, y que sin
motivo razonable y justo se negase cumplir,
podr readquirirlas, deduciendo solamente de
ellas la cantidad en que el j u e z evale los daos
y perjuicios causados. Fndase esto en que siendo m u y importante para la sociedad el q u e los
matrimonios sean libres, no debe ponerse nadie
en la alternativa de casarse contra su voluntad
sufrir una prdida de consideracin, si r e h u sase cumplir la promesa de matrimonio, para
seguridad de c u y o cumplimiento entreg arras
de importancia.
44. E n idntico motivo se funda nuestra jurisprudencia para declarar sin valor las clusulas
penales en virtud de las cuales un hombre y una
mujer se prometen recprocamente una cantidad
en dinero otra cosa para el caso de faltar la
promesa de matrimonio q u e mutuamente se
hacen, al menos en cuanto que la cantidad e x ceda de lo que estime el juez en p a g o de daos
y perjuicios. Con esto est conforme el derecho
c a n n i c o . C a p . Gemina, 29, Extr. de Esponsal.
45. Con frecuencia los esponsales van a c o m paados de algn donativo que una parte hace
la otra, que el prometido esposo hace su futura. Segn el derecho romano, antes de Constantino, estas donaciones se consideraban pura

y simplemente y no se revocaban, aun cuando


el matrimonio no se celebrara, menos que
existieran algunas circunstancias que hicieran
presumir la condicin si nuptiae
scquantur.
L. II, Cod. de Don. ante nupt. Por las constituciones de Constantino, la condicin si miptiae
sequantuv se sobreentiende cuando no se realiza
el matrimonio p o r la muerte de una otra parte,
y da lugar la devolucin de las cosas donadas.
S l o que sijain osculum intervenerat tiene la prometida esposa el derecho de reservarse la mitad
de lo que le haban d a d o . L . X I I I y X V I , Cod.
eod. tit.
S e g n las costumbres romanas, muy diferentes
de las francesas, una j o v e n no permita que un
hombre la besase, aun cuando fuese su prometido
esposo. L o permita cuando haba llegado este
caso: spons videbahtr judicitiam ejus praelibasse;
in cajus judiliae prelibatliie praemium, y entonces
la prometida esposa retena la mitad de lo que
se le haba entregado.
En esto se diferencian tales donativos de las
arras, que la prometida esposa deba devolver en
dicho caso sin retener cosa alguna en su poder.
Con m a y o r motivo cuando dejaba de tener lugar
el matrimonio por voluntad del que haba hecho
el donativo, estaba obligado devolver lo que
haba recibido como obsequio.
46. En todos los donativos que se hacen los
prometidos ^ esposos , segn la jurisprudencia
francesa, existe la condicin si nuptiae sequantur,
que siempre se sobreentiende, y en consecuencia hay lugar la devolucin, no ser que esto
sucediera por disentimiento del donador, porque
en tal caso ste ha incurrido en demora de cum-

plir la condicin, debiendo considerarse realizada respecto de l, conforme al siguiente principio de derecho : In mnibus causis pro faci sit
accipitur, quoties per aliquem mora fit,
quominus fiat. L . X X X I X , Digesto de Reg. jur.
III. De las capitulaciones matrimoniales
47. A los esponsales ordinariamente acompaa sigue una escritura otorgada ante notario
con asistencia de los padres de los prometidos
esposos, en la que se estipulan los pactos del
contrato de matrimonio. Esta escritura toma el
nombre de capitulaciones
matrimoniales.
Este acto no es necesario. Muchos matrimonios se celebran sin l, y en especial los que c a recen de bienes y capitales; y en este caso se
aplican las disposiciones formadas por la costumbre de cada localidad sobre la materia.
48. Este contrato de matrimonio slo tiene
lugar antes del matrimonio, por estar prohibido
celebrar pacto alguno despus de l.Costumbres
de Orleans, art. 202.
Por este motivo se e x i g e que el contrato de
matrimonio debe tener lugar ante un notario,
para evitar que la fecha sea falsificada. E n algunas provincias se admiten las capitulaciones m a trimoniales hechas slo con las firmas de las partes y parientes respectivos.
ARTCULO V
De los efectos que producen los esponsales
E l principal efecto que producen los esponsa-

les es la obligacin recproca de cumplir lo prometido cuando la otra parte lo exija, de cuya
obligacin nace una accin en favor de una parte contra la otra para obligarla su debido cumplimiento. Este efecto se deriva de la naturaleza
de los esponsales, que son un contrato signalagmtico (i).
El segundo efecto de los esponsales es una
consecuencia inmediata del primero, y consiste
en la prohibicin de poderse casar los prometidos esposos con otra personas mientras subsistan
los esponsales. Este impedimento no es dirimente; es prohibitivo, como veremos infra., part. III.
En fin, el tercer efecto de los esponsales es que
forman, despus de su disolucin , un impedimento dirimento que se llama de pblica honestidad, que impide cada una de las partes contraer matrimonio con los parientes en lnea
directa de la otra parte, y aun con ninguno de
los colaterales, como se tratar infra, part. III.

( i ) E n el art. 3 de la ley de matrimonio civil de 1870, se


previene que no produce obligacin civil la promesa de futuro
matrimonio, cualesquiera que sean las 'formas y solemnidades con
que se otorguen, ni las clusulas penales, ni cualesquiera otras que
en ella se estipulen. E n Inglaterra n o hay esponsales. Seoane, en
su obra sobre legislacin comparada, dice que en toda Europa
estn desusados. En el C d i g o de la Repblica Argentina, art. 8,
se previene que la ley no reconoce esponsales de futuro matrimonio. E l de Guatemala los considera c o m o un hecho privado que
las leyes someten enteramente al h o n o r y conciencia del individuo, y que no produce obligacin ninguna ante la ley civil. (Vanlos arts. 1 1 4 al 1 1 8 de dicho C d i g o ) . El de Mjico (art. 160) no
reconoce esponsales y el de la Repblica oriental de Uruguay
(art. 85) dispone l o mismo que el de Guatemala.

ARTCULO VI
iQu jueces son competentes para conocer de la validez
de los esponsales ? La parte que se niega cumplirlos, puede ser obligada ello, y en qu penas
incurre i
49. L o s esponsales, como todos los dems
contratos, pertenecen al orden pblico y , por
consecuencia, estn sometidos los j u e c e s seglares. Sin embargo , en consideracin que los
esponsales tienen por objeto el matrimonio de
las partes que recprocamente se han obligado, y
que el matrimonio, elevado la categora de
sacramento, tiene algo de espiritual, los r e y e s
permitieron que los jueces eclesisticos pudieran
conocer de los Esponsales, limitando sus facultades en lo relativo su nulidad validez, pero no
regular los daos y perjuicios q u e resultan de
su falta de cumplimiento.
E l juez eclesistico no p u e d e conocer de los
esponsales entre los que lo han celebrado. En el
caso de que un padre hubiese prometido casar
su hija con alguno, slo puede ser citado ante el
juez civil.
50. Cuando una de las partes contratantes ha
sido citada ante el juez para cumplir la promesa
de matrimonio, la parte citada afirma niega
la promesa. Cuando la niega, el juez slo puede
admitir la prueba que seala el decreto de 26 de
Noviembre de 1639, conforme con las o r d e n a n zas de Moulins, que prescriben las pruebas testimoniales en aquel caso.

51. Cuando la promesa fuese probada, el juez


entra en conocimiento de causa: si el contrato
fu celebrado vlidamente si alguna causa impidi su cumplimiento la parte que se niega
ello. Cuando el juez encuentra vlidos los esponsales, exhorta la parte cumplir su compromiso, p e r o no puede condenarla su ejecucin ni
conminarle con sus censuras eclesisticas. Si lo
hiciere, puede recurrirse al recurso de fuerza.
Decreto de i. de Junio de 1668, publicado por
Bordet, tomo II, libro VII, cap. 26. En mi
concepto, el juez debe limitarse exhortar. Si la
parte se niega, debe sentenciar la disolucin de
los esponsales, imponiendo una penitencia por
haber faltado su palabra, que consiste en algunas oraciones limosnas de pocas cantidades.
Esta falta de palabra debe tolerarse como un mal
menor, para evitar los que podra ocasionar un
matrimonio celebrado por fuerza. C a n . reqziisivit, 17, Extr. de Sponsal.
52. T o d o el poder del juez eclesistico se limita imponer esta penitencia; no puede entender sobre los daos y perjuicios resultantes de la
falta de ejecucin de los esponsales; y hacindolo dara lugar al recurso de fuerza, no ser
que p o r ser clrigo el reconvenido hiciera competente al juez eclesistico.
53. A no ser en este caso, tienen competencia
los j u e c e s civiles del domicilio de la parte que
niega el cumplir los esponsales, para conocer de
los daos y perjuicios que resultaren de su incumplimiento. A u n cuando la cuestin sobre la
validez de los esponsales haya sido examinada
por el j u e z eclesistico, tiene derecho intervenir el j u e z civil. L a providencia dictada por el

j u e z eclesistico no prejuzga la resolucin que


pueda tomar el tribunal civil, que es independiente. Cuando el j u e z encuentra el convenio vlido condena la parte que se niega cumplir la
promesa satisfacer una cantidad que considera
suficiente en p a g o de los daos y perjuicios que
ha ocasionado la otra parte por su falta de
cumplimiento. Para graduarlos se tienen en
cuenta los gastos h e c h o s en las diligencias preliminares del matrimonio, la prdida de tiempo
que ocasiona el juicio y algunas veces se regula
la ofensa sufrida p o r el que ha pedido el cumplimiento de los esponsales y si ha privado que
contrajese otro matrimonio.
54. E l juez condenando la parte que se ha neg a d o cumplir la promesa de contraer matrimonio al p a g o de una suma por los daos intereses, no debe aadir: menos que lo quiera
tomar por esposo esposa; esta alternativa sera
indecorosa y coartara la libertad de los matrimonios.
ARTCULO VII
De las causas que pueden relevar d las partes del cumplimiento de los esponsales
55. Nadie pone en duda que por el recproco
consentimiento p u e d e n los futuros esposos relevarse del cumplimiento de los esponsales. Esto
tambin tiene l u g a r aun cuando hubiesen sido
bendecidos la faz de la Iglesia, porque no es la
bendicin lo que forma el compromiso; ste se
forma slo por el consentimiento de las partes

antes que la bendicin sea dada, y , por lo tanto,


puede disolverse p o r el solo consentimiento, segn los principios comunes de todos los contratos consensales: Qme consensu
contrahuntur,
contrario consnsu
dissolvuntur.
Aun cuando los esponsales hayan sido confirmados con juramento, se disuelven p o r el mutuo
consentimiento, sin que las partes deban pedir
ser relevadas de l. El juramento es slo un accesorio la promesa de matrimonio que las
partes han hecho y quedar anulada la obligacin que produce el juramento por falta de objeto, segn un principio de derecho que dice: Quae
accessionum locum obtinent, extinguntur
qnam
principales res perempta sunt.L.
II, Digesto de
pen. leg.
56. A u n cuando los esponsales se disuelvan
por el consentimiento mutuo de las partes que
lo han contratado, sin embargo, cuando son menores que se han o b l i g a d o con permiso de sus
padres tutores, es necesario que stos, mientras tengan aqullos en su patria potestad tutela, los autoricen para romper el compromiso
que hubieran autorizado, segn la regla Quaeque
eodem modo dissolvuntur, quo colligata sunt.-L,. 35
Digesto de Reg. jur.
57. Este consentimiento mutuo para disolver
los esponsales se considera aceptado tcitamente
cuando las partes han dejado transcurrir el tiempo pactado para el matrimonio sin haber requerido la otra parte su cumplimiento; esto se verifica porque el lapso de aquel tiempo destruye
el pleno derecho de los e s p o n s a l e s . C a p . 22,
Extr. de Sponsal.
Cuando en las promesas de matrimonio no se

hubiese prefijado tiempo para cumplirse, los emperadores Constantino y Constante dicidieron
que si las partes habitasen la misma provincia,
los prometidos esposos pueden impunemente
casarse con otro al cabo de dos aos. Si is qui
puellam snis nuptiis pactus esl, intra
biennium
exequi nuptias, in eadem provincia degens super
sederit ejusque spatii fine decurso, in alterius conjunctionem puella perveneril,
nihil fraudis ei sil,
qtiae miptias maturando vola sua diutius
eludi
non passa est.L. II, Cod. de Spons.
Cuando el que ha celebrado los esponsales se
ausenta, la otra parte slo est o b l i g a d a e s p e rar su regreso tres a o s . L . II, Cod. de Reptid.
58. S e considerar q u e tcitamente se anulan
los esponsales cuando una y otra parte hubiesen
verificado algn hecho que constituya i m p e d i mento dirimente de su futuro matrimonio; como
sucede cuando despus de haber celebrado los
esponsales con una viuda que est en cinta de un
postumo, hubiese sido padrino sus instancias.
Vase infra, part. III. Seria de otra manera si el
impedimento dirimente procediese del hecho de
una sola de las partes, como sucede en el caso
de que despus de los esponsales el prometido
esposo hubiese tenido relaciones carnales con
una parienta inmediata de su prometida. Esta
quedar en tal caso libre respecto d e aqul, pero
no ste respecto de aqulla, quien, si quiere,
puede obligarle obtener sus costas la dispensa del impedimento, y , no verificarlo, al p a g o
de daos y perjuicios.
59. Hay determinadas causas en virtud de las
cuales una de las partes queda relevada de su
promesa de casamiento sin o b t e n e r el c o n s e n -

timiento de la otra, y stas son las siguientes:


i . a Cuando una de las partes falta la fidelidad prometida, la otra queda libre de su compromiso.
Por esto se decide en el captulo Quemadmodum, Extr.
de Jurejurando,
que si una de las
partes pudiese probar que la otra tuvo, despus
de celebrados los esponsales, relaciones carnales
con alguna persona, quedar relevada de su promesa. Por la misma razn, si una de las partes
q u e ha celebrado esponsales contrajese matrimonio, simples esponsales, con otra persona, quedar la otra desligada de todo compromiso. Debe
tenerse presente que slo queda libre la parte
la q u e se hubiese faltado, no la otra, que sigue
obligada. Por ejemplo, la parte que ha faltado
la fidelidad puede ser obligada llevar cabo la
promesa hecha de matrimonio. Es evidente, sin
embargo, que el que hubiese contrado matrimonio faltando los esponsales, no podr ser oblig a d o casarse, pero podr serlo al p a g o de los
daos y perjuicios que resultaren de no haber
cumplido la promesa, y aun llegado el caso de
la disolucin del matrimonio que privaba cumplir la promesa, estar obligado cumplirla si
f u e s e instado.
S i una prometida esposa faltase la palabra
d a d a , teniendo relaciones carnales con otro hombre, y negndome y o casarme con ella, se me
hubiese condenado al p a g o de daos y perjuicios por no haber tenido pruebas del motivo de
mi resolucin, no podra ella aceptar en conciencia este pago, debera devolvrmelo en caso de
haberlo recibido.
6o. 2. a Una de las partes queda libre de

los esponsales sin consentimiento de la otra,


cuando le sobreviene algn accidente que habra
impedido la celebracin de dichos esponsales
haberse podido p r e v e r .
E l captulo Quemadmodum, 25, Extr. de Jurejurando, cita por ejemplo el caso en que una
de las partes se hubiese vuelto leprosa paraltica, perdido los ojos, la nariz. L o mismo
debe decirse si le hubiese sobrevenido otra e n fermedad, como la epilepsis. Otros ejemplos se
pueden citar, como en el caso en que una de las
partes que haya contratado los esponsales h u biese sido condenada alguna pena infamante,
que le hubiese acaecido un gran revs de f o r t u na imprevisto, que le impida sobrellevar por su
parte las cargas inherentes al matrimonio.
Esta decisin tambin tiene lugar aun cuando
no se hubiese pactado en los esponsales el c a u dal que cada parte llevara. Ella dara lugar
menos dificultades si en los esponsales se h u b i e se hecho constar, p o r q u e en este caso se considera verificada la promesa de matrimonio bajo la
condicin de aportar una determinada cantidad;
y como por la ruina de su fortuna no puede aportar lo convenido, es evidente que la otra parte
est relevada de su promesa, quasi ex defectu
conditionis.
Cuando mi futura esposa, despus de los esponsales, hubiese sido robada, aun cuando ella
no hubiese consentido en el rapto, quedar libre
de la promesa, p o r q u e si bien no le puedo reprochar por aquel acto, dicindole que me ha faltado la fidelidad, y no puedo, en consecuencia,
considerarme desligado del compromiso por una
falta que no ha cometido por su voluntad, lo es-

t o y , s i n embargo, por otra causa, por la nota que


recae sobre la que ha sido vctima, nota que me
habra retenido de celebrar esponsales con ella
si y o lo hubiese previsto.
61. 3. a E s t o y desligado de cumplir los esponsales, no slo cuando hubiese sobrevenido
la persona con quien los contraje algn acontecimiento q u e me hubiese retrado de celebrarlos
haberlo previsto, sin tambin en el caso de
haberme sucedido m tales hechos.
Por ejemplo : Si despus de celebrados los esponsales hubiese contrado alguna enfermedad
que impidiera celebrar el matrimonio sin peligro
de perder la salud, como en caso de tisis, fuese
una enfermedad que me impidiera ganar la subsistencia, un revs de fortuna que me imposibilitara de sufragar los gastos del matrimonio prometido. En estos casos y otros parecidos, estoy dispensado de tener que cumplir los esponsales, q u e no habra contrado prever lo que
ha sucedido despus.
Quid, vice versa, si despus de haber celebrado
los esponsales con una persona c u y a fortuna era
igual la ma en aquel entonces, hubiese adquirido una gran fortuna, que estableciera una desproporcin con la de la otra parte, que pensar
lo que pudiese suceder me hubiera hecho desistir de celebrar los esponsales, p u e d o , en conciencia, dejar de casarme con mi futura esposa y
buscar otra ms rica, conformndome en abonarle los daos y perjuicios por el incumplimiento
de los esponsales?
Me sorprendi que el autor de las Conferencias de Pars, tomo I, p. 181 y 182, se decidiese
p o r la afirmativa, al mismo tiempo que el jesuta

Snchez, que es considerado c o m o casuista p o c o


escrupuloso, sostuviese la n e g a t i v a .
L a decisin del jesuta me p a r e c e q u e no ofrece dificultad. L a avaricia no p u e d e excusar los
ojos de Dios ni de las personas honradas el que
y o no cumpla lo solemnemente p r o m e t i d o . L a s
razones que alega el autor de las
Conferencias
son frivolas.
62. C u a n d o nada de nuevo h a y a sucedido
las partes contratantes despus d e celebrados los
esponsales, bastar que se a v e r i g e que exista
alguna cosa que se ignoraba c u a n d o se celebraron, y que saberlo me hubiera retrado de mi
promesa. L a reticencia de la parte con quien contrate constituye una razn para librarme del
compromiso convenido.
Puedo citar, por ejemplo, el caso en q u e y o ignorase que la prometida esposa haba sido perseguida p o r la justicia y sostenido relaciones carnales con otro antes de celebrar l o s esponsales.
Es cierto que el papa Inocente III, en el captulo
Quemadmodum, antes citado, p r e s c r i b e que no
se puede excusar el cumplimiento de los esponsales causa de las relaciones carnales sostenidas antes de los mismos; pero la p u r e z a de nuestras costumbres ha rechazado s e g u i r esta decisin.
63. Debemos observar que si d e s p u s de h a ber sobrevenido mi prometida e s p o s a algunas
de las causas que me relevan del cumplimiento
de mi obligacin, y asimismo d e s p u s de haber
venido en conocimiento de algn h e c h o acaecido
antes de celebrar los esponsales, hubiese f r e cuentado la casa de mi futura e s p o s a y tratado
con ella, estoy privado de alegar aquella causa
legtima para q u e se me considere relevado de
TOMO IX

mi compromiso, atendiendo que con mi proceder


confirmo con pleno conocimiento los esponsales.
L o mismo sucede en el caso en que la futura
esposa continuase recibiendo en su casa al prometido esposo, despus de haber averiguado alguna de aquellas causas legitimas que relevan de
la obligacin convenida.
64. Segn las Decretales, una de las partes
puede lcitamente, sin el consentimiento de la
otra, faltar los esponsales, haciendo votos solemnes de religin, rdenes sagrados, porque
no debe tomar mal que falte su palabra para
consagrarse Dios. Y o opino que si la parte
puede en dicho caso lcitamente dejar de cumplir
su promesa, viene obligada abonar la otra los
daos y perjuicios que se le hubiese ocasionado.
65. Cuando una de las partes tomase el hbito religioso, no queda libre de su compromiso; est en suspenso hasta que ha profesado,
pues no ser as, la otra parte podra ser vctima
de un engao, pudiendo la primera romper impunemente los esponsales aparentando entrar en una
orden religiosa. Sin embargo, la otra parte s
que queda libre, porque el que toma el hbito
religioso manifiesta de un modo evidente que renuncia los esponsales. Van Espen, de Sponsal.,
tt. 12, cap. 2, nm. 20.
CAPTULO n
De tas proclamas amonestaciones
66. A l matrimonio deben preceder las amonestaciones. Esta palabra significa publicacin,

proclamacin. Llmanse amonestaciones la notificacin pblica que se hace en la iglesia parroquial


del matrimonio que desean contraer las personas
mencionadas, ordenando todos que revelen si
existe alguna causa que lo impida.
En este captulo trataremos: 1 d e la antigedad del uso de las amonestaciones y de su necesidad; 2. 0 de su forma ; 3. 0 quin debe publicarlas; 4. 0 en dnde; 5.0 en qu tiempo; 6. de qu
cosas debe asegurarse antes de publicarlas; 7.0
de la dispensa de amonestaciones; y 8. de las
oposiciones al matrimonio.
I. De la antigedad del uso de las proclamas amonestaciones y de su necesidad
67. E l uso de preceder las amonestaciones al
matrimonio es muy antiguo en la Iglesia ; se mencionan en la epstola decretal del papa Inocencio III, dirigida al obispo de Beauvais, principios del siglo X I I I , con estas palabras: secundum
consuetudinem ecclesiae Gallicanie. Esta epstola
se encuentra en la coleccin de D . Antonio
Agustn.
Inocencio III, en el concilio de Letrn, di las
disposiciones para que se observara su uso en
toda la Iglesia. Cap. Cum inliibitio, Extr. de
Claud. de Spons.
68. L o s motivos de esta disciplina, s o n :
i.Impedir los matrimonios clandestinos, hacindolos pblicos con las amonestaciones.^. 0 Para
saber los impedimentos que pudieran existir entre
las partes.
T o d o el que supiera algn impedimento, esta

mi compromiso, atendiendo que con mi proceder


confirmo con pleno conocimiento los esponsales.
L o mismo sucede en el caso en que la futura
esposa continuase recibiendo en su casa al prometido esposo, despus de haber averiguado alguna de aquellas causas legitimas que relevan de
la obligacin convenida.
64. Segn las Decretales, una de las partes
puede lcitamente, sin el consentimiento de la
otra, faltar los esponsales, haciendo votos solemnes de religin, rdenes sagrados, porque
no debe tomar mal que falte su palabra para
consagrarse Dios. Y o opino que si la parte
puede en dicho caso lcitamente dejar de cumplir
su promesa, viene obligada abonar la otra los
daos y perjuicios que se le hubiese ocasionado.
65. Cuando una de las partes tomase el hbito religioso, no queda libre de su compromiso; est en suspenso hasta que ha profesado,
pues no ser as, la otra parte podra ser vctima
de un engao, pudiendo la primera romper impunemente los esponsales aparentando entrar en una
orden religiosa. Sin embargo, la otra parte s
que queda libre, porque el que toma el hbito
religioso manifiesta de un modo evidente que renuncia los esponsales. Van Espen, de Sponsal.,
tt. 12, cap. 2, nm. 20.
CAPTULO n
De las proclamas amonestaciones
66. A l matrimonio deben preceder las amonestaciones. Esta palabra significa publicacin,

proclamacin. Llmanse amonestaciones la notificacin pblica que se hace en la iglesia parroquial


del matrimonio que desean contraer las personas
mencionadas, ordenando todos que revelen si
existe alguna causa que lo impida.
En este captulo trataremos: 1 d e la antigedad del uso de las amonestaciones y de su necesidad; 2. 0 de su forma ; 3. 0 quin debe publicarlas; 4. 0 en dnde; 5.0 en qu tiempo; 6. de qu
cosas debe asegurarse antes de publicarlas; 7.0
de la dispensa de amonestaciones; y 8. de las
oposiciones al matrimonio.
I. De la antigedad del uso de las proclamas amonestaciones y de su necesidad
67. E l uso de preceder las amonestaciones al
matrimonio es muy antiguo en la Iglesia ; se mencionan en la epstola decretal del papa Inocencio III, dirigida al obispo de Beauvais, principios del siglo X I I I , con estas palabras: secundum
consuetudinem ecclesiae Gallicanae. Esta epstola
se encuentra en la coleccin de D . Antonio
Agustn.
Inocencio III, en el concilio de Letrn, di las
disposiciones para que se observara su uso en
toda la Iglesia. Cap. Cum inhibilio, Extr. de
Claud. de Spons.
68. L o s motivos de esta disciplina, s o n :
i.Impedir los matrimonios clandestinos, hacindolos pblicos con las amonestaciones.2. 0 Para
saber los impedimentos que pudieran existir entre
las partes.
T o d o el que supiera algn impedimento, esta

advertido en las amonestaciones, y queda oblig a d o darlo conocer al cura que las publica.
Estn tambin obligados denunciarlos aunque
no puedan presentar pruebas, porque el prroco,
advertido secretamente, har las averiguaciones
convenientes, y convencido de su certeza, impedir el matrimonio.
69. E l concilio de T r e n t o renov lo dispuesto
en el de Letrn, y la ordenanza de Blois di
fuerza ello (1).
Cuando un matrimonio es acusado de clandestino, si la publicidad no es bien probada, el defecto de las amonestaciones es de un gran peso
para hacerlo declarar clandestino y privarle de
los efectos civiles.
E l cura que celebra el matrimonio debe exigir
el certificado de las amonestaciones, dado por el
que las ha publicado, su dispensa, acordada

( 1 ) E l concilio de T r e n t o , en la sess. X X I V , 1 de Reform.


Matrim., orden: < P o r esta razn, segn lo dispuesto en el concilio de L e t r n , celebrado b a j o Inocencio III, manda el santo
concilio que en lo sucesivo, antes de que se contraiga matrimonio,
proclame e l cura propio de los contrayentes pblicamente por tres
veces, en tres das de fiesta seguidos, en la iglesia, mientras se celebra la misa mayor, quines son los que han de contraer matrimonio; y hechas estas amonestaciones, se pase celebrarlo la
faz de la iglesia, si no se opusiere ningn impedimento legtimo.
Y si en alguna ocasin hubiese sospechas fundadas de que se
podr impedir maliciosamente el matrimonio, si preceden tantas
amonestaciones, hgase slo una en este caso, lo menos celbrese presencia del prroco y de dos tres testigos. Despus de
esto, y antes de consumarlo, se han de hacer las proclamas en la
iglesia, para que ms fcilmente se descubra si hay algunos impedimentos, no ser que el mismo ordinario tenga por conveniente
que se omitan las mencionadas proclamas; lo que e l santo concilio
deja su prudencia y juicio.

por el obispo su vicario, incurriendo en pena


si no lo hiciera.
II. De la forma de las amonestaciones
70. Las proclamas deben contener los nombres, apellidos, calidad y domicilio de las partes,
y los nombres y calidad de su padre y madre, de
manera que el pueblo reunido en la iglesia en
donde se publican pueda conocer aquellas p e r sonas que se refiere la amonestacin (r).
Esta publicacin debe hacerse en lengua vulgar, en alta y clara voz, de manera q u e todos lo
entiendan.
III. A quin correspo?ide la publicacin de las amonestaciones
71. L a publicacin debe hacerse por el cura
de la parroquia por su vicario eclesistico
delegado. Esta publicacin es un acto curial,
y no podr, en consecuencia, ser vlida si no fuese hecha por el cura privativo.
IV. En dnde debe hacerse la publicacin de las
amonestaciones
72. Esta publicacin debe hacerse en la iglesia parroquial de las partes, y cuando pertenecen
( 1 ) Cuando sea referente una viuda, la proclama debe expresar el nombre, apellido, cualidades y domicilio de su primer
marido. Con respecto bastardos y expsitos, s l o debe manifestar los nombres que se les dan comunmente, sin h a b l a r de su estado, ni del de sus padres, aunque se presumiese quines eran.
'I

54

varas, deben hacerse en cada una de las parroquias de dichas partes, es decir, en el lugar de
su residencia ordinaria, aun cuando no tuviese
all su verdadero domicilio de derecho, por no
tener all su permanencia fija, por razn de ejercer algn empleo movible (i).
Cuando una parte hubiese cambiado de parroquia sin variar de dicesis, y si hubiesen mediado
seis meses cumplidos de este cambio, las amonestaciones debern no slo ser publicadas en la
parroquia de su nuevo domicilio, sin en la p a rroquia anterior.
Cuando sale de la dicesis y ha cumplido un
ao de ello, puede dispensarse de publicarse las
( i ) L a s amonestaciones deben hacerse en todas las parroquias
en que hayan permanecido por algn tiempo los interesados desde
su pubertad viudez. Esta prctica, seguida en casi todas las dicesis de Espaa, ofrece, sin embargo, algunas dudas que el seor
Carbonero y Sol, en su Tratado del Matrimonio,
p g . 184, califica
de la siguiente manera: 1 . a que los dos contrayentes sean feligreses de una misma parroquia desde la pubertad antes si son solteros, 6 desde la viudez antes si son viudos, ambos uno de
ellos.
2 . a Q u e ambos sean de distinta parroquia, segn y en los trminos que hemos dicho, y de una misma dicesis.
3.a
Que ambos sean de distinta parroquia y de distinsa dicesis.
4. a Que siendo feligreses de una misma de distinta parroquia,
lo hayan sido tambin desde antes de la pubertad, desde
antes de la viudez, de otra otras varias parroquias de una misma dicesis.
5- a Que siendo feligreses como se dice en el caso anterior,
sean de distintas dicesis.
E n el primer caso no ofrece dificultad, pues dispuesto est por
el derecho que las proclamas se hagan en l a parroquia propia y
comn ambos contrayentes. En el segundo caso las proclamas
deben hacerse en la parroquia del varn y en la de la hembra,
para lo cual ambos prrocos acudirn su diocesano, quien librara

amonestaciones en la parroquia que haba p e r tenecido.


, ,
En el caso de ser las partes menores de edad,
las amonestaciones deben ser publicadas no s o l o
en el lugar de su residencia, que es el domicilio
de hecho, sin en donde habitan los padres tutores curadores, l u g a r que se denomina domicilio de derecho.
7 1 . Cuando una de las partes more en u n a
iglesia sufragnea, las proclamas debern publicarse en sta, y no en la iglesia matriz.
Llmase sufragnea anexa la q u e es gobernada por el mis no cura que la matriz, pero q u e
por un permiso particular se distingue de aquella
v es la en que los fieles reciben los sacramentos,
tienen fuentes bautismales y fbrica particular.
Existen otras iglesias capillas sucursales establecidas para la comodidad de los feligreses
por ser distante la parroquia En ellas no p u e d e n
hacerse las amonestaciones, debiendo acudirse a
la iglesia parroquial.

el correspondiente mandamiento para amonestar en ambas parroel corresponuieu


r r e V e r e v las que creyere conveniente.

t T tercerc

^ las p r o c l a m ^ debJn haberse t L b i n en las pareoquias de ambos, t e l e n d o presente que en e s ^ o j o b a d e a c *


dir el interesado al ordinario de la mujer para que exhorte al del
marido fin de que disponga que las amonestaciones se h a g a n

El

.O

nido su domicilio.

V. En qu. tiempo deben publicarse las amonestaciones


74. La ordenanza previene que las amonestaciones deben publicarse en tres das de fiesta, con
el intervalo competente. Entindese por da de
fiesta, no slo los domingos, sin los dems de
fiesta para el pueblo.
, Barbosa, cuya opinin consigna Van-Espen,
dice que los das en que en la parroquia se celebra una fiesta, sin ser obligatoria, pero slo por
devocin, y atrae mayor concurso de fieles que
en los de fiesta, deben ser comprendidos entre
los das de fiesta, y que es vlido publicar en
dichos das las amonestaciones (1).
L a publicacin debe hacerse intra
missarum
solemnia, es decir, en la misa parroquial, y ser
abusiva si fuese hecha por la noche en las vsperas.
75. D e b e existir un intervalo competente entre una y otra amonestacin. Este intervalo est
establecido para dar lugar la oposicin al matrimonio y para revelar los impedimentos que
existan. No se fija el tiempo de este intervalo;
depende de la costumbre de las dicesis. En
muchas de stas es suficiente trascurra un da.
Por esto, cuando se publican las amonestaciones
el domingo y es fiesta el martes siguiente, pueden
(1)
Est declarado por la Sagrada Congregacin del Concilio
que no se pueden publicar las amonestaciones en los das de fiesta
suprimidos; pero se permite los prelados, cuando lo crean necesario, que se lean dichas amonestaciones en aquellos das de fiesta
suprimidos que sean de especial devocin de los fieles, y en que
se observe gran concurso de los mismos las funciones de las
iglesias.

hacerse las amonestaciones este ltimo da; pero


si fuese el lunes la fiesta, no debern publicarse.
VI. De las cosas de que debe asegurarse el prroco
antes de publicar las amonestaciones
76. L a s amonestaciones slo deben publicarse con el consentimiento de las partes que se han
hecho recprocamente promesa de matrimonio.
Por esto, si una parte instase en su publicacin,
el prroco no debe proceder ella sin obtener el
consentimiento de la otra.
Cuando ambas partes, una de ellas, est bajo
la patria potestad en tutela, el p r r o c o debe,
antes de proceder la publicacin de las a m o nestaciones, obtener el consentimiento de sus
padres, tutor curador.
VII. De las dispensas de proclamas
77. L a s leyes dieron fuerza civil lo que dispona la disciplina eclesistica, concediendo los
obispos y sus vicarios la facultad de acordar
las dispensas. L o s vicarios generales nombrados
por los captulos de las catedrales para ejercer la
jurisdiccin durante la sede vacante, tienen el
derecho de acordar aquellas dispensas.
S e ha discutido si ciertos abades q u e tienen la
posesin de una jurisdiccin cuasi episcopal en
un determinado territorio tienen el derecho de
acordar dichas dispensas. F a g o n , en el cap. Cum
inhibitio, Extr. de Claud. desp., l o rechaza. E l

autor de las Conferencias de Pars cita ejemplos


de abades q u e las conceden, sin que el obispo
las anule, y cuando las partes se dirigen al obisp o y ste las rehusa, el abad no las puede conceder. C u a n d o las partes son de diferentes dicesis, la dispensa deber obtenerse de cada obisp o respectivo.
78. L a ordenanza de Blois prescribi en qu
casos est permitido los obispos acordar las
dispensas de amonestaciones. En su artculo 40
dice que slo se podr obtener despus de la primera, y esto solamente por algn motivo urgente y causa legtima, y instancia de los principales y p r x i m o s parientes de las partes contratantes.
S e puede citar c o m o ejemplo de una justa causa de dispensa el caso en que p o r malicia se
hiciera una oposicin mal fundada al matrimonio,
el cual se retrasase con ello por l a r g o tiempo,
que sera necesario para averiguar la verdad:
Si probabilis fuerit
sus icio matrimonium
malitiose impedir i pos se, si tot accesserint denuntiationes. C o n c . T r i d . , sess. 24, cap. i. (1).
( 1 ) L a s causas ms comunes para pedir la dispensa de proclamas s o n : el t e m o r de oposiciones infundadas, que no haran ms
que retardar el m a t r i m o n i o ; la infamia que por la proclamacin
recaera sobre l o s c o n t r a y e n t e s ; el peligro, tanto espiritual como
temporal, que pudiera h a b e r e n diferir el matrimonio, cuando se
aproxima el tiempo en que estn prohibidas las nupcias, y que no
pueden dilatarse sin correr a l g n riesgo; cuando se teme que las
publicaciones que dan c o n o c e r el futuro matrimonio han de producir querellas y disensiones.
Cuando h a y causas urgentes y necesarias, conceden los obispos
dispensa de la publicacin de las tres proclamas de matrimonio,
c o m o en el caso de que un v a r n y una hembra h a y a n vivido en
el concubinato p o r espacio de m u c h o tiempo en las apariencias de

Pueden existir otras muchas causas de dispensa; por ejemplo, si estuviese en cinta la p r o m e tida esposa y para evitar escndalo se acelerase
el matrimonio. E l quinto Concilio de Miln, reunido p o r San C a r l o s , decide que la proximidad
del tiempo de cuaresma de adviento no es causa
suficiente para dispensar la publicacin de cada
una de las tres amonestaciones: Cum praesertim,
d i c e el Concilio, e o sacro tempore, qui jam
matrimonio june t sunt ab illius usti abstinere
potius conveniens sit, nedm sponsos un conjungi. Conc. Med. 5 can.
79. L a disposicin de la ordenanza slo p e r mite acordar la dispensa de la proclamacin de
algunas amonestaciones por justa causa; pero no
est observada en t o d o su rigor. H a y quien d e fiende que, h e c h a la primera amonestacin, no
deben observarse con rigor las dems ; y se tolera que los obispos sus vicarios generales
acuerden a l g u n a s v e c e s la dispensa de las tres

marido y mujer, y p a r a evitar el escndalo, se puede conceder en


este caso dispensa de las tres amonestaciones; lo mismo cuando se
ha contrado m a t r i m o n i o en las formas prescritas p o r las leyes de
la Iglesia, y sin e m b a r g o es nulo p o r razn de algn impedimento
secreto ; as c o m o p a r a un matrimonio in extremis, pero con precaucin.
, ,
, .
E l concilio de T r e n t o d e j al juicio y prudencia de los obispos
el conceder la dispensa de la publicacin de las proclamas.
L a ley I X , tt. I I , lib. X , prrafo 1 7 , de la Novsima
Recopilacin recomienda l o s ordinarios el cumplimiento de la disposicin
del concilio de T r e n t o sobre la dispensa de proclamas y les encarga que excusen su dispensacin voluntaria.
Segn el art. 18 del R e a l Decreto de 18 de A g o s t o de 1 8 5 1 ,
para conseguir la dispensa de una proclama, debe presentar e l interesado una instancia al obispo su vicario general, expresando
e l motivo que puede justificar la peticin.

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' t .' f
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amonestaciones; pero se concede con alguna dicultad. Por decreto de 13 de Junio de 1834, dado
conocer por Bardet, en el tt. II, lib. III, captulo 23, se prohibe los vicarios generales que
acuerden la dispensa de las tres amonestaciones
sin conocimiento de causa, bajo pena de nulidad
y de pagar los daos y perjuicios de las partes.
80. Falta observar que los obispos y sus vicarios generales pueden dispensar la publicacin
de las amonestaciones, pero no permitir que lo
haga otro eclesistico que no sea el prroco, ni
en otro lugar que no sea la parroquia de las
partes ; y si el obispo lo permite ser considerado
como un abuso. Fevret, lib. V, cap. II, nm. 28.
VIII.

De la oposicin las amonestaciones

81. Las personas que pretendan tener derecho impedir el matrimonio cuyas proclamas se
publican, pueden formar oposicin las amonestaciones. A s podra hacerlo el que pretendiese
estar casado solamente prometido por esponsales con la persona para c u y o matrimonio se
publican las proclamas.
Estas oposiciones son algunas veces formadas
por los padres, tutores y curadores que se creen
con derecho para impedir tal matrimonio.
82. L a oposicin, aunque sea mal fundada,
impide al cura prroco celebrar el matrimonio
hasta que la parte opositora haya desistido,
bien el juez haya declarado infundada la oposicin.
E l prroco que, menospreciando la oposicin
que se le ha notificado, pasase autorizar el ma-

trimonio, debe, segn el derecho cannico, ser


castigado por el juez con la pena de tres aos de
s u s p e n s i n . C a p . Cum inhibtio, Extr. de Claud.
despons. E l matrimonio ser vlido si la oposicin no es fundada.
83. L a parte que desea estar libre de la o p o sicin debe emplazar la parte opositora ante el
juez competente. L a competencia del juez d e pende de la naturaleza de la cosa que es objeto
de la oposicin.
Cuando sta se refiere al vnculo de esponsales de matrimonio, corresponde su conocimiento al j u e z eclesistico. Supra, nm. 49.
S i el que se opusiera probase la existencia de
otro matrimonio subsistente entre l y la parte
cuyas amonestaciones se publican, referentes
otro matrimonio con una tercera persona, se prohibir pasar otro matrimonio.
Si se tratase slo de esponsales, y , probada su
existencia, el juez eclesistico los hallase buenos
y vlidos, exhortar la otra parte que cumpla
lo prometido. Si persiste en su negativa, debe
imponrsele una penitencia y pronunciar la disolucin de los esponsales, y , p o r consecuencia, se
levantar la oposicin.
Cuando sta no tiene fundamento, no corresponde al j u e z eclesistico fijar los daos y p e r juicios, p o r ser incumbencia del j u e z seglar.
84. T o d a s las dems oposiciones fundadas en
causas diferentes del vnculo resultante de m a trimonio esponsales anteriores, cuales son los
que forman los padres tutores de una de las
partes, son de la competencia del j u e z seglar.

PARTE

III

De las personas que pueden contraer matrimonio entre s, y de


los impedimentos de matrimonio que se encuentran en las personas.

85. Las personas que pueden contraer matrimonio entre s son aqullas que no tienen ningn impedimento que, tenerlo, hubiesen obtenido una dispensa vlida.
En esta parte de nuestra obra trataremos de
los impedimentos de matrimonio que existen en
las personas. H a y otros impedimentos que nacen
de defectos en algunos de los requisitos necesarios para la validez de los matrimonios. Esta materia ser tratada en la cuarta parte.

CAPTULO PRIMERO
Divisin general de los impedimentos de matrimonio que
se encuentran en las personas
86. L a principal divisin de los impedimentos de matrimonio q u e se pueden encontrar en
las personas son los nombrados dirimentes y los
llamados prohibitivos.
L o s impedimentos dirimentes son los que anulan el matrimonio de la persona cuando lo ha
contrado.
Pero si estos impedimentos sobrevienen en la
persona de uno de los c n y u g e s despus de ce-

lebrado, no bastarn, como veremos infra, para


disolver un matrimonio vlidamente contrado.
E n los captulos sucesivos trataremos de las d i ferentes especies de estos impedimentos.
prohibitivos
L o s impedimentos simplemente
son los que impiden las personas que los tienen
de contraer licitamente matrimonio; pero no impiden que lo contraiga vlidamente.
L a persona quien afecta dicho impedimento
comete un pecado con su matrimonio, pero ste
es vlido.
87. El voto simple de castidad que ha hecho
una persona, mientras no h a y a obtenido dispensa del superior eclesistico, es un impedimento
de matrimonio de la clase de los llamados^ prohibitivos. Slo los votos solemnes de religin forman un impedimento dirimente.
Por esto, si una persona q u e ha hecho voto
simple de castidad contrae matrimonio , peca
contrayndolo; pero el matrimonio es vlido.
Ntese que el voto de continencia subsiste,
por manera que no puede pedir el deber conyugal, ni pasar otro matrimonio despus de la
disolucin del que ha contrado, sin cometer otro
nuevo pecado. Mas su v o t o no impide que est
obligado prestar el dbito c o n y u g a l pidindoselo, por ser ms fuerte la obligacin del matrimonio que el voto, pues da poder sobre su
cuerpo, y debe ceder. Esta es la decisin de San
A g u s t n en su epstola al conde Bonifacio, que
se haba casado despus de haber hecho v o t o
de continencia:Cete,dice, ad illam vitam continentiae non hortarer\ conjux impedimento est,
sine cujits consensione vivere non licet.
88.

E l vnculo que resulta de los esponsales

vlidamente contrados forma, mientras subsiste,


un impedimento de matrimonio con toda otra
persona que no sea aqulla con quien se haba
prometido, y constituye un impedimento prohibitivo.
89. Existan antes algunas otras clases de impedimentos que no estn hoy en uso.
Mientras subsisti el uso de la penitencia pblica, este estado constitua en la persona que lo
sufra un impedimento prohibitivo de matrimonio nterin durase la pena.
E l asesinato de un marido mujer y de un clrigo formaban antes en la persona del asesino un
impedimento prohibitivo de matrimonio.
E l matrimonio contrado con una religiosa conocida por tal, forma en la persona que lo ha
contrado un impedimento.
90. Otra divisin de los impedimentos de
matrimonio se encuentra en las personas, y son
los que se llaman absolutos, siendo slo relativos.
L o s impedimentos absolutos son los que impiden la persona que afectan de contraer ningn
matrimonio; tales son los que resultan de locura,
de la impubertad, de la profesin religiosa y de
otros que trataremos en el captulo siguiente.
L o s impedimentos relativos son los que impiden
en absoluto contraer matrimonio con determinadas personas; tales son los que resultan del parentesco, de la afinidad, y otros que trataremos
en el captulo tercero.
91. E n fin, existe otra divisin de los impedimentos, y son los que nacen de la naturaleza
misma del matrimonio, de la ley natural divina, de las leyes civiles de la disciplina eclesistica.

L o s impedimentos que nacen de la naturaleza


misma del matrimonio son la locura, la impubertad y la impotencia. E l matrimonio, siendo un
contrato igual los dems, no s e puede formar
sin por el consentimiento de las partes contratantes, y es evidente que las personas que no tengan cabal juicio son incapaces de dar el consentimiento y , en consecuencia, inhbiles para
contraer matrimonio. C o m o el matrimonio tiene
por objeto principal la procreacin de hijos, es
evidente que son incapaces los q u e no han llegado la pubertad sean impotentes.
L o s impedimentos que nacen de la ley natural
y divina son los que se consignan en los captulos 18 y 20 del Levitico.
L o s otros impedimentos nacen d e las leyes de
los reyes, de la disciplina eclesistica.
CAPTULO II
De los impedimentos dirimentes absolutos
del matrimonio
L o s impedimentos dirimentes del matrimonio
que se encuentran en las personas y que tienen el
carcter de absolutos son los q u e impiden en
las personas que los tienen de contraer matrimonio alguno ; y son seis :
i. l o c u r a ; 2.0 i m p u b e r t a d ; 3. 0 impotencia;
4. 0 matrimonio no disuelto; 5. 0 la profesin religiosa; 6. las rdenes sagradas (1).
(1) Los impedimentos dirimentes eran en nmero de doce
antes del concilio de Trento, saber: i. el error en cuanto la
TOMO

IX

vlidamente contrados forma, mientras subsiste,


un impedimento de matrimonio con toda otra
persona que no sea aqulla con quien se haba
prometido, y constituye un impedimento prohibitivo.
89. Existan antes algunas otras clases de impedimentos que no estn hoy en uso.
Mientras subsisti el uso de la penitencia pblica, este estado constitua en la persona que lo
sufra un impedimento prohibitivo de matrimonio nterin durase la pena.
E l asesinato de un marido mujer y de un clrigo formaban antes en la persona del asesino un
impedimento prohibitivo de matrimonio.
E l matrimonio contrado con una religiosa conocida por tal, forma en la persona que lo ha
contrado un impedimento.
90. Otra divisin de los impedimentos de
matrimonio se encuentra en las personas, y son
los que se llaman absolutos, siendo slo relativos.
L o s impedimentos absolutos son los que impiden la persona que afectan de contraer ningn
matrimonio; tales son los que resultan de locura,
de la impubertad, de la profesin religiosa y de
otros que trataremos en el captulo siguiente.
L o s impedimentos relativos son los que impiden
en absoluto contraer matrimonio con determinadas personas; tales son los que resultan del parentesco, de la afinidad, y otros que trataremos
en el captulo tercero.
91. E n fin, existe otra divisin de los impedimentos, y son los que nacen de la naturaleza
misma del matrimonio, de la ley natural divina, de las leyes civiles de la disciplina eclesistica.

L o s impedimentos que nacen de la naturaleza


misma del matrimonio son la locura, la impubertad y la impotencia. E l matrimonio, siendo un
contrato igual los dems, no s e puede formar
sin por el consentimiento de las partes contratantes, y es evidente que las personas que no tengan cabal juicio son incapaces de dar el consentimiento y , en consecuencia, inhbiles para
contraer matrimonio. C o m o el matrimonio tiene
por objeto principal la procreacin de hijos, es
evidente que son incapaces los q u e no han llegado la pubertad sean impotentes.
L o s impedimentos que nacen de la ley natural
y divina son los que se consignan en los captulos 18 y 20 del Levitico.
L o s otros impedimentos nacen d e las leyes de
los reyes, de la disciplina eclesistica.
CAPTULO II
De los impedimentos dirimentes absolutos
del matrimonio
L o s impedimentos dirimentes del matrimonio
que se encuentran en las personas y que tienen el
carcter de absolutos son los q u e impiden en
las personas que los tienen de contraer matrimonio alguno ; y son seis :
i. l o c u r a ; 2.0 i m p u b e r t a d ; 3. 0 impotencia;
4. 0 matrimonio no disuelto; 5. 0 la profesin religiosa; 6. las rdenes sagradas (1).
(1) Los impedimentos dirimentes eran en nmero de doce
antes del concilio de Trento, saber: i. el error en cuanto la
TOMO

IX

De cada uno de estos impedimentos


mos luego.

tratare-

ARTCULO PRIMERO
Falta de razn
92. Es del t o d o evidente que las personas
privadas enteramente del uso de razn, y a sea
debido la locura, y a la imbecilidad, son en absoluto incapaces d e contraer matrimonio, pues
no tienen capacidad para su consentimiento,
que es de la esencia del matrimonio, al igual que
en los dems contratos.
Cuando la locura de una persona presenta intervalos lcidos, es vlido el matrimonio contrado en ellos. D e b e observarse que cuando se
justifica que la locura de la persona c u y o matrimonio se impugna comenz antes del matrimonio y continu despus, d e b e r probar la parte
que los alega q u e existan aquellos intervalos
lcidos.
No debe ser considerada una locura q u e impida contraer matrimonio, c u a n d o una persona pierde la razn tratndose de un punto determinado,
conservando en l o dems su cabal juicio, tal
como el hombre de que habla Horacio :
persona; 2.0 el error en cuanto al estado; 3.0 el voto solemne;
4.0 el parentesco en ciertos grados; 5. el crimen; 6. la diferencia de religin; 7.0 la violencia; 8. las rdenes sagradas; 9.0 un
primer matrimonio subsistente; io. la honestidad pblica; II. 0 la
afinidad en ciertos grados; y 12.0 la impotencia. El concilio de
Trento aument otros dos impedimentos dirimentes: la clandestinidad y el rapto. A stos se afiade la locura demencia.

Fuit haud ignobilis


Argis
Quise credebat miros audire tragaedos,
In vocuo laetus sessor platts orque theatro
Caetera quivitae servabat munia recto
More.
93. No puede considerarse como faltos de
razn los sordo-mudos de nacimiento. Estas
personas, no slo tienen cabal juicio, sin que
dan entender perfectamente sus pensamientos
con seas y comprenden por este medio lo que
se les quiere dar entender. Por esto vlidamente podrn celebrar matrimonio, p o r q u e pueden prestar el consentimiento. Inocencio III lo
decide as en el cap. Cum aptid, 22, Extr.
de
Spons.
ARTCULO II
De la falta de pubertad
E l fin principal del matrimonio, como hemos
indicado, es la procreacin de hijos, y es una
consecuencia inmediata que los que no son h biles para la generacin, en c u y o caso se encuentran los impberes, son inhbiles para el matrimonio : justas nuptias contrahunt masciili quidem
pberes, foeminae vero viripotentes,Instit.,
t.
de Nupt.
L a l e y fija la edad en que la pubertad se presume ; es los catorce aos cumplidos en los varones y doce en las hembras. U n a persona antes
de esta edad se considera impber, y el m a t n -

monio que ha contrado no es, en consecuencia,


vlido (i).
Sin embargo, si el vigor se adelantase la
edad en una persona y diese pruebas de pubertad,
como si una j o v e n casada antes de los doce aos
quedara embarazada, el matrimonio ser vlido,
porque el defecto de la edad no forma impedimento de matrimonio y slo constituye una presuncin de impedimento de pubertad ; pero en
aquel caso la presuncin es destruida por el hecho y la prueba que da aquella persona de su
pubertad.
Esto se afirma, segn una sentencia que cita
Bougnier, en que fu declarado vlido el matrimonio .de una viuda, joven de once aos y nueve
meses, cuya nulidad pedan los herederos del
marido p o r falta de e d a d ; pero habiendo probado que estaba en cinta, la sentencia fu favorable
ella.
(i) Las leyes de Partida fijan tambin la edad de catorce aos
en los hombres y doce en las mujeres para contraer matrimonio;
y si se casasen antes de haber cumplido la referida edad, no es vlido el casamiento: sino de pajas, fueras ende si fuesen tan acertados esta edad que fuesen ya guisados para poderse ayuntar carnalmente;
ca la sabidura y el poder que han para esto facer,
cumple la mengua de la edad. L . 6, tt. I, Part. 4.

La ley espaola del matrimonio civil, en su art. 4, exige tambin que los contrayentes sean pberes, entendindose que el varn
lo es los catorce aos cumplidos y la mujer los doce. Segn
el Cdigo civil francs, el hombre antes de los diez y ocho aos
cumplidos y la mujer antes de cumplir los quince, no pueden
contraer matrimonio. Los cdigos de Guatemala y de Austria estn
conformes con lo dispuesto en la legislacin espaola.
El derecho cannico, que es el que consigna Pothier en este
artculo, no sigue el derecho civil; slo prohibe el matrimonio de
los impberes, pero no fija la edad y previene que si sucediese
que antes de la pubertad un joven fuese capaz de consumar el matrimonio, podr contaerlo.

Mr. Bougnier dice que se cita otra sentencia


en sentido contrario; pero hace observar que fu
en el caso que no se pudo probar la consumacin
del matrimonio. L a decisin de Bougnier est
conforme con otra del papa A l e j a n d r o III, cap. de
lilis, 9, Extr. de Desp. imp., en la que se trata
de un matrimonio contrado entre j v e n e s de la
edad prefijada. E l papa dice: Siila fuerint
aelatiproximi, quod potuerint copula carnali conjtmgi, minoris aetatis intuitu separari non debent,
quam in eis aetatem supplevisse malitia
videtur.
95. Cuando, despus de la edad de pubertad,
los c n y u g e s hubiesen continuado viviendo como
marido y mujer, esta cohabitacin revalida el matrimonio. Esta es la decisin de la l e y 4 Dig. de
Rit nupt.: Minorem annis duodecim nuptam, tune
legitimam uxorem fore, quum apud virum explesset diodecim annos. Es tambin la disposicin
del captulo Attestationes, 10, Extr. de Despons.
impub.; en fin, es la doctrina consignada p o r
nuestros a u t o r e s . F e v r e t , Traite de l'Abus, l i bro V , cap. I, nm. 7 ; Mornac, ad. L . I V , Dig.
de Rit. nupt., etc.
ARTCULO

III

De la impotencia
96. L a impotencia para la generacin es un
impedimento dirimente que hace incapaz de contraer matrimonio (1).
(1) Por la ley XVI, tt. II, Partida 4, no pueden celebrar matrimonio los que sean intiles para la generacin, y si existe la imposibilidad en ambos sexos en uno de ellos, ya sea absoluta
con relacin al otro, con tal que sea perpetua incurable. Si la

7o
A u n cuando la unin de los cuerpos no sea
precisamente necesaria y absoluta esencia del
matrimonio, de modo que los c n y u g e s puedan
de comn acuerdo abstenerse; sin embargo, como
la procreacin de hijos no puede obtenerse sin
la unin y forma el primordial objeto del matrimonio, es necesario al menos que pueda verificarse aquella unin del matrimonio.
Si los impberes son considerados incapaces
de contraer matrimonio, p o r q u e son inhbiles
para la generacin, aunque con el tiempo deben
llegar serlo, con cunto m a y o r motivo sern
considerados incapaces los impotentes, que jams pueden llegar tal estado?
97. Para q u e la impotencia sea un impedimento del matrimonio en la persona que la tiene,
no importa q u e sea de nacimiento h a y a sobrevenido despus. Por ejemplo: si p o r causa de
una enfermedad se tuviese que cortar uno de los
rganos de la generacin, esta amputacin le
har inhbil en adelante para contraer matrimonio.
Si la impotencia es perpetua incurable, tal
como resulta de la falta de las partes necesarias
para la g e n e r a c i n , constituye esto un impedimento de matrimonio; pero si fuese pasajera y
pudiese esperarse su curacin, no puede considerarse la persona que la padece como inhbil
para el matrimonio.
L o s ancianos, especialmente las mujeres, son
impotencia fuese dudosa, se obliga los cnyuges vivir juntos
por espacio de tres aos, y si persiste la inhabilidad, se declara
nulo el matrimonio, y se permite al cnyuge potente contraer con
otro. Si la impotencia fuese respectiva, pueden contraer nuevas
nupcias ambos cnyuges.

impotentes para la generacin. Sin embargo,


como existen ejemplos, aunque muy raros, esta
clase de impedimentos no se consideran suficientes para prohibir el matrimonio. Por este motivo
la mujer y el hombre son, aun en la m a y o r ancianidad, capaces de celebrar matrimonio (1). _
98. L a impotencia es un impedimento dirimente del matrimonio cuando existe al tiempo
de celebrarse; pero si sobreviene despues no lo
anular. Vase, en prueba de ello, lo que se dir
en su lugar oportuno.
ARTCULO IV
Del impedimento que resulta de un matrimonio subsistente
09. U n matrimonio subsistente forma, con
respecto la persona que se encuentra con el
ligado, un impedimento dirimente, que en pleno
derecho hace nulo todo otro matrimonio que se
contrajese con una tercera persona antes de la
disolucin del primero.
Esta clase de impedimento se funda, como los
dems citados, en la naturaleza misma del matrimonio. L a institucin primitiva de este tuvo por
objeto la unin de un solo hombre con una sola
muier, que debe ser entre s ntima, formando
los dos una misma carne: Erunt do m carne
una.
la.
1
E l hombre por esta unin se entrega en todo a
la mujer y sta al hombre, adquiriendo un c o n ( i \ Por la ley Pato, Pofiea se prohibi los hombres casarse
despus de sesenta aos, y las mujeres pasados los cmcuenta.
Justiniano la derog, lib. Sancimus, c. De nuptus.

y u g e por el matrimonio un derecho sobre el


cuerpo del otro; pero no puede un hombre disponer del de otra mujer y , por consecuencia, no
le es permitido, mientras la primera unin subsista, contraer otro matrimonio. L a poligamia es
contraria la primitiva institucin del matrimonio, y por tanto al orden establecido por Dios y
el derecho natural.
T a l es la idea que del matrimonio tenan los
Padres de la Iglesia. Podemos citar, respecto de
este punto, Tertuliano, q u e hace notar que
Lamech, nieto de Can en el quinto grado,
cometi la primera poligamia y que fu maldecido
por Dios, p o r haber infringido su orden al establecer el matrimonio: Primus
Lamech a Deo
maledictis, duabus maritatus contra
Deipraeceptum, tres in imam carnem effecit.Tertull.
de
Exhorl. cast., cap. V . E l espritu de la primitiva institucin del matrimonio fu conservado
por mucho tiempo hasta entre los paganos. Los
romanos miraron con horror la poligamia y un
bigamo era considerado en pleno derecho como
un infame p o r el edicto del p r e t o r . L . I, Dig.
de His qui not. infam.Los
germanos tuvieron
una sola m u j e r . T c i t o , de Mor.
Germn.
ioo. Sin embargo, debe observarse que no es
de la esencia absoluta del matrimonio el que un
hombre se una con una sola mujer, y s slo de
la institucin del matrimonio. Dios, al establecer
el matrimonio para formar la unin entre un
hombre y una mujer, no permiti al hombre
eludir su orden, sin que ninguna autoridad h u mana pueda permitirlo. Dios, que estableci el
matrimonio, permitiendo la unin de un hombre
y una mujer, pudo igualmente establecer que el

hombre tuviese otras mujeres. E s cierto que si


destin el matrimonio para q u e sirviese de tipo
de la unin de sus hijos con la Iglesia, su nica
esposa, es necesario que sea la unin de un hombre y una mujer. Pero Dios no poda hacer servir
este matrimonio de tipo de su unin con la I g l e sia. Por lo mismo, pudo, si as hubiese sido
su voluntad, establecer desde el principio que los
hombres pudiesen tener al mismo tiempo varias
mujeres. A s es que le era dable permitirlo por
razones especiales determinadas personas y
un pueblo entero; esto es lo que hizo, efectivamente, con A b r a h a m , Jacob, D a v i d y todo el
pueblo judo. Dios, que haba prometido los
santos patriarcas multiplicar su raza como las
arenas del mar, les permiti tener varias mujeres
la vez. A b r a h a m tena, al mismo tiempo que
su mujer Sara, su criada A g a r como mujer en
segundo orden ; el patriarca Jacob tuvo al propio
tiempo por esposas Lia y Raquel, y por esposas en otro orden Bala y Zelpha.
No puede dudarse que estos santos patriarcas,
que estaban guiados por la inspiracin con que
Dios les f a v o r e c a , no habran contrado estos
matrimonios sin el permiso y aprobacin de Dios.
E n fin; vemos, por lo que se refiere al Deuteronomio, cap. X X I , vers. 15, 16 y 17, que estaba
permitido los israelitas tener muchas mujeres:
Si habuerit homo u x o r e s duas, unam dilectam
et alteram odiosam, genuerintque e x e o l i b e r o s ,
et fuerit filius odiosae p r i m o g e n i t u s , volueritque substantiam suam inter filios suos dividere,
non poterit filium dilectae facere primogenitum
et praeferre filio odiosae, etc.
101.

T o d o lo que hemos dicho puede servir

p lilil

74

para contestar los que sostienen q u e la poligamia es contraria al derecho natural, y los que lo
niegan. Considerando en el matrimonio su institucin primitiva y tomando por derecho natural
la orden de Dios, autor de la naturaleza, puede
decirse que la poligamia es contraria aquel der e c h o ; p e r o considerando el matrimonio en s
mismo independiente de su institucin primitiva
y tomando p o r derecho natural las leyes invariables que en sentido estricto lo forman, de la que
no es posible que la sabidura divina jams se
aparte, y q u e Santo T o m s llama prima praecepta,
se puede afirmar que la poligamia no es contraria
al derecho natural, p o r q u e Dios la permiti un
tiempo, c o m o hemos referido y a .
102. N o s o t r o s tratamos de la poligamia en la
que un h o m b r e tiene varias mujeres. L a otra poligamia, q u e se denomina poliandria,
aun hoy
condenada, es evidentemente contraria al derecho
natural: i . Propter perturbationem
sanguinis.
Si una m u j e r tuviese muchos maridos, no se
sabra cul es el padre de los hijos que dicha
mujer diera l u z . 2 E s de la esencia del matrimonio q u e l a mujer est sujeta al marido, que le
obedezca, q u e le siga donde quiera vivir ; pero
si la mujer tuviese dos maridos un mismo tiempo
no podra o b e d e c e r los dos la vez cuando le
mandasen cosas opuestas; no podra seguir al
uno y al otro cuando los maridos cambiasen de
domicilio. L a poliandria es, por lo tanto, contraria la naturaleza del matrimonio y del derecho
natural.
103. E s indudable que la poligamia que Dios
permiti en determinado tiempo no es admitida
desde la promulgacin del E v a n g e l i o . Jesucristo,

p o r ley evanglica, llev el matrimonio su p r i mitivo estado y quiso que el marido y la mujer
fuesen do in carne tina.
Esta ley elev el matrimonio la dignidad de
sacramento; y ha de formar el tipo y la figura de
la unin de Jesucristo con la Iglesia : Sacramentum magnum in Christo et in Ecclesia (Paul, ad
Ephes., V , 32). L a Iglesia es una, y una la esposa de Jesucristo. E l matrimonio de los cristianos,
que es la figura de esta unin, debe ser la unin
de un solo hombre con una sola mujer. Jesucristo
se entreg su Iglesia sin pactos y un marido
debe igualmente entregarse su mujer sin condiciones : y es un adltero si viviendo su mujer se
entrega otra: Omnis qui dimiltt uxorem suam,
et alteram ducit, moechatur.Luc.,
X V I , iS.
Por este motivo el concilio de T r e n t o , sess. 24,
can. 2, fulmin anatema contra los que sostuviesen que est permitido los cristianos tener
muchas mujeres (1).
E l matrimonio, mientras no est disuelto p o r
la muerte de una de las partes, forma imped ment dirimente que priva al marido de poder
contraer vlido matrimonio con otra mujer, y a
la esposa de casarse con otro hombre.
104. Esta decisin tiene l u g a r aun cuando el
matrimonio contrado antes de la disolucin del
primero lo hubiese sido de buena fe por una de
las partes, creyendo fundadamente que el primer
c n y u g e haba muerto. Si llegase descubrirse
f

bun'V

o' r

L'>

( O El concilio de Trento, canon II, dice: < Si alguno dijere


que es lcito los cristianos tener muchas mujeres simultneamente,
y que no est prohibido por ninguna ley divina ni humana, sea
anatematizado. >

que haba sido una equivocacin, el segundo


matrimonio, aunque se hubiese celebrado de buena fe, sera nulo.
:: ^.Se puede citar como ejemplo el caso en que la
esposa de un soldado, segn certificados extendidos legalmente, llegase en conocimiento de que
su marido fu muerto en una batalla. Pero si el
marido credo muerto aparece, el segundo matrimonio, si bien contrado de buena fe, se considerar nulo. Esto tendr lugar aunque hubiese
trascurrido mucho tiempo despus de la desaparicin del marido, porque el primer matrimonio
no se disuelve sin por la muerte de una de las
partes, y la existencia del primero es un obstculo insuperable para la validez del segundo.
E l clebre Juan Maillard se present los cuarenta aos de su partida. S u mujer no le reconoci
fingi no reconocerle. E l matrimonio de sta
contrado durante su ausencia, bajo la fe de un
certificado de su fallecimiento, no evit que fuese
declarado nulo.
L o s nicos efectos de la buena fe en la celebracin de un segundo matrimonio se reducen que
los hijos habidos no son considerados como bastardos, y que, en consideracin la buena fe,
suceden su padre y madre con los mismos derechos que los hijos nacidos de legtimo matrimonio, como veremos en su lugar oportuno (i).
A u n cuando el primer marido no se hubiese
presentado su mujer, sin embargo, si sta y el
segundo marido tienen noticia de la equivocacin
del certificado en virtud del cual contrajeron et

filii

(i)

sunt

As lo decidi Inocencio III, en el cap. Ex tenore, qui


legitimi.

matrimonio y q u e personas dignas de crdito


atestiguan que el esposo credo muerto vive y
le han visto, deben comprender el error del certificado, y en el foro de su conciencia estn oblig a d o s separarse.
105. Una persona que contrae un primer matrimonio no puede contraer vlidamente un s e g u n d o nterin el primero no sea disuelto p o r la
muerte de su primer c n y u g e , y mientras no sea
sta segura, no puede pasarse al segundo matrimonio ; porque de otra manera se expondra
cometer voluntariamente un adulterio, y delante
de Dios sera culpable de este delito. Por esto
San Basilio, en su epstola cannica Amphiloque, can. 31, dice: Q u a e quum v i r cecessit et
" non apparent, antequam de ejus morte certior
facta sit, cum aliquo cohabitavit, moechatur.
E s cierto que, segn las leyes romanas, si un
c n y u g e fuese hecho cautivo y trascurriesen
cinco aos sin tener noticias de l, se presuma
muerto, y estaba en libertad el otro c n y u g e de
contraer matrimonio con una tercera persona.
L . V I , Dig. de Divort. Pero la Iglesia nunca p e r miti los fieles acogerse esta ley civil, y Justiniano la aboli en la Novell. 117, cap. 11.
106. Del mismo modo que no est permitido
en el fuero de la conciencia contraer un segundo
matrimonio sin estar ciertos de la muerte del primer c n y u g e , tampoco est autorizado un eclesistico en el fuero exterior para casar una p e r sona sin que le presente el bito del que fu su
marido, certificados que evidencien su muerte.
E s t o tendr lugar aun cuando hubiese transcurrido mucho tiempo desde la ausencia y no se hubiese
tenido noticias del marido en treinta cuarenta

aos. Esto es lo que nos ensea la decretal de


Clemente III, que es el cap. 13, Extr. de Sponsal.
Este papa fu consultado de mulieribus quae
viros suos captivitatis v e l peregrinationis causa
absentes ultra septenniun fuerit praestolatae,
>? nec certifican praestolatae, nec certifican pos sunt de vita aut morte ipsorum, licet super hoc
v sollicitudinem adhibuerint diligentem, et pro
juvenili aetate, seu fragilitate carnis humanae,
v nequeunt continere, petentes aliis copulari, res>? pondit quod, quantocumque annorum spatio ita
remaneant, non posunt ad aliorum consortium
canonice convolare; nec auctoritate ecclesiae
v permitas contrahere, doee certum nuntium
recipiant de morte virorum.
L o s documentos q u e dan fe de la muerte del
primer marido, para que los prrocos puedan
casar las viudas sin responsabilidad, son:
x. Un extracto del registro parroquial de defunciones del hospital en q u e muri, librado
por el prroco el cura encargado de aqul, y
legalizado por el j u e z .
2.0 En defecto de este documento, cuando el
registro se hubiese perdido, si por negligencia
del cura no se hubiese extendido en l, se puede
suplir por un documento en el que personas dignas de fe atestigen ante el juez algn hecho
justificativo del fallecimiento del primer marido,
puta, que ellos asistieron en tal lugar su
entierro.
Esta acta, extendida en debida forma, equivale
al bito. E s preciso que el hecho quede evidenciado por dos testigos por lo menos. Si en asuntos en que se ventilan intereses no es suficiente
un solo testigo para hacer prueba legtima, etiam-

si praeclarae curiae honore praefulgeat:


L. IX,
Cod. de test., con mayor motivo no debe bastar
en asunto de tal importancia.
Snchez opina que puede admitirse slo en un
caso, saber, cuando el primer marido estuviese
en muy lejano pas, y que fuese m u y difcil obtener noticias de l. Creo debe admitirse como excepcin la regla general.
3. 0 E l certificado del mayor jefe de un r e g i miento, que acredita que un individuo del mismo
fu encontrado muerto en una accin, es un verdadero certificado de defuncin.
4. 0 E l lapso de tiempo de cien aos y ms, que
se computa desde el nacimiento de una persona,
forma una presuncin de derecho de su muerte,
segn las leyes, que dicen que is finis vitae longissimus'est.
L . V I I I , Digesto, de usufr. leg. et
alibi.
107. T o d o lo que hemos dicho hasta aqu de
que la existencia de un primer matrimonio es un
impedimento dirimente para celebrar un segundo,
slo tiene lugar cuando el primero es vlido. Si
fuese nulo, no puede producir ningn efecto:
Quod nullam est, nullum producit effectum; y no
puede formar impedimento dirimente para otro
matrimonio. Sin embargo, todo el que celebre un
matrimonio nulo, no puede pasar otro antes de
haberse obtenido la declaracin de la nulidad del
primero, no constituyndose l en j u e z de s mismo. Pero si contrajese un s e g u n d o matrimonio
antes de obtener tal declaracin, no dejar de ser
vlido, si despus se declara la nulidad del p r i mero.

ARTICULO V
Del impedimento que forinan los votos solemnes

108. L o s v o t o s solemnes de religin forman


un impedimento dirimente de matrimonio, que
impide contraer otro. Este impedimento dirimente es de disciplina eclesistica, y es an dirimente.
E s cierto que el matrimonio ha sido siempre
prohibido p o r la Iglesia las personas consagradas Dios con sus v o t o s ; pero era un impedimento puramente prohibitivo; mas ni el poder
civil ni la Iglesia durante muchos siglos lo han
considerado como un impedimento dirimente.
R e s p e c t o del poder civil, encontramos una
ley del C d i g o , dada por el emperador Joviano, que condena muerte todos los que emplean la seduccin para casarse con vrgenes
consagradas D i o s : Si quis, non dicam rapere,
sed attentare tantum, jungendi causa matrimonii,
sacratissimas virgines ausus fuerit, capitali poena feriatur. L . V , Cod. de Episc. et Cler. Pero
no existe ninguna ley que declare nulo el matrimonio contrado libremente por estas personas.
E l papa Inocencio I, que ocup el solio pontificio principios del siglo V, declara vlidos los
matrimonios que contrajesen las vrgenes consagradas Dios; pues que habiendo sido consultado p o r V u t r i n o , obispo d e R o u e n , contest que
slo deben ser castigadas con penitencia despus
de la muerte de sus maridos: Quae Christo
spiritualiter nupserunt, velari a sacerdote rae-

ruerunt, si postea v e l publice nupserint, vel se


clanculo corruperint, non eas admittendas esse
ad poenitentiam a g e n d u m , nisi is cui se junxerant, decesserit.
San A g u s t n , en su libro de bono viduitats,
capt. 10, dice en trminos precisos q u e el matrimonio de dichas personas es vlido. Refuta lo
dicho por algunas personas que, llevadas p o r su
celo mal entendido, sostenan que era ms a d u l terio que matrimonio. Qui d i c u n t , d i c e San
A g u s t n , t a l i u m nuptias non esse nuptias, sed
adulteria, non videntur diligenter considerare
quid dicant... Fit per hanc opinionem, non parvum malum, ut a maritis separentur uxores, et
quum volunt eas separatas reddere continentiae,
faciunt maritus earum adlteros, quam uxoribus
vivis alteras duxerint. Q u a p r o p t e r non possum
dicere tales foeminas, si nupserint, adulteria esse
non c o n j u g i a ; sed non dubitaverim dicere hos
lapsus a castitate quae v o v e t u r D e o , adulteriis
esse pejores.
Despus, en el concilio de Caledonia celebrado
en 451, se declar prohibido el matrimonio de las
vrgenes consagradas la religin ; p e r o no se declara nulo el y a celebrado. S l o contra aqullos
fulmina pena de excomunin: Si quae v i r g o se
dedicavit Deo, similiter monachus, non licet eis
nuptiis j u n g i : si vero inventi fuerint hoc facientes, maneant excommunicati; statuimus vero eis
posse fieri humanitatem, si ita probaverit episcopus loci. Conc. Cha leed., can. 16.
San L e n , que presidi el concilio por medio
de delegados, consultado p o r Rstico, obispo de
Narbona, sobre varios puntos, expuso en el artculo 14 de su respuesta: Propositum monachi
T O M O IX

proprio arbitrio susceptum deseri non potest


absque peccato; q u o d enim quis v o v i t Deo, debet et reddere; unde qui relicta singularitatis
professione, ad militum vel ad nuptias devolutus
est, publicae poenitentiae satisfactione purgandus est; quia etsi innocens militia, et honestum
potest esse conjugium, electionem meliorum
deseruisse transgressio est.
Esta carta es la segunda de las de este papa
publicadas por el Padre Quesnel, y la 22 en otras
ediciones. E l papa no dice q u e el matrimonio
celebrado con una monja sea nulo, y s slo sujeto
penitencia.
109. E l autor de las Conferencias de Pars pretende que los votos religiosos comenzaron en el siglo VI, en tiempo de S a n G r e g o r i o , ser un impedimento dirimente de matrimonio. S e funda en
una carta de dicho p a p a , que es la 9." del libro VI
de sus cartas, en la q u e ordena Vitaliano, obispo
de S p o n t e , hacer prender una religiosa de su dicesis que abandon el hbito religioso para tomar
el del siglo, y encerrarla en un monasterio, en
donde deba ser cuidadosamente vigilada. Esta
epstola no se refiere la cuestin de que tratamos, ni la siguiente, citada con el mismo objeto,
p o r q u e en ellas no se dice que la monja fuese
casada.
L a profesin religiosa fu en el siglo VII un
impedimento dirimente de matrimonio? E l autor
citado, para probar q u e en Espaa desde tiempo
antiguo era considerado como un impedimento
dirimente, cita el canon 52 del cuarto concilio de
T o l e d o , celebrado en 633, en el que se dice:
Nonnulli monacharum egredientes a monasterio,
non solm ad saeculum revertuntur, sed etiam

uxores accipiunt; hi revocad in eodem monas51 terio a quo exierunt, poenitentiae deputentur.v
P o r este canon no se impone pena de nulidad al
matrimonio, y dice solamente que ha pecado gravemente y causado un escndalo celebrando matrimonio, y debe ser sometido penitencia en el
monasterio de donde ha salido; pero nada dice
respecto de no poder salir despus de cumplida
la penitencia.
En Inglaterra en el siglo VII tampoco se consideraban los votos religiosos como un impedimento dirimente de matrimonio. E s t o nos ensea
el penitencial de T e o d o r o de C a n t o r b e r y , que
pertenece aquel tiempo. S e lee en su art. 18:
" Si quis maritus votum domino habet v i r g i n i t a tis, adjungatur uxori, non dimittat u x o r e m , sed
poeniteat tribus annis.
E s cierto que Graciano, para acomodar dicho
canon la disciplina de su siglo, aadi antes de
votum la palabra simplex; pero los correctores
romanos nos atestiguan que la palabra simplex
no se encuentra en ningn manuscrito antiguo.
D e l siglo VIH existe un documento que prueba
q u e la profesin religiosa no formaba an i m p e dimento dirimente en aquella poca. Este es una
contestacin dada por el papa Esteban II (1), que
en aquel entonces se encontraba en Francia r e solviendo muchos puntos que se le haban consultado, quien contesta en el art. 7: De monachis et
nonnis de monasterio fugientibus in Chalcedounensi, cap. 16, i ta continetur: V i r g i n e m quae
(1) O tercero, porque entre el papa Zacaras y ste haba
habido otro Esteban que slo gobern cuatro das. (Nota de la
edicin

de

1768).

se D e o consecraverit, similiter et monachum non


nlicere nuptialia jura contrahere: quod si h o c i n nventi fuerint perpetrantes, excommunicentur;
confitentibus autern decrevimus ut habeat auctoritatem episcopus humanitatem misericordiamque largiri.
n o . En el siglo X comenz ser considerado
el v o t o religioso en algunas provincias como un
impedimento dirimente del matrimonio. E l concilio de Troifli, Trofleianum, celebrado en 909,
apud Trofleium in pago Suessonico, en tiempo
del rey Carlos el Simple, prescribe en trminos
que no dan lugar duda, que el voto religioso
es un impedimento dirimente, y afirma que el
matrimonio contrado por una religiosa no es un
verdadero matrimonio, nec verum poterit esse conjugium, y que este crimen, bajo el falso nombre de
matrimonio, es una unin incestuosa y una fornicacin, et sub falso nomine culpa incesttwsa pollutione et fornicationis
immunditia,
perpetratur.
E l concilio de T r i b u r , en Florencia, celebrado
algn tiempo antes, en el ao 895, se cita como
una prueba de que la profesin religiosa haba
sido antes un impedimento dirimente. Este canon
no es una prueba suficiente; no declara nuo el
matrimonio; ordena una separacin, que se puede entende p o r simple separacin de vivienda.
En el siglo XII, el primer concilio de Letrn, celebrado en 1123 por Calixto II, ordena en el
cap. 2 1 : Presbyteris, diaconibus, subdiaconibus
et monachis concubinas habere, seu matrimonia
contrahere interdicimus, contracta quoque mat r i m o n i a ab ejusmodi personis disjungi, et pernsonas ad poenitentiam debere redigi j u x t a sawcrorum canonum definitium, judicamus. S e

pueden interpretar las palabras contracta matrimonia disjungi como nulidad del matrimonio y
c o m o una simple separacin.
ni.
Finalmente, el s e g u n d o concilio de L e trn, celebrado en x 139, p o r el p a p a Inocencio III,
aclar este punto, sin dar l u g a r dudas, y estableci como regla general de disciplina que el
voto religioso es un impedimento dirimente de
matrimonio, y as se dispone en el canon 7.
Esta disciplina es h o y observada por la Iglesia
y confirmada por el concilio de T r e n t o , que d i s pone: Si quis dixerit regulares castitatem s o demniter professos posse matrimonium contraj e r e , contractumque validum esse... anathema
s i t . S e s s . 24, can. 9 (1).
Estas disposiciones fueron admitidas p o r los
tribunales civiles.
xi2. Obsrvese que slo el voto solemne de
religin, hecho al tomar el hbito religioso,
(1) E l concilio de Trento, canon I X , sesin X X I V , dice: < Si
a l g u n o dijere que los clrigos ordenados de mayores rdenes,
<5 los regulares que h a n hecho profesin de castidad, pueden
contraer matrimonio; y que es vlido el que hayan contrado
.sin que les obste la ley eclesistica ni e l v o t o ; y que l o contrario no es ms que condenar el" matrimonio; y que pueden
contraerlo todos los que conocen que no tienen el don de castidad,
aunque la hayan prometido por voto, sea excomulgado: pues es
constante que Dios no l o rehusa los que le piden este don, ni
tampoco permite que seamos tentados ms ae lo que podemos. >
E n la ley X I , tt. II, Partida 4, se lee que L a tercera cosa que
e m b a r g a el casamiento, es voto solemne que alguno prometiese para
entrar en religin (*), segn dize en el ttulo de los religiosos, en
la l e y que comienza: Solemne. C a tal voto c o m o este embarga el
casamiento que se non f a g a , si fuera fecho, duenlo desfazer.
Mas si el voto es simple, segn dize la ley, de que fezimos emiente
en esta, como quier que e m b a r g a el casamiento que non vale, n o n
l o deue desfazer despues que fuere fecho.
(*)

E s decir, al profesar en religin, segn G r e g o r i o L p e z .

haciendo profesin en una orden religiosa, es un


impedimento de matrimonio; pero otro voto de
continencia q u e se hubiese hecho slo se considera como un impedimento prohibitivo. Esto es
lo que decidi el papa A l e j a n d r o III, cap. 3,
Extr. Quivoventes, etc. E l mismo papa decidi en
el captulo siguiente que una mujer que hubiese
hecho v o t o de castidad y recibido de un sacerdote el velo religioso, sin entrar en el claustro
ni ceder sus bienes, puede despus casarse.
L o mismo dispone el papa Calixto III en el captulo V I , eod til. Bonifacio V I I I , consultado sobre esta cuestin: C u l es el v o t o que se debe
llamar solemne, y que forma un impedimento dirimente del matrimonio? (Quod voium debeat dici
solemne, ac ad dirimentum matrimonium
efficax)
Contesta q u e es el hecho por haber recibido rdenes sagradas por la profesin religiosa en
una orden aprobada por la Santa S e d e : Illud
solum v o t u m debere dici s o l e m n e , quantum
rad post contractum matrimonium dirimentum,
quod solemnisatum fuerit per susceptionem sacri ordinis, aut per professionem expressam, aut
tacitam factam alicui de religionibus per Sedem
Apostolicam a p p r o b a t i s . C a p . nic. De voio
et votiredempt.,
in 6.
x 13. L o que se prescribe en esta decretal de
la profesin tcita no tiene h o y lugar, pues slo
reconocemos la expresa, que se hace en pblico.
Unicamente los votos hechos en una orden religiosa aprobada por las leyes del reino pueden
considerars como votos solemnes de religin
suficientes para formar un impedimento dirimente de matrimonio. No puede decirse lo mismo
respecto de los votos que se hubiesen hecho en

alguna congregacin casas establecidas, como


comunidades religiosas. L o s votos que en dichos
establecimientos se hicieren, sern considerados
como v o t o s simples.
114. Finalmente, para que los v o t o s solemnes
de religin sean un impedimento dirimente de
matrimonio, es necesario que hubiesen sido h e chos vlidamente. A d e m s de ser en una orden
religiosa aprobada, d e b e n concurrir otras circunstancias, que son: i . a que los votos sean h e chos pblicamente; 2. a con libertad: todo contrato ligado con violencia es nulo ; 3. a que preceda
ellos un ao cumplido de noviciado; y 4. a que
cuente el que los h a c e , cuando menos, diez y seis
aos.
Faltando una de estas condiciones, la p e r s o na que hubiese p r o f e s a d o tiene por espacio de
cinco aos facultad p a r a reclamar contra los v o tos acudiendo al j u e z . S i resultasen nulos no formarn impedimento dirimente de matrimonio:
nam quod nullum esl, nullum producit
effectum;
y en consecuencia, tendr libertad para contraer
matrimonio. Si la profesa ha dejado transcurrir
cinco aos sin reclamar contra sus v o t o s , quedan
ratificados por su silencio y p u r g a d o s del vicio
de nulidad, y son, p o r lo tanto, vlidos y un impedimento dirimente de matrimonio.
ARTCULO IV
Del impedimento qtie resulta de las rdenes sagradas
115. L a s rdenes sagradas, que son el sacerdocio, y con m a y o r razn el episcopado, el dia-

conato y el subdiaconato, forman un impedimento


absoluto que impide que las personas ordenadas
puedan vlidamente contraer matrimonio despus de su ordenacin (i).
E l impedimento de matrimonio que forman
las rdenes sagradas no ha sido siempre dirimente; durante algunos siglos fu slo prohibitivo.
L a primera ley que ordena que las rdenes sagradas forman un impedimento dirimente de matrimonio es la constitucin del emperador Justiniano, que es la ley 45, Cod. de Episc. et Cleric.
A n t e s de esta ley las personas que estuviesen
ligadas por rdenes sagradas y hubiesen celebrado matrimonio, no incurran en la pena de la
prdida de las rdenes y el matrimonio era v lido. Justiniano por esta ley quiso, adems de
q u e el matrimonio fuese nulo, como lo era por
la ley civil, que los hijos nacidos de esta unin
fuesen considerados como bastardos: Quoniam
poena facinoris hujus in solo erat sacerdotii
amissione, sacros autem cnones non minus
quam l e g e s valere etiam nostrae volunt leges,
sancimus obtinere in illis quae sacris canonibus
perinde ac si civilibus inscriptum esse legibus...
et praeter supradictam exsidendi a ministerio
poenam, ne legtimos quidem et proprios esse
(1) La ley 16, tt.ll, Partida 4, dice: Nueue grados de orden
ha en Santa Eglesia, segn dice en el ttulo de los clrigos. E destos los tres mayores embargan el casamiento. Onde quale clrigos
quier que fuesse ordenado de alguno de los tres mayores ordenes,
assi como de subdicono, de dicono, 6 de preste, non deue casar, otrosi, si casare deue ser desfecho el casamiento. E esta es
la octava cosa que embarga el casamiento que se non faga, si
fuere fecho, duelo desfazer.

reos, qui es hujusmodi inordinata constupratione nascuntur, aut nati sunt. (1).
Dionisio de Godefroi, en una de sus notas a
dicha l e y , cree que Justiniano d e r o g la pena de
nulidad de dicho matrimonio; porque en sus
nuevas Constituciones slo habla de la pena de
prdida de las rdenes sagradas.
En las provincias de Occidente, separadas del
Imperio en tiempo de Justiniano, en donde solo
rega el cdigo de T e o d o s i o , no encontramos con
anterioridad al siglo XII l e y ni canon que c o n m i nara con la pena de nulidad del matrimonio a los
( 1 ) Esta ley de Justiniano, que forma parte del ttulo III,
libro I del Cdigo, dice as:
Los sagrados cnones no permiten que los presbteros aceptos Dios, y los reverendsimos diconos y subdiconos contraigan matrimonio despus de recibidas rdenes, exceptuando slo
los cantores y lectores; as que vamos establecer penas contra
los que, en desprecio de los sagrados cnones, han tenido hijos de
mujeres con las cuales no podan unirse en matrimonio. La pena
de este delito ser la prdida del sacerdocio. Nuestras leyes quieren se observen los sagrados cnones como si fuesen leyes, lo que
nosotros queremos tambin, debiendo tales personas quedar privadas del sacerdocio, de su divino ministerio y de cualquiera otra
dignidad, pues lo prohibido por los sagrados cnones lo est tambin por nuestras leyes. Adems de esta pena, los hijos de tan desordenada unin no sern legtimos, debern soportar el deshonor
de su nacimiento, v considerarse como nacidos de incesto nupcias
nefandas, de modo que no tendrn la consideracin de naturales
bastardos espreos, sin que estarn privados de derechos e indignos de suceder sus padres; ni stos, ni sus madres puedan recibir donaciones de aqullos ni por s ni por interpuesta persona,
debindose dar todo lo que hubiesen dejado la iglesia la que
perteneca el presbtero. Porque lo que prohiben los sagrados cnones prohibimos tambin nosotros. Sern en consecuencia nulos
los contratos instrumentos de simulados contratos de mutuo u
otros cualesquiera cargo del que cometi el pecado carnal, y
cuanto constare en las obligaciones se dar la Iglesia, en vez de
entregarlo aquel cuyo favor estuviere la obligacin. >

que lo contraan estando ligados con las rdenes


sagradas. A l contrario: en el concilio de Pars,
celebrado en el s i g l o IX, ao 829, durante los
reinados de Lus el Bondadoso y de su hijo L o tario, tenemos una prueba evidente de que el
matrimonio contrado despus de la ordenacin
no era considerado c o m o nulo. Este concilio, en
el canon 35, ordena la observancia de lo, prescrito en el de Neocesrea, en estos trminos: Presbyter (dice) si u x o r e m acceperit, ab ordine depownatur; si vero fornicatus fuerit, aut adulterium
perpetraverit amplis pelli debet, et sub poenitentia cogi. Por este canon, la fornicacin cometida por un sacerdote es distinta del matrimonio que ha celebrado, y ms gravemente penada:
si v e r o fornicatus fuerit, amplius pelli debet,
es decir, expulsado de la comunidad y reducido
p o r mucho tiempo penitencia. E n el siglo X,
el concilio de A u s b u r g o , celebrado el ao 952,
de orden y con asistencia del emperador Otn el
G r a n d e , y de muchos obispos de la Galia Italia, prohibi en su primer canon el matrimonio
celebrado por los q u e hubiesen recibido rdenes
sagradas; pero slo los condenaba la prdida
de sus rdenes, mas sin declarar nulo el matrimonio.
En la coleccin de cnones reunida por Burchard, obispo de W o r m e s , que o c u p la silla
desde 1008 1026, no presenta ninguna prueba
de que las rdenes sagradas formen un impedimento dirimente de matrimonio.
S e p u e d e citar un argumento negativo en un
decreto de Ivon de Chartres, dado fines del
siglo XI comienzos del x n . Este dirigi una
carta Galn, obispo de Pars, que le habacon-

sultado sobre el matrimonio contrado por un


cannigo, y en ella le deca q u e si el caso hubiese acontecido en su dicesis dejara subsistir el
matrimonio y se limitara condenar al culpable
una dignidad menor.
116. L a s rdenes sagradas, que en tiempo d e
Chartres formaban slo un impedimento p r o h i bitivo,.no tardaron en ser dirimentes del matrimonio, como se orden en el canon del primer
concilio de Letrn, citado en el artculo precedente, nmeros n o y n i .
Esta disposicin fu despus constantemente
seguida por las decretales de los papas, y se e n cuentra formando parte del cuerpo del derecho
cannico.
E n fin, el concilio de T r e n t o pronuncio anatema contra los que sostienen q u e las personas
ligadas con rdenes sagradas pueden contraer
matrimonio, y que ste es v l i d o . S e s s . 24,
can. 9, de reform matrim.
117. L a s leyes civiles han admitido y confirmado la disciplina eclesistica, y se consideran
las rdenes sagradas como un impedimento dirimente del matrimonio (1).
.
118. S e ha discutido si un subdiacono haba incurrido en irregularidad p o r haber cometido un
(i1 La ley i6,tt. 2, Partida I V , dice que por mayores rdenes
se impide y anula el casamiento del preste, dicono y subd.cono,
como se ha indicado en la nota de la pgina 88.
En el artculo 5 de la Ley de matrimonio civil decretada en
Espafia en el afio 1870, se prohibe contraer matrimonio los catlicos que estuvieren ordenados in sacris que hayan profesada
en una orden religiosa cannicamente aprobada, haciendo voto
solemne de castidad, no ser que unos y otros hayan obtenido la
correspondiente licencia cannica.

asesinato y despus haberse casado. L a duda se


funda en q u e siendo el motivo que ha tenido la
Iglesia para prohibir el matrimonio los que
hayan recibido rdenes mayores, la incompatibilidad que se encuentra entre la pureza que e l i g e n las sagradas funciones de su ministerio y el
uso carnal del matrimonio, puesto que el eclesistico que incurri en irregularidades queda
privado de ejercer tales funciones, no podr ser
declarado incapaz para contraer matrimonio. El
p a p a A l e j a n d r o III, consultado sobre este particular, decide que no poda casarse vlidamente. C a p . i , infine, Extr. de Voto et voti redempt.
L a razn que da es: Nemo ex delicto suo jus consegu potest. Esta decisin est a p o y a d a por otro
decreto, en virtud del cual se declar que un
eclesistico apstata, que abraz el calvinismo,
q u e d a sujeto la ley que prohibe el matrimonio
de los eclesisticos, y con mayor motivo el que
slo ha cometido una irregularidad queda sujeto
dicha l e y .
119. Falta observar que slo forma impedimento dirimente para el matrimonio q u e un eclesistico celebra despus de su promocin las
rdenes sagradas, pero no anula el contrado
antes. Esto es lo que decidi el papa Juan X X I I ,
c a p . i , De voto et voti redempt. in Extr. Joan. (1).
Ntese q u e la persona casada promovida las
ordenes sagradas queda privada de ejercer su
ministerio, p u d i e n d o s l o quedar rehabilitada en
la forma prescrita infra, part. V I , cap. II, art. II.

(1) El papa Po VII, por poderosas razones, dispens de sus


votos sacerdotes y religiosos que apostataron durante la revolucin francesa, y contrajeron matrimonios civiles.

CAPTULO ni
De los impedimentos diritnentes relativos, de la incapacidad que tienen determinadas personas para contraer
matrimonio.
120. Llamamos impedimentos dirimentes relativos los que constituyen un obstculo para
que dos personas puedan vlidamente casarse
entre s, pudiendo hacerlo con otro.
Existen nueve clases de estos impedimentos:.
i . a parentesco natural; 2. a afinidad; 3. a p a r e n tesco civil; 4. a parentesco espiritual; 5. a impedimento que resulta de la pblica honestidad;
6. a el que resulta del rapto y de la seduccin;
7. a el de un c n y u g e y su adltero; 8. a el de uno
de los c n y u g e s con el asesino del otro; 9. a la
disparidad de cultos.
ARTCULO PRIMERO
Del impedimento que resulta del parentesco natural
V e r e m o s en el prrafo primero qu es el parentesco natural y la manera de computar l o s
grados. En el segundo q u parientes forman un
impedimento dirimente del matrimonio y q u
variaciones se han introducido sobre este p u n t o
en la disciplina.

asesinato y despus haberse casado. L a duda se


funda en q u e siendo el motivo que ha tenido la
Iglesia para prohibir el matrimonio los que
hayan recibido rdenes mayores, la incompatibilidad que se encuentra entre la pureza que e l i g e n las sagradas funciones de su ministerio y el
uso carnal del matrimonio, puesto que el eclesistico que incurri en irregularidades queda
privado de ejercer tales funciones, no podr ser
declarado incapaz para contraer matrimonio. El
p a p a A l e j a n d r o III, consultado sobre este particular, decide que no poda casarse vlidamente. C a p . i , infine, Extr. de Voto et voti redempt.
L a razn que da es: Nemo ex delicto suo jus consegu potest. Esta decisin est a p o y a d a por otro
decreto, en virtud del cual se declar que un
eclesistico apstata, que abraz el calvinismo,
q u e d a sujeto la ley que prohibe el matrimonio
de los eclesisticos, y con mayor motivo el que
slo ha cometido una irregularidad queda sujeto
dicha l e y .
119. Falta observar que slo forma impedimento dirimente para el matrimonio q u e un eclesistico celebra despus de su promocin las
rdenes sagradas, pero no anula el contrado
antes. Esto es lo que decidi el papa Juan X X I I ,
cap. i , De voto et voti redempt. in Extr. Joan. (1).
Ntese q u e la persona casada promovida las
ordenes sagradas queda privada de ejercer su
ministerio, p u d i e n d o s l o quedar rehabilitada en
la forma prescrita infra, part. V I , cap. II, art. II.

(1) El papa Po VII, por poderosas razones, dispens de sus


votos sacerdotes y religiosos que apostataron durante la revolucin francesa, y contrajeron matrimonios civiles.

CAPTULO ni
De los impedimentos dirimentes relativos, de la incapacidad que tienen determinadas personas para contraer
matrimonio.
120. Llamamos impedimentos dirimentes relativos los que constituyen un obstculo para
que dos personas puedan vlidamente casarse
entre s, pudiendo hacerlo con otro.
Existen nueve clases de estos impedimentos:.
i . a parentesco natural; 2. a afinidad; 3. a p a r e n tesco civil; 4. a parentesco espiritual; 5. a impedimento que resulta de la pblica honestidad;
6. a el que resulta del rapto y de la seduccin;
7. a el de un c n y u g e y su adltero; 8. a el de uno
de los c n y u g e s con el asesino del otro; 9. a la
disparidad de cultos.
ARTCULO PRIMERO
Del impedimento que resulta del parentesco natural
V e r e m o s en el prrafo primero qu es el parentesco natural y la manera de computar l o s
grados. En el segundo q u parientes forman un
impedimento dirimente del matrimonio y q u
variaciones se han introducido sobre este p u n t o
en la disciplina.

1. j/ Qu es parentesco, y de qu manera se computan


los grados en las diferentes lineas de parentesco?
121.
E l -parentesco natural
(r) es un vnculo
q u e la n a t u r a l e z a f o r m a e n t r e d o s p e r s o n a s q u e
descienden u n a de otra, de un tronco comn.
L a s p a l a b r a s q u e descienden
tina de otra d e s i g n a n
e l parentesco
en lnea recta, y l a s d e un tronco comn,, e l p a r e n t e s c o d e la lnea colateral
(2).
122.
S e d e n o m i n a lnea de parentesco
la serie
de personas por la que quedan unidos dos par i e n t e s . H a y d o s l n e a s d e p a r e n t e s c o : l a directa
y l a colateral
(3).
L a l n e a directa
e s la s e r i e d e p e r s o n a s q u e
descienden d e m, llamndose lnea directa des-

(1)

Llamado en latn consanguinitas. La Institua de Nuptiis

la define: Consanguinitas
propinquo descendentium,
pagationes.

est viticulumpersonartim
ab codem stipite
ve! quarum descendit ab alia earnali pro-

(2) El parentesco de linaje, dice la Partida sexta en el ttulo IV,


liga los hombres en grande amor, como unidos naturalmente por
el vnculo de la sangre; pero esta misma unin los separa del casamiento entre s; pues aunque antiguamente podan contraerlo,
despus lo prohibieron los santos Padres, as en la vieja como en
la nueva ley, por muy justas razones. Parentesco consanguinidad,
la define la ley r del antecitado ttulo en los siguientes trminos:
es la conexin enlace de distintas personas descendientes de una
raz, y se llama as porque de la unin de la sangre del padre y
madre se engendran los hijos.
(3) Linea de parentesco es el ordenado ayuntamiento de personas enlazadas descendientes de una raz. Es de tres modos: aseendental, cual es la de padre, abuelo, bisabuelo, trasabuelo, y de aqu
arriba descental, la de hijo, nieto, biznieto, trasbiznieto, etc.; transversal, la que comienza en los hermanos, y desciende por grados
en sus hijos, nietos y dems procedentes de aquel linaje. (Ley 2,
ttulo 6, Partida VI.)

c e n d e n t e ; y la d e l a s p e r s o n a s d e q u e y o d e s c i e n do, lnea directa ascendente.


L a lnea directa descendente son los h i j o s ,
n i e t o s , b i z n i e t o s , e t c . ; y la a s c e n d e n t e l o s p a d r e s ,
a b u e l o s , b i s a b u e l o s , e t c . L a l n e a colateral e s l a
serie de las personas p o r las c u a l e s un pariente
desciende del mismo tronco del q u e desciende
tambin su pariente.
123.
S e l l a m a grado de parentesco
la distancia q u e existe entre dos parientes, q u e se r e g u l a
p o r el nmero de g e n e r a c i o n e s q u e forman su
parentesco, de manera q u e se c u e n t a n tantos grad o s c o m o generaciones (1).
124.
H a y slo una manera d e c o m p u t a r los
g r a d o s en lnea recta, tanto para el d e r e c h o civil
(i) Grado es el orden de distintas personas unidas por parentesco que demuestra la distancia de una otra, atendida la raz de
que proceden. Se cuenta de dos modos: por Derecho civil, con respecto las herencias y sucesiones legtimas abintestado: y por Derecho cannico, con respecto al matrimonio. Por el civil se cuenta
los hijos el uno, que es la raz en segundo grado; los nietos en
cuarto; los biznietos en sexto; y as sucesivamente; mas por el
cannico los hijos hacen el primer grado; los nietos el segundo;
los biznietos el tercero, y los trasbiznietos el cuarto, etc. Estos dos
distintos cmputos de grados tienen lugar en las personas descendientes por lnea transversal, y no en las directas ascendentales y
descendentales, pues en stas concuerdan ambos derechos.
Por el cannico se cuentan cuatro grados en el parentesco. En
el
de lnea ascendental los padres; en el 2.0 los abuelos; en
el 3.0 los bisabuelos; y en el 4.0 los trasabuelos: en el 1. de la
lnea descendental los hijos; en el 2.0 los nietos; en el 3. los biznietos; y en el 4.0 los trasbiznietos; y entre las personas de estas
dos lneas, por distantes que estn los grados, no se puede contraer
matrimonio: en la lnea transversal se cuentan en el primer grado
los hermanos; en el 2. los hijos de stes; en el 3 sus nietos; y
en el 4.0 sus biznietos; y los parientes de la una pueden casar con
los de la otra estando fuera de dicho cuarto grado. (Leyes 3 y 4
ttulo 6, Partida VI).

como para el cannico. Siempre hay tantos grados de parentesco como generaciones lo forman.,
P o r ejemplo: y o estoy en el primer grado de
parentesco con mi hijo, porque slo media una
generacin con l; en el segundo grado con mi
nieto, en el que existen dos generaciones, porque primero y o engendr mi hijo y despus
ste engendr mi nieto. E s t o y en el tercer grado respecto mi biznieto, porque tres generaciones han formado el parentesco que tengo con
l. Por la misma razn me hallo en el cuarto grado con el hijo de mi biznieto, et sic deinceps de
otros grados.
L o mismo sucede en la lnea ascendente.
E s t o y en el primer grado de parentesco con
mi padre ; en el segundo con mi abuelo, porque
dos generaciones han formado el parentesco; y
en el tercero respecto de mi bisabuelo, porque
hay tres generaciones: l engendr mi abuelo,
ste mi padre, y ste m, et sic deinceps de
los otros grados.
125. En la lnea colateral se computan de diferente manera los grados, segn sea por el derecho civil por el cannico.
S e g n el derecho civil, se computan los g r a dos de parentesco contando todas las generaciones que ha habido desde m hasta el tronco c o mn, y adems todas las que ha habido bajando
despus desde el tronco hasta la persona cuyo
g r a d o de parentesco conmigo se desea averiguar.
Por este mtodo de computar no hay primer
g r a d o de parentesco en lnea colateral. l parentesco que tengo con mi hermano, que es el ms
prximo en lnea colateral, es un parentesco en
segundo g r a d o ; porque hay una generacin entre

y o y mi padre, que es el tronco comn; despus


se encuentra otra al bajar de mi padre mi h e r mano. Mi padre me engendr m y engendr
mi hermano, y existen dos generaciones y , por
tanto, dos g r a d o s .
S e g n esta manera de contar, me encuentro en
el tercer g r a d o respecto mi to, porque hay dos
generaciones desde m al abuelo, que es nuestro
tronco comn, y una al bajar de mi abuelo mi
to, que forman tres generaciones y , en consecuencia, tres grados. E l parentesco con mi primo
hermano es de cuarto grado, p o r q u e hay dos g e neraciones desde m hasta nuestro abuelo, tronco
comn, y otras dos al bajar desde el abuelo
mi primo hermano, l o cual forma cuatro g e n e r a ciones y , por consiguiente, cuatro grados.
Por el mismo motivo tengo el sexto g r a d o de
parentesco con mis primos segundos, porque
h a y tres generaciones hasta el bisabuelo, que
computadas por una y otra parte suman seis, y
forman, p o r lo mismo, seis grados. L o propio
debe decirse en la computacin de los dems
grados.
126. Por el derecho cannico se computan los
grados de otra manera. S e cuentan slo las generaciones que median desde uno de los parientes
hasta el tronco comn, en vez de contarse, segn el
derecho civil, las generaciones de los dos parientes. Por esto se distinguen en el derecho cannico
dos lneas de parentesco: la igual y la desigual.
L a lnea de parentesco es igual cuando uno y
otro pariente estn una misma distancia del
tronco comn, en c u y o caso se encuentran d o s
hermanos, dos primos hermanos, etc. E s lnea
desigual cuando los parientes estn uno m a y o r

distancia q u e el otro del tronco comn, como


entre un to y un sobrino, y entre y o y un hijo
de mi primo hermano.
Cuando la lnea es igual se cuentan las generaciones que h a y desde cualquiera de los parientes
hasta el tronco comn, y habr tantos grados de
parentesco cuantas sean las generaciones.
P o r ejemplo: siguiendo esta manera de contar,
dos hermanos se hallan en el primer g r a d o de parentesco colateral, porque existe slo una generacin desde uno de ellos al tronco comn. Dos
primos hermanos estn en segundo grado, porque slo existen dos generaciones desde el tronco comn. L o s hijos de primos hermanos se
hallan en tercer g r a d o , p o r q u e median tres generaciones entre uno de ellos y el bisabuelo comn.
L o s hijos de aqullos estn en cuarto grado, porque hay cuatro generaciones entre uno de ellos
y el tatarabuelo, q u e es la raz comn. L o mismo
debe decirse en los dems g r a d o s .
Cuanto hemos dicho se halla expuesto en la
mxima: In linea collaterali aequali ignoto gramdu unaquaeque cognatorum persona distat a
communi stipi, tot gradibus distant cognati inter se.
En la lnea desigual slo se cuentan las generaciones q u e hay entre uno de los parientes y el
tronco c o m n ; pero deben contarse respecto del
pariente q u e se halla ms distante de este tronco.
Ejemplo:
S e g n esta manera de computar, un
to y un sobrino estn en el s e g u n d o grado de
parentesco colateral, p o r q u e entre el sobrino,
que es la persona ms distante del tronco comn,
y el abuelo, que es este tronco respecto del primo y del sobrino, hay dos generaciones. Por

idntico motivo un to segundo respecto de su


sobrino se halla en el tercer grado ; porque d e s d e el sobrino segundo hasta el bisabuelo, raz
comn, median tres generaciones.
Esto queda explicado en estas palabras: In lignea collateri inaequali, quarto gradu remotior
vpersona distat a communi stipite, tot gradibus
distant cognati inter se.
127. S e ignora en qu poca la Iglesia c o menz computar de la manera anteriormente
expuesta los grados de parentesco, diferente del
derecho civil. S e sabe que era desconocida en
tiempo de San Ambrosio, porque este doctoreen
la epstola Paterno, que es la 70 de la edicin
de los benedictinos, para disuadirle del matrimonio que pensaba contrajesen su hijo y una sobrina de ste, computa los grados segn el derecho
civil, sentando que el parentesco de un to y una
sobrina era de tercer grado, y de cuarto el de
primos hermanos: Lex divina, d i c e San A m b r o s i o , etiam plmeles fratres prohibet convenire, qui sibi Q U A R T O socianlur gradii: hic autem
(el g r a d o de un to respecto de su sobrina, entre
los cuales proyectaba Paterno el matrimonio)
gradus terlius est, qui etiam civili jure a consortio
conjugii exceptus
videtur.
E l ms antiguo testimonio q u e se cita sobre la
manera de computar los g r a d o s de un modo diferente del derecho civil, se encuentra en la carta
que el papa San G r e g o r i o escribi San A g u s tn de Cantorbery, fines del siglo VI, lo mas
tarde principios del VII. En esta carta se contesta las cuestiones que le haba propuesto San
A g u s t n sobre la conducta que deba seguir con
los nuevos cristianos de Inglaterra, y en ella se

lee, respecto al cmputo de los grados de parentesco para permitir el matrimonio, lo siguiente:
u Quaedam terrena l e x in Romana Repblica
permittit, ut sive fratris, sive sororis, seu duorum fratrum germanorum, vel duarum sororum
filius et fdia misceantur; sed experimento didicimus, e x tali conjugio sobolem non posse
succressere, et sacra lex prohibet cognationis
turpitudinem revelare: unde necesse est ut
jam tertia v e l quarta g e n e r a d o fidelium licenter sibi j u n g i debeat, nam secunda quam diximus, a se omnmodo debetabstinere. S e insert
esta carta en el tomo II de la edicin de los benedictinos, p g . 1129. L o s primos hermanos, entre
los que San G r e g o r i o prohibe el matrimonio, los
coloca en el segundo grado, segn la manera de
contar h o y el derecho cannico, diferente del
civil, que les coloca en el cuarto.
L o s ingleses que haban sido convertidos la
fe por San A g u s t n de Cantorbery, discpulo de
San G r e g o r i o , computan de dicha manera los
grados de parentesco para el matrimonio. El
canon x 3 del Penitencial de T e o d o r o de Cantorbery, de fines del siglo V, se expresa as: In ter>'tia propinquitate carnis, secundum Graecoslicet
nubere, in quinta secundum Romanos, etc.
128. Esta manera de computar los grados de
diferente modo que en el derecho civil no se estableci un mismo tiempo en todos los pueblos;
mediados del siglo VII se computaba en Espaa
por el derecho civil. S e encuentra en el decreto
de Graciano, caus. 35, q. 5, can. 6, un fragmento
tomado de San Isidoro, arzobispo de Sevilla, que
viva en aquel tiempo, en el que se cuentan los
grados de parentesco segn el derecho civil.

129. En Francia slo hacia la mitad del s i g l o VIH se encuentra una prueba de que en
aquel entonces se computaban los grados de p a rentesco segn el derecho cannico. En el primer
canon del concilio de C o m p i e g n e , celebrado en
el ao 757, en tiempo del rey Pipino, que est
inserto en sus capitulares y ordenanzas, se lee:
S i in quarta progenie reperti fuerint conjuncti,
* non separamus; in tertia separantur, et eos qui
flunus in quarta et alius in tertia sibi pertinent,
et conjuncti inveniuntur, separamus. E s evidente que p o r este canon los g r a d o s estn computados segn las reglas del derecho cannico.
130. En el siglo XI, aun cuando la manera de
contar los grados de parentesco para el matrimonio sea el del derecho cannico, diferente del
civil, la Iglesia lo admiti y muchas personas
partidarias del antiguo sistema contaban los grados por el derecho civil, contrario esta innovacin.
En aquel tiempo se estableci la disciplina
que estaban prohibidos los matrimonios por causa de parentesco hasta el sptimo grado. L o s
q u e queran seguir contando los grados por el
derecho civil, prohiban slo hasta el* grado de
los hijos de primos hermanos, q u e se hallan, s e g n aquella manera de computar, en el sptimo
g r a d o ; y permitan los matrimonios entre los hij o s de primos hermanos, sean primos terceros,
q u e se hallan en el octavo g r a d o , segn el mism o derecho. A l contrario, los que seguan la
nueva manera de computar los grados, extendan
mucho ms la prohibicin del matrimonio por
causa de parentesco; segn ellos, las personas
descendientes de un sexto abuelo comn estaban

en el sptimo g r a d o de parentesco; y extendan


hasta este g r a d o inclusive la prohibicin del matrimonio. E l papa A l e j a n d r o II, que ocup el solio pontificio en 1061, escribi sobre esta cuestin una decretal al clero de Npoles, en la que
decide, conforme la nueva manera de computar
los g r a d o s , que slo deben contarse las generaciones q u e los forman de la parte de uno de los
parientes hasta el tronco comn, y no por las
dos partes, segn lo prescrito p o r el derecho civil. T r a t a dicho papa en trminos severos los
que seguan dicha manera de contar los grados.
Para demostrar que el derecho cannico debe seguirse, cita un argumento, no m u y propsito,
tomado del Gnesis, en el que se lee que Jos
v i hasta la tercera generacin la posteridad que
le haba provenido de sus hijos Efram y Manass. E l parentesco q u e se refiere el Gnesis es
la tercera generacin en lnea recta descendente,
y no tiene ninguna aplicacin su cita en la computacin de grados en lnea colateral. Apoya
A l e j a n d r o II esta decisin en la carta del papa
San G r e g o r i o San A g u s t n de Cantorbery, citada supr, nm. 127. Esta decretal es la 24 de
las cartas'de dicho papa, que est inserta en el
tomo I X de los Concilios del Padre L a b b e .
E n el ao 1065, el papa A l e j a n d r o II convoc
en R o m a , para tratar de estacuestin, dosconcilios
uno despus de otro, que son el segundo y tercer concilios romanos, insertos en el tomo I X de
los mismos Concilios. L a constitucin que dicho
papa hizo en el primero de los citados concilios,
es decir, en el segundo romano, en el palacio de
San Juan de Latrn, se public en el decreto de
Graciano, cons. 35, quaest. 5, can. 2. Por esta

constitucin, dirigida todos los obispos y todos los jueces de Italia, se prohibe, bajo pena
de excomunin, el computar los grados de p a rentesco para el matrimonio segn el modo que
las leyes civiles computaban las sucesiones.
Q u i a , d i c e , h a e r e d i t a t e s nequeunt defern,
nisi de una ad alteram personam, idcirc_ c u r a n vit secularis imperator in singulis personis, s i n J? gulos praefigere g r a d u s ; quia vero nuptiae
sin duabus non valent fiere personis, ideo sacri
n cnones duas in uno g r a d u constiture p e r sonas.
*
.
L o s que fueron refractarios esta constitucin
y se obstinaron en contar los grados de parentesco para el matrimonio segn el derecho civil,
fueron considerados como herejes. A su opinion
se llam hereja de los incestuosos, porque consideraban que, conforme al derecho civil, estn
permitidos los matrimonios entre los primos terceros, en c u y o g r a d o consideraba el derecho c a nnico incestuoso el matrimonio.
1*1
Entre los q u e contaban los grados diferentes del derecho civil haba alguna diversidad
de pareceres; eran computados comunmente
como h o y los computamos segn el derecho cannico, colocando los hermanos en el primer
g r a d o de parentesco colateral, los primos h e r manos en el segundo, los primos segundos en
el tercero, etc. Pero en algunas iglesias comenzaban contar los grados de parentesco colateral
en los hijos de los hermanos, es decir, por los
primos hermanos, q u e ponan en el primer grado. Crease que los hermanos y hermanas formaban el tronco comn, del que proceden los diferentes grados de parentesco, que no deban ser

contados como un g r a d o : q u i a , dice Alejandro refirindose esta manera de computar los


grados, peculiar en algunas iglesias, fratres
quasi qudam truncus e x quo caeteri ramusculi
nascuntur. E o d . can. 2. Esta razn no tiene
fundamento, porque es evidente que no son los
hermanos, sin el padre, de quien descienden
ellos, el que forma la raz tronco del parentesco.
II. Qu clase de parentescos forman un impedimento
dirimente de los matrimonios, y qu cambios ha sufrido la disciplina sobre este puttto ?
Con respecto este punto, deben dis. I32/
tinguirse dos clases de parentesco y los tiempos
diferentes.
E l parentesco en lnea recta, por remoto que
sea, siempre ha constituido un impedimento dirimente de matrimonio. L a l e y natural ha formado este impedimento y todos los pueblos han
considerado como incestuosa y abominable la
unin carnal entre los parientes de esta lnea.
A u n q u e el crimen de esta unin se explique ms
p o r un sentimiento natural que p o r el raciocinio,
se puede, sin embargo, decir que el respeto y
la sumisin que tiene un hijo por el derecho natural su madre es una cosa opuesta incompatible con la autoridad que el matrimonio da al
m a n d o sobre la mujer. Un hijo no puede, sin
sin violentar aquella l e y , ser el marido de su madre. Igualmente el grande respeto que una hija
debe su padre no permite tomarla por companera por medio del matrimonio. Estas son las
razones que da Grotius, de Jun. bel. et poc., libro II, cap. Y , pr. 12. Estas razones pueden

aplicarse los otros parientes en lnea recta.


133. En la lnea colateral el matrimonio entre
el hermano y la hermana, lo mismo que el de un
sobrino con su ta, son considerados como incestuosos por la ley divina: Qui acceperit sororem
suam, filiam patris sui, v e l filiam matris suae,
et viderit turpitudinem ejus, illaque conspexerit
fratris ignominiam, nefaram rem operati sunt,
occidentur in conspectu populi sui.
Levtico, X X , 17. Despus dice: Turpitudinem materteraeetamitae t u a n o n discooperies, etc.; v . 19.
Grotius, ead., cap. V , pr. 13, observa que la
prohibicin de los matrimonios en los grados expresados en el Levtico no era peculiar de los
israelitas, sin que era una renovacin de la prohibicin general que Dios haba impuesto t o dos los hombres despus de la mutiplicacin del
gnero humano, que hizo innecesario el casamiento de hermanos con hermanas; pues que la
transgresin que de esta l e y haban hecho los
pueblos de Canan es calificada de abominable.
Levit., X V I I I , 24. Esta tradicin fu conservada
en el paganismo.
134. Por las leyes romanas estaba prohibido
y era considerado como incestuoso el matrimonio entre hermanos, del sobrino con su ta c a r nal y aun segunda, y del to con la sobrina c a r nal segunda. Respecto de los tos y sobrinos,
daban por razn la especie de representacin de
padres que tienen aqullos respecto de stos.
Por esto dice Paulo: Sororis pronepotem non
possum ducere uxorem, quoniam parentis l o c o
r ei s u m . L . X X X I X , Digesto de Ril. nupt.
E s cierto que el emperador Claudio, para satisfacer la pasin que tena por A g r i p i n a , hija de

su hermano Germnico, con la cual quera casarse, hizo aprobar una l e y p o r el Senado, permitiendo estos matrimonios, q u e son h o y considerados como incestuosos, qtiae adin tempus incesto
liabebantur; pero no cambi las ideas de los romanos, y el ejemplo dado por el emperador no
tuvo imitadores, non repertis qui
sequerentur
exemplum. Suetonio, in Clatid.
Por este motivo los jurisconsultos decidieron
que aquella ley no era extensiva, y que el permiso que en ella se concede para contraer matrimonio el to con su sobrina no deba entenderse
en el caso de una unin del to con la hija de su
hermana, y menos de un sobrino con su ta. Esto
es lo que nos dice U l p i a n o : E x tertio gradu licet uxorem ducere, sed tantm fratris filiam,
mon etiam sororis filiam, nec amitam, nec materteram, quamvis eodem g r a d u sint. Ulpiano,
Frag., tt V , pr. 6.
E s t a l e y , introducida p o r Claudio para casarse
con su sobrina, fu d e r o g a d a por la constitucin
de los emperadores Constancio y Constante, que
impusieron pena capital los que contraan
aquel matrimonio. Si quis filiam fratris sororisve faciendam crediderit abominanter uxorem,
capitalis sententiae p o e n a teneatur. L . I, Cd.
Theod., de incest. nupt.
A l g u n o s creen que y a haba sido derogada dicha l e y p o r Constantino el Grande. A u n q u e su
constitucin no es conocida, se fundan en lo que
dice Sozomeno de este emperador en las siguientes palabras: Qui intemperantes et dissolutos
concubitus antea minim prohibitos coercuit,
s i c u t e x legibus quae de illis latae sunt, deprehendere licet.

135. E l matrimonio entre primos hermanos


haba sido permitido hasta que lo prohibi T e o dosio el Grande. L a Iglesia tampoco lo haba
prohibido hasta esta poca, porque segua las l e y e s de los emperadores romanos. Sin embargo,
antes de la ley de T e o d o s i o , algunos tenan reparo en contraer tales matrimonios, causa de
la semejanza que hay entre los hermanos y p r i mos hermanos que lo son por parte del padre,
los cuales en latn se llamaban fratres et sorores
patrueles. Esto es lo que nos ensea San A g u s tn en el libro X V De Civit. Dei, cap. 16: Experti
sumus in communione consobrinorum etiam
n nostris temporibus propter gradum propinqaitatis fraterno gradui proximum, quam raro
propter mores fiebat, quod fieri per L e g e s licebat, quia id nec divina L e x p r o h i b u i t , et non dm prohibuerat L e x humana.
San A g u s t n , en la Lex humana, se refiere
la constitucin de T e o d o s i o , que haba sido publicada poco tiempo antes de haber l escrito.
Parece que en el paganismo los romanos h a ban tenido escrpulo hacia los matrimonios c e lebrados entre primos hermanos, aun cuando
estaban acostumbrados ello. A s se lee en el
discurso que el emperador Claudio dirigi al Senado, y que publico T c i t o en el libro X I I , Ann.
Plutarco, en sus Causas, quaest. 6, refiere q u e
los matrimonios entre primos hermanos haban
sido considerados por los romanos como r e p u g nantes; di apud Romanos invisafuisse; pero que
el pueblo hizo despus una ley permitindolos,
pero prohibindolos en grados ms cercanos. P e r o
no dice en qu tiempo tuvo lugar.
136. Despus de la muerte de T e o d o s i o , sus

hijos, A r c a d i o y Honorio, dictaron una ley, confirmando la d e Teodosio, que declar nulo el matrimonio entre primos hermanos, aboliendo slo
la pena de llamas y la confiscacin de bienes con
que haba conminado T e o d o s i o los infractores
d e dicha l e y .
L a de A r c a d i o y Honorio es la ley 3, Manente,
C d . Tlieod. Quaest. nupt. Data del ao cuarto
del consulado de A r c a d i o y del tercero de Honorio, es decir, del ao 396.
Despus A r c a d i o cambi de parecer y di una
ley derogando la de Teodosio, y permiti los
matrimonios entre primos hermanos. Justiniano,
aprobando estos matrimonios, la hizo insertar en su
C d i g o , que es la 19, Cod de Nupt., y en ella se
lee: Celebrandis inter consobrinos matrimoniis
n licentia L e g i s hujus salubritate indulta est, ut
resecata prisci juris auctoritate, restinctisque
calumniarum fomentis, matrimonium inter consobrinos habeatur legitimum, etc.
Por estas palabras: resecata prisci juris auctoritate, es evidente que A r c a d i o se refiere la
constitucin de T e o d o s i o , que prohibi difchos
matrimonios, y que por respeto la memoria
de su padre no os expresamente decir que la
abola. Dicha ley fu dada en el segundo consulado ele Stilicn y Anthema, ao 404.
A u n q u e dicha ley l l v a l o s nombres de Arcadio
y Honorio, porque era costumbre dar l a s leyes
los nombres de los emperadores que gobernaban,
fu, sin embargo, dada slo por Arcadio, y dirigida Entichtano, prefecto del pretorio de Oriente,
regin que gobernaba, y slo en ella estaba v i gente.
A l contrario, en el Occidente los matrimonios

entre primos hermanos continuaban siendo p r o hibidos. Honorio, quien toc esta parte del Imperio, confirm esta prohibicin en la ley nica
C d . Tlieod. Si nupt. ex rescript.pel.;
permitiendo sin embargo p o r esta ley que los que queran
contraerlo obtuviesen dispensa, que la concedera
si lo crea conveniente. E s t a ley data de Rvena,
dada el octavo ao del consulado de Honorio,
ao 409; est dirigida T e o d o r o , prefecto del
pretorio de Italia. L l e v a esta l e y , por los motivos
y a indicados, el nombre de ley de A r c a d i o y Honorio, pero fu dada slo por este ltimo.

137. L o s pueblos q u e se establecieron en el


Occidente sobre las ruinas del Imperio romano, y
que abrazaron la fe cristiana, encontraron prohibidos por la disciplina de la Iglesia los matrimonios
entre primos hermanos, y como era conforme
las leyes de los emperadores, se sometieron ella.
A s el matrimonio de primos hermanos no poda
ser legalmente contrado entre los godos, sin p e r miso expreso del prncipe, como afirma C o s c o d o ro, Epist. V I I , 46.
138. L a prohibicin de matrimonios por r a zn de parentesco no se limit los primos hermanos, y fu extendida los primos segundos,
lugo los de tercer g r a d o , y por el transcurso del
tiempo al sexto y sptimo grados. E n a l g u n o s
concilios fueron prohibidos los matrimonios entre
parientes de una manera ilimitada. Di lugar
esta extensin de la prohibicin una opinin q u e
decan fundada en la l e y del Levtico que prohibe
todo matrimonio entre parientes; pero este t e x t o
haba sido mal interpretado. E n el cap. X V I I I ,
v. 6 del Levtico se l e e : Omnis homo ad p r o x i mam sanguinis sui non accedet, ut revelet t u r -

rpitudinem ejus. En vez de entender ad p r o x i r mam sanguinis con relacin al versculo que le
sigue, en el que se explican los grados en que est
prohibido el matrimonio, lo interpretaron de un
modo absoluto sin relacionarlo con los versculos
q u e le siguen, creyendo en consecuencia encontrar en el pasaje del Levtico una prohibicin ilimitada de los matrimonios entre parientes. Esta
prohibicin era admitida por los g o d o s desde el
siglo Vi; y lo comprueba el concilio de T o l e d o
celebrado en el ao 531, en el reinado de Amalarico. En su canon 5 se lee: Sancimus ne quis
fidelium propinquorum sanguinis suis, e o s q u e que affinitatis lineamenta generis successione
n cognoscit, in matrimonio sibi desiderat copulari;
5) quonim scriptum est: Omnis homo ad propinar quam sanguinis, etc. Esta prohibicin trae pena
de excomunin. Debe observarse que el concilio
prohibi estos matrimonios porque los crea prohibidos p o r un artculo del Levtico\mal interpretado; no pretendi establecer un nuevo impedimento, pues la Iglesia slo admita los establecidos por la ley divina y por las l e y e s de los
prncipes. L a misma observacin puede hacerse
respecto de los dems concilios.
E l concilio de A g d a , celebrado en el ao 506,
en tiempo del rey A l a r i c o , prohibe de una manera
ilimitada los matrimonios entre parientes y afines.
E l canon 61 declara incestuoso, qui e x propria
consanguinitate aliquam, aut quam consanguir n e u s habuit, concubitu polluerit, aut duxerit
r u x o r e m . Debe tenerse en cuenta que este c a non es de autenticidad algo sospechosa: no se
encuentra en los antiguos manuscritos del c o n c i lio, en los cuales slo hay los cuarenta y siete pri-

meros cnones. V a s e la nota del padre Sysmondi.


139. L o s concilios celebrados en aquel s i glo por los borgoeses y los francos se limitan
considerar prohibidos los matrimonios entre
parientes hasta el grado de primos hermanos s e gundos ; no consideraban como parientes los
que se hallaban en otros grados ms lejanos.
E l concilio Epanense, ao 517, en tiempo de
San Segismundo, rey de Bprgoa, canon 30, declara incestuosos los matrimonios entre primos
hermanos y primos en segundo grado, pero no
anula los celebrados.
E l concilio de Clermont, Amertense,
celebrado en el ao 535, consentiente Domino nostro
gloriosissimo piissimoque r e g e T h e o d e b e r t o ,
dice en el canon 12: Si quis... consobrinam s o brinamve... crediderit carnalis conjugii consor tio violandam, et ausu sacrilego auctoritatem
divinae L e g i s ac j u r a naturae perruperit.
E l tercer concilio de Orleans, ao 538, en tiemp o de Childeberto, los prohibi igualmente, c a non 10; pero declara, sin embargo, que deben
tolerarse tales matrimonios si se hubiesen contrado de buena fe antes de convertirse al cristianismo, que hubiesen sido instruidos en ello.
E l segundo concilio de T o u r s , celebrado en
tiempo de Chereberto, en el ao 538, confirma
los cnones de los concilios Epaunense y
Auvernense.
E l concilio de A u x e r r e , ao 578, en el reinado
de Chilpersio, canon 31, dice: Non licet consabinam, haec est quae de duobus # fratribus aut
d e d u a b u s sororibus procreatur, in conjugium
accipere; nec qui de ipsis nati fuerit, in c o n j u gio socientur.

Contra lo preceptuado en estos concilios celebrados en el siglo VI, que prohiben el matrimonio
de primos hermanos, se puede oponer que San
G r e g o r i o , en su carta San A g u s t n , escrita
fines de dicho siglo, principios del siguiente,
limita la prohibicin los primos hermanos, como
hemos visto supra, nm. 127. Puede creerse que
fu una consideracin que se tuvo con los pueblos
nuevamente convertidos la fe, el permitir los
matrimonios entre primos en tercer grado, es decir, primos segundos. Necesse e s t , d i c e , u t
jam tertia vel quarta generatio fidelium licenter
sibi j u n g i debeat. Resulta de las palabras tertia vel quarta, 55 que San G r e g o r i o , al permitir
los pueblos el matrimonio entre los parientes
de tercer g r a d o lo ms, les exhorta no celebrarlo sin dentro del cuarto grado (1).
L a disciplina sobre la extensin de la prohibicin del matrimonio entre parientes hasta primos
de tercer grado, continu hasta el siglo VII. El
quinto concilio de Pars, celebrado en el ao 615,
canon 14, declara incestuoso el matrimonio que un
hombre celebra con su prima hermana, y lo mismo
en la de tercer g r a d o : Si quis... consobrinam,
sobrinam... conjugii crediderit violandam...
E l rey Clotario II convoc en este concilio todos los obispos de su Estado, y asistieron l
setenta y n u e v e ; p o r cuyo motivo le llama general
otro celebrado despus en Reims. E l rey Clotario
confirm sus actas en un edicto inserto en el tomo V de los Concilios del padre L a b b e ; de modo
que el matrimonio entre primos de tercer g r a (1)
nium;

Can. De affinitate, 35, q. 2 ; can. Kuttum;


can. De ccnsanguiniate;
can. Nulli, ibid.

can.

Proge-

do qued prohibido por la Iglesia y por el r e y .


Sin e m b a r g o , las Capitulares del rey Dagoberto , sucesor inmediato de Clotario, que forman
una especie de cdigo dividido en tres partes,
hecho en el ao 631, contienen leyes de los r e y e s
T h i e r r y , de Childeberto y Clotario, sus predecesores, para los diferentes pueblos sometidos al
dominio francs, y en l leemos, parte tercera,
intitulada Lex Bajuvarium,
tomo V I , cap. x., lo
siguiente: Uxorem habere non licet s o c r u m , e t c . . .
filii fratrum, filii sororum, nulla praesumptione
jungantur; si quis contra haec fecerit, a loci Ju55 dicibus separentur. L a prohibicin no se extendi ms. Esto da l u g a r creer que fu una
condescendencia q u e D a g o b e r t o tuvo con los Bajuvarii, pesar de los cnones del concilio de Pars, del edicto del rey Clotario, como hemos citado anteriormente.

141.
A fines del siglo VII, la prohibicin del
matrimonio entre parientes dentro del tercer grado, es decir, entre hijos de primos hermanos
primos segundos, se extendi hasta el cuarto grado. Esto es lo q u e se deduce del
Penitenciario
de T e o d o r o de Cantorbery, q u e data de fines del
siglo VIL, y que se ha citado supra, nm. 127. E n
l se lee: In tertia propinquitate carnis secundum
Graecos licet nubere, in quintia secundum Ro manos.
142. En el siglo VIII, el p a p a G r e g o r i o II, en
el concilio romano celebrado en 721, prohibi
los matrimonios entre parientes de una manera
ilimitada. E l concilio, despus de haber dicho en
el canon 8: Si quis consobrinam duxerit in conjugium, anathema sit, aade en el canon nov e n o , de una manera ilimitada: Si quis de proTOMO

IX

H4

,, pria c o g n a t i o n e , v e l quam cognatus habuit,


nduxerit u x o r e m , anathema sit, et responderunt
omnes tertio, anathema sit. Zacaras, uno de
sus sucesores, y que vivi en el mismo siglo, en
su carta sptima, dirigida Pepino, prefecto de
Palacio, y q u e se public en el tomo V I de los
Concilios del padre L a b b e , prohibe el matrimonio
entre parientes de una manera ilimitada, mientras
que el parentesco pueda ser conocido.
Esta prohibicin de los matrimonios ofreca
o-randes inconvenientes. E l mismo papa G r e g o rio II lo reconoci en una carta dirigida algn
tiempo despus Bonificio, arzobispo de Mayenza, contestando varias preguntas que le haban
hecho sobre puntos de disciplina, y en ella fija la
prohibicin de los matrimonios entre parientes
en el cuarto grado.
L o s concilios celebrados en Francia en el mismo siglo VIH establecen el cuarto g r a d o como lmite dentro del cual deban entenderse prohibidos los matrimonios entre parientes. E l concilio
de V e r b e r i e , Vermeriense, reunido en el ao 752,
con asistencia del rey Pepino, prohibi el matrimonio hasta el cuarto grado en su canon 10. Cinco aos despus en otro concilio, el celebrado en
C o m p i e g n e , in generali populi conventis,_ segn se l e e en su ttulo, se estableci lo mismo
con ligeras modificaciones.
C a r l o m a g n o , en sus Capitulares de la ley Salica, publicadas en el ao 788, confirma lo establecido en los concilios celebrados durante el
reinado de su padre, Pepino.
143. L a misma disciplina estaba vigente en el
siglo IX. L a prohibicin de matrimonios entre parientes estaba an limitada al cuarto g r a d o ; slo
g

x i OMOT

1 1 5

q u e se converta en impedimento dirimente lo


q u e antes lo era slo prohibitivo. Esto es lo que
se establece en el canon 54 del concilio de M a yenza reunido en tiempo de Carlomagno, en el
ao 813.
L o s trminos que emplean los Padres del c o n cilio, en la carta dirigida Carlomagno, al entregarle las actas, son notables, por c u y o motivo las
reproducimos en este lugar. E n ella se reconoce
con frases que no dan lugar duda la autoridad
que Dios ha dado los prncipes seglares en lo relativo la disciplina eclesistica(1): De his omnibus valde in degimus vestro adjutorio atque
sana doctrina, quae et nos jugiter admoneat, ataque clementer erudiat, quatenus ea quae paucis
subter perstrinsimus, capitulis, a vestra auctoritate firmentur, si tamen vestra pietas it dignum
esse judicaverit; e t q u i d q u i d in eis emendatione
dignum reperietur vestra magnifica imperialis
dignitas j u b e a t emendare, ut ita emendata nobis
mnibus et cuneta christianae plebi ac posteris
nostris proficiant ad vitam, salutem, et ad g l o riam sempiternam.
144. S l o hacia fines del siglo IX encontramos
extendida la prohibicin de los matrimonios e n tre parientes hasta el sexto y aun sptimo grados.
E l concilio de W o r m s , celebrado en tiempo de
Carlos el Calvo, en el ao 868, no extendi ms
all del cuarto g r a d o la prohibicin. E l canon 78
de este concilio copi palabra por palabra el 54
del de Mayenza.
Pero despus la prohibicin de matrimonios entre parientes no tard en extenderse hasta el sp(1)

Vase nuestra nota de la pgina 12.

timo grado. Esto se estableci en el segundo concilio de D a n z y , c o n v o c a d o por Carlos el Calvo,


en julio del ao 814. Esto se desprende de una
carta sinodal escrita los obispos de A q m t a n i a ,
que se encuentra en el tomo I X de los Concilios
del padre L a b b e . D e esta poca data en t r a n c i a
la prohibicin de matrimonios hasta el sptimo
gr?45.'

E n Inglaterra, admitido el segundo concilio romano celebrado por G r e g o r i o II, se prohibi el matrimonio entre parientes. En la coleccin de cnones de E g b e r t , arzobispo^ de \ orck
en el siglo V I I I , art. 1 3 5 , se estableci el g r a d o
de parentesco dentro del cual se considera p r o hibido el matrimonio, y se fija el quinto g r a d o .
L o s matrimonios en ulteriores grados no se
hallaban an prohibidos fines del siglo X. hsto
se desprende de las l e y e s del rey Canuto sobre
la disciplina eclesistica publicadas en el ano 1032.
S e viene en conocimiento por las decretales de
A l e j a n d r o II, que hemos dado conocer supra,
nm. 130, q u e en su siglo era opinion umversalmente reconocida q u e la prohibicin de matrimonios entre parientes deba entenderse hasta el
sptimo g r a d o , al menos el sexto. L o s que opinaban por este g r a d o se fundaban en que el
mundo y la vida de los hombres se divide en seis
edades; y sacaban p o r consecuencia que deban
contarse slo seis g r a d o s en el parentesco. Dicho
papa observa que los q u e limitaban a dicho g r a do la prohibicin del matrimonio empezaban a
contar desde los hijos de hermanos, es decir, primos hermanos, que colocaban en el primer g r a do, al paso que los que lo extendan al sptimo
empezaban contar desde los hermanos. Otros,

conviniendo en que la prohibicin de los matrimonios entre parientes deba extenderse hasta el
sptimo g r a d o , sostenan que los grados deban
computarse segn la antigua manera de contar el
derecho civil, lo que limitaba la prohibicin l o s
parientes del tercero al cuarto g r a d o cannico,
q u e , segn el derecho civil, se hallan en el s p timo grado. E s t a opinin, como hemos visto en
el prrafo precedente, fu condenada en los concilios romanos celebrados por A l e j a n d r o II y llamada hereja de los incestuosos.
146. E s t a disciplina, que extendi la prohibicin de los matrimonios entre parientes en g r a d o s tan remotos, ofreca g r a v e s inconvenientes.
Di lugar con frecuencia peticiones de nulidad
de matrimonios, con el pretexto de existir un parentesco lejano, q u e suponan veces c n y u g e s
disgustados de su enlace. Sin e m b a r g o , d u r hasta el siglo X I I I esta prohibicin. Inocente III, en
el concilio general de Letrn, celebrado en el ao
1215, la d e r o g , y fij la prohibicin de matrimonios dentro del cuarto g r a d o : Nam d e b e t ,
dice el papa,reprehensibile judicari, si secunrdum varietatem temporum, statuta quandoque
varientur humana, praesertim, cum urgens n e cessitas aut evidens utilitas id exposcit... prohirbitio copulae conjugalis quartum consanguinitatis et affinitatis gradum de caetero non excedat,
quoniam in ulteribus gradibus jam non potest
rabsque g r a v i dispendio generaliter observan.
A a d e l u g o otras razones q u e prueban el mal
g u s t o del siglo: Quaternarius vero n u m e r u s ,
dice el p a p a , b e n e congruit prohibitioni conj u g a corporalis de quo dicit Apostolus, q u o d
vir non habet potestatem sui corporis, sed mu-

118
lier; nec mulier habet potestatem sui corporis,
sed vir, quia quatuor sunt humores in corpore,
qui constant e x quatuor elementis.
147. E l concilio de Letrn fij la prohibicin
del matrimonio entre los parientes hasta el cuarto
grado inclusive; pero sugiri la duda de si se considerara permitido el matrimonio entre los p a rientes de los cuales el uno se hallase en el cuarto grado y el otro en el quinto. E l papa Gregorio I X decidi esta cuestin p o r la afirmativa, y
estableci por norma q u e en la lnea de parentesco colateral desigual los grados de parentesco
entre dos parientes deben contarse y fijarse p o r
el nmero de generaciones q u e h a y despus del
tronco comn hasta el pariente ms remoto. Esta
decisin se encuentra en el captulo ltimo, Extrav. de Consang., en el que se l e e : Vir qui a
stipite quarto gradu, et mulier quae e x alio l a tere distat q u i n t o , secundum regulam a p p r o b a ntam quae dicitur, quarto gradu remotior differt
a stirpe, et a quolibet per aliam personan^ d e s cendentium e x eodem (distare nter se intelligitur) licite possunt matrimonialiter c o p u lari.
No es dudoso q u e , segn este principio, un
primo de cuarto g r a d o , de tercero y hasta de s e g u n d o , puede casarse con una prima que se halle
en el quinto. Potest quis ducere u x o r e m , proneptem consobrini sui.>5
148. Puede decirse lo mismo de un to y una
ta? Puedo casarme con un descendiente de mi
hermano, aun cuando se halle en el quinto g r a do de nuestro tronco comn? Puedo casarme
abneptem fratris mei? Covarrubias se decide por
la afirmativa, y sigue su parecer el autor de las

>

119

Conferencias de Pars. Y o no sigo esta opinin,


por no hallarla muy conforme. Existe otra razn,
adems del grado de parentesco, p a r a l a prohibi cin del matrimonio entre estas personas, y es la
de que entre ellas, como dice Justiniano flnst. de
Nupt., v . 5), parentum loco habentur. U n to r e presenta el padre sus sobrinos y dems descendientes de su hermano, y una ta representa m a dre sus sobrinos. Por esto es que, aun cuando
Justiniano permite el matrimonio entre los parientes en cuarto grado, segn la manera de contar
en el derecho civil, lo prohibe entre una sobrina
y un to segundo, pesar de hallarse en el cuarto
grado. Por la misma razn el matrimonio est
prohibido entre un to y u n a sobrina en cualquier
g r a d o q u e estn.
149.
L a decisin del concilio de Letrn que
fij la prohibicin del matrimonio en el cuarto
grado inclusive, est h o y en v i g o r y aceptada p o r
toda la Iglesia latina, de la misma manera que la
decisin de G r e g o r i o II antes citada, referente
regular el parentesco entre primos en lnea d e s igual.
Falta slo observar que para que el parentesco
forme un impedimento desigual del matrimonio
debe ser parentesco legtimo, y que no proceda
de uniones ilegtimas, porque aqu slo se considera la proximidad de sangre: Nihil interest e x
justis nuptiis cognatio descendat, an vero non;
imam et v u l g o quaesitam sororem quis vetatur
uxorem d u c e r e . L . X X I V , Digesto de Rit.
nupt.

ARTCULO II
Del impedimento que resulta de la afinidad
E x p o n d r e m o s en el primer prrafo qu es la
afinidad propiamente d i c h a . E n el segundo en
qu lneas y en qu grados la afinidad forma un
impedimento del matrimonio, y qu variaciones
ha sufrido la disciplina sobre este p u n t o . E x p l i caremos en el tercero qu clases de afinidad f u e ron suprimidas p o r el concilio de Letrn; y finalmente en el prrafo cuarto la especie de afinidad
que nace de una unin ilcita.
I. Qu es afinidad
150. L a afinidad propiamente dicha es la r e lacin de uno de los c n y u g e s y los parientes del
otro. Necessitudo inter unum conjugibus et
alterius conjugis cognatos (1).
S e g n esta definicin, todos los parientes del
marido son afines de la mujer; y todos los parientes de la mujer son afines del marido. Igualmente
lo son los maridos de mis parientes y las mujeres
de mis parientes. Affines sunt, d i c e el j u r i s c o n s u l t o Modestino, viri et uxoris cognati,
" dicti ab eo quod duae cognationes quae diversae
inter sunt, per nuptias copulantur, et altera ad
alterius cognationis finem accedit.'i L . I V , pr. 3,
Digesto de Grand. et Affin.
( 1 ) L a ley V , tt. 6, Part. I V , define la afinidad en los siguientes trminos: E l parentesco que se contrae por el matrimonio consumado p o r cpula ilcita, entre el varn y los parientes de la
mujer, y entre la mujer y los parientes del varn.

151. A u n cuando propiamente no existan l neas ni grados de afinidad, pues los afines no descienden de un mismo tronco, gradus affinitis nulli
sunt; ead. L . I V , pr. 5; sin embargo, tomado en
una acepcin menos propia, se distinguen lneas
y parentescos. L a afinidad de uno de los c n y u g e s
con los parientes del otro se considera en la misma lnea y g r a d o que su parentesco con el otro
cnyuge.
152. S e g n el derecho civil la afinidad deriva
del matrimonio: Conjungendae affinitatis causa
r fit e x nuptiis; ead. L . I V , pr. 3. No distingue
si el matrimonio ha sido no consumado.
E l derecho cannico hace derivar la afinidad
de la consumacin del matrimonio por la unin
carnal. E l motivo est fundado en una ley del
Levtico que prohibe el matrimonio con la mujer
de mi pariente, p o r q u e fu una misma carne con
l: Turpitudinem uxoris fratris tui non revelabis,
11 quia turpitudo fratris tui est.
D e lo expuesto se sigue que, cuando un matrimonio ha sido disuelto antes de su consumacin, _
_
no existe afinidad entre uno de los c n y u g e s y
los parientes del otro; pero existe entre una y
otras personas una especie de relacin que la publica honestidad convierte en impedimento, tal
como si fuese una afinidad, como se ver en el
art. V .
II. Qu afinidades forman un imped'mento dirimente del
matrimonio. Cambios sufridos por la disciplina sobre
este punto.
153. L a afinidad en lnea recta, en cualquier
g r a d o que sea, es un impedimento dirimente de

122

123

matrimonio por el derecho natural. La ley levtica conmina con la pena de muerte el comercio
carnal entre las personas afines en dicha lnea:
Qui dormierit cum noverc su, et revelaverit
ignominiam patris sui, morte moriatur. Levtico, X X , v . i i . Si quis dormierit cum nuru su,
uterque moriatur: v. 12 (1).
154. La afinidad por la lnea colateral era asimismo por la ley levtica un impedimento del
matrimonio para ciertas personas. Esta ley prohibe^ el matrimonio con la mujer del hermano:
Qui duxerit uxorem fratris, rem facit illicitam;
Levt., X X , 2 1 ; y el cap. X V I I I , v. 16: T u r p i tudinem uxoris fratris tui non revelabis, quia
turpitudo fratris tui est. Este crimen es el que
San Juan Bautista reprocha Herodes por su casamiento con Herodias, viuda de su hermano.
San Juan deca Herodes: Non licet tibi habere
eam. Matth., X I V , v. 4.
La ley del Levtico prohibi tambin el comercio carnal con la mujer de su to: Qui coierit
cum uxore patrui vel avunculi sui, et revelaverit ignominiam cognationis suae, portabunt
ambo iniquitatem suam; v. 20. La misma prohibicin se encuentra en el cap. X V I I I , v. 19.
*55- Por las leyes romanas la afinidad en la
lnea directa, en todos sus grados, constituy
siempre un impedimento dirimente del matrimonio. L . X I V , Digesio de Rit. Nupt.
El matrimonio no fu prohibido por las leyes
(0
L a afinidad es impedimento del matrimonio
sin distincin de g r a d o s ; y en la colateral hasta el
inclusive, s; nace de cpula lcita; y slo hasta el
bin inclusive, si proviene de cpula ilcita. L . V ,

en lnea recta,
cuarto g r a d o
segundo, tamtt. 6, Part. 4.

romanas entre las personas afines en la lnea c o lateral, hasta que el emperador Constancio di
una ley considerando como incestuoso el matrimonio con la viuda de un hermano la hermana
de la mujer difunta. L . I I , Cd. Tlieod.,
delncest. nupt. Esta ley fu renovada por Valentiniano y Teodosio. L . V , Cd. de Incest. impL
Honorio conculc la ley de su padre casndose
sucesivamente con las dos hijas de Stilicn.
156. N o hallamos, ni en el cdigo de Teodosio, ni en el de Justiniano, ninguna ley que prohiba el matrimonio en otros grados de afinidad
de la lnea colateral.
El autor de las Conferencias de Pars pretendi encontrar en la ley I V , Cd. Tjteod., de Incest. nupt., la prohibicin del matrimonio entre
una viuda y el primo hermano de su marido;
pero no entendi bien dicha ley, por interpretar
las palabras germani ejus, que usa dicha ley, por
primo hermano. La palabra germanus significa
en latn hermano, y no primo hermano, que se
llama consobrinus.
157. Antes que los emperadores hubiesen
prohibido el matrimonio entre un hombre y la
hermana de su difunta mujer, y el de una mujer
con el hermano de su difunto marido, la Iglesia
consideraba estos matrimonios como incestuosos,
y como contrarios la ley levtica.
A s se desprende del segundo canon del concilio Neocesreo, celebrado en tiempo de Constantino, en el ao 314. Por el mismo motivo, aun
cuando los emperadores no hubiesen dado ninguna ley prohibiendo el matrimonio de un sobrino con la viuda de su to, este matrimonio estaba
ya prohibido por la ley del Levtico, y la Iglesia

lo consideraba, por consiguiente, como incestuoso. El concilio Epaunense, celebrado en el ao


517, en el reinado de San Segismundo, rey de
los borgoones, di un canon, que es el 20, en
el que consider tambin incestuosas aquellas
uniones. L o mismo decidieron los concilios de
Clermont, Arvernense,
ao 535, canon 13; el
tercer concilio de Orleans, ao 538, canon 12, y
el de Auxerre, celebrado en el ao 578, canon 33.
158. Despus la disciplina prohibi el matrimonio entre afines en el mismo grado que lo est
entre los parientes consanguneos. Tiene esto su
fundamento en la ley levtica: Omnis homo ad
"propinquam sanguinis sui non accedet; ut non
revelet turpitudinem ejus ; porque esta misma
razn, que hace incestuosos los matrimonios entre consanguneos, existe respecto de los afines,
ya que, siendo la mujer de mi primo una eademqtie caro con l en fuerza del matrimonio, casndome despus de la muerte del primo con su
mujer, revelatur turpitudo cognationis meae.
L o mismo debe decirse respecto del marido.
_ N o puede fijarse cundo comenz esta disposicin. El canon 69 del concilio de A g d a no es
prueba suficiente para afirmar que tuvo su origen
principios del siglo vi, pues, como hemos indicado supra, nm. 138, dicho canon es falso y no
se encuentra en los manuscritos del concilio.
Esta disciplina fu establecida en el siglo vil?
El canon 14 del concilio de Par1;, celebrado en
el ao 615, da lugar varias interpretaciones y
no puede afirmarse de un modo positivo su sentido; pero me inclino creer que el concilio declar incestuoso el matrimonio con la viuda de
un primo hermano primo segundo.

159. En el siglo VIH se encuentra un monumento que respecto de este punto no deja lugar
dudas. Gregorio II, en un canon del concilio
romano celebrado en el ao 721, que hemos citado supra, nm. 142, prohibe de una manera terminante el matrimonio entre afines, al igual que
entre parientes: Si quis de propria cognatione
Y,vel quam cognatus habuit, duxerit uxorem, anathema sit. Otro testimonio encontramos en el
concilio de Compiegne celebrado en el ao 757,
en tiempo del rey Pepino, in generalipopuli
convento. Este concilio ordena en su canon primero,
que hemos insertado supra, nm. 42, la separacin de los parientes que se han casado si estn
en el tercer grado y si uno en el tercero y otro
en el cuarto. El mismo concilio, canon segundo,
ordena lo mismo respecto de los afines, en los
mismos grados. Las Capitolares de Carlomagno,
supra, nm. 142, estn conformes con la anterior
decisin.
160. Despus de dicha poca los matrimonios
entre afines quedaron prohibidos en los mismos
grados que lo eran entre los parientes consanguneos. Por esto cuando la prohibicin del matrimonio se extendi al sexto y sptimo grados, los
matrimonios entre afines se extendan los mismos grados. Las leyes eclesisticas de Canuto,
rey de Inglaterra, cap.-7, son terminantes sobre
este punto. El concilio de Letrn, que limito al
cuarto grado la prohibicin del matrimonio por
causa de parentesco, tambin lo limit igual
grado por causa de afinidad. Esta disciplina es
an hoy seguida por la Iglesia.

III. De las clases de afinidad derogadas por el concilio


de Letrn
161. Los canonistas anteriores al concilio de
Letrn distinguan tres diferentes clases de afinidad. La primera era el parentesco entre un
cnyuge y los parientes del otro cnyuge. Esta
afinidad es la afinidad propiamente dicha, necessitudo inter unum e conjugibus et alterius conjugis cognatos, y la nica conocida por las
leyes romanas y en los primeros siglos de la Iglesia, del que hemos hablado hasta ahora.
La segunda clase de afinidad es la que suponan los canonistas que exista entre un cnyuge
y los afines del otro. La tercera es la que igualmente decan haba entre el uno de los cnyuges
y los afines de segundo gnero del otro cnyuge.
Esto se comprende mejor con un ejemplo tomado de la glosa al captulo 8 de Consanguinitate.
La mujer de mi hermano, por afinidad, representa hermana ma; esta afinidad pertenece la primera clase, y es la afinidad propiamente dicha.
Si sta, despus de muerto mi hermano, volviese
contraer matrimonio, se forma otra afinidad
entre el segundo marido, y o y mis hermanos.
Esta afinidad no es del primer grado, porque no
ramos parientes de aquella mujer, pero s afines.
Si, muerta nuestra cuada, su segundo marido
se casa con otra mujer, esto formar el tercer
grado de afinidad entre mis hermanos y yo, y
esta segunda mujer nos representar cuada. La
afinidad del segundo y tercer grado formaban,
antes del concilio de Letrn, un impedimento
dirimente del matrimonio; pero dicho concilio

aboli la prohibicin. Vase, sin embargo, lo


que se ha expuesto en el art. V , infra, acerca de
la afinidad de la segunda clase en lnea recta.
IV. De las diferentes clases de afinidad que nacen de
una unin ilcita
162. Cuando dos personas han cometido una
fornicacin, nace de esta unin ilcita una especie de afinidad entre una de estas personas y los
parientes de la otra. Fndase en una razn parecida la que se fund la afinidad propiamente
dicha, que proviene de un matrimonio consumad o ; estas personas, unidas por el comercio carnal, aunque ilcito, son consideradas como tina
caro. San Pablo dice expresamente en la primera
Epstola los Corintios, cap. V I , v. 16: A n nescitis quoniam qui adhaeret meretrici, unum corpus efficitur, erunt quoque duo in carne una?
Esta especie de afinidad forma para las personas entre las cuales media, un impedimento dirimente del matrimonio que despus pretendan
contraer. El concilio de Trento restringi este
impedimento al primero y segundo grados; y en
esto se diferencia de la afinidad que nace de un
matrimonio consumado, la cual constituye impedimento de matrimonio hasta el cuarto grado inclusive, como hemos dicho antes. El concilio de
Trento, cap. 4 de la sesin 24, estableci: Sancita Synodus gravissimis de causis adducta, impedimentum quod propter affinitatem ex forni catione contractam inducitur, et matrimonium
postea factum dirimit, ad eos tantm qui in primo et secundo gradu conjunguntur, restringit;
in ulterioribus statuii affinitatem, matrimonium

rposte contractum, non dirimere. Se han p r o movido varias controversias sobre esta clase de
afinidad: x. Si era conocida por el derecho r o mano y si constitua un impedimento del matrimonio.2. 0 Si formaba un impedimento del matrimonio en los primeros siglos de la Iglesia.
3. 0 En qu grados esta afinidad formaba un
impedimento del matrimonio antes del concilio
de Trento.4. 0 Si este concilio, restringiendo
el impedimento al primero y segundo grados de
afinidad, permita el matrimonio en los dems
grados.5. 0 Si esta afinidad es un impedimento
dirimente cuando el comercio carnal que la form
es pblico, y qu pruebas deben admitirse de
este comercio.6. Qu efectos produce la afinidad formada por un comercio ilcito que uno
de los cnyuges durante el matrimonio tiene con
el pariente parienta del otro, respecto de este
matrimonio.
Si la especie de afinidad que nace de la unin
ilcita, conocida en el derecho romano, forma un impedimento para el matrijnonio.

CUESTIN I.

163. El matrimonio de una mujer con el padre el hijo de aqul con quien tuvo anteriormente relaciones carnales, es tan contrario la
honestidad natural que debe existir en los matrimonios, que no debemos creer en modo alguno
que los romanos, tan observadores de este pudor,
dejasen de condenarlo. Sin embargo, no encontramos ninguna ley expresa en su condenacin;
pero podemos sacar un argumento de la ley 4,
Cd. de Nupt., en la que se lee: Liberi concubinas parentum suorum uxores ducere non p o -

ssunt. Esta ley no es, en verdad, relativa al


caso de que se trata, porque la unin de un hombre con una mujer se llamaba entre los romanos
concubina, y era slo una unin ilcita, que estaba expresamente permitida por las leyes. uConr.cubinatus leges nomen asumpsit; es un verdadero matrimonio individuam vitae consuetudii-nem continens; sin que no es un matrimonio
civil, y no da la mujer el ttulo de justa uxor, ni
los hijos los derechos de familia, como hemos
visto supra, nm. 7. Aun cuando dicha ley no es
pertinente nuestro objeto, h aqu el argumento
que se puede sacar de la misma. L a prohibicin
que se hace en esta ley del matrimonio entre los
hijos y la concubina de su difunto padre, no es
por causa de afinidad; porque, como hemos dicho antes, slo el matrimonio civil es el que produce la afinidad entre uno de los esposos y los
parientes del otro, afjinitatis causa fit ex nuptiis.
L. IV, Digesto de Grand. et Affin. La unin que
ha existido entre el hombre y la mujer que ha
tomado ttulo de concubina, aunque permitida
por las leyes, no es un matrimonio civil, justae
nuptiae, y no ha producido, en consecuencia, afinidad entre dicha mujer y los hijos que aqul ha
tenido de otros matrimonios. La prohibicin del
matrimonio no puede tener, pues, otro motivo
que la pblica honestidad que resulta del comercio carnal entre el padre de aquellos hijos y aquella mujer.
De lo que se deduce de dicha ley que el c o mercio carnal entre el padre de aquellos hijos y aquella mujer es suficiente por s mismo
para producir un impedimento de matrimonio
entre una de las partes y los hijos dla otra; y
TOMO IX

produce dicho impedimento, en tanto sea comercio carnal, aunque sea lcito ilcito.
II. Si en ios primeros siglos de la Iglesia la
afinidad que nace de una unin ilcita form un impedimento del matrimonio.

CUESTIN

164. E s opinin seguida tomar como argumento de este punto el ltimo canon del concilio
de A n c i r a , celebrado en el ao 304, en el que se
lee: Sponsam quidem habens, sororem ejus violavit, et gravidam reddidit, postmodum desponsatum sibi duxit uxorem, illa vero quae corrupta
est l o q u e o se peremit, hi qui fuerunt conscii,
j'post decennem satisfactionem jussi sunt suscipi,
secundum gradus poenitentiae constituios. E l
matrimonio que el hombre ha contrado con su
prometida despus de haber violado su cuada,
es considerado c o m o un crimen, que se castiga
con la penitencia de diez aos los que han intervenido en su consumacin. Este matrimonio
no puede ser considerado como criminal sin
por la especie de afinidad que resulta del comercio ilcito que ha tenido con la hermana de
su prometida. Por lo tanto, en tiempo del concilio el comercio carnal entre dos personas formaba entre una de ellas y los padres y hermanos de
la otra una especie de afinidad y un impedimento
de matrimonio.

Si antes del concilio de Trento la especie de


afinidad que nace de un comercio carnal forma un impedimento de matrimonio en los mismos grados que la
afinidad propiamente dicha, que nace de un matrimonio
consumado.

CUESTIN E L .

165. E l concilio de T r e n t o , al restringir dicha


especie de afinidad al primero y segundo grados
(Sancta S y n o d u s impedimentum quod propter
affinitatem e x fornicatione contractam induitur...
ad eos tantum qui in priori et secundo g r a d u conjunguntur, restringii), di entender claramente
q u e esta especie de afinidad formaba antes un
impedimento en los grados ulteriores, es decir,
en los mismos grados que lo formaba la afinidad
propiamente tal. Adems, el concilio de Letrn
no estableci ninguna distincin entre la afinidad
legtima y la proveniente de la unin ilcita.
L a decretal de A l e j a n d r o III, que es el cap. 2,
tt. De eo quicogn. consang. uxoris, d l a primera
coleccin; y la de Urbano II, que es el captulo
ltimo de Divort.&z. la misma coleccin, no establecen lo contrario. Dichos papas deciden s o l a mente que esta especie de afinidad, cuando pasa
del segundo g r a d o , no anula el matrimonio d u rante el cual aqulla se form ni impide su uso;
pero no dicen que esta afinidad en dichos grados
no forma un impedimento la celebracin de un
matrimonio que desean contraer personas unidas
por tal afinidad. L o mismo debemos decir respecto de las palabras del papa Inocencio III al fin del
c a p . V I . Extr. et eo qui cogn. consang. uxor.
A u n podemos aadir ms. Cuando la afinidad
propiamente dicha, que nace de un matrimonio

consumado, forma un impedimento hasta el sptimo grado, no debe ponerse en duda que la afinidad que nace de un comercio ilcito forma
igualmente impedimento en los mismos grados;
esto es lo que se consigna en el cap. X X V I de la
parte novena del decreto de Ibo de Chartres:
Progeniem suam unumquemque usque ad septinmam observare decrevimus generationem ; et
quamdiu se agnoscant affinitate propinquos, nec
ueam quam aliquis ex propria consanguinitate
conjugem habuit, vel aliqua illicita pollutione
rmaculavit, in conjugio ducere ulli Christianorum
nlicet.Por este canon se prohibi los cristianos
casarse con ningn consanguneo, con quien
uno de stos hubiese tenido trato ilcito, y esta
prohibicin se extendi hasta el sptimo gradoAunque los sabios han reconocido que la pretendida carta de San Gregorio Flix de Mesina,
en laque Ibo funda la prohibicin, es apcrifa y
visiblemente inventada por Isidoro Mercator, en
cuya coleccin la encontr Ibo de Chartres, es
cierto que por falsa que sea prueba que en tiempo de Isidoro Mercator y en el de Ibo de Chartres era la disciplina de la Iglesia.
Este canon se encuentra igualmente en el decreto de Graciano, dividido en dos, caus. 35
q. 2, can. 10 et can. 16.
IV. Si despus del concilio de Trento, que restringi al primero y segundo grados el impedimento fundado en la afinidad que nace de un comercio ilcito, poda lcitamente contraerse matrimonio en el tercero y
cuarto grados de dicha afinidad.
bfibintte si obni:r>
ttbtnfi gomf;boq.nuA
166. Algunos telogos encontraron dificultad

sobre este punto: crean que no habiendo permitido el concilio de Trento de un modo expreso
los matrimonios en el tercero y cuarto grados de
aquella afinidad, en los cuales estaba antes prohibido, no deban considerarse lcitamente contrados, aunque fuesen vlidos.
Po V , consultado sobre esta cuestin, decidi
en su bula ad Romanum Pontificem, de 1566, inserta- en el Bullarum, que los matrimonios p o dan lcitamente contraerse en aquellos grados.
Esta decisin est conforme con el espritu del
concilio tridentino.
Cuando el concilio de Letrn suprimi tres
grados en los impedimentos de consanguinidad y
afinidad, no se puso en duda que los grados
suprimidos dejaran de formar un impedimento
prohibitivo, al propio tiempo que ya no lo era
dirimente. Por idntico motivo, no puede dudarse que esta especie de afinidad que nace de un
comercio ilcito no forma un impedimento dirimente ni simplemente prohibitivo en los grados
que restringi el concilio de Trento.
Se puede presentar igual cuestin en los g r a dos limitados por dicho concilio en los impedimentos de pblica honestidad, de esponsales y
parentesco espiritual, y se debe decidir en ellos
en el sentido anteriormente expuesto.

CUESTIN

. B O I

FIN D E L T O M O IX DE L A S O B R A S DF. P O T H I E R

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INTRODUCCIN
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LEGISLACION

VIGENTE

EN

ESPANA

Seccin primera. Del matrimonio cannico.


I. Requisitos que preceden al matrimonioEsponsales
Consentimiento paterno. . . . . . .
Amonestaciones
II. Personas que pueden contraer matrimonio
Impedimentos dirimentes
I. Impedimentos impedientes prohibitivos.,
n. De la dispensa de impedimentos. .
III. Solemnidades del matrimonio. .
IV. Nulidad del matrimonio. . . .
V. De la disolucin del matrimonio.
VI. De la separacin de los cnyuges.
Seccin segunda. Del matrimonio civil

VII
VII
VIII
VIII
XVIII
XVIII
XIX
XXIV
XXV

I. De la naturaleza del matrimonio


II. De la idoneidad para el matrimonio. . .
I. De las circunstancias de aptitud necesarias
para contraer matrimonio
II. De las dispensas
III. De las diligencias preliminares la celebracin del matrimonio
I. De la publicacin del matrimonio
II. De la oposicin al matrimonio
IV. De la celebracin del matrimonio. . . .
V. De los medios de probar el matrimonio. .
VI. Del divorcio
I. De la naturaleza y causas del divorcio.. . .
II. De las disposiciones preliminares del divorcio
III. De los efectos del divorcio
VII. De la disolucin y nulidad del matrimonio
I. De la disolucin del matrimonio
II. De la nulidad del matrimonio
III. De los matrimonios nulos contrados de buena fe
Seccin tercera. De los efectos generales del
matrimonio respecto de las personas y bienes
de los cnyuges

xxxix
XL
XL
XL11

XLIII
XLIII
XLVI
XLVII

L<I
LIII
LIII

LIV

LV
LVI

LVI
LVII

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LXI

XXVI

xxix
XXXI
XXXII
XXXIX

CDIGO
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DE

LA

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REPBLICA
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Cap. I. Rgimen del matrimonio


Cap. II. De los esponsales

AAGENTINA

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LXVII
LXVIU

Pgs.

rgs.
Cap. III. De la celebracin del matrimonio.. .
Cap. IV. Del matrimonio celebrado con autorizacin de la Iglesia catlica
Cap. V. Del matrimonio celebrado sin autorizacin de la Iglesia catlica
Cap. VI. Derechos y obligaciones de los cnyu-

Lidvjji
LXXI

LXXII

II. Excepciones relativas la profesin oficio de la mujer


III. Excepciones relativas la simple separacin de bienes.. .
IV. Excepciones relativas al divorcio perpetuo.

,,

LXXII

ges

Cap. VIL Del divorcio


LXXV
Cap. VIII. Del divorcio de los casados ante la
Iglesia catlica con autorizacin de ella.. .
LXXVI
Cap. IX. Del divorcio de los casados sin autorizacin de la Iglesia catlica
LXXVI
Cap. X. Efectos del divorcio en toda clase de
matrimonios
LXXVII
Cap. XI. De la disolucin del matrimonio. . .
LXXIX
Cap. XII. De la nulidad del matrimonio.. . .
LXXX
Cap. XIII. De las segundas ulteriores nupcias, LXXXIII
LXXXIV
Tt. VI. Del parentesco y sus grados
Cap. I. Del parentesco por consanguinidad. . . LXXXIV
Cap. II. Del parentesco por afinidad
LXXXVI
Cap. III. Del parentesco ilegtimo. . . . . .
LXXXVII
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CDIGO

CIVIL

DE

CHILE

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Tt. III. De los'esponsales
.
.
LXXXIX
Tt. IV. Del matrimonio
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Tt. V. De las segundas nupcias. . . . . .
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Tt. VI. Obligaciones y derechos entre los cnyuges
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I. Reglas generales
xcvn

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CDIGO

CIVIL

DE

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MXICO

'ab r^bsicfs

Tt. V. Del matrimonio

Cap. I. De los requisitos necesarios para contraer matrimonio.


Cap. II. Del parentesco, sus lneas y grados..

Cap. III. De los derechos y obligaciones que


nacen del matrimonio
Cap. IV. De los alimentos
'
Cap. V. Del divorcio.

Cap. VI. De los matrimonios nulos ilcitos. .
Cap. VI. De las actas de matrimonio
CDIGO

C!

CIVIL

DE

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Cxv

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cxxxi

GUATEMALA.

Tt. IV. Del matrimonio


cxxxvn
I. De los esponsales
cxxxvn
II. Del matrimonio
. . cxxxvm
III. De los derechos y deberes que nacen del
CXLm
' matrimonio

CXLV1
IV. Del divorcio
V. Reglas que se observarn durante el juicio
GXLIX
de divorcio y despus de l. . .
VL Del matrimonio putativo. . . . . . .
cu

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VII. De las segundas nupcias


CDIGO

CIVIL

DE

LA

DEL

REPBLICA

ORIENTAL

URUGUAY

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Tt. V. Del matrimonio
Cap. I. D e los esponsales

CL111

CLIT

CLIV

Seccin II. Del matrimonio mixto


Seccin ID. Del matrimonio no autorizado por

c u v

Cap. n. De la celebracin del matrimonio. .


Seccin I. Del matrimonio entre catlicos. .

la Iglesia catlica

Seccin IV. Del matrimonio celebrado disuel

to en pas extranjero
Cap. m . De los registros civiles previos al matrimonio en general
Cap. IV. De las obligaciones que nacen del ma-

prestarse recprocamente alimen-

tos
Seccin
H. De los derechos y obligaciones entre
marido y mujer
Cap. V. Del divorcio separacin de los cnyuges, en cuanto la habitacin
Seccin I. Del divorcio de los casados infacie
con autorizacin de la Iglesia
Seccin II. Del divorcio entre los casados sin

autorizacin de la Iglesia catlica

CLXX.

CLXXII
CLXXII

CLXXII

CLXXII!

CLXXV

CLV

CLIX

CLX

CLXII

trimonio
Seccin I. De los deberes de los esposos para
con sus hijos y de su obligacin y la de otros
parientes

Seccin III. Efectos del divorcio en general.. .


Cap. VI. De la disolucin y nulidad del matrimonio
Seccin I. De la disolucin del matrimonio.. .
Seccin II. De la nulidad del matrimonio celebrado in facie con autorizacin de la Iglesia,
Seccin III. De la nulidad del matrimonio celebrado sin autorizacin de la Iglesia.. . . .
Seccin IV. Efectos de la declaracin de nulidad del matrimonio en general

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TRATADO DEL CONTRATO DE MATRIMONIO
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P?s.

Artculo preliminar
Parte primera. Qu es el contrato de matrimonio
diferentes especies de matrimonio entre los roma
nos; qu leyes rigen en l
Cap. I. Qu es el contrato de matrimonio. . .
Cap. II. De las diferentes especies de matrimonio.
I. De las diferentes especies de matrimonio que
podan contraer los ciudadanos romanos. .
II. Estn en uso estas dos especies de matrimo
nio ?
III. Del matrimonio de esclavos
Cap. III. Por qu leyes se rige el contrato de ma
trimonio ?
Art. I. De la autoridad del poder temporal. . .
Art. II. De la autoridad de la Iglesia sobre los ma
trimonios

9
9
10
10
22

Parte segunda.De los usos que acostumbran preceder al matrimonio


Cap. I. De los esponsales
Art. I. De la antigedad de los esponsales y motivos
de su uso. . Art. II. De las personas que pueden celebrar los
esponsales
Art. ID. De qu manera se contraen los esponsales.
Art. IV. De las cosas que suelen acompaar los
esponsales
I. De la bendicin de los esponsales.. . . . .
II. De las arras y de las donaciones matrimoniales
III. De las capitulaciones matrimoniales. . . .
Art. V. De los efectos que producen los esponsales.
Art. VI. Qu jueces son competentes para conocer
de la validez de los esponsales? La parte que se
niega cumplirlos, puede ser obligada ello, y
en qu penas incurre?
Art. VII. De las causas que pueden relevar las
partes del cumplimiento de los esponsales . . .
Cap. II. De las proclamas amonestaciones.. . .
I. De la antigedad del uso de las proclamas
amonestaciones y de su necesidad
II. De la forma de las amonestaciones
III. A quin corresponde la publicacin de las
amonestaciones. . . .
IV. En dnde debe hacerse la publicacin de las
amonestaciones

V. En qu tiempo deben publicarse las amones-

25
25

27

29
3435
3
39
39

41
43
50
51
53
53
53

143

Pig*.
taciones
VI. De las cosas de que debe asegurarse el prroco antes de publicar las amonestaciones. . , .
VII. De las dispensas de proclamas
VIII. De la oposicin las amonestaciones...
Parte tercera.De las personas que pueden contraer matrimonio entre s, y de los impedimentos
de matrimonio que se encuentran en las personas.
Cap. I. Divisin general de los impedimentos de
matrimonio que se encuentran en las personas. .
Cap. II. De los impedimentos dirimentes absolutos
del matrimonio
Art. I. Falta de razn
Art. II. De la falta de pubertad.
Art. III. De la impotencia
Art. IV. Del impedimento que resulta de un matrimonio subsistente
Art. V. Del impedimento que forman los votos solemnes
j

57
57
6o

62
62

67

7j
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Art. IV. Del impedimento que resulta de las rdenes sagradas


Cap. III. De los impedimentos dirimentes relativos,
de la incapacidad que tienen determinadas personas para contraer matrimonio. . . . .
. .
Art. I. Del impedimento que resulta del parentesco
natural
I. Qu es parentesco, y de qu manera se computan los grados en las diferentes lneas de parentesco ?. . .
II. Qu clase de parentescos forman un impedi-

93

ment dirimente de los matrimonios, y qu cambios ha sufrido la disciplina sobre este punto? .
Art. II. Del impedimento que resulta de la afinidad.
I. Qu es afinidad
II. Qu afinidades forman un impedimento dirimente del matrimonio. Cambios sufridos por la
disciplina sobre este punto
III. De las clases de afinidad derogadas por el
concilio de Letrn
IV. De las diferentes clases de afinidad que nacen de una unin ilcita
Cuestin I. Si la especie de afinidad que nace de la
unin ilcita, conocida en el derecho romano,
forma un impedimento para el matrimonio. . .
Cuestin II. Si en los primeros siglos de la Iglesia
la afinidad que nace de una unin ilcita form
un impedimento del matrimonio

1 0 4
120
120

128

13o

Cuestin III. Si antes del concilio de Trento la especie de afinidad que nace de un comercio carnal forma un impedimento de matrimonio en los
mismos grados que la afinidad propiamente dicha,
que nace de un matrimonio consumado. . . . 131
Cuestin IV. Si despus del concilio de Trento, que
restringi al primero y segundo grados el impedimento fundado en la afinidad que nace de un comercio ilcito, poda lcitamente contraerse matrimonio en el tercero y cuarto grados de dicha
I32
afinidad

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M a n u a l de derecho administrativo civil y penal d e


E s p a a y U l t r a m a r , para uso del clero parroquial, por D. Antonio Elias de Molins, precedido de un prlogo, censura del cannigo
M. I. S. D. Buenaventura Ribas, cuatro volmenes.
. . 82 reales.
E l c o n c o r d a t o d e 1 8 5 1 , anotado con las nuevas disposiciones,
por D. A n t o n i o Elias de Molins
12 reales.

'i
L e g i s l a c i n v i g e n t e d e s a n i d a d m a r t i m a , por D . A n t o n i o
Elias de Molins
reales.
M a n u a l d e e c o n o m a p o l t i c a , por Enrique Braudillard, obra
laureada con el clebre premio concedido por el Instituto de Francia,
traducido por D . P. Estasen. 2 . a edicin
20 reales'.
Legislacin
hipotecaria vigente en E s p a a ,
Cuba,
P u e r t o - R i c o y F i l i p i n a s , por D . Jos Antonio Elias, abogado que
fu de los tribunales. 2 . a edicin, aumentada notablemente. . 24 rs.
D e r e c h o c i v i l g e n e r a l y f o r a l d e E s p a a , sea resumen
ordenado de las leyes vigentes en los varios territorios que forman la
monarqua espaola y de las decisiones del Tribunal Supremo que
establecen jurisprudencia, p o r D . Jos Antonio Elias, abogado y promotor fiscal que fu. 2. a edicin. D o s volmenes . . .
25 pesetas.
A g o t a d a la numerosa tirada de la primera edicin de esta obra, se
ha reimpreso adicionndola con las reformas introducidas en el derecho civil, p o r las leyes de Enjuiciamiento civil, de aguas, de expropiacin forzosa, de propiedad literaria, etc., y las sentencias del Tribunal
Supremo de Justicia. Obra recientemente publicada.

O B R A S DE POTHIER
Tratado de las obligaciones
7'50 ptas.
Tratado de la posesin y prescripcin. 7

Tratado de contrato de compra y venta. 8

Tratado del dominio de la propiedad.. 4

Tratados de retractos
4

anotados con la legislacin romana y la vigente en Espaa, Francia,


Mjico, Repbl ica Argentina y Uruguav, etc., etc.
Se hallan de venta en las principales libreras.

ENCICLOPEDIA, MODERNA
SECCIN

JURDICA

TRATADO
DEL

CONTRATO DE MATRIMONIO
I D E

TRADUCIDO, ANOTADO T COSCOKDADO


POR

DON

ANTONIO

ELAS

DB

MOLINS

PRECEDIDO DE

UNA INTRODUCCIN
QUE C O N T I E N E LA LEGISLACIN
EL

MATRIMONIO

VIGENTE

ARGENTINA,

CHILE,
Y

EL

EN

ESPAA,

MJICO,

SOBRE
LA

REPBLICA

GUATEMALA

URUGUAY

TOMO

MADRID

-'i

VICTORIANO SUREZ
Jacometrezo, 72

BARCELONA

LIBRERA DE JUAN LLORDACHS


Plaza de San Sebastin

SANTIAGO D E C H I L E
VILET, BALDRICH Y COMPARA

Estado, esquina Moneda

Juan de la Fuente Parres


EDITOR
MXICO - BARCELONA

TRATADO
DEL

CONTRATO DEL MATRIMONIO


Es

propiedad

Si la afinidad formada por un comercio


carnal ilcito forma un impedimento dirwiente en los
grados prohibidos, cuando este trato se conserva secreto,
y qu pruebas deben recibirse en tal caso.

CUESTIN V .

\\

El
N M '

i
Imp. de F. Gir, calle de las Cortes, 212 bis (cerca de la Universidad

167. L a afinidad que nace de un comercio ilcito es un impedimento dirimente del matrimonio
slo cuando este comercio es conocido y trasciende los dems. Por este motivo si tengo secretamente un trato ilcito con una mujer, y despus
contraigo matrimonio con su hija hermana, cometo un g r a v e pecado, pero el matrimonio ser
vlido. Esta es la decisin del papa A l e j a n d r o III,
en el cap. I V del ttulo. De eo qui cognovit consang., de la primera coleccin, en la que se leen
las siguientes palabras : De eo qui mulierem
quamdam cognovit, et filiam ejusdem sibipostea
in matrimonium copulavit, qui jam per d e c e n nium cohabitavit, tuae Prudentiae respondemus,
qud si dilictum ejus, sicut nobis significasti
occultum existit, poenitentia sibi condigna debet

"imponi, nec est ab uxore quae tanti sceleris


"inscia est, separandus; si autem id publicum et
-notorium esse dignoscitur, ab uxore separari
rdebet, et perpetuo sine spe conjugii perma'nere.:>
De esto se sigue que en las demandas de nulidad de matrimonio por causa de la citada especie
de afinidad nacida de un comercio ilcito, los jueces pueden admitir las pruebas de dicho comercio carnal, cuando hubiese sido pblico y notorio, como en el caso de la sentencia de 20 de
Agosto de 1664, en la que se anul un matrimonio por haberse probado que el marido antes del
matrimonio haba tenido pblicamente trato con
la hija de su mujer. Pero cuando el comercio
carnal es secreto y no se ha enterado de ello el
pblico, los jueces no deben admitir pruebas ni
permitir diligencias para averiguarlo.
Obsrvase al propio tiempo que para probar
suficientemente que un hombre antes de su matrimonio haba tenido pblicamente trato carnal
con una parienta de su mujer, no bastar decir
que era pblico y notorio en la vecindad; se necesitarn otras pruebas: Rumor viciniae,
dice sobre esta cuestin el papa Alejandro I I I ,
non est momenti usque ade validi judicandus,
qud nisi rationalibus et fide dignae probationes
accedant, possit ben constitutum matrimonium
'irritari. Cap. I V , Extr. de eo qui congnovit consang. uxor.

V I . Qu efectos produce la afinidad formada


por un comercio carnal ilcito que haya mediado entre
uno de los cnyuges y un pariente del otro, respecto del
matrimonio durante el cual tuvo lugar.

CUESTIN

168. El concilio de Trento no considera la


especie de afinidad que nace de un comercio ilcito como impedimento dirimente, sin solamente en el caso que las partes que lo han contrado
quieran celebrar el matrimonio. Esto es lo que
se refieren las siguientes palabras: Sancta S y nodus... impedimentum quod propter affinitatem ex fornicatione contractam inducitur, et
matrimonium postea factum dirim.it, etc. N o se
puede poner en duda que, segn el concilio de
Trento, esta especie de afinidad no rompe el matrimonio si se form despus de haberlo contrado. Anteriormente este concilio, el papa Inocencio III haba decidido que la afinidad contrada
durante el matrimonio por un comercio carnal
que uno de los cnyuges haba tenido con el
pariente parienta del otro cnyuge no anula el
matrimonio: la parte inocente no deba verse privada de los derechos que le daba el matrimonio,
y el papa no quiso distinguir, como lo hicieron
algunos de sus predecesores, si el comercio carnal
ilcito era pblico privado y si la afinidad era
en grado prximo remoto. Nec affinitas,dice
el papa,quae post contractum legitim matri'monium inter virum et uxorem iniqu contrahitur, ei debet efficerequae hujusmodi iniquitartis particeps non existit; quum jure suo non derbeat sine culpa sua privari; quamqum a quodam
rpraedecessore nostro dicatur in simili casu fuisse

clistinctum, utrum incestus vel adulterium m a nifestum fuerit, an occultum, aliis asserentibus
inter gradum proximum et remotum e s s e p o t i u s
clistinguendum. Cap. V I , Extr. de eo qui cogn.
consang.
169. A u n q u e la afinidad formada p o r un comercio ilcito de uno de los cnyuges con el pariente parienta del otro, no anula el matrimonio anterior, sin embargo, debe exhortarse los
c n y u g e s p o r l unidos, guardar continencia y
abstenerse de usar del matrimonio; pero si la
parte inocente declara que le es difcil guardar
continencia, podr e x i g i r de la otra el cumplimiento del deber c o n y u g a l . Esto es lo que decide
el papa Inocencio III: Tuae Fraternitatis d e v o r o postulavit utrum is qui cum sorore legitimae
-conjugis fornicatus, cum u x o r e possit p o s m o dum commorari et e x i g e r e debitum ac solvere
requisitus? Respondemus q u d uxor a commixtione viri abstineat propter publicara honestitatem, et in continentia maneat, doee vir viam
universae carnis ingressus fuerit, diligentius est
monenda; qud si forte commonitioni pareri
recusans talis fuerit ut de lapsu timeatur ipsius
vir ejus poterit et debebit cum Dei timore debitum ei solvere conjgale, quum affinitas post
matrimonium iniqu contracta, illi nocere non
debeat quae iniquitatis particeps non existit.
C a p . X , Extr. eod. tit.
G r e g o r i o I X decidi lo mismo, cap. fin., Extr
eod. tit.
E l papa Lucio II, III, en el cap. X V I I , de
pons., de la misma coleccin, decidi que el
hombre q u e durante el matrimonio ha tenido comercio carnal con la madre de su mujer, no pue-

de cohabitar con ella; pero debe entenderse n i camente en el sentido de que no puede exigir de
su mujer el deber c o n y u g a l , pero no impide la
mujer el derecho de pedirlo.
170. E l concilio de T r e n t o con posterioridad
y en trminos explcitos restringi los matrimonios celebraderos el impedimento resultante
de la afinidad formada p o r un comercio ilcito.
Puede decirse que sus efectos quedaron abolidos
respecto del matrimonio durante el cual esa afinidad hubiese sido contrada; y q u e por lo mismo, as la parte culpable como la inocente podrn
exigirse recprocamente el deber conyugal. E s t a
es la opinin de M. Gibert en su Tradition sur le
Mariage, tomo II, p. 392.
ARTCULO III
Del impedimento dirimente que resulta del parentesco
puramente civil
171. El parentesco puramente civil es el que
se forma por la adopcin, entre la persona adoptada y su padre adoptivo, y entre todos los parientes del mismo nombre y la familia de s t e ( i ) .
(1) L a s leyes 7 y 8 del ttulo 7 , P a r t i d a 4 . a , disponen: Ca el
padre que porfija alguna muger, la rescibe por nieta, por
viznieta, nunca puede con ella casar, maguer se desfaga e porfijamiento.
Esso mismo seria si alguna muger porfijase algn
orne por mandado del R e y , segund dize en el ttulo y a dicho.
Otros los fijos carnales non podran casar con aquellos que porfijaron sus padres sus madres, mientras durase el porfijamiento.
Mas si el porfijamiento se desficiesse, bien podran casar. Pero si
alguno porfijase mucho, ass que entre ellos ouiesse varones e mugeres, estos atales bien podrian casar vnos con otros, quier que se
desfaga el porfijamiento non. E n t r e el porfijado la muger de
aquel que l porfija, naze cufiadez, que embarga el casamiento.

clistinctum, utrum incestus vel adulterium m a nifestum fuerit, an occultum, aliis asserentibus
inter gradum proximum et remotum e s s e p o t i u s
distinguendum. Cap. V I , Extr. de eo qui cogn.
consang.
169. A u n q u e la afinidad formada p o r un comercio ilcito de uno de los cnyuges con el pariente parienta del otro, no anula el matrimonio anterior, sin embargo, debe exhortarse los
c n y u g e s p o r l unidos, guardar continencia y
abstenerse de usar del matrimonio; pero si la
parte inocente declara que le es difcil guardar
continencia, podr e x i g i r de la otra el cumplimiento del deber c o n y u g a l . Esto es lo que decide
el papa Inocencio III: Tuae Fraternitatis d e v o r o postulavit utrum is qui cum sorore legitimae
-conjugis fornicatus, cum u x o r e possit p o s m o dum commorari et e x i g e r e debitum ac solvere
requisitus? Respondemus q u d uxor a commixtione viri abstineat propter publicara honestitatem, et in continentia maneat, doee vir viam
universae carnis ingressus fuerit, diligentius est
monenda; qud si forte commonitioni pareri
recusans talis fuerit ut de lapsu timeatur ipsius
vir ejus poterit et debebit cum Dei timore debitum ei solvere conjgale, quum affinitas post
matrimonium iniqu contracta, illi nocere non
debeat quae iniquitatis particeps non existit.
C a p . X , Extr. eod. tit.
G r e g o r i o I X decidi lo mismo, cap. fin., Extr
eod. tit.
E l papa Lucio II, III, en el cap. X V I I , de
pons., de la misma coleccin, decidi que el
hombre q u e durante el matrimonio ha tenido comercio carnal con la madre de su mujer, no pue-

de cohabitar con ella; pero debe entenderse n i camente en el sentido de que no puede exigir de
su mujer el deber c o n y u g a l , pero no impide la
mujer el derecho de pedirlo.
170. E l concilio de T r e n t o con posterioridad
y en trminos explcitos restringi los matrimonios celebraderos el impedimento resultante
de la afinidad formada p o r un comercio ilcito.
Puede decirse que sus efectos quedaron abolidos
respecto del matrimonio durante el cual esa afinidad hubiese sido contrada; y q u e por lo mismo, as la parte culpable como la inocente podrn
exigirse recprocamente el deber conyugal. E s t a
es la opinin de M. Gibert en su Tradition sur le
Mariage, tomo II, p. 392.
ARTCULO III
Del impedimento dirimente que resulta del parentesco
purame?ite civil
171. El parentesco puramente civil es el que
se forma por la adopcin, entre la persona adoptada y su padre adoptivo, y entre todos los parientes del mismo nombre y la familia de s t e ( i ) .
(1) L a s leyes 7 y 8 del ttulo 7 , P a r t i d a 4 . a , disponen: Ca el
padre que porfija alguna muger, la rescibe por nieta, por
viznieta, nunca puede con ella casar, maguer se desfaga e porfijamiento.
Esso mismo seria si alguna muger porfijase algn
orne por mandado del R e y , segund dize en el ttulo y a dicho.
Otros los fijos carnales non podran casar con aquellos que porfijaron sus padres sus madres, mientras durase el porfijamiento.
Mas si el porfijamiento se desficiesse, bien podran casar. Pero si
alguno porfijase mucho, ass que entre ellos ouiesse varones e mugeres, estos atales bien podrian casar vnos con otros, quier que se
desfaga el porfijamiento non. E n t r e el porfijado la muger de
aquel que l porfija, naze cufiadez, que embarga el casamiento.

Este parentesco forma el mismo impedimento


que el parentesco natural. Este impedimento subsiste en la lnea recta, al igual que en el parentesco civil, aun despus de disuelto en virtud de
la emancipacin; pero en la lnea colateral el impedimento formado por el parentesco civil no
dura tanto como este parentesco. Por esto yo no
podra casarme con la hija de mi padre adoptivo,
de la que era hermano en virtud de la adopcin,'
mientras los dos permanecisemos en la misma
familia; pero si ella y o nos hubisemos emancipado, el parentesco civil habra quedado disuelto
y podramos contraer matrimonio. I et II, fustit. de Nupt.
172. Slo la adopcin verdadera y solemne
forma este parentesco civil y, en consecuencia,
impedimento para el matrimonio. Si por afeccin
haba educado desde la infancia una nia, como
si fuese hija ma, no se la consideraba como hija
adoptiva, y estaba permitido casarme con ella.
Otros, entre la muger del porfijado aquel quel porfij. Ca tal
cuadez corno esta, e m b a r g a que el porfijado non pueda casar con
la muger de aquel que le porfij, nin otros aquel que le porfij
non puede casar con la muger de aquel que le porfij, nin otros
aquel que le porfij non puede casar con la muger del porfijado,
quier se desfaga el porfijamiento non; segund dize en la ley ante
desta, que se puede desfazer. E este parentesco cuadez que se
face segn mandan las leyes, n o n embargan tan solamente el casamiento, mas desfcelo si fuere fecho. E otros este parentesco
cuadez porque se embargan los casamientos por razn del porfijamiento, non se entiende que embarga entre otras personas, si
non entre aquellas que son nombradas en esta ley, en la que
es ante della.
E l cdigo penal vigente e n Espaa establece en su art. 401
la siguiente prohibicin:
El adoptante que sin previa dispensa civil contrajere matrimonio con sus hijos descendientes adoptivos, ser castigado con
la pena de arresto mayor. >

Esto es lo que decide Justiniano en la ley X X V I ,


Cdigo de Nupt. Las palabras: N o s vetustam
ambiguitatem decidentes, etc., prueban que
antes existan dificultades sobre este punto. La
ms ligera sospecha de la existencia de semejanza de padre hijo entre dos personas, pareca a
los romanos motivo suficiente de impedimento
de matrimonio.
La adopcin hace mucho tiempo que no esta
en uso entre nosotros y, por lo tanto, no hay impedimento de matrimonio por este motivo.
ARTCULO IV
Del impedimento dirimente que resulta del parentesco
espiritual
Trataremos en el primer prrafo de las tres especies de parentesco espiritual, de las que las
dos primeras forman an impedimento dirimente
del matrimonio, y la tercera lo formaba antes del
concilio de Trento. En el segundo prrafo expondremos la disciplina de la Iglesia latina sobre os
diferentes parentescos espirituales en los siglos
anteriores al concilio de Trento. En el tercer parrafo lo que dispone el concilio de Trento, y que
seguimos hoy. Y finalmente, en el cuarto trataremos de algunas clases particulares de parentesco
espiritual, de las que se haba puesto en duda si
formaban tal parentesco y, por consiguiente, impedimento para la celebracin del matrimonio.
S I. Cules son las diferentes clases de parentesco espiritual, y entre qu personas se forma
173.

La primera clase de parentesco espiri-

Este parentesco forma el mismo impedimento


que el parentesco natural. Este impedimento subsiste en la lnea recta, al igual que en el parentesco civil, aun despus de disuelto en virtud de
la emancipacin; pero en la lnea colateral el impedimento formado por el parentesco civil no
dura tanto como este parentesco. Por esto yo no
podra casarme con la hija de mi padre adoptivo,
de la que era hermano en virtud de la adopcin,'
mientras los dos permanecisemos en la misma
familia; pero si ella y o nos hubisemos emancipado, el parentesco civil habra quedado disuelto
y podramos contraer matrimonio. I et II, fustit. de Nupt.
172. Slo la adopcin verdadera y solemne
forma este parentesco civil y, en consecuencia,
impedimento para el matrimonio. Si por afeccin
haba educado desde la infancia una nia, como
si fuese hija ma, no se la consideraba como hija
adoptiva, y estaba permitido casarme con ella.
Otros, entre la muger del porfijado aquel quel porfij. Ca tal
cuadez corno esta, e m b a r g a que el porfijado non pueda casar con
la muger de aquel que le porfij, nin otros aquel que le porfij
non puede casar con la muger de aquel que le porfij, nin otros
aquel que le porfij non puede casar con la muger del porfijado,
quier se desfaga el porfijamiento non; segund dize en la ley ante
desta, que se puede desfazer. E este parentesco cuadez que se
face segn mandan las leyes, n o n embargan tan solamente el casamiento, mas desfcelo si fuere fecho. E otros este parentesco
cuadez porque se embargan los casamientos por razn del porfijamiento, non se entiende que embarga entre otras personas, si
non entre aquellas que son nombradas en esta ley, en la que
es ante della.
E l cdigo penal vigente e n Espaa establece en su art. 401
la siguiente prohibicin:
El adoptante que sin previa dispensa civil contrajere matrimonio con sus hijos descendientes adoptivos, ser castigado con
la pena de arresto mayor. >

Esto es lo que decide Justiniano en la ley X X V I ,


Cdigo de Nupt. Las palabras: N o s vetustam
ambiguitatem decidentes, etc., prueban que
antes existan dificultades sobre este punto. La
ms ligera sospecha de la existencia de semejanza de padre hijo entre dos personas, pareca a
los romanos motivo suficiente de impedimento
de matrimonio.
La adopcin hace mucho tiempo que no esta
en uso entre nosotros y, por lo tanto, no hay impedimento de matrimonio por este motivo.
ARTCULO IV
Del impedimento dirimente que resulta del parentesco
espiritual
Trataremos en el primer prrafo de las tres especies de parentesco espiritual, de las que las
dos primeras forman an impedimento dirimente
del matrimonio, y la tercera lo formaba antes del
concilio de Trento. En el segundo prrafo expondremos la disciplina de la Iglesia latina sobre os
diferentes parentescos espirituales en los siglos
anteriores al concilio de Trento. En el tercer parrafo lo que dispone el concilio de Trento, y que
seguimos hoy. Y finalmente, en el cuarto trataremos de algunas clases particulares de parentesco
espiritual, de las que se haba puesto en duda si
formaban tal parentesco y, por consiguiente, impedimento para la celebracin del matrimonio.
S I. Cules son las diferentes clases de parentesco espiritual, y entre qu personas se forma
173.

La primera clase de parentesco espiri-

tual es la que se forma entre la persona bautizada


por una parte y la que le confiri el sacramento
y el padrino madrina que lo sacaron de pila'
por otra. Este parentesco espiritual forma entr
aquellas personas un impedimento dirimente del
matrimonio. Por este motivo, cuando una comadre u otra persona en caso de necesidad hubiesen
bautizado un recin nacido, al igual que los
padrinos, no podrn vlidamente contraer matrimonio con la persona bautizada, la que representan padre madre espiritual.
174- Para que el padrino madrina contraigan este parentesco y forme el impedimento
dirimente del matrimonio que de l resulta, no es
necesario que personalmente hayan sacado de
pila al bautizado; basta que se haya hecho con
intervencin de procurador: Qui mandat, ipse
fecisse videtur.)i L . X , Digesto Mand.
A l contrario, los procuradores del padrino
madrina, que, en calidad de tales, han sostenido
sobre las fuentes bautismales al recin nacido
no contraen con ste ningn parentesco espiritual, porque ellos por s y en nombre propio
nada ejecutan. Es necesario, para que el padrino
o madrina contraigan dicho parentesco espiritual
con el recin nacido, que tengan voluntad de
contraerlo? El autor de las Conferencias de Pars
se decide por la afirmativa, y opina que si se hubiese sacado de pila como hijo de una persona
determinada otra que no lo era, no contrae parentesco porque no es con l con quien quera
contraer o. Este autor conviene, sin embargo, en
que muchos canonistas son de parecer contrario
* o opino como stos. El sacramento del bautismo por si mismo forma el parentesco espiritual

independiente del consentimiento de las personas


entre las cuales se forma. El recin nacido es
incapaz de darlo, y puede afirmarse que los padrinos, en su mayora, no tienen voluntad de
contraer el parentesco espiritual, porque por i g norancia las ms de las veces, no tienen idea
de l.
175. La segunda clase de parentesco espiritual que forma el bautismo es la que contraen el
padrino y la madrina, con el padre y la madre del
bautizado.
A esta clase de parentesco se le da el nombre
de compadrazgo, y forma igualmente entre estas
personas un impedimento dirimente del matrimonio. Ni el padrino ni el bautizante pueden vlidamente contraer matrimonio con la madre de la
persona bautizada, que es su comadre, siendo
ellos sus compadres; igualmente la madrina ni
la mujer que ha bautizado al recin nacido no
pueden vlidamente contraer matrimonio con el
padre de aqul, que es su compadre, y ella su
comadre.
176. La tercera clase de parentesco espiritual
que formaba antes el bautismo, era la que mediaba entre el bautizado y los hijos de sus padrinos,
que le representaban hermanos; formaba un impedimento del matrimonio entre estas personas,
pero fu derogado por el concilio de Trento.
177. Antiguamente tambin se haba puesto en duda si el padrino y la madrina podan
contraer matrimonio; pero el concilio tridentino resolvi que podan hacerlo vlida y lcitamente.
178. El parentesco de confirmacin produce
el mismo parentesco espiritual que el bautismo,

14
cuando asisten l padrinos, asistencia que hoy
no es muy frecuente ( i ) .
II. Disciplina de la Iglesia en los diferentes siglos
acerca de los impedimentos dirimentes del matrimonio.
formados por el parentesco espiritual.
179. Con anterioridad al siglo VI no encontramos testimonios autnticos que mencionen el
parentesco espiritual. Los cnones atribuyen su
origen al concilio de Nicea (2). Las cartas decretales de los papas de los primeros siglos son piezas supuestas evidentemente sospechosas.
El documento ms antiguo que conocemos data
del siglo VI: se encuentra en la ley X X V I , Cdigo de Nupt. Justiniano, despus de haber decidido en dicha ley que un hombre que hubiese
educado una joven desde la infancia, como si
fuese su propia hija, puede casarse con ella (que
es el objeto principal de la ley), con tal de que
no fuese su ahijada: E videlicet persona omnimodo ad nupcias venire prohibenda, quam aliquis sive alumna sit, sive non, a sacro baptismate suscepit, qum nihil aliud sic inducere
potest, paternam affectionem et justum nuptiarum prohibitionem, quam hujusmodi nexus
per quem, mediante D e o , animae copulatae
sunt.
Crese que el grande respeto que los primeros
( 1 ) L a Sagrada C o n g r e g a c i n del Concilio, respondiendo
una consulta de T a r r a g o n a , en 29 de Setiembre de 1593, dijo que
el parentesco que nace d e la confirmacin, e l cual dirime el matrimonio contrado despus, slo tiene lugar entre el confirmante y
confirmado, y entre los padres de ste y los padrinos.
(2) Celebrado en el ao 325.

15 ~
cristianos tenan sus padres espirituales les
obligaba abstenerse de tales matrimonios, sin
que existiera ley alguna civil ni cannica que los
prohibiera. Como no tenemos noticia de la existencia de ningn canon ni ley anterior la de Justiniano que los prohibiese, podemos atribuir
ella la introduccin de esta especie de impedimento dirimente del matrimonio.
180. En el siglo VI encontramos en la Iglesia
griega un monumento de la segunda clase de parentesco espiritual, entre los padrinos y los padres del bautizado, y del impedimento dirimente
que forma; tal es el canon 53 del concilio llamado
in Trullo Concilium Quii sextum, celebrado
en tiempo del emperador Justiniano II, en el saln de la cpula del palacio episcopal, ltimos
del siglo VII. En l se lee: Quoniam spiritualis
affinitas corporum conjunctionem major est, in
nonnullis autem locis cognovimus quosdam qui
e x sancto baptismate infantes suscipiunt, postea
quoque cum matribus illorum viduis matrimonium contrahere, statuimus ut in posterum nihil
fiat ejusmodi; si qui autem, post praesentem canonem, facere deprehensi fuerit, is quidem p n mo ab illicito ejusmodi matrimonio desistant,
deinde et fornicatorum poenis sub judiciantur.
Hemos indicado anteriormente que este concilio
no fu admitido por la Iglesia latina.
181. Si debisemos dar crdito Ciacomo,
que en el siglo VI escribi la vida de los papas,
se podra citar otro monumento relativo la tercera clase de parentesco espiritual, que contrae la
persona bautizada con los hijos de su padrino y
madrina; porque dicho autor, en la vida de Denderit, que ocup la sede pontificia desde el ano

i
624, dice que este papa di un decreto prohibiendo el matrimonio entre dichas personas; pero
este decreto no se encuentra en ninguna c o leccin.
182. Del siglo V I I I datan varios testimonios
que prohiben el matrimonio en la segunda especie de parentesco espiritual. El primer concilio
romano, celebrado en tiempo del papa Gregorio II, en el ao 721, en su canon cuarto fulmina
anatema al que se case con su comadre espiritual:
Si quis commatrem spiritualem duxerit in conjugium, anathema sit; et responderunt omnes
-tertio, anathema sit.
El concilio romano celebrado en el pontificado
de Zacaras, ao 743, pronunci igual anatema;
en su canon 5 se lee: U t presbyteram diaconam,
nonnam, aut monacham vel etiam spiritualem
commatrem, nullus sibi praesumat nefario conjugio copulare; qui ejusmodi opus perpetra"vit, sciat se anathematis vinculo esse obligatum, etc.
La carta decretal del papa Zacaras, dirigida
Pepino, prefecto del palacio, y los obispos de
Francia, que es la sptima en el volumen V I de
la coleccin de Concilios del padre Labbe, nos
ofrece un testimonio del impedimento del matrimonio que resulta de la primera y segunda especies de parentesco espiritual. Dicho papa mira con
tanto horror el matrimonio de un padrino con su
ahijada, que dice que no exista ley ni canon que
lo prohibiese porque se consideraba como cosa
imposible que aconteciera. H aqu sus palabras,
art. 22: Sed nec spiritualem, id est, commatrem
aut filiam quis ducat temerario ausu uxorem,
est namquem nefas... in tantum grave est, ut

nullus sanctorum patrum, eque sanctarum synodorum assertione, vel etiam in imperialibus
Legibus quispiam judicatus sit. Zacaras ignoraba existiera la ley dejustiniano, lo que no debe
extraar, por cuanto en el Occidente rega slo
el Cdigo teodosiano.
183. Encontramos adems en este siglo una
prueba evidente de que este parentesco espiritual
y el impedimento del matrimonio que de l resulta, se forma por el sacramento de la confirmacin, lo mismo que en el del bautismo. Tal es la
contestacin dada en el ao 754 por el papa Esteban II los obispos de Francia, que le haban
consultado sobre diferentes puntos de disciplina,
y que se public en el tomo V I de la coleccin
de los Concilios del padre Labbe, y en l se lee,
art. 4: Ut nullus habeat commatrem suam spiritualem, tam fonte sacro, quam de confirmatione,
eque si clam in neutra parte conjugio sociatam; quod si conjuncti fuerint, separentur.
184. Las disposiciones de los concilios celebrados en Francia en aquel siglo contienen la
misma disciplina sobre los impedimentos del matrimonio que resultan de la primera y segunda
clases de parentesco espiritual que forman los sacramentos del bautismo de la confirmacin. El
concilio de Metz, celebrado en el ao 753, en
tiempo del rey Pepino, canon primero, incluye
entre el nmero de las uniones incestuosas la
unin carnal de un hombre con su comadre espiritual, con la madrina que le tuvo en las pilas
bautismales, en la confirmacin: Si quis homo
vincestm commiserit, de Deo sacrat, aut commatre su, aut cum matrina spirituali de fonte,
aut confirmatione episcopi, etc.
TOMO X

El concilio de Compiegne, Compendense, celebrado en tiempo del mismo Pepino, in genevali


populiconventu,
en el ao 757, orden lo mismo
que el de Metz, canon 12.
185. Las leyes de Luitprando, rey de los
lombardos, que pertenecen al siglo V I I I , formaron
igualmente de la primera y segunda clases de parentesco espiritual un impedimento del matrimonio : Praecipimus ut nullus praesumat suam
commatren ducere uxorem, sed nec fdiam quam
de sacro fonte levaverit.
186. Esta disciplina se observ asimismo en
Inglaterra, segn se desprende de la coleccin
de cnones de Egbert, arzobispo de Cantorbery,
fines del siglo V I I I , y en su art. 129 se encuentra el canon del concilio romano, celebrado en
tiempo de Gregorio I I I , del que antes hemos
hecho mencin.
187. San Bonifacio, arzobispo de Mayenza en
e l siglo V I I I , en una de sus cartas Nothelino,
arzobispo de Cantorbery, dice haber permitido
un padrino casarse con su comadre, es decir,
con la madre de su ahijado, y que no sabe si pec
por ignorancia, causa de haberse averiguado
posteriormente que entre los romanos era prohibido tal matrimonio: y le pide le informe si en
los antiguos cnones en los libros santos hay
tal prohibicin, porque no puede comprender
cmo este parentesco espiritual es considerado
como un impedimento del matrimonio, cuando el
bautismo hace hermanos todos los hijos de la
Iglesia, sin q u e tal parentesco impida que se casen. Quod,dice San Bonifacio,Romani peccatum censent, ita ut in talibus divortia facere
vpraecipiant. Aade porque si hoc in catholi-

rcum patrum decretis vel canonibus, vel etiam


in sacro eloquio, pro tam magno peccato computatum esse inveneritas sit in ilio judicio, quia
r-nullatenus intelligendo cognoscam cujus auctoritas sit in ilio judicio, quia nullatenus intelligere possum quare spiritualis propinquitas in
conjunctione carnali copula grande peccatum
'sit, quando omnes in sacro baptismate Christi,
et ecclesiae et filiae, fratres et sorores esse com probemur. Sobre el mismo punto escribi otra
carta al obispo de Inglaterra (Peltelme). D e una
quoque r,dice,vestrum consilium et responsum desideramus. Affirmant sacerdotes per
rtotam Franciam et per Gallias, maximi criminis
reum esse hominem qui in matrimonium acceperit illam viduam cujus ant filium in baptismo
suscipiebat, quod peccati genus, si verum est,
hactenus ignorabam; et nec in antiquis canonibus, nec in decretis pontificum patres, nec in calc u l o peccatorum apostlos, unquam cognovi.
Estas dos cartas y la otra escrita al abate Dudon
contienen algo relativo al punto que examinamos, y las da conocer Baronius, tomo I X , en
el ao 734.
188. En el siglo V I I I comenz suscitarse la
cuestin de si forma un impedimento del matrimonio la tercera clase de parentesco espiritual,
formada entre el bautizado y los hijos de los padrinos. Teodoro, obispo de Pars, consult sobre
este punto al papa Zacaras con motivo de un
matrimonio que un hombre de su dicesis contrajo con la ahijada de su padre. El papa contest: Eum qui impiissimo sese miscuit matrimo-nio, studeans separare, et poenitentiae dignae
subjicere. Esta contestacin se halla inserta en

en la epstola 18, tomo V I de los Concilios del


padre Labbe.
El rey Luitprando estableci este mismo impedimento en la ley 5 antes mencionada.
189. En el siglo IX los sucesores de San Bonifacio se conformaron con la disciplina de las
otras iglesias de Occidente, sobre el impedimento del matrimonio que resulta de la primera y
segunda clases de parentesco espiritual; porque
por el canon 55 del concilio de Mayenza, celebrado en el ao 8x3, por orden de Carlomagno, al
que asisti Ricolfo, arzobispo de Mayenza, se
lee: Nullus proprium filium vel filiam fonte baptismatis suscipiat; nec filiolam nec commatrem
ducat uxorem nec illam cujus filium aut filiam
ad confirmationem duxerit; ubi autem fuerit,
separentur.
Este canon se reprodujo ntegramente en las
capitulares de Carlomagno y de Lus el Bondadoso, lib. 50, art. 166, y en la tercera adicin,
art. 116. El decreto del concilio romano, celebrado en tiempo de Gregorio I I , que prohibe el
matrimonio de un hombre con su comadre espiritual, y del que antes hemos hablado, se insert
igualmente en el lib. 7 de las capitulares, art. 179.
El matrimonio con su comadre espiritual es
considerado en el libro 6. de dichas capitulares,
art. 4, como crimen capital: Sciendum estomnibusqud conjunctio spiritualis commatris maxijnum peccatum sit, et divortio separandum, ataque capitali sententia mulctandum, vel peregrinatione perpetua delendum.
190. Aunque este parentesco espiritual se
considerase como un impedimento dirimente del
matrimonio, siendo, por consiguiente, prohibido

que uno fuese padrino de un hijo de su mujer,


tanto si era hijo suyo como si lo era de otro matrimonio; pero si lo haba hecho por ignorancia
el matrimonio no se anulaba. Esta es la decisin
del papa Nicols I en su carta Rodulfo, arzobispo de Burges, art. 5, en la que se lee: De his
qui... filios uxoris suae de viro priori, dum
i-chrismantur ab episcopo, super se sustinent, si
inscitia, sicut asseris, sit, licet fit peccatum, taimen non usque ad separationem conjugii pu-niendum: lugeant tamen, et digna poenitentia
;-hoc diluentes domino dicant: Delicta ignoran-tiae meae ne memineris. El papa termina la
epstola con las siguientes palabras: Optamus
Sanctitatem tuam nunc et semper bene valere,
lo cual prueba que el ttulo de Vueslra Santidad no
estaba an reservado los papas. Este documento se encuentra en el tomo V I I I del padre Labbe,
pgs. 594 y siguientes.
191. Con mayor motivo, cuando un hombre
por necesidad hubiere tenido que bautizar su
hijo, el parentesco espiritual que ha contrado
con su mujer no da lugar una separacin. As
lo decide el papa Juan V I I I (que ocup el solio
pontificio ltimos del siglo ix) en su carta
Anselmo, obispo de Limoges. Un hombre en caso
de necesidad bautiz su hijo, que esbaba espirando, y como haba contrado parentesco espiritual con su mujer, el obispo resolvi su separacin. Aqul se present al papa para exponer lo
sucedido y ste escribi al obispo, dicindole que
haba obrado mal, dicente Scriptura, quod Deus
conjunxit, homo non separaret; porque este
hombre cumpli con su deber al bautizar su
hijo, porque no poda esperar que otros le confi-

rieran el sacramento; bene fecisse laudatur; et


ideo cum sua uxore quandiu vixerint, judicamus manere conjunctum. Esta carta es la 48 de
las del papa Juan V I I I , y se public en el tomo
noveno del padre Labbe, pg. 122.
192. El parentesco espiritual no anula el matrimonio cuando se ha contrado con intencin
de alcanzar la nulidad de aqul. A s se decide en
el concilio segundo de Chalons, reunido por orden de Carlomagno en el ao 813. En el canon
tercero se prescribe: Dictum nobis est quasdam
foeminas desidiose, quasdam vero fraudulentur,
ut a viris suis separentur, proprios filios coram
episcopi ad confirmandum tenuisse: unde nos
dignum duximus, ut si qua mulier filium suum,
desidia aut fraude aliquia, coram episcopo tenuirit ad confirmandum, propter fallaciam suam
aut propter fraudem quandiu vivet, agat poenitentiam, a viro tamen suo non separetur.
193. En cuanto la tercera especie de parentesco espiritual, que media entre un ahijado
ahijada y los hijos de sus padrinos, encontramos
que los papas que ocuparon el solio pontificio en
el siglo IX continuaron considerndolo como un
impedimento del matrimonio, del mismo modo
que el papa Zacaras lo haba considerado en el
siglo VIH. Esto es lo que se desprende de las decisiones del papa Nicols I. Este papa en su contestacin ad consulta Bulgorum, art. 2, manifiesta
que el matrimonio no debe permitirse entre un
ahijado ahijada y los hijos de sus padrinos,
porque se consideran como hermanos: I n t e r
v o s , d i c e , non arbitramur esse quodlibet
posse conjgale connubium quandoquidem inter eos qui natura, et eos qui adoptione filii

sunt, venerandae Leges Romanae matrimomum


contrahi non permittunt... Si ergo,aade,
inter eos non contrahitur matrimonium quos
adoptio jungit, quanto potius a carnali oportet
inter se contubernio cessare, quos per coeleste
sacramentum regenerado Sancti-Spiritus vincit:
longe congruentius filius patris mei vel frater
appellatur' is quem gratia divina, quamquem
humana voluntas, ut filius et frater meus esset,
elegit, etc.
194. En el siglo x Len V I I , que ocupo la
Santa Sede tres aos, desde 936, en su carta ad
Gallos et Germanos, escrita para contestar muchos puntos de disciplina, reproduce el decreto
de Zacaras dado en el concilio romano, relativo
al parentesco espiritual. Vase supra, nm. 182.
Esta carta se insert en el tomo I X del padre
Labbe, pgs. 596 y siguientes.
195. En el siglo XI hallamos las leyes eclesisticas del rey Canuto, que gobern Inglaterra principios de aquel siglo. El matrimonio de
un ahijado con su comadre espiritual se prohibi
en el art. 14 de dichas leyes. No se encuentra en
el cdigo de las leyes eclesisticas del rey Canuto la prohibicin de matrimonio entre la persona
bautizada y los hijos de los padrinos. En el mismo siglo, en las cartas de Fulbert, obispo de
Chartres, se encuentra una, que es la treinta y
tres, en la que consulta su metropolitano sobre
la cuestin de si deba separarse de su mujer un
hombre que haba presentado sus hijos la confirmacin, y cita para decidir esta cuestin los
cnones del concilio de Mayenza que hemos citado en el nm. 189.
1
196. N o buscaremos otros testimonios en los

siglos siguientes; las decretales de los papas, que


forman parte del cuerpo del derecho cannico,
nos dan conocer suficientemente la disciplina
observada en aquellos siglos hasta el concilio de
Trento. De ellos se viene en conocimiento que las
tres especies de parentesco espiritual de que hemos tratado eran consideradas como impedimentos dirimentes del matrimonio ; eod. lit.
Extr.
de cogn. spir.
Observaremos solamente que la segunda especie de impedimento espiritual, formado entre la
persona que ha conferido el bautismo, el padrino
y la madrina, con el padre y madre de la persona bautizada, es un impedimento dirimente para
un matrimonio que debiese celebrarse, pero no
disuelve el que hubiese sido contrado, aun cuando el acto que origin el parentesco hubiese tenido lugar por ignorancia por malicia.
Este punto fu decidido por Alejandro I I I :
Si vir vel mulier,dice este papa,scienter vel
ignoranter filium suum de sacro fonte susceperit, an propter hocseparari debeant? Respondemus quod quamvis generaliter sit institutum ut
debeant separari, qudam tamen humanius senatientes, aliter statuerunt: ideo nobis videtur
qud sive ex ignorantia, sivemaliti id fecerint,
non sunt separandi, nec alter alteri debitum
debet subtraere, nisi ad continentiam servandam
possint induci; quia si ignorantia factum est, eos
ignorantia excusare videtur; si ex malitia, eis
sua fraus non debet patrocinan vel dolus.
Cap. 2, Extr. de Cognat. spirit.
197. Conocemos una decisin del papa Inocencio III, relativa la tercera clase de parentesco espiritual. Este papa fu consultado sobre la

cuestin de si deba considerarse como impedimento slo entre el bautizado y los hijos de sus
padrinos nacidos despus de contrado tal parentesco, si debera comprender tambin los hijos
nacidos anteriormente; contesta aquel papa que
comprende unos y otros: cap. 7, Extr. eod. tit.
Parece que di lugar esta duda el canon 5,
caus. 30, quaest. 3, que haba sido mal comprendido.
III. Cul es la disciplina establecida por el concilio de
Trento sobre los impedimentos dirimentes provenientes
del parentesco espiritual (i).
198.

E l concilio de Trento, sess. 24, de Re-

( 1 ) E l canon del concilio de T r e n t o , cap. V , sess. 24, dice as:


< La experiencia ensea que muchas veces se contraen los
matrimonios p o r ignorancia en casos vedados, por los muchos
impedimentos que hay; y que se persevera en ellos no sin grave
pecado, no se dirimen sin notable escndalo. Queriendo, pues,
el santo concilio dai^ providencia en estos inconvenientes, y principiando por el impedimento de parentesco espiritual, establece
que slo una persona, sea hombre sea mujer, segn lo establecido en los sagrados cnones, lo ms un hombre y una mujer,
sean los padrinos del bautismo; entre los que y el mismo bautizado, su padre y madre, slo se contraiga parentesco espiritual: as
como tambin entre el que bautiza y el bautizado, y padre y madre
de ste, h l prroco, antes de aproximarse conferir el bautismo,
infrmese con diligencia de las personas quienes esto pertenezca,
quin quines eligen para que tengan al bautizado en la pila
bautismal; y slo ste, stos, admita para tenerle, escribiendo
sus nombres en el libro, y declarndoles el parentesco que h a n
contrado para que n o puedan alegar ignorancia alguna. Mas, si
otros, adems de los sealados, tocaren al bautizado, de ningn
modo contraigan stos parentesco espiritual, sin que obsten ningunas constituciones en contrario. Si se contraviniere esto p o r
culpa negligencia del prroco, castigese ste voluntad del
ordinario. T a m p o c o el parentesco que se contrae por la confirmacin se h a de extender ms personas que al que confirma, al

27

formal, matr., cap. 2, restringi el parentesco espiritual que debe formar un impedimento dirimente del matrimonio al que contraen el bautizante y el padrino madrina con la persona
bautizada confirmada y con el padre y madre
de dicha persona, d e r o g a n d o los impedimentos
que antes se crea podan resultar de las dems
especies de parentesco espiritual. Este decreto se
confirmado, al padre y madre de ste, y la persona que le tenga;
quedando enteramente removidos todos los impedimentos de este
parentesco espiritual respecto de otras personas.
Dos excepciones tiene la declaracin anterior, segn Salazar
(Procedimientos

eclesisticos,

tom. I, p g . 255):

Primera. Si el padre la madre bautizan la prole legtima, cuando sta se halla en el artculo de la muerte y no hay otra
persona de quien valerse para este acto.
Segunda. Si el padre la madre, ignorando este impedimento, hiciesen de padrinos en el bautismo de algn hijo suyo, segn
consta de las Decretales, cuyas palabras transcribimos: Si vir (*)
>vel mulier, scienter vel ignoranter, filium suum de sacro fonte
susceperit, an propter hoc separari debeant? Respondemus, quod
jquamvis generaliter sit institutum ut debeant separari, quidam
lamen humanius sedentes aliter statuerunt. Ideoque nobis vide- tur, quod sive ex malitia id fecerint, non sunt ab invicem separandi, nec alter alteri debitum debet substrahere, nisi ad continentiam servandam post sint induci: quia si ex ignorantia id
factum est, eos ignorantia excusare videtur; si ex malitia, eis sua
;fraus non debet patrocinan vel dolus.
>De lo que acabamos de expresar respecto la cognacin espiritual se sigue:
Primero. Que el padrino y la madrina no contraen parentesco entre s.
Segundo. Que tampoco contrae parentesco con el bautizado
y sus padres el que hace de padrino para suplir las ceremonias
del bautismo, cuando ste se administr en caso de necesidad.
Tercero. El procurador que es padrino en el bautismo en
nombre de otro, no contrae parentesco, pero s el que bautiza por
comisin que se le haya dado al efecto, porque no desempea este
ministerio en nombre del que le comisiona, sin de Jesucristo.
(*) Cap. II, tt. XI, lib. IV.

encuentra en la sesin 24, cap. 2. E l concilio


e x p o n e los motivos de su disposicin y dice: Eo
'quod doceret experienta, propter multitudinem
prohibitionum multoties in casibus prohibitis,
ignoranter contrahi matrimonium, in quibus vel
-non sine magno peccato perseveratur, vel eo
-non sine magno scandalo dirimuntur.
Despus el concilio ordena: Si ut unus tantum
-7 sive vir, sive mulier, j u x t a sacrorum canonum
institua, vel ac summum unus et una baptiza<tum baptismo suscipiant, inter quos de baptizatum baptizatique patrem ac matrem tantum
nspiritualis cognatio contrahuntur. S e ordena
por este decreto lo mismo para el sacramento de
la confirmacin.
E n fin, por una clusula general, deroga todas
las otras clases de impedimento del matrimonio
que resultaban antes que se crea podan r e sultar de un parentesco espiritual: uOmnibus,
dice el concilio,inter alias personas h u j u s c o g nationis spiritualis impedimentis omnino sublatis.
_
. .
A u n cuando en Francia no haya sido admitido
el concilio de T r e n t o , las restricciones que puso
los impedimentos de parentesco espiritual son
muy fundadas y han sido adoptadas.
199. L a s dems clases de impedimento formado por el parentesco espiritual siguen siendo en
Francia un impedimento dirimente del matrimonio, aunque se concede con facilidad su dispensa.
200. E l impedimento del matrimonio que se
formaba antes entre el ahijado la ahijada y los
hijos de su padrino madrina, y del que hemos
hablado en el prrafo precedente, qued abolido
por la clusula del concilio antes citado, lo mis-

rao que otras especies de parentesco espiritual


<jue se haba credo podan ocasionar impedimento para el matrimonio.
2ox. E l espritu del concilio fu restringir,
pero de ningn modo aumentar los impedimentos
dirimentes del matrimonio, y por consiguiente
no hay duda que al conservar los que resultan
del parentesco que contraen los padrinos con los
padres del bautizado, no lesdi ms fuerza que la
que anteriormente tenan, es decir, impedir la
celebracin de un matrimonio, pero no disolver al que se hubiese celebrado, segn se previene en la decisin del papa A l e j a n d r o III, citada
supra, nm. 196.
202. E l concilio ordena adems que el cura
se enterar de que las personas que se presenten
para ser padrinos sean las designadas previamente para serlo, y son los que se inscriben en
el acta del bautizo, que se extiende en el registro
parroquial, y slo con las personas designadas
se formar el parentesco espiritual: Parochus...
rab iis ad quod spectabit sciscitetur quem vel quos
'elegerint ad baptizatum de sacro fonte suscipiendum, et eum v e l eos ad suscipiendum, tantuin
'adinittat, et in libro eorum nomina describat...
'qud si alii ultra designatos, baptizatum t e t i g e -rint, cognationem spiritualem nullomodo c o n 'trahant. E a d . sess. 24, cap. 2.
Sin embargo, se deduce de lo anteriormente
expuesto que es necesario, para que los padrinos
contraigan parentesco espiritual, que precisamente sean los elegidos por los padres. Cuando
se negaren serlo las personas designadas, no
las admitiera el cura (lo cual puede hacer cuando
tenga algn motivo fundado) y sirviese de padri-

no una persona que accidentalmente se encontrase en la iglesia, sta sera el verdadero padrino
madrina, y si constara como tal en el acta del
bautizo contraera el parentesco espiritual con el
bautizado y sus padres. Esta es la opinin de
Van Espen, part. 2. a , tt. 13, cap. 6, nm. 19 (de
impedim. matrim). Me parece ms fundada que la
del autor de las Conferencias de Pars, que cree
que el padrino y la madrina no contraen p a r e n tesco espiritual sin en el caso de ser nombrados
por el padre y la madre.
E l concilio no ordena que el cura se informe
de quines son los padrinos; basta que sepa slo
los designados, para que no los confunda con las
otras personas que asisten al bautizo, que no contraen parentesco alguno. Por esto aade el concilio: Si alii, ultra designatos, baptizatum t e t i g e rint, cognationem spiritualem nullomodo c o n trahant.n
203. Debe observarse que aun cuando el concilio previene que ad summum se admita un
hombre y una mujer para ser padrino y madrina,
sin embargo, si infringiendo la prohibicin el
cura admitiese varios padrinos y madrinas, todos
contraern parentesco espiritual con el bautizado
y sus padres. Por este motivo, segn Barboso,
en Roma la Congregacin (1) decidi en este
sentido, y creo decidi bien, porque si el cura
los admiti sin poder hacerlo, deben desde el momento de ser admitidos, ser considerados como
padrinos.
(1) Suponemos que Polhier se referir la Congregacin del
Concilio.

IV. De algunas especies particulares de las cuales se


haba dudado eti otro tiempo si formaban un parentesco
espiritual y un impedimento del matrimonio.
los padrinos del catequismo, y de los que
lo son cuando se suprime la ceremonia del bautismo

ESPECIE I . D e

204. Segn la decretal de Bonifacio III, el


padrino de catequismo, es decir, el que haba presentado el catecmeno la instruccin que preceda al bautismo, aunque no fuese l quien lo
sacase de pila, contraa el mismo parentesco esespiritual que el padrino de bautismo, del cual
resultaba un impedimento para el matrimonio
con la persona del presentado al catequismo:
..Per catechismumdice dicho papaqui prascedit baptisma... cognatio spiritualis contrahitur,
per quam contrahendum matrimonium impeditur, ut ex Clementis III decretali evidenter colligitur. Cap. 3, de Cogn. Spir., in 6-
Este parentesco espiritual impedimento de
matrimonio que de l resultaba fu abolido por
el concilio de Trento, que slo reconoce la existencia de parentesco entre los padrinos y el bautizado: bciptizatum e baptismo suscipiunt TANTUM .
205. De lo dicho se sigue que las personas
que sirven de padrinos cuando se suprimen algunas de las ceremonias del bautismo, no contraen
parentesco espiritual; porque el concilio de Trento no reconoce otro sin el que se forma por el
sacramento mismo.
Conocemos un estatuto sinodal de la dicesis
de Orleans que dispone: Rectores doceant qud
"non excatechismo seu ex eseremoniis quas baptis-

"tnum vel paecedunt, vel sequuntur, sed ex bapt i s m o ipso nascitur cognatio spiritualis." T t . de
Baptismo, 5.
206. Desprndese adems de lo expuesto, que
si una persona fuese bautizada segunda vez por
equivocacin, y se expresase dejase de expresar la condicin si baplizatus non est, el padrino
y madrina de este segundo bautismo no contraern parentesco espiritual, porque el segundo bautismo no es vlido: Quod nullum est, nullum
producit effectum.
N o puede, sin embargo, decirse indistintamente,
siguiendo al autor dlas Conjerencas de Pars,
que un bautismo conferido bajo condicin no
forma parentesco espiritual; lo que debe decirse,
expresado con exactitud, es que estndose en la
incertidumbre de si el bautismo es vlido, tambin
es incierto si existe parentesco, y en consecuencia,
si dichas personas han contrado matrimonio, no
puede declararse nulo; pero si no se ha celebrado, deben suspenderlo y obtener dispensa.
la extensin del parentesco espiritual al
marido 6 7>iujer de las personas que lo contraen

ESPECIE I I . D e

207. Antiguamente era objeto de controversia si el parentesco espiritual y el impedimento


del matrimonio que de l resulta deba extenderse al marido y la mujer de las personas que
lo haban contrado.
L o s que sostenan la afirmativa se apoyaban en
que un hombre y una mujer, por la consumacin
del matrimonio, eran una caro, y formaban una
misma persona. Segn este principio: i. La viuda de un ahijado no podr contraer vlidamente

matrimonio con el padrino de su difunto marido,


igualmente un hombre no podr casarse con la
madrina de su difunta mujer.
2. Un hombre no podr casarse vlidamente
con la ahijada de su difunta mujer, ni una mujer con el ahijado de su difunto marido.
3.0 Una mujer no puede vlidamente desposarse con el compadre espiritual de su difunto
marido, ni un hombre con la comadre espiritual
de su difunta mujer.
Esto es lo que decide el papa Nicols I en su
carta Salamn, obispo de Constanza, transcrita
en el decreto de Graciano, caus. 30, q. 4, can i.
Sciscitatur a nobis Sanctitas Vestra si aliquis
Romae duas commatreshabere valeat, unam post
alteram? ln quo meminisse oportetscriptum esse:
Erunt do in carne una; itaque quum constet
quia vir et mulier una caro per connubium efficiuntur, verum compatrem constitu illi cujus
uxor commater esse videbatur, et idcirco liquet
virum illifoeminae non possejungiquae commater ejus erat, cum qua idem fuerat una caro
effectus.
Segn este mismo principio, Bonifacio V I I I decidi que un hombre no puede contraer matrimonio con la viuda del que fu su padrino: Suscipientis uxorem ante susceptionem carnaliter
cognitam ad eodem; cap. 1, de Cognat. spirit.,
in 6.
208. El papa Pascual, que ocup la Santa Sede
fines del siglo XI y principios del XII,
opin lo contrario. Cree que el parentesco espiritual no se comunica ni la mujer ni al marido. H
aqu en qu trminos lo expone en su carta ad
Rheginum Episcopwn, que se insert en el decreto

de Graciano, d. q. 4, can. 5: Post uxoris obitum


cum commatre uxoris, viri superstitis conjugium copulari nulla videtur auctoritas vel ratio
prohibere; eque enim cognationi carnis cognatio spiritus comparatur eque per unionem carnis ad unionem spiritus pertransitur.
El concilio de Fribur, celebrado fines del siglo IX, decidi tambin que un compadre espiritual poda lcitamente casarse con la viuda de su
ahijado: Qui spiritualem habet compatrem cujus filium de lavacro sancti fontis suscepit, et
ejus uxor commater non est, liceat et defuncto
compatre suo ejus viduam ducere in uxorem.
209. El concilio de Trento puso fin esta cuestin, declarando que slo deban admitirse los
impedimentos espirituales que se establecan en
sus cnones.
Si los hijos de los compadres y comadres pueden vlidamente contraer matrimonio

ESPECIE III.

210. El motivo de la duda que exista tena por


fundamento el que eran considerados como hermanos. Esta cuestin la decidi afirmativamente
el papa Alejandro I I I , exceptuando los pases en
que existiera costumbre en contrario; cap. 1,
Extr. de cognat. spirit. El concilio de Trento aboli este impedimento.

ESPECIE I V .

211.

Si el padrino y la madrina contraen recprocamente parentesco espiritual

Nadie pone hoy en duda que el padrino

TOMO X

y la madrina que sostienen un nio en la pila


bautismal no contraen por este acto un impedimento para el matrimonio, siendo algunas veces
un medio para prepararlo. N o hay inconveniente
alguno en que dos cnyuges sean el padrino y
la madrina de un nio extrao la familia.
Antiguamente existan dudas sobre este punto,
y Urbano, fines del siglo X prohibi al marido
y su esposa ser padrinos juntos, para conservar
con mayor pureza la disciplina. Esto es lo que
leemos en el canon de la cuestin 4, caus. 30:
Qud uxor cum marito in baptismate simul non
debeat suscipere puerumnulla auctoritate reperitur prohibitum; sed utpuritas spiritualis paternitatis ab omni labe et infamia conservetur immunis, dignum esse decernimus, ut utriquein simul
ad hac aspirare minimepraesumant. Este canon
no se observa hoy.

ARTCULO V
Del impedimento de pblica honestidad
212. Los impedimentos llamados de pblica
honestidad son los que resultan de los esponsales
y de un matrimonio no consumado.
I. Del impedimento que resulta de los esponsales
213. Los esponsales no producen afinidad
entre una de las partes y los parientes de la otra;
porque la afinidad nace del matrimonio, necessitudo inler unum e conjugibus, etc., supra, nmero 150. Los esponsales forman slo un acto prepa-

ratorio del matrimonio, y por lo tanto ningn


efecto pueden producir para constituir afinidad.
Sin embargo, aunque no producen esta afinidad
tomndolo en el sentido recto, considranse los
esponsales como un matrimonio inspe, y por este
motivo dcese que causan una especie de afinidad
entre uno de los prometidos esposos y los parientes del otro, fundada en la pblica honestidad,
que prohibe que puedan contraer vlido matrimonio con ningn pariente en lnea recta del otro,
aun despus de disueltos los esponsales.^
Los romanos en pleno paganismo haban reconocido esta pblica honestidad y en su consecuencia prohiban el matrimonio entre estas personas:
Inter me et sponsam patris mei nuptiaecontrahi
,. n on possunt, quanquam noverca mea non p r o prie dicatur.n L . 12, par. x, Digesto de Rit. mipt.
Sponsa mea patri meo nubere non poterit,
quamvisnurus non propridicatur. Ead. L . Digesto x. Ejus matrem quam sponsam habui non
,-posse me uxorem ducere Augustus interpretatus
est, fuisse eam socrum (minus propri). L . 14,
Digesto par. fin. eod tit.
214. Las leyes romanas y la Iglesia, durante
los diez doce primeros siglos, extendan solo a
los parientes en lnea recta esta relacin de publica honestidad, que formaba un impedimento
del matrimonio entre uno de los prometidos esposos y los parientes del otro. Pero posteriormente
fundndose en una decretal falsa atribuida Julio 1
inserta en el decreto de Graciano, caus. 27,quaest.
2 can. 15, e s t e impedimento se extendi los parientes de la lnea colateral en grado lejano, y en
los mismos grados que el impedimento de afinidad resultante de un matrimonio.

y la madrina que sostienen un nio en la pila


bautismal no contraen por este acto un impedimento para el matrimonio, siendo algunas veces
un medio para prepararlo. N o hay inconveniente
alguno en que dos cnyuges sean el padrino y
la madrina de un nio extrao la familia.
Antiguamente existan dudas sobre este punto,
y Urbano, fines del siglo X prohibi al marido
y su esposa ser padrinos juntos, para conservar
con mayor pureza la disciplina. Esto es lo que
leemos en el canon de la cuestin 4, caus. 30:
Qud uxor cum marito in baptismate simul non
debeat suscipere puerumnulla auctoritate reperitur prohibitum; sed utpuritas spiritualis paternitatis ab omni labe et infamia conservetur immunis, dignum esse decernimus, ut utriquein simul
ad hac aspirare minimepraesumant. Este canon
no se observa hoy.

ARTCULO V
Del impedimento de pblica honestidad
212. Los impedimentos llamados de pblica
honestidad son los que resultan de los esponsales
y de un matrimonio no consumado.
I. Del impedimento que resulta de los esponsales
213. Los esponsales no producen afinidad
entre una de las partes y los parientes de la otra;
porque la afinidad nace del matrimonio, necessitudo nter unum e conjugibus, etc., supra, nmero 150. Los esponsales forman slo un acto prepa-

ratorio del matrimonio, y por lo tanto ningn


efecto pueden producir para constituir afinidad.
Sin embargo, aunque no producen esta afinidad
tomndolo en el sentido recto, considranse los
esponsales como un matrimonio inspe, y por este
motivo dcese que causan una especie de afinidad
entre uno de los prometidos esposos y los parientes del otro, fundada en la pblica honestidad,
que prohibe que puedan contraer vlido matrimonio con ningn pariente en lnea recta del otro,
aun despus de disueltos los esponsales.^
Los romanos en pleno paganismo haban reconocido esta pblica honestidad y en su consecuencia prohiban el matrimonio entre estas personas:
Inter me et sponsam patris mei nuptiaecontrahi
non possunt, quanquam noverca mea non p r o prie dicatur. L . 12, par. x, Digesto de Rit. mipt.
Sponsa mea patri meo nubere non poterxt,
quamvisnurus non propridicatur. Ead. L . Digesto x. Ejus matrem quam sponsam habui non
,-posse me uxorem ducere Augustus interpretatus
,,est, fuisse eam socrum (minus propri). L . 14,
Digesto par. fin. eod tit.
214. Las leyes romanas y la Iglesia, durante
los diez doce primeros siglos, extendan solo a
los parientes en lnea recta esta relacin de publica honestidad, que formaba un impedimento
del matrimonio entre uno de los prometidos esposos y los parientes del otro. Pero posteriormente
fundndose en una decretal falsa atribuida Julio 1
inserta en el decreto de Graciano, caus. 27,quaest.
2 can. 15, e s t e impedimento se extendi los parientes de la lnea colateral en grado lejano, y en
los mismos grados que el impedimento de afinidad resultante de un matrimonio.

215. El papa Bonifacio V I I I decidi que los


esponsales, aunque no fuesen vlidamente contrados, formasen dicho impedimento, con tal que
la nulidad no reconociera por causa la falta del
consentimiento de las partes: ex defectu consensos, y fuesen contrados cum certa ac determinata
persona, puramente y sin condicin; si la haba
no fuese cumplida la condicin. Cap. de Sfions.
in 6.
2x6. El concilio de Trento corrigiesta disciplina, ordenando que este impedimento no se
extendiera ms all que al primer grado en la
lnea colateral, y que los esponsales deban ser
vlidamente contrados. "Publicaehonestitatisimpedimentum, ubi sponsalia quacumque ratione
valida non erunt, S. Synodus prorss; ubi autem
valida fuerint, primus gradum non excedant.
Syn. Trid., sess. 24, cap. 3.
Esta es hoy la disciplina de la Iglesia.
217. El autor de las Conferencias de Pars cree
que en las dicesis en donde es costumbre bendecir los esponsales, no forman impedimento cuando
no se ejecuta aquella ceremonia. Se funda en una
consulta hecha cuatro doctores de Sarbona, en
la que decidieron en aquel sentido. La bendicin
es slo un accesorio de los esponsales, y la causa
del impedimento es el contrato; as es que el contrato sin la bendicin produce todas las acciones
y derechos civiles.
218. Para que tenga lugar el impedimento que
resulta de los esponsales es necesario que sean
vlidamente contrados. Aunque despus fueran
disueltos por consentimiento de las partes, por
muerte, este impedimento subsistira. Esta es la
opinin de Fagnn, expuesta en el cap. Ad

audientiam, Extr. de Sponsal. et matr'im., y C o rradus, que atestigua que es seguida en la prctica. De igual parecer es Van Espn. El motivo
es que una mujer, por los esponsales que ha contrado con mi padre, con mi hijo, con mi hermano, ha comenzado representarme madrastra,
nuera cuada, y la pblica honestidad debe
impedir que la tome por mujer.
219. Pero si los esponsales que esta mujer
celebr con mi padre hubiesen sido disueltos antes de mi nacimiento, no se habra formado entre ella y y o pblica honestidad, y por consecuencia impedimento del matrimonio; no podr
decirse entonces que haya empezado representarme madrastra, pues cuando nac haba cesado
de ser la prometida esposa de mi padre.
220. Cuando los esponsales hubiesen sido contrados con una condicin suspensiva, ellos no
podrn formar impedimento de pblica honestidad, si no son confirmados por el cumplimiento
de la condicin. Aunque el papa Bonifacio V I I I
quiso que los esponsales nulos produjesen impedimento de pblica honestidad, sin embargo, reconoci que los esponsales condicionales no
podan producirlo si la condicin no fuese cumplida; cap. I de Sponsal., in. 6., como hemos
visto supra, nm. 215. Los esponsales condicionales, al igual que todos los pactos de igual natu raleza, no causan derecho, mientras la condicin
no sea cumplida, y el no cumplir la condicin los
considera como no puesta.

II. De la afitiidad. que resulta del matrimonio


no consumado
221. Las leyes romanas no distinguen si el
matrimonio ha sido no consumado, para produ
cir la afinidad entre uno de los cnyuges y los
parientes del otro, como hemos indicado supra, nm. 152. Tenemos noticia por una constitucin de Zenn, que entre los egipcios exista
una ley que admita aquella distincin, segn
la cual un hermano poda casarse vlidamente
con la viuda de su hermano, siendo an virgen,
habiendo muerto el marido antes de la consumacin del matrimonio, que no se consideraba como
efectivo y real. El emperador Zenn tom esta
ley de los egipcios y declar nulos los matrimonios que hubiesen contrado estas personas: Licet qudam A e g y p t i o r u m , dice el emperador,
uidcirco mortuorum fratrum sibi conjuges matrimonio copulaverint, quod post illorum mortem
mansisse virgines dicebantur, arbitrati scilicet
quod certis legum conditoribus placuit, quum
corpore non convenerint, nuptias non videri re
esse contractas, et hujusmodi connubia tune
temporis celebrata, firmata sunt; tamen praesenti lege sancimus, ut si quae hujusmodi nuptiae
contractae fuerint, eas eorumque contractores,
et ex his progenitos antiquarum legum tenori .
subjacere, nec ad exemplum Aegyptiorum eas
nvideri fuisse firmas vel esse firmandas. L . penlt. Cd. de Incest.
nupt.
222. Aunque, segn los principios del derecho cannico, un matrimonio que no se ha consumado no constituye afinidad, como se ha visto

sufira, nm. 152, sin embargo, forma entre uno


de los dos esposos y los parientes del otro, una especie de impedimento dirimente del matrimonio,
que se llama impedimento de pblica honestidad,
que se extiende los mismos grados que la v e r dadera afinidad.
Al
Creemos intil discutir si el capitulo Ad audientiam., 4, Extr. de Sponsal. et Matnm
se refiere un matrimonio con esponsales de jpresente
v no consumado, como lo pretenden Cuyacio y
Fagnano, se refiere esponsales de.futuro, bi
ellos formaban entonces un impedimento de publica honestidad que bastaba para causar un impedimento tan lato como el de afinidad, con
mayor motivo deba formarlo un matrimonio
los esponsales de futuro contrados entre personas ciertas y determinadas, aunque
considerados nulos, producan antes del concilio de Trento un impedimento dirimente, se<rn hemos indicado en el p r r a f o precedente,
no puede dudarse que un matrimonio no consumado, aunque nulo, como esto solo fuese por
falta de consentimiento, formaba entonces igual
impedimento, porque un matrimonio no consumado es ms digno de consideracin que los
simples esponsales de futuro. Ademas se decidi
as formalmente en el cap. 4, Extr. de Sponsal. et
Matrim., en el supuesto que se trata de un matrimonio no consumado.
.
El concilio de Trento restringi el impe22 ,
dimento de honestidad, que resulta de los es
ponsales de futuro, de los que se ha tratado
anteriormente, pero no toco al q u e r e s u l a d e u n
matrimonio no consumado. Los historiadores del

PeComo

concilio, que refieren todos los asuntos que se


trataron en aqul, guardan silencio sobre este
particular.
El papa Po V , en su bula Ad Romanum, que
expidi cinco aos despus de terminado el concilio, declara que lo que regul ste sobre el impedimento que resulta de los esponsales slo se
refiere los esponsales de futuro, y que de ello
nada debe inferirse en cuanto al que resulta del
matrimonio no consumado: i. Porque cuando
deroga modifica el derecho antiguo, es indispensable que la ley posterior lo prevenga explcitamente. 2.0 Porque siendo un matrimonio perfecto, aunque no consumado, un convenio ms
atendible, ms respetable, ms inviolable que el
de simples esponsales de futuro, no puede inferirse de la restriccin puesta por el concilio de
Trento al impedimento de los esponsales consecuencia alguna favor del que resulta del matrimonio no consumado, pues esto sera seguir a
ntinori ad majas, lo que siempre es un mal argumento.
Resulta que el impedimento de pblica honestidad resultante de un matrimonio no consumado llega al parentesco en iguales grados que el impedimento de afinidad, de la misma manera que
antes del concilio tridentino. Por idntica razn,
hoy, lo mismo que antes del concilio, deriva este
impedimento de un matrimonio no consumado,
aunque fuese nulo, con tal que no lo sea por falta
de consentimiento, y se haya celebrado con persona cierta y determinada. Esta es la opinin de
Fagnn sobre el cap. Adaudientiam,
4 A&Exir. de
Spons. et matrim. y la de Van Espn.
224. Falta slo observar respecto de este im-

pedimento de pblica honestidad que resulta de


esponsales de un matrimonio no consumado,
que tiene lugar, lo mismo que el resultante de la
afinidad, entre una de las partes y los parientes
de la otra, ya sea su parentesco legtimo ilegtimo.
III. Otro caso
Existe un impedimento de pblica honestidad
en el matrimonio de un hombre con la madrastra
de su difunta esposa. Entre dichas personas no
existe ninguna clase de verdadera afinidad, porque un hombre, casndose, slo contrae afinidad
con los parientes de su mujer; pero no lo contrae
con los afines de ella: la madrasta no es parienta,
es slo afine de mi mujer. Antes del concilio de
Letrn exista una especie de afinidad, que se denominaba afinidad de segundo grado, que se consideraba exista entre uno de los cnyuges y los
afines del otro; pero esta especie de afinidad fu
abolida por el concilio de Letrn y no forma un
impedimento del matrimonio, como hemos visto
supra, nm. 161.
Por sentencias que cita Mornac ad L . 42 D. de
Rit. nupt. se viene en conocimiento de que los
tribunalesjuzgaron que esta afinidad de segunda
especie deba formar un impedimento en los matrimonios en lnea recta, no por la afinidad misma,
sin por pblica honestidad.
Las leyes romanas admitan esta clase de impedimento de pblica honestidad; la ley 15,
Dig. de Rit. nupt., prohibe un hombre casarse
con la viuda de su hijastro, y una mujer con el
viudo de su hijastra.

ARTCULO VI
Del impedimento que resulta del rapto y de la seduccin
I. Del rapto
225. E l rapto formaba en otros tiempos un
impedimento dirimente del matrimonio entre el
raptor y la persona robada, el cual era perptuo,
y subsista aunque la robada no estuviese en poder del raptor.
Justiniano, L. n. Cd. de Rapt. de virg., dice:
Nec sit facultas raptae virgini vel viduae raptorem et s u u m sibi maritum exposcere... N U L L O
MODO, nullo tmpora datur licentia, etc.
Los capitulares de Carlomagno ordenan lo
mismo. E l concilio de Pava, Ficinense, cap. 10
(ao 850), dice as: Puellae ipsis a quibus raptie
sunt, legitimae demium uxores nullatenus esse
possunt.
226. Despus la disciplina vario. Inocencio I I I decret que la persona robada puede contraer matrimonio con el raptor, si espontneamente aqulla lo determina y consiente. Cap. 7,
Extr. de Raptoribus (1).
227. El concilio de Trento adopt un trmino
medio; no permite el matrimonio mientras la mujer viva con el raptor, aunque ella preste su con(1) L a s palabras del papa Inocencio I I I (cap. 7, tt. I 7 , l i b . 5,
Decret.), que no cita Pothier, son las siguientes: Accedens ad
apost. Sedem: Rapta puella legitime contrahet cura raptorem, si
prior dissencio transeat postmodum in consensum, et quod ante
displicuit, tndem incipiat complacer; dummodo ad contrahendum legitime sint personae.

sentimiento: S . Synodus decrevit, inter raptorem et raptam, quandiu ipsa in potestate


raptoris manserit nullum posse consistere matrimonium, corrigindose en esto el derecho establecido por las Decretales. Sin embargo, permite el matrimonio cuando la persona robada,
separada del raptor, presta su conformidad a
raptore separata, etinloco tuto conslituto. El concilio de Trento se separa del rigorismo del derecho antiguo ( i ) .
II. De la seduccin
228.

Entendemos aqu por seduccin

cuando

( i ) E l concilio de Trento, sess. 24, c. 6, de Matr., decreta y


ordena que no puede haber matrimonio entre el que ha cometido un
rapto y la persona robada, en tanto que sta permanezca en poder
del raptor. Mas si estando separada de l, y puesta en lugar seguro
y libre, consiente en tenerle por marido, tngala l por mujer: quedando, no obstante, el dicho raptor y todos los que le hayan prestado consejo, ayuda y asistencia excomulgados por derecho, perpetuamente infames, incapaces de todos cargos y dignidades, y
si son clrigos sern degradados. Est, adems, obligado el raptor,
bien se case no con la mujer que haya robado, dotarla decorosamente, discrecin del juez.
E l mismo concilio dice en el cap. 1 de la misma sess. 24:
Aunque no debe dudarse que los matrimonios clandestinos,
contrados con consentimiento libre y voluntario de las partes, son
vlidos y verdaderos matrimonios mientras la Iglesia no los anule,
y que es necesario, por consiguiente, condenar, como el santo
concilio condena, con excomunin los que niegan que tales matrimonios son verdaderos y vlidos, y sostienen falsamente que
los matrimonios contrados por los hijos de familia sin el consentimiento de sus padres son nulos, y que los padres los pueden
hacer buenos; la santa Iglesia, sin embargo, los ha mirado con
horror, y los h a prohibido constantemente por muy justas razones.
_
Vanse los arts. 368 al 3 7 4 del Cdigo penal vigente en Espaa,
que fija las penas contra los raptores, cmplices y auxiliares.

sin emplear la violencia, por medios reprobados


y falsos artificios, se induce una joven consentir en contraer matrimonio.
La seduccin en nuestro derecho (francs), al
igual que el rapto, es un impedimento del matrimonio; y lo consideramos como una especie de
rapto que denominamos rapto de seduccin ( i ) .
229. Se presume de derecho la seduccin,
cuando un menor se casa sin el consentimiento de
sus padres, tutor curador; y en consecuencia,
por reclamacin de estas personas los tribunales
declaran nulo el matrimonio. Vase infra, parte 4, cap. 1, art. 2.
( 1 ) L o s canonistas no estn conformes sobre este punto: unos
comprenden entre los impedimentos impedientes al rapto llamado
de seduccin, y otros no lo consideran tal.
D e Justis, en su o b r a De Dispens. matrim., lib. II, cap. X V I I I ,
dice t que el rapto tiene lugar, y a cuando la mujer consiente en
l, y a cuando se verifica contra su voluntad, sin que de ningn
modo pueda consentirse en el matrimonio, no ser que la mujer
robada seducida, puesta en lugar seguro, y libre de la influencia
del raptor, consienta en el matrimonio y exprese su libre voluntad.
Esta opinin es seguida por Navarro, que escribi poco despus
del concilio de Trento, por R i g a n t y el cardenal de Luca. L a
sagrada Congregacin del Concilio tambin ha declarado lo mismo.
Andrs, en su Diccionario
de derecho cannico, dice: E l rapto
de seduccin no es un impedimento dirimente, porque el texto del
concilio de Trento no se aplica ms que al de violencia. Descer>nit sancta synodus inter raptorem et raptam, quandiu ipsa in potestate raptoris manserit, nullum posse fieri matrimonium. Esta
es una ley penal, y como tal debe interpretarse en la acepcin
precisa y rigorosa de las palabras que la formulan. A h o r a bien:
estas expresiones, inter raptorem et raptam, designan un rapto
de violencia; pues propiamente no se puede decir que una mujer
es robada y quitada del lugar en que se encuentra, cuando sigue
su raptor con pleno consentimiento. E l concilio de Trento en este
decreto no ha tenido otro objeto sin asegurar el libre consentimiento en el matrimonio. Pues bien: cuando una joven consiente
en su rapto, esta libertad subsiste. E l rapto de seduccin injuria.

Esto tendr lugar aun en el caso de que un


francs menor de edad hubiese contrado matrimonio en el extranjero, en un pas en que no se
admitiese tal presuncin, y fuesen vlidos los casamientos de los menores celebrados sin el consentimiento de los padres tutores. Esto es lo
que se decidi en una sentencia citada por H e r i court respecto de un menor de L y n que se cas
en Liege; en ella se declara nulo el matrimonio.
El motivo es que nuestras leyes, que obligan
los menores obtener el consentimiento de sus
padres tutores para casarse, y que establecen
la presuncin de seduccin cuando se prescinde
de ellos, son personales, y que por consiguiente
obligan todo subdito francs.
230. La seduccin no se presume respecto de
los mayores de edad, menos que el trato ilcito
hubiese comenzado en su menor edad, en cuyo
caso el matrimonio celebrado en la mayor edad
se considera como una consecuencia del acto de
seduccin.

es verdad, los padres y tutores de la persona robada; mas


esta violencia cometida contra ellos no es un impedimento dirimente, puesto que el matrimonio de los hijos menores no deja
de ser vlido, aunque sus padres no h a y a n consentido en l.
E l art. 369 del Cdigo penal vigente en Espaa establece que
el raptor de una doncella menor de 25 aos y mayor de 12, ejecutado con su anuencia, ser castigado con la pena de prisin
menor.
Vase Consentimiento

paterno.

ARTCULO VII
Del impedimento del matrimonio que resulta del adulterio (i)
231. Las leyes romanas haban establecido un
impedimento del matrimonio entre una mujer y
su adltero, que impeda que esta mujer, despus de la muerte de su marido, pudiese contraer vlidamente matrimonio con el adltero.
Esto se desprende de la ley 40, D. de ley, Jul. de
adull., en la que Paulo decide que cuando un
marido acusa una persona como adltero, y la
acusacin no puede ser probada, no es obstculo
(1
L a ley 19, tt. 2, Part. 4 , tratando del impedimento que
resulta p o r razn del adulterio, dice Enemiga, muy grane!
pecado fazen todos aquellos que yacen con las mugeres casadas:
este pecado tal es llamado adulterio. E c o m o quier que esto sea
muy grand yerro, si acaesciese que se muera el marido de aquella
que fizo el adulterio, bien podra despus casar con ella aquel con
quien lo fizo, non auiendo otra m u j e r : fueran ende p o r tres razones. L a primera es, si qualquier dellos matasse fiziese matar,
fuese en consejo de la muerte d e l otro marido, de la muger,
con en tencin que casassen despus en uno. L a segunda, si aquel
que yace con ella le jurasse, y le prometiese que casara con ella
despus que fuesse muerto su marido. L a tercera si alguno yaguiesse
con mujer agena se casasse con ella, seyendo biuo el marido: ca
maguer se muriese el marido della, non valdra el casamiento que
ante ouiesse fecho. Esso mismo sera de la mujer que fiziesse adulterio con orne casado en alguna destas tres maneras sobredichas. E
magiier que quesiessen venir en v n o , los que se casassen en alguna de las maneras de suso dichas dvelos la E g l e s i a departir: fueran ende, si alguno dellos non sopiesse que era casado el otro
quando se cas con l. Ca entonces en escogencia es de aquel que
l o non sabe, de fincar con el otro, departir dl, casar otra
parte.

para que la mujer, muerto su marido, pueda contraer matrimonio con el acusado. Paulus respondit nihil impedire quominus ei quem suspecntum maritus habuit, ea de qu queritur, nubere
possit. Godofredo, en sus notas sobre dicha
ley, deduce la consecuencia lgica de que no
podra celebrarse dicho matrimonio si la mujer
fuese convicta de adulterio. San Agustn, en su
obra de Nupt. el concub., lib. 1, cap. 10, da como
existente esta disposicin en las leyes romanas,
diciendo: Marito mortuo cura quo vero connubium fuit, fieri verum connubium non potest,
cura quo prius adulterium fuit.
Graciano, que inserta este texto en su decreto,
caus. 31, q. 1, can. 2, omiti la negacin y escribi potest en lugar de non potest; pero la negacin se encuentra en el texto de San Agustn,
como han reconocido los correctores romanos
que exista en los manuscritos de las obras de
San Agustn que se encuentran en el Vaticano.
Por otra parte, para considerar que el texto de
Graciano era exacto habra que suponer que
San Agustn ignoraba las leyes romanas sobre
este punto, cosa que no puede admitirse, pues
el sentido del texto de San Agustn arguye
aquella negacin.
Justiniano, en su novela 134, cap. 12, declara
asimismo nulo el matrimonio que una mujer contrajo con un hombre, con quien en vida de su
marido hubiese tenido relaciones adulterinas: Si
quis accusatus de adulterio, per proditionem judicum, aut alio quolibet modo, a legibus poenas effugerit et post hoc inveniatum cum mulie5?re de qua accusatus est turpiter conversatus, et
rin matrimonium accipere eam, et hoc fat vvente

marito aut post ejus mortem, eque matrimonium valere censemus, etc.
232. Como la Iglesia haba observado siempre
en su disciplina las leyes seculares, los pueblos
de Occidente que se convirtieron la fe encontraron establecido este impedimento y lo admitieron.
El concilio de Fribur, en Franconia, celebrado en el ao 893, en su canon cuarto se lee: Non
licet ut ullus e utatur in matrimonio, cum qu
prius pollutus est in adulterio.
Graciano, caus. 31, q. 1, can. 4, pone en su lugar las siguientes palabras, como dichas por el
concilio de Fribur: Relatum est quemdam alterius uxorem stupro violasse, et insuper machae
vvente viro suo, juramentum dedisse, ut post
legitimi mariti mortem, si supervixisset, ducere
uxorem; quod et factum est: tale ergo connubium prohibemus, et anathematisamur.
Es cierto que el hecho que di lugar este
canon fu un matrimonio contrado con una mujer con la que haba cometido adulterio, bajo la
promesa de casamiento cuando muriese su marido; pero el canon citado es general y no se refiere ningn caso particular.
233. Esta disciplina ha sufrido alguna alteraracin en Francia desde el siglo IX; se consideraba el adulterio como un impedimento prohibitivo del matrimonio, y no era dirimente si no le
acompaaban algunas circunstancias agravantes.
Esto es lo que nos ensea el concilio de Meaux,
celebrado en el ao 845, en tiempo de Carlos el
Calvo, el que previene que cuando una mujer,
despus de la muerte de su marido, se casase con
su adltero, se la someta pblica penitencia, y

que terminada sta seles permita vivir juntos: Is


qui vvente, marito conjugem alterius adulterasse accusatur, et eo in proximo defunctoeamdem sumpsisse dignoscitur, in omnimodis publi' cae poenitentiae subigatur, de quo etiam post
pcenitentiam praefata servabitur regula, nisi forte idem aut mulier virum qui mortuus fuerat,
occidisse notentur, aut propinquitas vel alia
quaelibet actio criminalis impedit. Cap. 69.
234. En los siglos siguientes dej de considerarse el adulterio como un impedimento dirimente del matrimonio, no ser en el caso de existir
promesa de matrimonio hecha en vida del manido, de haberse cometido su asesinato. El decreto de Graciano, en el que se estudiaba entonces el derecho cannico, sin averiguarse de qu
fuentes haba sido sacado, contribuy extender
esta opinin. Sin embargo, en el siglo XII este punto no estaba decidido. Esto es lo que leemos en una
decretal del papa Alejandro III, cap. 1, Extr. de
Eo qui dixit, etc.: Licet in canonibus habeantur,
ut nullus copulet matrimonio quam prius p o l luerat adulterio, et illam mxim cui fidem dederat, uxore su vvente, vel quae machinata
est in mortem uxores.
235. Finalmente, en el siglo X I I I , el papa
Inocencio III adopt en trminos formales la restriccin de los impedimentos estos dos casos, por su decretal, que es el cap. Significasti, 6, Extr.
de Tit.: Significasti, quod quum
P . civis Spoletanus quandam mulierem dixisset
legitim, e relicta, cuidam meretrici adhaesit;
verum quum uxor ipsius esset viam universae carnis ingressa, meretricem cui adhaererat,
desponsavit: respondemus quod nisi alter eo-

rum in mortem uxoris defunctae fuerit machinatus, vel, ea vvente, sibi fidem dederit de mat r i m o n i o contrahendo, legitimun matrimonium.
Esta decisin ha fijado sobre dicho punto la disciplina de la Iglesia, y es hoy seguida.
Segn esta disciplina, la promesa de casamiento, unida al adulterio, forma un impedimento
dirimente del matrimonio; pero una promesa sin
haber precedido ni seguido adulterio, es decir,
sin comercio carnal, por ms que sea acto criminal, no forma impedimento: es preciso para ello
que haya promesa y adulterio.
236. Si el adulterio cometido en secreto con
promesa de matrimonio causa impedimento dirimente, con mayor motivo lo causar el adulterio
pblico, casndome, viviendo mi mujer, con otra
que ignora que estoy casado. Este impedimento
impedir que pueda, despus de la muerte de mi
mujer, confirmar el matrimonio con la otra. L o
mismo debe decirse de la mujer que viviendo su
marido se casa con otro que ignora la existencia
de un matrimonio anterior.
237. Obsrvese, sin embargo, que el matrimonio que contraigo viviendo mi esposa se considera slo como adulterio, cuando media comercio carnal con la segunda mujer viviendo la
primera. Si se disolviese mi primer matrimonio
por la muerte de mi esposa antes de haber tenido
trato carnal con la otra, y como no existiera entonces adulterio, el segundo matrimonio podra
ser revalidado, sin que por esto dejase de ser
criminal y de haber causado escndalo. Esto es
lo que decide el papa Gregorio I X en las siguientes palabras: Si quis uxore vvente, fide data,
'promisit aliam se ducturum, vel cum ips de

facto contraxit, si nec ante nec post, legitim


superstite, cognovit eamdem; quamvis graviter
deliquerint, non est tamen matrimonium, quod
cum e contraxit post uxoris obitum, dirimendum. Cap. fin. Extr. de Eo qui duxit in matrim.
238. Si el segundo matrimonio, contrado
durante el primero, hubiese sido precedido y seguido de comercio carnal, no podr ser revalidado despus de la disolucin del primer matrimonio. Esto tendr lugar: i. Aun cuando el primer
matrimonio no hubiese sido consumado, es suficiente que se haya contrado legalmente para
que el segundo se considere adulterino impida
su revalidacin, una vez disuelto el primero. Esto
es lo que decide el papa Alejandro III, en el
cap. 2, Extr. de eod. tit.
2." Cuando un hombre ha logrado que se
condene su mujer, por causa de adulterio,
reclusin en un monasterio, el matrimonio que
contraiga con otra mujer viviendo aqulla es
adulterino y no puede ser rehabilitado despus
de la muerte de la primera mujer. Esto es lo que
decide el papa Clemente I I I : Accepimus qud
T . uxorem suam in adulterio deprehensam de
tui antecessoris assensu abjecit, quae postmodum accepit habitum monachalem; sed dictus
-T. antequam illa decederet aliam super induxit,
et plures suscepit filios ex edem. Respondemus
qud debet ab invicem separare; idem vero vir
indicta ab e poenitenti, aliam poterit ducere
uxorem. Cap. Extr. eod. tit.
3.0 El segundo matrimonio contrado durante
el primero no puede ser rehabilitado despus de
la disolucin de ste, aunque hubiese subsis-

tido mucho tiempo y de l hubiesen nacido varios


hijos. Esto es lo que se lee en el cap. 4, que hemos citado, y que despus tambin se decidi en
el 5.0, dando este motivo: Nec aliquod adminicur
lum afferunt ut simul maneant, quod decennio cohabitaverint, ac decem filios susceperint; quum
multiplicitas prolis it susceptae magis eorum
crimen exagerat, et diuturnitas temporis peccaitura non minuat, sed augmentet.
239. Hemos tratado hasta aqu del caso en
que un hombre que, viviendo su mujer, de una
mujer viviendo su marido, haya contrado matrimonio con una persona que no saba que la otra
estaba ligada con el vnculo del matrimonio. En
este caso, slo cuando existe mala fe est prohibido de un modo absoluto el matrimonio.
Si viviendo mi mujer yo contrajese matrimonio
con otra que ignorase que estuviera casado, y
que obrase de buena fe, este segundo matrimonio, despus de disuelto el primero por la muerte
de mi primera mujer, podr ser revalidado, y y o
no podr pedir su anulacin, si la segunda esposa
no lo quiere. En este sentido lo decide el papa
Alejandro I I I . Propositum est nobis, dice
dicho papa, qud vir qudam uxorem habens,
sibi aliam hujusmodi re insciam copulavit; sed
prima mortu nititur discedere secund
quia non dignum est ut praedictus vir qui scienter contra cnones venerat, lucrum de suo dolo
reportet. Respondemus qud nisi mulier divortium petet, ad petitionem viri non sunt aliquatens separandi. Cap. 1, Extr. de eod. Ut.

A R T I C U L O

VIII

Del impedimento que resulta del matrimonio


240. El asesinato de uno de los cnyuges
forma impedimento del matrimonio entre el asesino y el otro cnyuge sobreviviente en dos diferentes casos. El primero es cuando el asesinato
se hubiese perpetrado con participacin del sobreviviente. Cap. Lazidabilem, 1, Extr. de Convers. infidel. Si la esposa hubiese consentido al
principio en el asesinato de su marido que le
proponan, pero despus, arrepentida, declarase
que no consenta en l, no podr afirmarse que
se cometi el asesinato con el consentimiento de
la mujer. El revocar su consentimiento hace que
desaparezca la complicidad y , en consecuencia,
el impedimento del matrimonio entre la mujer y
el asesino.
241. El segundo caso es cuando el asesino ha
cometido adulterio con el otro cnyuge. Captulo
Super hoc, Extr. de Eo qui dux. El asesinato
perpetrado sin la intervencin del cnyuge sobreviviente no formar por s solo impedimento
alguno; el adulterio solo, sin promesa de matrimonio, tampoco lo formara; pero el concurso
de ambos crmenes lo forma.
. 242. En uno y otro caso, para que el asesinato cause impedimento del matrimonio, es necesario que haya sido consumado. Una tentativa no
lo forma. Las leyes penales se interpretan literalmente.
Esta especie de impedimento se funda en un

motivo muy plausible: puede suceder el caso de


que un hombre apasionado de una mujer casada
tenga intencin de asesinar al marido; pero que
sabiendo que este acto criminal impedir la celebracin del matrimonio, se retraiga de cometer
el asesinato, que tal vez cometiera, si pudiera
considerarlo como medio de satisfacer su pasin.
Sin embargo, este impedimento es de derecho positivo, no de derecho natural; porque no parece
que Dios condenase el matrimonio de David con
Betsab, ya que un hijo de esta unin fu por
orden de Dios el sucesor al trono de su padre.

A R T C U L O

IX

Del impedimento que resulta de la disparidad de cultos


243. En el Nuevo Testamento no encontramos texto alguno que prohiba los fieles casarse
con infieles herejes. Los textos que algunos
padres han credo ver que contenan su prohibicin no son claros y terminantes.
El primero es de la epstola primera los Corintios, cap. 7, v. 39, en la que se lee: Mulier...
si dormierit vir ejus, liberata est; cui vult nubat,
tantin in Domino. Algunos padres han credo
que las palabras tantm in Domino significaban
que slo se podan casar con un cristiano. En mi
concepto, lo que se deduce es que en este acto
importante, como en los dems de la vida, ha de
consultarse la voluntad del Seor. L o mismo
puede decirse del otro texto, que es la segunda
epstola los Corintios, cap. 6, en la que se lee:
Nolite jugum ducere cum infidelibus; quae enim

participado justitiae cum impietate. No se trata


aqu del matrimonio. San Pablo prohibe los
fieles todo comercio en general con los infieles,
sin necesidad y utilidad, y cuando este comercio
puede ser ocasin de pecado.
San Agustn no cree que estos textos contengan una prohibicin absoluta los cristianos de
casarse con los infieles; porque en su obra Conjug. adilt., lib. 1, cap. 25, nm. 31, el santo concilio dice que el texto cui vult nubat, tantm in
D o m i n o , puede entenderse de dos maneras:
Duobus modus accipi potest; aut Christiana permanens, aut Cristiano nubens: non enim,
aade San Agustn, tempore revelad Testamenti novi, in Evangelio vel ullis apostolicis
litteris, sine ambiguitate declaratum esse recolo,
utrm Dominus prohibuerit fideles infidelibus
jungi; quamvis beatissimus Cyprianus inde non
dubitet, nec in levibus peccatis constitut jungere cum infidelibus vinculum matrimonii, atque
id esse dicat prostituere gentilibus membra
Christi. Igualmente, en el libro de Fide et Operibus, cap. 19, nm. 35, despus de haber dicho
que San Cipriano considera los matrimonios de
los fieles con los infieles como uno de los tres
grandes pecados que atrajeron la clera de Dios,
aade San Agustn que no cree que tales matrimonios sean criminales, y que nada se encuentra
en el Nuevo Testamento que de un modo efectivo contenga una prohibicin formal: Quae (matrimonia cum infidelibus) nostris temporibus
jam non putantur esse peccata; quoniam rever
in novo Testamento, nihil ind praeceptum est,
et ide aut licere creditum est, aut velut dubium
derelictum.

244- Aunque los matrimonios de los fieles


con los infieles no fuesen reprobados y no estuviesen prohibidos de un modo absoluto, sin embargo, si podan dar ocasin pecar, se consideraban reprobables por esta circunstancia, y
comprendidos en la prohibicin general que Jesucristo nos hace en el Evangelio de todo lo que
puede dar ocasin pecado. Sioculustuusscandalizat te, erue eum, et projicie a te.')
Los matrimonios con infieles se encuentran con
frecuencia en estas circunstancias, y en especial
en los primeros siglos de la Iglesia, en la que la
parte fiel se dejaba arrastrar por el otro cnyuge, y con especialidad para librarse de las persecuciones.
Por esto Tertuliano, en el segundo libro su
mujer, y San Cipriano en su carta de Lapsis, se
manifiestan contrarios en extremo esta clase de
matrimonios.
245. El concilio de Elvira, celebrado en el
305i bajo el imperio de Constancio Cloro y de
Galerio, prohibe, en el canon 15, que los cristianos den sus hijas en matrimonio los paganos:
Propter copiara puellorum, gentilibus minim in
matrimonium dande sunt virgines christianae,
" n e aetas in floretumens, in adulterio animae resolvatur.
Por el canon siguiente, el concilio prohibe por
la misma razn los matrimonios con los herejes
y judos que se nieguen convertirse al cristianismo; y en caso de contravencin conmina
los padres con la pena de cinco aos de penitencia.
El concilio de Arles, reunido en tiempo de
Constantino, ao 314, prohibi igualmente el

matrimonio de una joven cristiana con-un infiel,


condenndola si lo celebraba una penitencia:
De puellis fidelibus quae gentilibus junguntur,
placuit ut aliquando tempore communione separentur. Can. 11.
El concilio de Leodicea (1) establece una distincin entre los eclesisticos y los simples fieles,
V prohibe de un modo absoluto los primeros dar
sus hijos en matrimonio los herejes: Non
oportet eos qui sunt Ecclesiae, indiscriminatim
suos filios haereticis matrimonio conjungere.
Can. 10.
Aunque las palabras, eos qui sunt Ecclesiae, parecen significar todos los fieles, sin embargo,
deben tomarse tan slo como referentes los
eclesisticos, pues que en otro canon, el 31, que
comprende slo los simples fieles, se lee: Quod
non oportet cura omni haeretico matrimonium
contrahere, vel dar filios aut filias, sed magis accipere, si se christianos futuros profiteantur. El
concilio no habra hecho sin motivo dos cnones
sobre una misma cosa. A los simples fieles se les
permita el matrimonio, si prometa convertirse
la otra,parte.
En frica, el tercer concilio de Cartago, ao
397, limit la prohibicin de matrimonio con los
infieles y paganos los hijos de los eclesisticos:
Placuit ut filii vel filiae episcoporum, vel quorumlibet clericorum, gentilibus vel haereticis,
vel schismaticis matrimonio non jungantur.

( 1 ) N o se sabe c o a certeza el ao que se celebr este concilio: F r a y Pithou lo fija en los aos 3 6 4 368. Binnius, en sus
notas dicho concilio, pretende que es anterior al de Nicea, re
unido en el ao 325.

El concilio general de Calcedonia, celebrado


en el ao 451, en tiempo del emperador Marciano, en la prohibicin que hace en el canon 14,
de los matrimonios de los fieles con los herejes
infieles, comprende slo los eclesisticos y
sus hijos. Ordena en este canon que los lectores
y chantres, en las provincias en que se les permite contraer matrimonio, slo pueden celebrarlo con catlicos, y prohibe casar sus hijos con
herejes, paganos y judos, menos que prometan
convertirse. El canon dice: eque haeretico, vel
judeo, vel gentili (liberos suos) matrimonio conj u n g e r e , nisi persona quae orthodoxae conjungitur, se ad orthodoxam fidem convertendam
wspondeat.
Aunque el concilio de Calcedonia limit la
prohibicin los eclesisticos, no impidi que algunas iglesias, para conservar su disciplina particular, prohibiesen en general todos los fieles
casarse con infieles herejes, menos que stos
prometiesen convertirse. Por esto el concilio de
Agda, celebrado en el ao 506, y en consecuencia posterior al de Calcedonia, prohibi en trminos generales los fieles casarse con herejes,
no ser con la condicin de abrazar el catolicismo. A este efecto trascribe ntegramente en el
canon 67 el 31 del de Leodicea.
246. A excepcin de estas iglesias particulares, se dej la conciencia de las personas que
deseaban casarse con infieles herejes el consultarlo bien antes, y examinar si el matrimonio
puede dar lugar pecado. Si por las circunstancias disposicin de las partes, en vez de ser
perjudicial su conciencia, pudiera ser motivo
de convertir al cnyuge infiel, puede lcitamente

celebrarse el matrimonio. Podemos citar muchos


ejemplos de esta clase de matrimonios, que han
tenido por resultado la conversin de la parte
infiel. San Agustn nos ensea que Dios, accediendo las oraciones y lgrimas de su madre, 1
Santa Mnica, permiti la conversin de Patricio, su marido, que era pagano. Santa Clotilde
alcanz con sus plegarias la de su esposo Clovis,
primer rey cristiano, cuya conversin sigui la
de gran nmero de nobles y soldados franceses. La
conversin de Aglulfo, prncipe arriano, rey de
los lombardos, que conquist fines del siglo VI
una gran parte de Italia, fu por las oraciones de
su esposa Teodolinda,' y su conversin fu seguida de la de gran nmero de lombardos que
eran arranos paganos. Baronius, t. 8, sobre el
ao 591, nms. 49 y 50.
247. Obsrvese que al prohibir estos concilios
los matrimonios con herejes infieles, se limitan
slo condenar los catlicos penas cannicas,
pero no los declaran nulos. La Iglesia entonces,
como hemos dicho supra, nmeros 21 y 22, no
admita otros impedimentos dirimentes del matrimonio que los que se establecieron por las leyes divinas y por las de los prncipes seculares.
Los concilios segundo y tercero de Orleans, celebrados en el siglo VI, el uno en el ao 537 y el
otro en 538, ordenan que se separen los que han
celebrado matrimonio con un judo. El segundo
concilio, citado en el canon 19, dice: Placuit ut
nullus christianus judaeum, eque judaeus christianam ducat uxorem , quare nter hujusmodi
personas, illicitas nuptias esse censemus, qui si
commoniti, a consortio hoc se separare distu-

lerint, a communionis gratia sunt sitie dubio


submovendi.
El tercer concilio de Orleans dice en el canon 13: Christianis interdicit ne judaeorum conjijungis misceantur; quod si fuerint, usque ad
sequestrationem, quisqus ille est, communione
repellatur.
La separacin que estos concilios ordenan es
slo una separacin de habitacin por el tiempo
que dure la penitencia que deban sujetarse
los contrayentes por haber contravenido la prohibicin de la Iglesia. No declaran nulos los matrimonios; solamente los declaran ilcitos; uno de
los cnones dice: Inter hujusmodi personas,
rillicitas nuptias esse censemus. No dice el concilio invlidos.
248. Respecto este punto slo tenemos dos
leyes de los emperadores. Constantino prohibe
los judos, bajo la pena de muerte, casarse con
las jvenes cristianas. Es la ley sexta. Cd. Titeados., de Judaeis, etc.
Los emperadores Valentiniano, Teodosio y
Arcadio prohiben no solamente el matrimonio
de un judo con una cristiana, s que tambin
el de un cristiano con una mujer juda, y lo castigan como los adulterios. L . 2, Cd. Theod. de
Nupt., y L . 61, Cd. Theod. ad L. Jul. de Adult.
Justiniano no incluye estas leyes en su Cdigo,
prueba evidente de que no estaban en uso. Es
probable que ya no lo estaran en tiempo del
concilio de Calcedonia, celebrado gobernando el
emperador Marcio, puesto que este concilio, al
prohibir los eclesisticos casar sus hijos con
herejes, judos paganos, aadi: menos que
prometan convertirse.

249. Estas leyes slo son concernientes a os


judos; los matrimonios de los cristianos con los
paganos no estaban prohibidos, segn atestigua
San Agustn, contemporneo del emperador Valentiniano. Sin embargo, el autor de las Conferencias de Taris y el del Tratado sobre el matrimonio (p. 579) han credo encontrar en la ley
nica, Cd. Theod., de Nupt. gentil., una prohibicin de los matrimonios de los cristianos con los
paganos; pero estos autores no entendieron bien
el texto de dicha ley. N o se refiere a la diferencia de religin. Valentiniano y Valente prohiben el matrimonio entre romanos y extranjeros. wNulli provincialium cum barbara sit uxore
conjugium, nec ulli gentilium provincialis foemina copuletur. Prohiben por esta ley a los
romanos que llamaban provinciales,
es d e c i r l a
los pueblos de las provincias sujetas al imperio
romano, unirse en matrimonio con los extranjeros, que denominaban brbaros y gentiles, que
eran entonces los francos, los srmatas, suevos, etc. Vanse los Comentarios de Godefroi
sobre dicha ley.
.
-> co. La ley ms antigua que pronuncia la nulidad de los matrimonios de los catlicos con los
herejes en general, y de cualquier secta, es el
canon 72 del concilio celebrado en Constantinoola en el ao 692, en la sala de la cupula del palacio del emperador, llamado por esto el concilio
in Trullo, y tambin Quini-sextum,
por haber
servido de complemento los concilios quinto y
sexto. En l se lee: Non licere virum cum mug i e r e haeretica conjungi, eque orthodoxam
cum viro haeretico copulari; si quod hujusmodi quopiam factum apparuent, irritas nup-

6 2

tas existimare, et nefarium conjugium dissolvi, etc.


El concilio reunido por el emperador Justiniano II, compuesto de obispos monotelitas, fu
considerado por la Iglesia latina como un concilibulo, en trminos que Sergio, que entonces
ocupaba la Santa Sede, se neg prestar su adhesin, pesar de las rdenes y amenazas del
emperador.
151. En Francia se consideraron como peligrosos y se prohibieron estos matrimonios; pero
no existe ley que los declarase nulos antes del
edicto de Lus X I V , del mes de Noviembre
de r680 (1).

C A P T U L O

IV

De las dispensas de los impedimentos de tnatrimonio que se


encuentran en las personas
Trataremos sobre esta materia: x. quin
compete la facultad de conceder las dispensas
(1) Po V I I , en la carta dirigida N a p o l e n sobre la indisolubilidad de un matrimonio contrado entre un catlico y un protestante, dice: La disparidad de culto, considerada por la Iglesia
como un impedimento dirimente, no tiene aplicacin entre dos
personas bautizadas, aunque una de ellas n o se halle en la comunin catlica; slo se verifica este impedimento en los matrimonios
contrados entre cristiano infiel. A u n q u e l a Iglesia aborrece los
matrimonios entre protestantes y catlicos, los reconoce vlidos.
^ Para celebrarse estos matrimonios debe pedirse licencia al Sumo
Pontfice, b a j o la condicin de que la parte acatlica no molestar
a la otra en el ejercicio de su religin, y que la prole que de
este matrimonio hubiere se educar en la religin catlica.
Vase el Breve del papa G r e g o r i o X V I sobre matrimonios
mixtos, en la obra Manual de derecho, de A . Elias de Molins.

63

para los matrimonios; 2.0 de qu impedimentos


pueden concederse dispensas; 3.0 los principios
que deben establecerse en esta materia; 4.0 de las
diferentes causas que se acostumbran alegar para
impetrar las dispensas de parentesco y afinidad;
5.0 la forma as de las dispensas como de las splicas para obtenerlas, y de sus penas.

A R T C U L O

PRIMERO

A quin compete la facultad de otorgar dispensas


de matrimonio
252. Los ms antiguos impedimentos del matrimonio de derecho positivo los estableci el
poder temporal y ste perteneca el dispensarlos, porque slo el legislador puede dispensar de
la ley que l dicta. Por ejemplo: entre los romanos el impedimento de matrimonio de un ciudadano de condicin honrada y una cmica fu
establecido por una ley civil.
Justiniano, p o r l a l e y 25, Cd. deNupt.,
permite dichas mujeres, despus de haber dejado
aquella ocupacin, pedirle la dispensa del impedimento.
El impedimento de matrimonio por causa de
parentesco entre primos hermanos, establecido
por Teodosio el Grande, y en consecuencia por
el poder secular, deba pedirse la dispensa los
emperadores. Esto es lo que prescribe la constitucin de Arcadio y Honorio, que se insert
en la ley nica, Cd. Theo'd., Si nupt. ex rescrip. pet.
Nadie pens entonces que los emperadores, al

j
II

6 2

tas existimare, et nefarium conjugium dissolvi, etc.


El concilio reunido por el emperador Justiniano II, compuesto de obispos monotelitas, fu
considerado por la Iglesia latina como un concilibulo, en trminos que Sergio, que entonces
ocupaba la Santa Sede, se neg prestar su adhesin, pesar de las rdenes y amenazas del
emperador.
151. En Francia se consideraron como peligrosos y se prohibieron estos matrimonios; pero
no existe ley que los declarase nulos antes del
edicto de Lus X I V , del mes de Noviembre
de r680 (1).

C A P T U L O

IV

De las dispensas de los impedimentos de matrimonio que se


encuentran en las personas
Trataremos sobre esta materia: x. quin
compete la facultad de conceder las dispensas
(1) Po V I I , en la carta dirigida N a p o l e n sobre la indisolubilidad de un matrimonio contrado entre un catlico y un protestante, dice: La disparidad de culto, considerada por la Iglesia
como un impedimento dirimente, no tiene aplicacin entre dos
personas bautizadas, aunque una de ellas n o se halle en la comunin catlica; slo se verifica este impedimento en los matrimonios
contrados entre cristiano infiel. A u n q u e l a Iglesia aborrece los
matrimonios entre protestantes y catlicos, los reconoce vlidos.
^ Para celebrarse estos matrimonios debe pedirse licencia al Sumo
Pontfice, b a j o la condicin de que la parte acatlica no molestar
a la otra en el ejercicio de su religin, y que la prole que de
este matrimonio hubiere se educar en la religin catlica.
Vase el Breve del papa G r e g o r i o X V I sobre matrimonios
mixtos, en la obra Manual le derecho, de A . Elias de Molins.

63

para los matrimonios; 2.0 de qu impedimentos


pueden concederse dispensas; 3.0 los principios
que deben establecerse en esta materia; 4.0 de las
diferentes causas que se acostumbran alegar para
impetrar las dispensas de parentesco y afinidad;
5.0 la forma as de las dispensas como de las splicas para obtenerlas, y de sus penas.

A R T C U L O

PRIMERO

A quin compete la facultad de otorgar dispensas


de matrimonio
252. Los ms antiguos impedimentos del matrimonio de derecho positivo los estableci el
poder temporal y ste perteneca el dispensarlos, porque slo el legislador puede dispensar de
la ley que l dicta. Por ejemplo: entre los romanos el impedimento de matrimonio de un ciudadano de condicin honrada y una cmica fu
establecido por una ley civil.
Justiniano, p o r l a l e y 25, Cd. deNupt.,
permite dichas mujeres, despus de haber dejado
aquella ocupacin, pedirle la dispensa del impedimento.
El impedimento de matrimonio por causa de
parentesco entre primos hermanos, establecido
por Teodosio el Grande, y en consecuencia por
el poder secular, deba pedirse la dispensa los
emperadores. Esto es lo que prescribe la constitucin de Arcadio y Honorio, que se insert
en la ley nica, Cd. Theo'd., Si nupt. ex rescrip. pet.
Nadie pens entonces que los emperadores, al

j
II

reservarse el conceder estas dispensas, se excedieran de su poder ni que usurpasen el que corresponda al poder eclesistico.
El rey Teodorico usaba tambin de la facultad
que competa los prncipes para dispensar los
impedimentos del matrimonio que estaban establecidos. Casiodoro, Variorum, lib. 7, cap. 40,
transcribe una frmula de dispensa de matrimonio
entre primos hermanos.
253. La Iglesia puede establecer impedimentos dirimentes del matrimonio, como hemos visto
stipra, nm. 19, y conceder su dispensa (1).
Los protestantes niegan la Iglesia ambos derechos. Pretenden que no tiene facultad de establecer nuevos impedimentos dirimentes del matrimonio, y que, en consecuencia, no puede
prohibir los matrimonios por causa de parentesco
afinidad otros grados que los establecidos
por el Levtico. Adems, afirman que la Iglesia
no tiene el derecho de acordar la dispensa de los
impedimentos del matrimonio.
Contra esta doctrina se di el canon tercero de
( 1 ) E s indudable que la Iglesia tiene facultad para conceder
dispensas de los impedimentos de matrimonio por ella establecidos,
ya porque Ulitis est tollere cujs est condenare, ya porque no pudiendo prever los casos diferentes que pueden ocurrir, en muchos
de los cuales la ley, que es conveniente para el bien comn, no 1o
es para el bien particular, puede moderar el rigor en favor de
alguna persona, sin que por esto se entienda que la ley ha sido
derogada. L a Iglesia, que estableci varios impedimentos, puede
dispensar de ellos cuando crea que hay razn para usar de esta
misericordia. Si la Iglesia no pudiera dispensar de estos impedimentos, carecera de una autoridad que le es absolutamente necesaria para el gobierno de los fieles, cuya salud puede depender de
esta dispensa: y aun es en algunos casos necesario, atendida la
utilidad pblica, relajar la obligacin de la ley. ( C a r b o n e r o , Tratado del matrimonio, p. 646).

la sesin 24 del concilio de Trento: S i quis


dixerit eos tantum consanguinitatum et affnitatis gradus qui in Levitico exprimuntur, posse
impedire matrimonium contrahendum, et contractum dirimere, nec posse Ecclesiam in nonnullis eorum dispensare, aut constituere ut plures,
nec posse Ecclesiam in nonnullis eorum dispens a r e , aut constituere ut plures impediant aut
dirimant, anathema sit (1).
254. Acato sinceramente este canon, pero
slo debo hacer una observacin. Aunque la
Iglesia tiene el incontestable derecho para otorgar dispensas de los impedimentos que tiene establecidos, siendo obligatorio el obtenerlos de
los superiores eclesisticos las personas en quienes tales impedimentos se encuentran; sin embargo, como los prncipes al adoptar los cnones
que lo establecieron, los convirtieron en leyes
civiles pra sus estados, de esto se sigue que las
dispensas que obtienen aquellos subditos de los
superiores eclesisticos, no seran suficientes sin
que obtuvieran el consentimiento del prncipe
seglar, aunque fuese tcito (2).

( 1 ) E s t a interpretacin d e l concilio de Trento est confirmada


por la constitucin d o g m t i c a de Po V I , Auctorem Jidei, recibida
por toda la Iglesia.
(2) Pothier sigue en este punto lo dispuesto en el concilio d e
Pistoya, celebrado en 1 7 8 6 , que adopt una parte de los errores
de Lutero. E n l se dijo que el derecho de oponer los matrimonios los impedimentos dirimentes perteneca exclusivamente al p o der temporal, y que la I g l e s i a n o poda entrometerse, menos que
no fuese autorizada para e l l o p o r una concesin tcita expresa.
E l papa Po V I conden d e un modo solemne este error en l a
bula Auctorem fidei, en la que dice: Doctrina synodi asserens ad
supremam civilem potestatem duntaxat originarie spectare contractui matrimonii apponere impedimenta ejus generis, quae ip-

255- Debe observarse que aun cuando el impedimento entre primos hermanos fu establecido por una ley de Teodosio, y el del parentesco
espiritual por otra de Justiniano, y por tanto por
el poder temporal, son sin embargo considerados
como impedimentos de disciplina eclesistica,
cuya dispensa corresponde esta autoridad.
La razn es que los pueblos fundados sobre
las ruinas del imperio romano, como que nunca
obedecieron aquellos emperadores, slo se sujetaron dichos impedimentos en cuanto se hallaban sancionados por la Iglesia.
256. Los obispos tienen en su dicesis el derecho de otorgar la dispensa de los impedimentos que competen la Iglesia, bien este derecho corresponde slo al papa? Fray Paolo, en su
Historia del concilio de Trento, afirma que los
obispos franceses y espaoles pidieron que en
los cnones en que se hablara de las dispensas
se expresase que seran concedidas por los obispos ; pero que los italianos se opusieron enrgicamente, manifestando que el objeto de semejante peticin era el constituirse los obispos en
papas y declararse independientes de la Santa
>sum reddunt dicunturque dirimenta, subjungens supposito assensu
>vel conniventia principium, potuisse Ecclesiam juste constituere
impedimenta dirimentia ipsum contractum matrimoni:
Quasi Ecclesia non semper potuerit ac possit in christianorum
matrimoniis jure proprio impedimenta constituere, quae matrimonium non solum impediant, sed et nullum reddant quod vinculum
quibus christiant abstrice teneantur, etiam in terris infidelium, in
eisdemque dispensare eversiva, haeretica.
Es, c o m o observa Andrs, un d o g m a de fe que la Iglesia puede,
por su propia autoridad, poner al matrimonio impedimentos que
hacen nulo este contrato, en contra de l o que expone el autor de
este Tratado.

Sede. La cuestin no fu resuelta, y se evit no


expresando en canon alguno quin concedera las
dispensas (1).
El concilio, en la sesin 25, cap. 18, dice en
trminos generales que cuando hay lugar la
dispensa, debe ser concedida por el que tenga
facultad para ello. Si urgens justaque ratio...
postulaverit ut cum aliquibus dispensandum
esset, id caus cognit ac summa maturitate,
atque gratis, a quibuscumque ad quos dispensa lio
npertineret erit praestandum.
Este poder, si se le considera en s mismo (haciendo abstraccin de lo que el uso haya podido
conferir respecto de este punto al papa), es p o testativo la autoridad episcopal, que, por derecho comn, pertenece cada obispo en su respectiva dicesis. Los apstoles trasmitieron los
obispos, sus sucesores, todo el poder que haban
recibido de Jesucristo para el gobierno de la Iglesia. Cada obispo, por derecho comn, debe ejercer este poder para gobernar su dicesis. De ello
se sigue que todo obispo en su dicesis es el juez
natural acerca de la extensin que deben tener
los cnones, y de los casos que deban sufrir alguna excepcin, y que, por consecuencia, sea necesario otorgar alguna dispensa. Es igualmente
cierto que en ningn tiempo, ni en canon alguno, se haya reservado al papa, con exclusin de
los obispos, la facultad de conceder dispensa de
los impedimentos del matrimonio.

( 1 ) E l papa puede dispensar todos los impedimentos impedientes y dirimentes que no sean de derecho divino natural. E n
Espaa puede conceder dispensas en casos determinados el Nuncio
de Su Santidad y el comisario general de Cruzada.

Respecto del uso, no ha sido en todas partes


uniforme. En Francia algunos obispos tienen la
facultad de otorgar la dispensa de impedimentos
por razn de parentesco de afinidad en tercer y
cuarto grados. En cuyo caso se encuentran, segn
el autor de las Conferencias de Pars, los obispos
de Pars, el de Chalons-sur-Marte y todos los
obispos de las provincias de Guyena y Languedoc, y otros muchos. En estas dicesis no hay
duda que sus obispos tienen el derecho de otorgar dispensa, porque adems de corresponderles
este derecho, que el obispado les da per se, se
hallan en posesin de este derecho. N o puede
ponerse en duda que tambin el papa puede
conceder en aquellas dicesis dispensas los particulares que directamente acudan l para obtenerlas; la larga posesin en que se halla de concederlas le da esta facultad de concurrencia ( i ) .
257. En muchas dicesis de Francia slo el
papa est en posesin de otorgar dispensas de
parentesco, afinidad y otras, sin que se tenga
noticia de que las hayan concedido jams los obispos, no ser en el caso de hallarse en la pobreza
los recurrentes. Respecto de estas dicesis ignrase si el papa ha adquirido este derecho exclusivo por medio de la prescripcin. Muchas razones
se alegan en pro y en contra de esta importante
cuestin.
258. En las dicesis en las que los obispos
tienen la posesin de acordar las dispensas de
(1) L o s obispos tienen facultad para dispensar in
ttraqueforo
los impedimentos Sacrum tempus et vititum Ecclesiae, y voto de
castidad y religin, siempre que no sea perfecto, absoluto, perpetuo y hecho ex effectu ad
revipromissam.

impedimentos de parentesco y afinidad hasta el


tercero y cuarto grado, pueden concederlas sus
vicarios generales cuando los obispos no se han
reservado este derecho? El autor de las Conferencias de Pars forma de ello una cuestin; pero y o
no encuentro motivo para sostenerla. Como este
derecho forma parte de la jurisprudencia ordinaria del obispo, pueden ejercerla los vicarios g e nerales, no ser que el delegante se la hubiese
reservado expresamente. .
259. Por igual motivo pueden dispensar los
vicarios generales en captulo Sede vacante, pero
no los oficiales quienes se les deleg la jurisdiccin contenciosa.
260. Cuando un obispo otorga las dispensas
en virtud de un indulto papal, sus vicarios g e nerales pueden concederlas? Hericourt, part. 1,
cap. 2, nm. 12, se decide por la afirmativa; pero
me parece su opinin contraria al derecho. El
obispo, por este indulto, es un delegado del
papa, y no puede, en consecuencia, delegar su
vicario general la jurisdiccin que le ha sido delegada: Mandatam sibi jurisdictionem mandare
alteri neminem posse manifestum est. L . 5, D.
de o f f . ejus cuimand. More majorum it comparatum est, ut is demm jurisdictionem mandare
posset, qui eam suo jure, non alieno beneficio
haberet. L . 5, D. de furisd.
Quae specialiter... tribuuntur, mandata jurisdictione non
"transferuntur; quae vero jure magistratus competunt (es decir, slo los casos que forman parte de la jurisdiccin ordinaria), mandari possunt. L . x, D. de o f f . ejus
cuimand.
261. Los captulos, abades y otros que tienen la jurisdiccin quasi episcopale en un deter-

minado territorio, pueden acordar la dispensa


de impedimentos del matrimonio en las dicesis
en las que los obispos no estn en posesin de
concederlas? Es cierto que no pueden hacerlo,
no ser que se hallaren en posesin de este derecho, y aun entonces habra sus dudas. Estas jurisdicciones quasi episcopales son muy perjudiciales.
A R T C U L O

II

De qu impedimentos puede obtenerse dispensa (i)


262. Es evidente que no puede impetrarse
dispensa de aquellos impedimentos que tienen
su fundamento en el derecho natural del matrimonio en el derecho natural divino, en la
pblica honestidad.
Para saber ms particularmente cules son las
diferentes causas de impedimentos por las cuales
puede no obtenerse dispensa, trataremos
continuacin brevemente de cada una de ellas.
En la primera seccin se ha tratado de las seis
causas de impedimento que hemos llamado absolus; saber: la falta de razn, defecto de pubertad, impotencia, matrimonio subsistente, rdenes sagradas y la profesin religiosa.
Las cuatro primeras clases de estos impedimentos, que se fundan en la naturaleza peculiar
del matrimonio, no pueden por este motivo ser
dispensadas.
263. Aunque el impedimento que forman las
( l ) V a s e la obra Manual de derecho administrativo,
civil y
penal de Espaa y Ultramar, por D . Antonio Elias de Molins, t. II.

rdenes sagradas sea de derecho positivo, sin


embargo, no es costumbre conceder su dispensa;
los papas la otorgaron alguna vez los prncipes
por razn de Estado. A los particulares tambin
se ha otorgado cuando no han pasado del subdiaconato y se han ordenado con violencia (1).
264. La dispensa del impedimento de la profesin religiosa es ms difcil de alcanzar. Aun
cuando el papa hubiese dispensado un religioso de sus votos, y permitdole el casarse, no
podra el dispensado contraer un matrimonio que
tuviese los efectos civiles, porque con la profesin perdi el estado civil, y en este orden es
considerado como muerto, y el papa, que no tiene relacin con el orden poltico, no puede rehabilitarlo; al rey incumbe hacerlo.
El caso de un religioso que ha obtenido una
sentencia del ordinario de la dicesis declarando
nulos los votos religiosos que ha hecho, es un
caso muy distinto. El ordinario, segn nuestra
legislacin, es competente para juzgar sobre la
validez invalidez de los votos, que es asimto
espiritual; la sentencia del ordinario hace fe jurdica de que la profesin religiosa no fu vlida;
y de esto se deduce que nunca perdi el estado
civil, que slo puede perderse con una profesin
religiosa vlida. Por cuyo motivo nada se opone
que esta persona, que slo en apariencia, habitu
tenus, fu religiosa, y nunca en realidad, pueda
contraer vlidamente un matrimonio que produzca todos los efectos civiles.

(2) E l Sr. Carbonero y Sol, Tratado del matrimonio, dice que


hace dos aos el papa Po I X concedi dispensa para contraer
matrimonio un ordenado en Epstola, en la ciudad de T o l e d o .

minado territorio, pueden acordar la dispensa


de impedimentos del matrimonio en las dicesis
en las que los obispos no estn en posesin de
concederlas? Es cierto que no pueden hacerlo,
no ser que se hallaren en posesin de este derecho, y aun entonces habra sus dudas. Estas jurisdicciones quasi episcopales son muy perjudiciales.
A R T C U L O

II

De qu impedimentos puede obtenerse dispensa (i)


262. Es evidente que no puede impetrarse
dispensa de aquellos impedimentos que tienen
su fundamento en el derecho natural del matrimonio en el derecho natural divino, en la
pblica honestidad.
Para saber ms particularmente cules son las
diferentes causas de impedimentos por las cuales
puede no obtenerse dispensa, trataremos
continuacin brevemente de cada una de ellas.
En la primera seccin se ha tratado de las seis
causas de impedimento que hemos llamado absolus; saber: la falta de razn, defecto de pubertad, impotencia, matrimonio subsistente, rdenes sagradas y la profesin religiosa.
Las cuatro primeras clases de estos impedimentos, que se fundan en la naturaleza peculiar
del matrimonio, no pueden por este motivo ser
dispensadas.
263. Aunque el impedimento que forman las
( l ) V a s e la obra Manual de derecho administrativo,
civil y
penal de Espaa y Ultramar, por D . Antonio Elias de Molins, t. II.

rdenes sagradas sea de derecho positivo, sin


embargo, no es costumbre conceder su dispensa;
los papas la otorgaron alguna vez los prncipes
por razn de Estado. A los particulares tambin
se ha otorgado cuando no han pasado del subdiaconato y se han ordenado con violencia (1).
264. La dispensa del impedimento de la profesin religiosa es ms difcil de alcanzar. Aun
cuando el papa hubiese dispensado un religioso de sus votos, y permitdole el casarse, no
podra el dispensado contraer un matrimonio que
tuviese los efectos civiles, porque con la profesin perdi el estado civil, y en este orden es
considerado como muerto, y el papa, que no tiene relacin con el orden poltico, no puede rehabilitarlo; al rey incumbe hacerlo.
El caso de un religioso que ha obtenido una
sentencia del ordinario de la dicesis declarando
nulos los votos religiosos que ha hecho, es un
caso muy distinto. El ordinario, segn nuestra
legislacin, es competente para juzgar sobre la
validez invalidez de los votos, que es asiinto
espiritual; la sentencia del ordinario hace fe jurdica de que la profesin religiosa no fu vlida;
y de esto se deduce que nunca perdi el estado
civil, que slo puede perderse con una profesin
religiosa vlida. Por cuyo motivo nada se opone
que esta persona, que slo en apariencia, habitu
tenus, fu religiosa, y nunca en realidad, pueda
contraer vlidamente un matrimonio que produzca todos los efectos civiles.

(2) E l Sr. Carbonero y Sol, Tratado del matrimonio, dice que


hace dos aos el papa Po I X concedi dispensa para contraer
matrimonio un ordenado en Epstola, en la ciudad de T o l e d o .

265. Trataremos ahora de las nueve diferentes clases de impedimentos del matrimonio que
se han expuesto en la segunda cuestin.
La primera es la relativa al parentesco, y deben
distinguirse las lneas y los grados.
Es evidente que el impedimento de parentesco
en la lnea directa, en cualquier grado que sea
de parentesco, no es susceptible de dispensa;
este impedimento tiene su fundamento en el derecho natural, que fu causa de que en todas las
naciones se considerase como incestuosa la unin
de las personas ligadas por semejante parentesco.
266. Respecto al parentesco en lnea colateral, no se puede conceder entre hermanos; este
impedimento est fundado en el derecho natural
y en la ley del Levtico, que prohibe este matrimonio, como hemos indicado supra, nm. 133.
267. El matrimonio de un sobrino con su ta
parece que tampoco debe concederse dispensa.
Est expresamente prohibido por la ley del Levtico, como se ha indicado supra, nm. 133; y el
respeto que debe tener una sobrina con su to,
no consiente que ella pueda ser su mujer y estar
en calidad de tal bajo su potestad.
268. Podra parecer que se halla en el mismo
caso el matrimonio del to con su sobrina. A u n que no los prohibe expresamente el I^evtico,
como el del sobrino con su ta, sin embargo, existe hoy el mismo motivo.
La razn en que el Levtico se funda para prohibir estas ltimas uniones es porque son de la
misma sangre, en cuyo caso tambin se encuentra el matrimonio del to con la sobrina: T u r pitudifiem sororis patris tui non discooperies;
quia caro est patris tui: turpitudinem sororis

matris tuae non revelabis, eo qud caro sit raatris tuae.


Adase que este matrimonio ha sido considerado constantemente, hasta en tiempo del paganismo, como contrario al derecho natural, segn
se ha dicho siipra, nm. 134.
El emperador Zenn, en la ley 2, Cd. Si
nupt. ex. reser. pet., llama este matrimonio
nefandu.m scelus; y prohibe pedir su dispensa:
Precandi quoque in posterum super tali conju g i o , vino potius contagio, cunctis licentiam denegamus.
Sin embargo, existen ejemplos de haberse acordado la dispensa de matrimonios de un to con
su sobrina. El papa Alejandro I V , en .el siglo
XIII, concedi la dispensa de Waldemaro, rey de
Suecia, para casarse con Sofa, hija de Enrique,
rey de Dinamarca, su hermano. Otto, que refiere
el hecho, Hist. 19, c. 18, hace notar que este
papa primero lo neg, pero que despus accedi
atendiendo las grandes ventajas que dicho matrimonio poda reportar ambos reinos. Otro ejemplo clebre de esta clase de dispensas es la concedida Felipe II para casarse en cuartas nupcias
con Ana de Austria, hija de su hermano el emperador Maximiliano.
Despus estas dispensas se han concedido con
frecuencia, de modo que tenemos la vista dispensas concedidas simples ciudadanos.
369. Aunque el concilio de Trento prohibi
conceder dispensa de impedimento los matrimonios de primos hermanos, no ser grandes
prncipes y por razn de Estado: I n secundo
gradu nunquam dispensatur, nisi inter magnos
principes, et ob publicam causam; sess. 24, ca-

ptulo 5, tt. de Reform. matrim.; sin embargo,


est en uso hoy en la curia romana el concederlo
los que lo pidan.
Con mayor motivo se concede tal dispensa
los primos en grado ms remoto.
270. Respecto la segunda clase de impedimentos, que es la afinidad, deben distinguirse
tambin las lneas y los grados.
Es evidente que el parentesco de afinidad en
lnea directa, en cualquier grado que sea, no
puede ser dispensado; este impedimento, como
hemos indicado antes, est fundado en la ley natural y en la del Levtico.
En cuanto la lnea colateral, aunque la ley
del Levtico prohibe expresamente el matrimonio
de un hermano con la viuda de su hermano, sin
embargo, conocemos clebres ejemplos de dispensa acordados en dicho caso; sta es la dispensa
acordada por Julio II Enrique V I I , rey de Inglaterra, para casarse con Catalina, viuda de su
hermano Arturo. Despus podemos citar el
ejemplo de la dispensa concedida por el papa
Inocencio X Casimiro, rey de Polonia, para
casarse con Mara de Gonzaga, viuda de su hermano Uldrilaco.
Para disculpar estas dispensas se dice que ni
el matrimonio de Arturo con Catalina de A r a gn ni el de Uldrilaco con Mara de Gonzaga
haban sido consumados, y que por consiguiente
no les alcanzaba la prohibicin del Levtico, como
se desprende de estas palabras: Turpitudinem
uxoris fratris tui non revelabis, quia turpitudo
fratris tui est.
Se concede dispensa en todas las dems clases
de afinidad en lnea colateral. El autor del four-

nal des Audiences (t. 3, lib. 9, cap. 2) cita un ejemplo de una dispensa concedida en 1683; despus
han sido muy frecuentes semejantes dispensas.
Tenemos en Orleans el ejemplo de un particular
que obtuvo dos dispensas para casarse sucesivamente con dos hermanas. Se dijo al autorizarlas
que la ley del Levtico, X V I I I , 12, prohibe
los judos tener por esposas dos hermanas simultneamente: Sororem uxoris tuae in pellicatum illius non adduces, nec revelabis turpitudinem ejus adhuc illa vvenle/ de lo que se
deduce que no prohibe expresamente casarse sucesivamente con dos hermanas.
San Basilio es de opuesto parecer. Dice en una
de sus cartas dirigidas Diodoro, que es la 197
de la edicin de Pars en 1638, que la peticin
de poderse casar con la hermana de la mujer
difunta, es una peticin que causa horror: ulnterrogatus a quoquam liceat ne de demortuae
'uxoris uxorem matrimonio ducere, ab e quaes"tione non abhorruerit.
En Orleans hemos visto un ejemplo de dispensa concedido un hombre para que se casara
con la viuda de su to paterno, pesar de que
ella le representaba madre y de que esta unin
parece expresamente prohibida por la ley del
Levtico: Turpitudinem patrui tui non revelabis
nec accedes ad uxorem ejus. Levt., X V I I I , 14.
Esta dispensa fu confirmada por una sentencia del parlamento de Tolosa, del ao 1609.
271. Vamos tratar de otras clases de impedimentos.
La tercera clase que hemos citado en la segunda seccin, es la que resulta del parentesco
civil que forma la adopcin; la adopcin no est

hoy en uso, y por lo tanto no puede dar lugar


impedimento ni dispensa.
La cuarta clase de impedimento es el parentesco espiritual, del que se concede con facilidad su
dispensa.
272. E l impedimento que hemos colocado en
el quinto lugar es el llamado de pblica
honestidad, que resulta de los esponsales y de un matrimonio no consumado.
Es evidente que la pblica honestidad no puede ser susceptible de dispensa; no se puede honestamente permitir lo que la honestidad pblica
prohibe. Asi es que la pblica honestidad que
prohibe el matrimonio de uno de los prometidos
esposos de uno de los cnyugues de un matrimonio no consumado, con los parientes por lnea
recta del otro prometido esposo, cnyuge,
tampoco permite dispensar la celebracin de
dichos matrimonios.
N o es lo mismo respecto del matrimonio de
uno de los prometidos esposos cnyuges con
los parientes del otro en lnea colateral; estos
matrimonios por largo tiempo se toleraron y
fueron considerados como honestos, y como la
pblica honestidad es invariable no puede parecemos hoy distinto de lo que era antes. La
pblica honestidad que se invoc como impedimento de estos matrimonios es un derecho arbitrario y , en consecuencia, susceptible de dispensa.
273. El impedimento que hemos colocado en
el sexto lugar, que resulta del rapto, no es susceptible de dispensa. Es evidente que la dispensa sera concedida un raptor, para que pudiese
casarse con la persona robada que tena en su

poder, cosa que sera contraria las buenas costumbres , porque la dispensa autorizara un crimen.
274. Respecto de los impedimentos que se
han citado en el sptimo y octavo lugar, es evidente que no se puede acordar dispensa una
mujer de casarse con su adltero con el asesino
de su marido (en los casos que la Iglesia lo prohibe), cuando las partes no han consumado an el
matrimonio. Tal dispensa autorizara y recompensara el crimen, y sera en consecuencia contraria la moralidad.
Pero si las partes hubiesen consumado el matrimonio, prescindiendo de los impedimentos que
existan y conocan, se acostumbraba concederles
dispensa en Roma por un Breve de la Penitenciaria que revalidaba el matrimonio. Esta dispensa, que se acuerda para impedir el escndalo
que resultara de su separacin y de la manifestacin del crimen, la que la separacin dara
lugar, son motivos muy honestos.
275. El impedimento de que se ha tratado en
ltimo lugar, que resulta del edicto de 1680, que
prohibi el matrimonio de catlicos con los protestantes, es un impedimento dirimiente establecido por la ley civil, y al rey compete otorgar su
dispensa (1).

( 1 ) A pesar de lo que afirma Pothier, corresponde al papa


conceder estas dispensas.

ARTCULO III
Principios sobre la concesin d dispensas de impedimentos
del matrimonio
275. En el prrafo primero examinaremos cul
es la naturaleza del poder que tienen las autoridades eclesisticas para conceder dispensa; en el segundo prrafo la aplicacin del principio fundado
en la naturaleza de este poder las dispensas
para matrimonio.
276. El poder que los superiores eclesisticos
tienen de conceder dispensas debe definirse, segn mi opinin, en el derecho que los superiores
eclesisticos tienen para declarar jurdicamente
y con autoridad que aquel que pide la dispensa
se halla en el caso en que la regla general debe
tener excepcin, y que los autores de la regla, si
lo hubiesen previsto, habran establecido como
caso de excepcin.
La dispensa es la declaracin jurdica, hecha
por un superior eclesistico, de que aquel quien
se otorga, se encuentra en uno de los casos de
excepcin (1). Para motivar nuestras definiciones
haremos notar la gran diferencia que existe entre
la autoridad eclesistica y el poder civil en lo
relativo la facultad de conceder dispensa de los
impedimentos de matrimonio. El prncipe secular,
que es soberano, y que tiene el derecho de hacer
( i ) Corrado, en el Tratado de las dispensas, lib. I , cap. I,
nm. 3, las define en estos trminos: Dispensado est rigoris juris,
per eum ad quem spectat, misericors canonice facta relaxado.

las leyes que deben regir en sus Estados, tiene


igualmente la facultad de derogar y de variarlas
segn crea conveniente; y as como puede derogar una ley para todos sus sbditos, puede tambin eximir de su cumplimiento uno solo de
ellos. Puede hacerlo expresando slo que tal es
su voluntad.
No sucede lo mismo con los superiores eclesisticos: no ejercen una soberana en la Iglesia; ejercen un ministerio del que son responsables ante
la Iglesia misma. Estn todos, sin exceptuar el
papa, sometidos sus reglas; no pueden derogar
ni alterar nada; deben dar ejemplo de fiel obediencia las reglas de la Iglesia. N o pueden,
pues, permitir que ellas se falte, otorgando para
ello dispensa, no ser que medie justo motivo.
Empero, como las reglas de la Iglesia fueron
hechas por hombres, estn, como todas las leyes
humanas, sujetas excepciones, y como no pudieron preverse todos los casos que se podan
presentar en los cuales la regla debe sufrir excepcin, la Iglesia ha dejado sus ministros elpoder
juzgar en dichos casos que se pueden presentar,
y acordar la dispensa de la regla, siempre que, en
su concepto, el caso sea tal que, haberlo tenido
presente al tiempo de establecer la regla, se habra
puesto como caso de excepcin. Esto es lo que nos
ensea Van Espn, Dispens. matrim., 2.a parte,
tt. 14, cap. 8, nm. 3, segn Bellarmin., Epist.
adnepol., contr. 5, que no puede tacharse de ser
autor sospechoso en la materia: Plerique se seg u r o s existimant, dicentes: Papa dispensavit,
ipse viderit, ergo sum immunis. Hic civillus,
dice Bellarmin., securos multos reddit, tutum
vero neminem, quoniam Papa non est Dominus,

sed dispensator; ideoque qui iniquam dispensationem petit, iniquitatis causa est, et qui edem
utitur, edem semper irritur iniquitate.
II. Aplicacin del principio las dispensas de impedimentos del matrimonio.
277. Limitado el poder que tienen los superiores eclesisticos para conceder las dispensas
los casos que, ser previstos por el legislador,
se habran puesto como caso de excepcin, el
concilio de Trento hizo bien en establecer que
las dispensas de los impedimentos del matrimonio deben concederse raramente; por cuanto es
difcil que las personas que las solicitan se hallen
en estos casos.
Por este motivo en los doce trece primeros
siglos de la Iglesia se concedieron pocas dispensas para celebrarse un matrimonio entre parientes
que lo fuesen en grado prohibido.
En el siglo VIII, un francs se envaneca de
haber obtenido del papa Gregorio III una dispensa para casarse con la viuda de su to, y que
haba tomado el hbito religioso, y el papa Zacaras, sucesor de Gregorio, en su carta Bonifacio,
que le haba comunicado el hecho, trata de impostura esta pretendida dispensa. Absit,dice,
praedecessor noster hoc it credatur praecepisse;
nec enim ab hc apostlica Sede illa diriguntur
wquae contraria Patrum si ve canonum institutis
reperiuntur. Esta carta se insert en el tomo VI
de los Concilios del padre Labbe, pgs. 1498
y siguientes.
Qu dispensa se concedi ms legtima y so-

lemne que la que obtuvo el rey Roberto para


casarse con su prima Berta, y que dieron los
obispos de su reino reunidos con este objeto, despus de un detenido examen de la causa y razones que para ello existan en favor del bien p blico y felicidad del Estado? Sin embargo, pesar
de ello, el papa Silvestre I I excomulg los
cnyuges y los obispos que otorgaron la dispensa; y aun cuando sta era legtima, el piadoso
rey Roberto y su esposa Berta consintieron en
separarse para evitar el escndalo pblico.
278. Se cita como primer ejemplo de dispensa
concedida por causa de parentesco, la que el papa
Inocencio otorg Othon I V , emperador, para
casarse con la hija de Felipe, su competidor, la
cual era pariente en cuarto grado. El historiador
que refiere este hecho dice que esta dispensa
fu acordada por las splicas del clero y pueblo,
para lograr la pacificacin del Imperio; Arnoul
de Luben, in Chronico Sclavorum. Otro historiador aade que para obtener la dispensa los abades de Citeaux y de Cluny prometieron hacer
reparar por medio de muchas obras piadosas de
sus monjes el ataque que con ella se haca la
disciplina; Otho de sancto Blasio.
El concilio de Trento quiso seguir la tradicin
del espritu de la Iglesia, ordenando que se concedieran pocas dispensas para contraer matrimonio contra las reglas establecidas por la Iglesia;
que, concederlas, se hiciera con poca frecuencia
y gratuitamente: I n contrahendis matrimoniis
vel nulla omnino detur dispensatio, vel raro,
idque ex causa, et gratis concedatur; sess. 14,
c a P- 5i de Reform.
mairim.

III. Distincin respecto de la concesin de dispensas


entre los matrimonios que no se han contrado y los que
lo f ueron ya.
280. Las autoridades eclesisticas deben establecer una gran diferencia entre las dispensas que
se solicitan-para contraer un matrimonio contrario las reglas establecidas por la Iglesia, y las
que se solicitan para confirmar un matrimonio
celebrado infringindolas. En el primer caso pueden oponer ms resistencia en otorgarlas, porque
entonces es una autorizacin para infringir la disciplina de la Iglesia; respecto del segundo caso,
deben facilitar su obtencin, pues no puede decirse que permitan ni aprueben la infraccin, sin
slo que toleran un hecho consumado, para evitar
un mal mayor, que sera el escndalo y las consecuencias que en s lleva con la disolucin de un
matrimonio.
Por esto es que, fundados en tal distincin, hemos
visto supra, nm. 274, que no se conceda dispensa
una mujer para casarse con su adltero con
el asesino de su marido, en los casos que la Iglesia lo prohibe; pero si las partes han celebrado
el matrimonio, se concede dispensa para darle
validez.
En el caso en que las partes hayan pasado
celebrar el matrimonio contra la disciplina de la
Iglesia, debe hacerse otra distincin importante,
saber, si por ignorancia han celebrado el matrimonio si tuvieron conocimiento de que infringan las disposiciones de la Iglesia. En el
primer caso debe concederse con facilidad la

dispensa, y en el otro debe dificultarse; las partes


en este caso son indignas de aquella gracia, tanto ms cuanto si tan fcil fuese esta dispensa,
podra inducir otros que faltasen la ley.
Esta distincin la encontramos en el concilio de
Trento: S i quis intrgradus prohibitos scienter
j-matrimonium contrahere praesumpserit, separet u r , etspedispensationis consequendae careat...
quod si ignoranter id fecerit... et ipse solemnitatibus adhibitis impedimentum aliquod postea
nsubesse cognoscatur, cujos probabilem ignoranntiam habuit, tune facilius cum eo, et gratis disp e n s a n poterit. Sess. 14, cap. 5, de Reform.
matrim.
Son en especial acreedoras la gracia las personas que lugo que tienen conocimiento de la
existencia del impedimento que se opona su
enlace^ se abstuvieran de toda relacin carnal.
Esta circunstancia debe expresarse en la peticin
que hagan para obtener la dispensa.
282. La primera parte del decreto del concilio
de Trento, que prohibe, de conformidad con la
antigua disciplina, conceder dispensa las partes
que, teniendo conocimiento del impedimento,
han contrado matrimonio, no se observa con todo
rigor, puesto que la curia romana concede tales
dispensas, slo que, para no ser consideradas
como obrepticias, se exige que los interesados, al pedirlas, expresen que tenan conocimiento del impedimento al casarse y que consumaron el matrimonio con tal conocimiento, y si
lo hicieron fu con el objeto de obtener con ms
facilidad la dispensa.
i

A R T C U L O

IV

De las principales causas que se acostumbra exponer


para obtener las dispensas de impedimentos de parentesco
afinidad, y de las dispensas que se otorgan sin causa.
283. Las principales causas que se acostumbra alegar ante la curia romana para obtener la
dispensa de impedimentos de parentesco y de afinidad, son: i. a las que se denominan ob angustam loci, es decir, cuando una joven hace presente que, si se la obligaba casarse fuera de su
parentela, no le sera posible encontrar en el lugar de su domicilio un partido proporcionado
su condicin (1).
La segunda es la denominada indotata (2).
( 1 ) Collet, en su Tratado de dispensas, dice que esta razn
no puede servir las p e r s o n a s de humilde nacimiento ni la que
est en un lugar en que h a y a ms de trescientos vecinos, ni, en
fin, aquella cuyo pariente se halle en un grado ms prximo que
el tercero.
Era costumbre inmemorial de la curia eclesistica de Oviedo
n o alegar la causa de estrechez de lugar sin en los casos en que (
los futuros contrayentes pertenecan parroquias que no tuviesen
m s de 300 hogares; m a s atendiendo al gnero de poblacin de
las aldeas de aquel obispado, pareci que deba alegarse en la may o r parte de las parroquias y en las de muchas dicesis que no
tienen poblaciones agrupadas; pero antes de introducir una modificacin tan importante se consult R o m a , resolviendo por la
Congregacin del C o n c i l i o que no h a y que atender al nmero total
de vecinos de una parroquia, sin que puede alegarse la causa de
estrechez de lugar s i e m p r e que vivan en una aldea pueblo que
una milla alrededor n o tenga ms de trescientas casas.
(2) E s cuando un pariente ofrece casarse con su parienta sin
dote, y aun dolarla p a r a ser preferido.

Y la tercera ob incomptentiam dotis, por la cual


una joven que no pueda aportar dote al matrimonio, es insuficiente el que tiene para ayudar
las cargas del matrimonio segn su rango, corre
peligro de no encontrar marido, si no se la autoriza para casarse con determinado pariente que se
conforma en tomarla por esposa sin dote con
escaso dote.
La cuarta, llamada vidua fils gravata, es cuando una viuda expone que tiene muchos hijos (1)
y que debe sostener negocios muy complicados si
quiere alimentarlos y darles la debida educacin,
cosa que no podr hacer no unirse con tal pariente, que est bien impuesto de tal negocio, y
al cual necesita para poderlo proseguir en bien
de sus hijos. Cuando se acostumbra conceder esta
clase de dispensa se pone la clusula: postquam
dictus orator caverit se dictis filiis alimenta praestiturum.
256. La quinta es la que se llama pro oratrice
excedente vigesimumquartnm annum, por la cual
una joven expone que habiendo pasado tal edad
(debe por lo menos exceder de veinticuatro aos)
sin poder encontrar marido, corre el peligro de
no encontrarlo, no permitirle casarse con tal.
287. El sexto caso es cuando una joven manifiesta que en su pas hay muchos herejes ocultos,
y que si no se le permite casarse con la persona
que indica, que es su primo, de ortodoxia conocida, correr peligro de unirse con un hereje
oculto, que la podra pervertir.
Ser igualmente justa causa de cbtener dispensa, si las partes exponen que en el lugar que
(i)

Corrado fija cinco hijos.

moran la corrupcin de costumbres es grande, y


reducido el nmero de personas que llevan una
vida cristiana; que si no se les permite casar con
su pariente, sera difcil hallar otra persona que
no ofrezca peligro para su honrada conducta y
para la educacin cristiana de sus hijos. Las
dipensas solicitadas por esta causa son muy legtimas.
288. La sptima causa es cuando las partes
exponen que la violencia de la pasin, y no el
ejercer presin para obtener la dispensa, les ha
arrastrado vivir juntos, y que slo el matrimonio puede reparar el honor de la joven y evitar
el escndalo.
Cuando las partes no viven juntas, se expone
solamente el profundo amor que se profesan, y
que las frecuentes ocasiones en que se encuentran
les da ocasin sucumbir la tentacin si no se
les permite el matrimonio.
289 y 290. Existen otras muchas causas de
dispensas, tales como la de poner fin pleitos
ruidosos, el conservar el patrimonio de una familia ilustre, etc.

A R T C U L O

De la forma de dispensa, y de lo que ha de contener la


splica para obtenerla
I. De la forma de las dispensas
291. Las dispensas de impedimento que se
obtienen de la curia romana para poder celebrar
el matrimonio se expiden por la Dataria, in forma commissoria. Esta forma es as llamada, p o r que, en vista de la solicitud presentada al papa,
se les expende por la Dataria un decreto en virtud del cual el papa somete y delega al oficial de
la dicesis de las partes el acordar la dispensa
pedida , si preces veritate nitantur; es decir , si
despus de enterado del caso viene en conocimiento que los hechos expuestos por las partes
solicitantes son ciertos. A este efecto la exposicin se transcribe literalmente en el documento.
De ello resulta que esta expedicin de dispensas no forma propiamente la dispensa; es slo un
poder delegacin que el papa concede al vicario general quien los despachos van dirigidos,
para otorgarla.
Si hubiera muchos vicarios, se consideran dirigidos al de la dicesis del territorio de las partes. Cuando stas son de dicesis diferentes, corresponde al de la dicesis de la mujer.
292. Este vicario es delegado en calidad de
tal, porque en caso de muerte destitucin, el
poder pasa de pleno su sucesor, y aun al vicario de captulo, sede vacante. Por idntico moti-

moran la corrupcin de costumbres es grande, y


reducido el nmero de personas que llevan una
vida cristiana; que si no se les permite casar con
su pariente, sera difcil hallar otra persona que
no ofrezca peligro para su honrada conducta y
para la educacin cristiana de sus hijos. Las
dipensas solicitadas por esta causa son muy legtimas.
288. La sptima causa es cuando las partes
exponen que la violencia de la pasin, y no el
ejercer presin para obtener la dispensa, les ha
arrastrado vivir juntos, y que slo el matrimonio puede reparar el honor de la joven y evitar
el escndalo.
Cuando las partes no viven juntas, se expone
solamente el profundo amor que se profesan, y
que las frecuentes ocasiones en que se encuentran
les da ocasin sucumbir la tentacin si no se
les permite el matrimonio.
289 y 290. Existen otras muchas causas de
dispensas, tales como la de poner fin pleitos
ruidosos, el conservar el patrimonio de una familia ilustre, etc.

A R T C U L O

De la forma de dispensa, y de lo que ha de contener la


splica para obtenerla
I. De la forma de las dispensas
291. Las dispensas de impedimento que se
obtienen de la curia romana para poder celebrar
el matrimonio se expiden por la Dataria, in forma commissoria. Esta forma es as llamada, p o r que, en vista de la solicitud presentada al papa,
se les expende por la Dataria un decreto en virtud del cual el papa somete y delega al oficial de
la dicesis de las partes el acordar la dispensa
pedida , si preces veritate nitantur; es decir , si
despus de enterado del caso viene en conocimiento que los hechos expuestos por las partes
solicitantes son ciertos. A este efecto la exposicin se transcribe literalmente en el documento.
De ello resulta que esta expedicin de dispensas no forma propiamente la dispensa; es slo un
poder delegacin que el papa concede al vicario general quien los despachos van dirigidos,
para otorgarla.
Si hubiera muchos vicarios, se consideran dirigidos al de la dicesis del territorio de las partes. Cuando stas son de dicesis diferentes, corresponde al de la dicesis de la mujer.
292. Este vicario es delegado en calidad de
tal, porque en caso de muerte destitucin, el
poder pasa de pleno su sucesor, y aun al vicario de captulo, sede vacante. Por idntico moti-

vo, el poder acordado por el Breve subsiste aun


cuando falleciese el papa que lo confiri, porque
no lo acord en nombre propio, sin como papa.
Esta es la decisin de Bonifacio V I I I , cap. Si super 9, de offic. etpot. jud. deleg., in 6.
293. Cuando las partes no pueden pagar la
cantidad fijada en la tarifa de la Dataria para obtener los despachos de las dispensas, se concede
la dispensa in forma paupernni,
pero debe presentarse un certificado del cura prroco del domicilio de los futuros contrayentes que atestige
su pobreza y que slo viven de su trabajo, y en
ellas se insertan estas palabras: qui pauperes et
miserabiles existunt, et ex labore et industria sua
tantum vivunt, lo cual les exime del pago de los
derechos de la tarifa de la Dataria (1).
294. Resta slo observar sobre la forma de
los impedimentos, que cuando las partes tienen
muchos impedimentos dirimentes, su dispensa
debe ser concedida en un mismo despacho. Por
ejemplo, si las partes fuesen primos en cuarto
grado, y uno de ellos fuese padrino de la otra,
las dispensas de la consanguinidad y del parentesco espiritual deben ser acordadas en un mismo
despacho. Si tales dispensas fuesen concedidas
por separado sern nulas, como una obrepcin hecha al papa, quien tal vez no lo hubiera acordado
con facilidad haber sabido los dos impedimentos.
295. Respecto de las dispensas que se obtienen de algn impedimento secreto, para revalidar en el fuero de la conciencia un matrimonio
( 1 ) Vanse las reglas establecidas p o r el papa Urbano III
para las dispensas in forma
pauperum.

que se ha celebrado, se expiden por medio de un


Breve de la Penitenciaria, dirigido al eclesistico
que las partes hubiesen elegido como confesor.
Estas dispensas slo tienen efecto respecto del
fuero de la conciencia, y no pueden confirmar el
matrimonio en el fuero externo, en el caso que el
impedimento secreto fuese conocido. N o debe
quedar el menor vestigio y el confesor quien
va dirigida debe rasgarla despus de haber hecho
el uso conveniente.
II. De lo que debe contener la splica
296. La splica que se presenta para obtener
de la Dataria las dispensas de algunos impedimentos del matrimonio, debe contener el nombre
de las personas que lo solicitan.
Cuando la dispensa la pide una sola de las
partes, por ser ella solamente quien afecta,
bastar que la instancia vaya en su nombre; pero
cuando el impedimento es comn las dos partes, tal como en el parentesco y la afinidad,
deben pedirla ambas; porque la dispensa debe
concederse ellas y no podr vlidamente ser
concedida slo una.
297. Por lo dems, es vlida la dispensa acordada las personas citadas en la instancia, aun
cuando dichas personas no hubiesen dado orden
para solicitarla; por ejemplo: si con una joven con
quien voy contraer matrimonio media un impedimento de afinidad, resultado de un comercio
ilcito con la madre de dicha joven, y que ella
ignoraba, podra y o sin su participacin solicitar
y obtener en mi nombre y en el suyo las dispensas de dicho impedimento.

298. La splica debe contener la clase de impedimentos cuya dispensa se pide y las causas que
lo motivan. Si contiene una clase de impedimentos distinta de la en que se encuentran las partes,
las dispensas concedidas sern nulas.
Tendra esto lugar si el impedimento expresado fuese de mayor gravedad que el que realmente exista entre las partes? Por ejemplo, si se
dijese en la splica que las partes son parientes
en tal grado, cuando slo son afines en el mismo
grado. Podra parecer que la dispensa concedida
para un impedimento de parentesco que es ms
grave que el de afinidad, deba entenderse concedido a fortiori al impedimento de afinidad en que
las partes se encuentran. Sin embargo, Corrado,
en su Praiique des Dispenses, cuya opinin refiere Van Espn, decide que dicha dispensa es nula;
las partes en este caso obtienen una dispensa de
la consanguinidad, que no necesitaban, porque
no era de esta naturaleza el impedimento que su
matrimonio se opona, pero no obtienen la dispensa de la afinidad, que era el nico impedimento
que deba dispensarse.' Se dir que el parentesco
es un impedimento ms grave que el de afinidad,
y que si el papa tuvo bien conceder el primero,
con mayor razn quiso acordar el segundo. Debe
contestarse que no basta decir que habra accedido , pues esto mismo prueba que no accedi en
realidad, que es lo indispensable.
299. N o es suficiente que la splica exprese
que las partes piden dispensa para un impedimento de parentesco afinidad; deben expresarse los grados, para que la splica sea acordada
con ms menos facilidad, segn sean stos ms
menos lejanos.

En caso de desigualdad de grados, como cuando el parentesco es entre segundo y tercero, tal
como la hija de mi primo hermano y yo, segn
la constitucin de Po V , deber expresarse el
ms remoto segn la computacin cannica: In
linea inaequali quoto gradu remotior persona distat a communi stipite, tot gradibus cognati distant inter se.
Po V exceptu el caso en que se pidiese dispensa para el matrimonio de un to con su sobrina carnal con su sobrina segunda, es decir,
en el grado tercero, pues entonces exige que se
diga en la peticin, n o q u e son parientes en segundo tercero grado, sin que son to y sobrina,
ya que este parentesco es ms respetable que el
de primos hermanos. Si la dispensa hubiese sido
concedida consecuencia de una splica en que
no se hubiese cumplido este requisito, el vicario
general de la dicesis en que el matrimonio debe
celebrarse habr de suspender el curso de la dispensa; pero si no lo hiciere, y el to y la sobrina
se casasen, no podr atacarse aquel matrimonio
por tal defecto. Esto es lo que se decidi en
una sentencia de 15 de Marzo de 1672, publicada
por Hericourt (3. a parte, ca. 5, art. 3, nm. 16).
300. Cuando entre las partes median dos parentescos diferentes, no es suficiente que se e x prese en la instancia uno de ellos, sin que es
preciso expresar los dos, porque cada uno de
por s forma impedimento, y de uno y otro debe
obtenerse dispensa.
E l autor de las Conferencias de Pars da conocer una sentencia de 6 de Agosto de 1609,
que declara abusivas las dispensas concedidas
dos primos hermanos porque no haban expresa-

do en la instancia que lo eran de parte materna


y paterna. Y o no creo que el tribunal no hubiere
empleado el mismo rigor si el parentesco fuese
de grado ms remoto. Este principio, de que deben expresar los dos impedimentos, si stos
existen, sufre excepcin cuando la del uno supone la del otro. Por ejemplo: si y o contraigo esponsales con una mujer, resulta un impedimento
de pblica honestidad para casarme con la hermana de esta mujer. Si poco contraigo matrimonio, resulta otro impedimento, que es la afinidad en el primer grado. Si, muerta mi mujer, me
caso con una de sus hermanas, bastar que e x ponga el impedimento de afinidad en el primer
grado, no siendo necesario que lo haga del que
resulta de los esponsales, porque el de afinidad
supone y contiene este eminenter.
301. En fin, cuando las partes han tenido comercio carnal y piden dispensa de parentesco
afinidad, la instancia debe expresar esta circunstancia, y si tenan conocimiento del parentesco
que exista, y si lo hicieron para obtener con
ms facilidad la dispensa. Esto es lo que orden
Po V en su Bula; la omisin de la existencia de
dicho comercio de sus circunstancias es motivo
para tener la dispensa como obrepticia nula.
Pirro Corrado, en su Traite des
Dispenses,
aade que si el comercio carnal hubiese tenido
lugar con posterioridad la expedicin de los
despachos por la curia romana, pero antes de
haber despachado las dispensas el vicario general, tal comercio los hara nulos impedira que
pudiesen ser vlidamente despachados; porque
la facultad que se concede de dispensar al vicario
general es con la condicin de que lo expuesto

por las partes es verdadero al tiempo de la fulminacin : Si ita est dispensa; porque en la splica se supona que las partes obraron con prudencia, sin hacer mencin de haber mediado
comercio carnal, lo cual, aun cuando fuese cierto
al tiempo de hacer la splica, no lo es al fulminar la dispensa.
En todos estos casos es necesario acudir la
curia romana con la presentacin de una splica
verdadera, para obtener nuevos despachos que
revaliden la dispensa concedida, que toman el
nombre de perinde valere.
Decombes, en su Traite des ofjicialits,
dice
que, segn es prctica en Francia, es suficiente
en tales casos dirigirse al obispo, quien, en vista
de la nueva splica, permite hacer uso de la dispensa, pesar de tales omisiones, y en especial
cuando el mandarse Roma fuese causa de escndalo, ocasionara algn otro inconveniente.
El comercio carnal sobrevenido despus de
la fulminacin de las dispensas, aunque sea un
gran pecado, no las ataca ni obliga pedir la
confirmacin de la dispensa.
III. De la fulminacin de las dispensas
302. La fulminacin de la dispensa es una sentencia en virtud de la cual el vicario general,
al que va dirigida, despus de haberse informado
de la veracidad de los hechos expuestos en la
splica, ordena que los solicitantes disfruten de
los efectos de las mismas, y en consecuencia, les
autoriza para casarse lugo. Esta sentencia de
fulminacin es la que contiene propiamente la
concesin de la dispensa. Los despachos de dis-

pensa expedidos por la curia romana slo contienen propiamente una comisin y un poder concedido por el papa al vicario general quien
van dirigidos, para que pueda otorgar la dispensa luego que tenga la certeza de que son ciertos
los hechos expresados en la splica, segn hemos
visto en el captulo anterior. En consecuencia,
con la sentencia de fulminacin otorga en realidad
la dispensa el vicario general, no por autoridad
propia, sin por delegacin del papa, que le confiri facultad para ello.
303. Para obtener esta sentencia las partes presentan sus despachos al vicario general que los
ha recibido, acompaados de una instancia pidiendo que se les conceda la fulminacin.
El vicario general decreta, despus de su admisin, que pase el expediente al promotor. Segn el dictamen de ste, sujeta las partes un
interrogatorio sobre los hechos expuestos en la
splica, y recibe los testigos, que pueden ser
los mismos parientes de los solicitantes. Finalmente, pasado todo al promotor, que da su dictamen, fulmina las dispensas declara que no
hay lugar otorgarlas.
304. Si el vicario general, en vista de lo que
resulta de la informacin hecha, tiene conocimiento de que lo expuesto en la splica es falso,
la dispensa en tal caso es nula y obrepticia y debe
declararla improcedente. Debe distinguirse si la
falsedad descubierta en la informacin es sobre
punto esencial, de poca importancia. Es cosa
esencial cuando atae al impedimento, como en
el caso de decir que los suplicantes son parientes
en cuarto grado, y lo son en el tercero, cuando
la falsedad se refiere al fondo de la causa en vir-

tud de la que se hace la peticin, como si se dijese que las partes han tenido comercio carnal,
siendo falso; si hubiese dicho que una joven haba Cumplido sus veinticuatro aos sin encontrar con quien casarse, siendo as que slo tena
veintitrs. En todos estos casos la dispensa sera obrepticia y nula, y el vicario general no
debera fulminarla.
Respecto de esto, nada importa que la falsedad
en la splica se haya cometido con participacin
de las partes sin ella.
N o importa tampoco que lo expuesto en la splica fuese ya falso al tiempo de solicitar los despachos en la curia romana, que haya sobrevenido la falsedad por un hecho posterior, pero
con anterioridad la fulminacin de la dispensa,
como puede suceder en el caso de haber dicho
que una joven no tena dote, cosa que era cierta
al presentarse la instancia, pero que despus recibi una cuantiosa herencia; el vicario general
slo tiene poder para acordar lo que si ita est,
pero no puede fulminarla. Pero si heredase despus de la fulminacin de la dispensa, no la p e r judica la obtenida legtimamente ya
fortiori.
la tal herencia la recibiese despus del matrimonio.
Contra, vice versa, si lo expuesto fuese falso
cuando la impetracin; por ejemplo, si una joven
que se dijo no tena dote, lo tena en aquel entonces, y despus por un suceso inesperado resultase cierto, la dispensa obtenida por aquel
hecho falso ser obrepticia y nula, y no debe ser
fulminada.
Cuando la falsedad que se encuentra en la splica es sobre punto indiferente, no ser obs-

tculo para que el vicario general fulmine la dispensa, como sucede en el caso que una joven de
treinta y cinco aos diga que no puede encontrar
marido, y slo tuviese veinticuatro; porque en
dicha edad lo mismo importa para acordar la
dispensa que tenga una que otra edad. Cuando
en la splica se hubiese deslizado alguna equivocacin sobre el nombre de una de las partes,
mientras sea suficientemente designada en otro
lugar, tal error no debe ser impedimento para la
fulminacin de la dispensa.
Si la splica es exacta en todas sus partes, la
sentencia no es obrepticia; pero si no expresa
todo lo debido (vase supra, nms. 296 y siguiente), ser en dicho caso subrepticia y no debe ser
fulminada.
En el caso de ser la dispensa obrepticia subrepticia no puede fulminarse; debe acudirse nuevamente Roma para obtener otra; pero el autor
de las Conferencias de Pars dice que en Francia
es costumbre en la actualidad acudir al obispo
para que dispense lo que falte la otorgada por
el papa, permitindose, en su consecuencia, al
vicario general, al que va dirigida, el fulminarla.
El motivo que se alega es que un Breve de
dispensa dirigido un vicario general de la dicesis de las partes no debe considerarse como un
Breve puramente atributivo; el delegado debe limitarse al mandato: no puede por ningn motivo
egredifines mandati. Pero si el Breve de dispensa
que el papa ha dirigido al vicario general de la
dicesis es ms excitativo que atributivo, es decir,
que el papa, al enviar dicho delegado la facultad
de otorgar la dispensa, excita, resucita y devuelve
en cierto modo al ordinario, para el caso dado, el

poder que este obispo tiene, en calidad de tal y de


ordinario, para conceder dispensa sus diocesanos, que por la prescripcin haba dejado perder;
este obispo, en el caso presente, restablecido en
su poder, puede dispensar y suplir lo que falta
la dispensa.

PARTE CUARTA
De la forma del contrato de matrimonio y del testimonio que de
l debe levantarse

N o entendemos en este lugar por contrato de


matrimonio la escritura que contiene las capitulaciones matrimoniales, sin el matrimonio mismo, es decir, el acto en virtud del cual las partes
convienen recprocamente en tomar el uno al otro
por esposo.
Mi parecer es que, entre las formalidades que
se requieren para este contrato, las hay que sin
ellas el matrimonio no puede vlidamente ser
contrado, cuyo defecto inobservancia lo anula;
de ellas nos ocuparemos en el captulo primero.
Hay otros requisitos que su inobservancia no
los hace nulos, y son los que se tratarn en el
captulo segundo; y finalmente, en el tercero, del
testimonio que debe levantarse para fundar la
prueba del matrimonio.

.1

C A P I T U L O

PRIMERO
A R T C U L O

De las cosas que se requieren para que el matrimonio

PRIMERO

Del error

pueda celebrarse vlidamente y cuya inobservancia lo


hace iulo.

I. Del error en la persona (1)

306. Estas cosas son:


1." El consentimiento de las partes.
2.a En algunos casos el consentimiento de determinadas personas, que deben dar las partes
para que lo celebren.
3.a La celebracin in facieEcclesiae
y la competencia del sacerdote que lo celebra.

SECCIN

PRIMERA

Del consentimiento de las partes contratantes


307. El matrimonio es un contrato que, como
los dems, slo se forma por el consentimiento de
las partes.
Las cosas directamente contrarias este consentimiento, y que lo destruyen, forman impedimentos dirimentes del matrimonio, que impiden
que pueda celebrarse vlidamente. Tales son el
error, la violencia y la seduccin, de las que trataremos separadamente.

308. Es evidente que el error de una de las partes acerca de la pex\sona con quien se propone casar anula el consentimiento. Por ejemplo: si deseo
casarme con Mara, y doy mi palabra de matrimonio Juana, que se hace pasar por Mara, es evidente que no hay consentimiento y que el matrimonio que he contrado con Juana, creyendo
que era Mara, es nulo por esta razn; porque el
concurso de las voluntades de las dos partes
para una cosa, duorum in idem placitum
consensus, no existe; porque si Juana quiso casarse conmigo, y o no quera casarme con ella. Mi voluntad
no ha coincidido con la suya in idem placitum, y
al decir que la tomaba por esposa, no era ella
quien se lo deca, sin Mara, con la que pensaba hablar y quera casarme.
(Qttidjuris,
si se probase que cuando me cas
con Juana, en la inteligencia que era Mara, tena
el nimo de unirme con Juana, haber sabido
que ella me quera por esposo? En este caso tambin el matrimonio sera nulo por falta de consentimiento; porque para formar el consentimiento no es suficiente que deseara casarme con Juana,

(1)

V a s e la introduccin al t o m o

anterior.

sino que es necesario que efectivamente lo quisiera; no puedo decir que quera casarme con Juana,
puesto que es con Mara con la que deseaba unirme en matrimonio.
309. Sin embargo, si despus de haber reconocido el error, consiento en tomar por mujer
Juana, que haba credo era Mara, este consentimiento rehabilita aquel matrimonio, que era
nulo sin l. A s el matrimonio de Jacob con La
fu rehabilitado cuando, despus de haber reconocido que la mujer que se le haba dado por
esposa no era Raquel, con quien se propona
casar, sin La, consinti en tomar sta por
esposa.
Si hubiese contrado el matrimonio en la faz de
la Iglesia tomndola por Mara, aun cuando no
hubiese reconocido mi error, ni rehabilitado el
matrimonio hasta despus de la bendicin nupcial,
sin embargo, siendo secreto el error, basta para
la publicidad y validez del matrimonio la bendicin que precedi mi consentimiento, aun cuando el matrimonio en rigor slo fu contrado
despus del acto de dar dicho consentimiento
y no es necesario que medie nueva bendicin
nupcial.
II. Del error sobre la cualidad de la persona
310. Cuando el error recae sobre alguna
cualidad de la persona, este error no destruye el
consentimiento necesario para el matrimonio, y
no forma impedimento para que sea ste valedero. Por ejemplo: si y o me casase con Mara, creyendo que perteneca la nobleza, aunque fuese
en realidad de baja condicin; creyndola vir-

tuosa llevase vida deshonesta; de buena reputacin y hubiese sido condenada con pena infamatoria por un tribunal, en todos estos casos
ser vlido, pesar de la equivocacin que he
sufrido.
Intilmente se opondr que y o no me habra
casado con Mara si hubiese tenido conocimiento de las circunstancias que ignoraba; pues para
que el matrimonio que y o contraigo sea vlido
no es necesario que hubiese querido saber lo
que con posterioridad he averiguado; es suficiente que exista mi voluntad, y el error acerca de
las circunstancias no impide esa voluntad, ni destruye el consentimiento que di. Slo puede haber arrepentimiento; pero el contrato del matrimonio, que por su naturaleza es indisoluble,
no admite retractacin. D e manera que, aun en
el caso en que hubiese sido inducido error por
dolo de la citada Mara, no podra bajo ningn
concepto intentar la rescisin del contrato por
aquella causa.
El error que se refiere la cualidad de la persona es muy diferente del que atae la persona
misma. Este es incompatible con una cosa que es
de la esencia del matrimonio; porque es de la
esencia del contrato que haya un hombre y una
mujer que se quieran tomar el uno al otro por
esposos, lo que no tiene lugar cuando la mujer
que parece tomo por esposa no es la misma con
quien yo quiero casarme; pero no es cosa esencial en el matrimonio que la mujer que tomo por
esposa tenga las cualidades que creo que tiene;
es suficiente que la mujer sea la que y o creo
que es.
311. El principio de que el error que se re-

fiere las cualidades de las personas no es un


obstculo para la validez del matrimonio, recibe
una excepcin respecto de los esclavos. Justiniano, en su Novela 22, decide que el matrimonio
contrado con una mujer esclava, que yo creo
libre, es nulo: Si ab initio putaverit aliquis liberae jungi persona, illa vero postea fainula
declaretur existens, non dicimus solvi matrimonium, sed ab initio eque matrimonium fieri, etc. Nm. 22, cap. 10.
Los cnones deciden igualmente que si y o me
casase con una mujer que creyese libre y fuese
esclava, este error har nulo el matrimonio,
menos de que, despus de saber su condicin,
consintiese en retenerla como tal. L o mismo sucedera si la mujer se hubiese casado con un hombre que crey libre, y fuese esclavo : S i quis
ingenuus homo uxorem ancillam alterius acceperit, et existimat qud ingenua sit, si ipsa
vfoemina fuerit postea in servitute destesta, si
eam a servitute redimere potest, faciat; si non
potest, si voluerit, aliam accipiat... Similiter et
mulier ingenua de servo alterius facere potest.
Can. Si quis, 4, caus. 29, q. 3.
El concilio de Compiegne, celebrado en 757, se
lee en su canon 5: Si francus homo accepit mug i e r o n , et sperat (id est, existimat) quod ingenua
sit, et postea invenit quod non est ingenua, dimittat eam si vult, et accipiat aliam; similiter si
foemine ingenua accepit servum nec sciebat tune
quod servus esset, habeat interim qu vivit, una
lex erit et de viris et foeminis.
Inocencio III, en su decretal, que es el ltimo
cap. Extr. de Conjug. serv., decide lo mismo respecto de un soldado que se cas con una escla-

va que crey era de condicin libre, y que, despus de reconocido su verdadero estado, no quiso
tenerla por esposa: si postquam intellexit
conditionem ipsius, nec facto nec verbo consenserit in
eamdem,. debe permitrsele dejarla y casarse con
otra. El papa no obliga, como en el canon Si quis,
rescatar su mujer, si es posible; porque el
hombre por este matrimonio, que es nulo, no
contrae ninguna obligacin con esta mujer, que
le ha engaado: Quod nullum est, nullum p r o ducit effectum; Siquis debe considerarse como
un consejo de caridad cristiana.
Alejandro III y Urbano III, en sus decretales,
cap. 2 y 3, Extr. eod. tit., sientan el mismo principio, que el error de condicin de una persona esclava que se cree libre hace nulo el matrimonio.
.
3x2. Abolida en Francia la esclavitud, no
tienen hoy aplicacin los cnones y decretales citados anteriormente.
313. Mayor dificultad presenta el error en el
estado civil de una persona; como si una mujer
contrajese matrimonio con un hombre que no gozara de todos los derechos civiles y fuese considerado ante la ley como muerto, por haber sido
condenado galera perpetua, estranamiento,
presidio, de donde se hubiese fugado. Este
error es muy semejante al que se refiere al estado
de esclavitud. A l celebrar matrimonio con una
persona que creo goza de los derechos civiles,
es mi intencin al hacerlo que el matrimonio teno-a todos sus efectos ante la ley, cosa que no puede lograrse hallndose muerto civilmente el otro
cnyuge, del mismo modo que no puede celebrarse con un esclavo.

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II I

*I I

Sin embargo, no existe ley ni canon que declare nulo el matrimonio contrado bajo este
error; al contrario, conocemos decretos que lo
consideran como vlido. El autor de las Conferencias de Pars, tomo 2, cita una.
314. Si el error que se refiere la cualidad de
la persona no constituye impedimento del matrimonio, con mayor motivo el error de nombre,
cuando es cierta la persona, tampoco lo es. La
regla Nil facit error nominis, quum de persona
constat, es una regla que debe aplicarse toda
clase de asuntos.

A R T C U L O

II

De la violencia y de la seduccin
315. Existe una especie de consentimiento
cuando se hace alguna cosa por fuerza, por ms
que sea muy grande la que se ejerce, puesto que
se decide llevarlo cabo por un acto reflexivo
de su voluntad.
La persona que se encuentra en este caso prefiere hacer lo que se le obliga, que arrostrar el
mal con que se le amenaza; en caso de no hacerlo, lugo quiere hacerlo; porque quimavult,
vult.
Por esto es que los jurisconsultos dicen: Coacta
voluntas, voluntas est; volui, quia coaclor volui.
L . 21, par. 5, Dig. Quodmet.
El que contrae un matrimonio por fuerza tiene una especie de voluntad de contraerlo, da una
especie de consentimiento al matrimonio. Pero
este consentimiento es imperfecto, efecto nicamente de la violencia, que concurre la vez con

una voluntad contraria de no contraerlo, si no se


le violentase. Este consentimiento no es suficiente para celebrar vlidamente el matrimonio. El
consentimiento necesario para la validez del matrimonio es un consentimiento perfecto, un consentimiento libre y espontneo que es incompatible con la violencia que se ha empleado para
lograrlo, segn esta regla de derecho: Nihil tam
contrarium
est consensui,
quam vis et me tus,
L . 116, Dig. de Reg. jur.
316. N o es suficiente, sin embargo, que sea
suficiente cualquiera especie de violencia para
hacer declarar nulo el matrimonio que una persona pretendiese haber contrado por fuerza. Es
necesario que la violencia ejercida sea de consideracin, capaz de impresionar una persona de
levantado carcter: Si talis metus inveniatur illatus, quipotuit cadere in constantem virum. Captulo 28, Extr. de Sponsal.
Es preciso que sea vis atrox et adverss bonos
mores. L . 3, par. 1, Dig. Quodmet. caus.
i. Que sea vis atrox, es decir, que sea la
amenaza de un grande mal mehis majoris calamitatis;L. 5, Dig. Quodmet. caus.; y que este mal sea
inminente en el caso de no acceder: Mehim praesentem esse oportet, non suspicionem
inferendi
ejus. L . 5, Dig. eod. tit. Si las amenazas proferidas fuesen vagas para lograr el matrimonio que
se contrajo, no dejar de ser vlido.
2.0 La violencia debe ser adverss bonos mores, es decir, que sea injusta. Por esto si un hombre hubiese abusado de una joven, y si accediese
casarse con ella por el temor de que le redujesen
prisin por sentencia dada instancia de la joven violada, sera vlido el matrimonio y no sur-

tiran efecto alguno las reclamaciones que presentase aquel hombre alegando haberlo celebrado
por miedo, pues el auto de prisin habra sido
dictado en virtud de un derecho verdadero, y
no por violencia adverss bonos mores.
117. Cuando la violencia que se ejerce para
contraer el matrimonio tiene esas dos cualidades *
que hemos indicado, para declarar nulo el matrimonio, no importa quin la ha cometido, ni que
haya intervenido no en esta violencia la persona
con quien se contrajo.
218. Obsrvese, sin embargo, que cuando la
violencia rene estas dos circunstancias, el que
se vi obligado contraer matrimonio puede
recurrir contra este contrato, aunque haya transcurrido un determinado tiempo y nacido hijos
de aquella unin. E s t o e s lo que se decidi en
una sentencia de 24 de Abril de 1631, publicada
por So el ve, t. 1, centuria 3, cap. 74, Y dada en
un caso en que el que peda se declarase nulo el
matrimonio haba vivido con su cnyuge tres
aos y haban tenido hijos.
. ,
119 y 320. La violencia es tan contraria a la
libertad del consentimiento del matrimonio como
la seduccin. Un consentimiento obtenido por
dolo v seduccin es imperfecto, del mismo modo
que s lo fuese por violencia; por esto hemos dicho
sufra, part. 3, cap. 3, art. 7, que la seduccin es
un impedimento dirimente del matrimonio, al
igual que el rapto.

SECCIN

II

Del consentimiento que deben prestar algunas personas


para que pueda celebrarse el matrimonio
ARTCULO

PRIMERO

Del consentimiento de los padres, de las madres, tutores


y curadores
Debe distinguirse, respecto de este punto, el
matrimonio de los menores del de los mayores
de edad, el de los hijos legtimos del de los bastardos.
I. Del consentimiento de los padres, de las madres, tutores 6 curadores, que deben dar en los matrimonios de
los menores de edad (1).
321. Todos convienen en que los hijos no deben contraer matrimonio sin el consentimiento
de sus padres, y que faltan gravemente los que
eluden este deber. Igualmente convienen en que
los menores que no tengan padres no pueden celebrar el matrimonio sin preceder el consentimiento de sus tutores curadores.
La nica cuestin que debe dilucidarse es la de
si el matrimonio de un menor, celebrado sin el
(1
V a n s e las pginas VIII, e x y c x i del t o m o
obras de Pothier, que tratan d e l disenso paterno.

X de

las

consentimiento de sus padres, tutor curador,


es nulo por este defecto. A continuacin vamos
tratar de este punto.
El concilio de Trento fulmin anatema contra los
que dicen que los matrimonios contrados sin el
consentimiento de sus padres eran nulos: Tametsi
dubitandum non est, clandestina matrimonia libero consensu contrahentium facta, rata et vera
esse matrimonia, quamdiu Ecclesia ea irrita non
rfecit, proinde jure damnandi sint, ut eos sancta
synodus anathemate damnat, qui ea, vera et
rata esse negant, quique falso affirmant matrimonia a filiis-familias sine consensu parentum
contracta irrita esse, et parentes ea rata et irrita facere posse; nihilominus sancta Dei Ecclesia,
e x justissimis causis illa semper detestata est atque prohibuit; sess. 24.
El concilio de Trento, como observ M. Boileau, en su Traite des Empechemenls de mariage,
cap. 9, nm. 7, comprendi bajo el anatema la
opinin de algunos protestantes que pretendan
que, por el derecho natural, los padres podan
declarar vlidos nulos los matrimonios de sus
hijos, contrados sin su consentimiento, sin necesidad de una ley positiva que los declarase nulos.
El concilio no quiso decidir, ni pudo decidir, que
si haba una ley civil que exigiera en los matrimonios de los hijos el consentimiento paterno,
bajo pena de nulidad, tales matrimonios, contrados sin el consentimiento de los padres, no dejaran de ser vlidos. La facultad que tiene el p o der civil de dictar las leyes que crea convenientes
para el contrato de matrimonio, lo mismo que
para los dems contratos, declarndolos nulos si
no se observan, es una facultad que le es propia

y que emana de Dios, del que la Iglesia no ha


querido privarle nunca, como se demostr en la
parte primera de este TRATADO.
322. Segn las leyes romanas, los matrimonios de los menores no eran vlidos si no les
haba precedido el consentimiento de aquel que
les tena en su poder: In tantum ut jussus parentis praecedere debeat. Instii. de Nupt.
in
princ. Y en el pr. 13 dice:Si adverss ea quae
diximus aliqui coierint, nec vir, nec uxor, nec
nuptiae, nec matrimonium, nec dos intelligitur.
Los emperadores, que concedieron grandes privilegios los soldados, no dieron ninguno que les
exceptuara de esta regla: Filius-familias nulus
matrimonium sin patris volntate non contrahit. L . 35, Dig. de Rit. nupt.
La Iglesia nunca ha protestado de estas leyes,
nunca ha considerado como vlidos los matrimonios contrados contra dichas disposiciones; al
contrario, los considera como fornicaciones. Esto
es lo que encontramos en la segunda epstola de
San Basilio Amfiloco, can. 42, en la que dice
que los matrimonios de esclavos y de los hijos de
familia, contrados sin el consentimiento de las
personas e n cuyo poder estn, son fornicaciones
y verdaderos matrimonios: Quae sine iis qui
habent potestatem fiunt matrimonia, sunt fornicationes. Vvente ergo patre vel domino ii
qui conveniunt non sunt ab aunsatione liberi,
doee conjugio domini annuerint; tune enim firmitatem accepit conjugium. Esta era la doctrina de la Iglesia del tiempo de Isidoro Mercator,
pues que en la decretal que atribuye falsamente
al papa Evaristo, y que se incluy en el decreto de
Graciano, can. Aliter, caus. 30, quaest. 5, se llama

adulteria, contubernia, stupra, et fornicationes,


j-matrimonia facta sin consensu parentum
Para probar que el concilio de Trento, al declarar vlidos los matrimonios clandestinos contrados por los menores sin el consentimiento de sus
padres slo se refiere al caso de no existir ley
alguna positiva que lo ordene expresamente,
M. Boileau saca un argumento de estas palabras
del concilio: guamdiea Ecclesia irrita
nonfecit.
E l espritu del concilio es que la Iglesia puede
considerarlos nulos si cree conveniente formar un
impedimento dirimente de la falta de consentimiento de los padres.
Segn el testimonio de FrayPaolo, los obispos
franceses propusieron al concilio que los declarase nulos. Adems, si la Iglesia tiene este derecho, con mayor razn debe tenerlo el poder secular, porque el contrato de matrimonio es igual
que los dems: pertenece al orden poltico, y al
poder secular atae el derecho de dictar las leyes
que crea conveniente para la validez de este contrato.
323. En Francia, por la ley de los reyes de la
primera raza, no poda vlidamente contraer matrimonio un hombre con una menor sin que precediera el consentimiento de sus padres, cuyo
poder deba restituirla, pagando una multa de
40 sueldos, si se la pedan; esto se halla consignado en las capitulares dadas por el rey Dagoberto
en la parte 2.a, que lleva por ttulo Lex alemanarum, cap. 54, art. 1, en la que se lee: S j quis
vfiliam alterius non desponsatam acceperit sibi
uxorem, sipater ejus eam requert, reddat eam,
et eum quadraginta solidis eam componat.
Igualmente en las capitulares de la segunda

raza, recogidas por Benedicto Lenta, leemos en


el cap. 7, art. 463- "Aliter legitimum, ut a patri
bus accepimus, et a sanctis apostolis eorumque
successoribus traditum invenimus, non fit conjugium, nisi ab his qui super foeminam dominationem habere videntur, uxor petatur, etc... taliter et domino placebunt, et los non spurios,
sed legitimos atque haereditabilis generabunt.
324. Estas leyes cayeron en desuso, segn se
desprende del prembulo del edicto de Enrique II,
dado en el mes de Febrero de 1556, que establece que podrn ser desheredados los hijos que
se casen contra la voluntad y gusto de sus padres
y revocadas todas las donaciones que se les hubiesen hecho.
Los hijos de familia que hayan cumplido la
edad de treinta aos, y las hijas veinticinco, debern pedir sus padres slo el consejo, pero no el
consentimiento.
Este edicto fu confirmado por Enrique III en
los estados de Blois, art. 41.
326. Lus X I I I , en declaracin de 29 de N o viembre de 1639, dice que las penas establecidas
por suspredecesorescontralos hijos de familia que
se casen sin el consentimiento dess padres, eran
ineficaces, y aade que los declara privados de
toda sucesin en los bienes de sus ascendientes,
siendo nulas y aplicables al fisco las donaciones
que se hicieran tales hijos.
327. Cuando un menor francs hubiese contrado el matrimonio sin consentimiento de sus
padres en territorio extranjero, aun cuando las
leyes vigentes en este pas no lo declarasen nulo,
no impedira que se considerasen nulos y abusivos.

228 La ausencia de los padres no es motivo


para que el hijo no pida su consentimiento, si tiene
noticia del lugar de su residencia. La aprobacin
que diesen al matrimonio los ms proximos parientes convocados por el juez, no suplira el consentimiento y no evitara la suposicin de seduccin que es inherente la falta de este. ,
-29
Si se ignorara el paradero de los padres,
despus de larga ausencia, podrn suplir el consentimiento el tutor su familia, despues de las
debidas informaciones.
1*0
Por declaracin del rey dada en 6 de
Agosto de 1686, se dispuso que debe hacerse lo
mismo cuando los padres habitan en el extranjero
por motivo de religin. Si estuviese emigrado uno
de los dos, supliran el consentimiento tres de sus
parientes.
.

MI
Con mayor motivo no es necesario el
consentimiento de los padres cuando hubiesen
perdido su estado civil, sea por profesin relio-iosa, sea por condena la pena capital; porque
fa muerte civil hace perder todos los derechos de
familia y de la patria potestad, y se los considera
como muertos ante la sociedad.
Esto debe tener lugar si se casara el menor sin
el consentimiento de su padre, que en aquel entonces estaba condenado en rebelda a la pena capital, aun cuando despus se presentase al tribunal
y ste le absolviera. Aun cuando el estado civil
del padre puede considerarse suspendido y no
perdido, y la absolucin obtenida considera que
nunca dej de gozar de su estado civil, no obstante, es suficiente que al tiempo de celebrarse el
matrimonio el padre no disfrutara de los derechos
civiles, y se le considerase como ausente, para que

el hijo no necesite de su consentimiento, el cual


pueden suplir el tutor su familia.
Respecto de esta decisin puede citarse la
ley 12, pr. 15, Dig. de Cap. epostlim. rev., que
decide que el matrimonio de un hijo de familia
contrado sin el consentimiento de su padre, durante el tiempo de su cautiverio, es vlido, aun
cuando el padre por su regreso recobre jur
postlimin todos los derechos civiles, y se considere no haberlos jams perdido. T o d o cuanto
llevamos dicho concierne al fuero externo.
Los hijos, sean mayores menores, no deben
en el fuero de su conciencia casarse sin pedir
el consentimiento sus padres, aunque hayan
perdido el estado civil, porque ste no dispensa
los hijos de que cumplan con los deberes naturales que estn obligados con aqullos: Civilis
ratio naturalia jura corrumpere non potest.
332. Falta ocuparnos de una cuestin que se
puede presentar. En el caso de que los padres
nieguen el consentimiento que solicita un menor
para contraer un matrimonio que cree ventajoso,
y no alegan motivo para ello, y si lo alegan es
por creerlo perjudicial, puede el menor obtener
el consentimiento del juez, previo el parecer de
sus parientes? Y o opino que el juez no debe
dar tales consentimientos y que el menor en este
caso debe esperar su mayor edad. Debe presumirse del cario paternal que si el padre la madre rehusan dar el consentimiento ser por la
existencia de motivos poderosos, que no juzguen
propsito revelar.
Sin embargo, puede darse el caso de que las ventajas del matrimonio que rehusan los padres contraiga su hijo sean tan evidentes que el juez puede
TOMO X

en este caso otorgar el consentimiento, odo el


parecer de los parientes.
333. Cuando un menor no tiene padre ni madre, debe preceder su matrimonio el consentimiento de su tutor curador. El prroco no debe
casarlos sin que presenten este consentimiento;
y si se celebrase el matrimonio tiene el vicio de
seduccin; y por reclamacin del tutor curador
debe declararse nulo y abusivamente contrado.
Esto se refiere los menores que tienen en su p o der los tutores, y no los curadores ad litem, que
se dan los menores emancipados. Este curador
no puede impedir el matrimonio de un menor,
como observa M. Bignon.
334. Cuando un menor tiene un tutor honorario y otro onerario, el primero es el que debe
dar el consentimiento, porque l es el que tiene
por obligacin guardar la persona del menor; el
tutor onerario tiene slo por objeto administrar
sus bienes.
Obsrvese que si un menor tuviese en Francia
un tutor y otro en las colonias, debera dar el consentimiento por escrito el tutor del domicilio que
tena su difunto padre, confirmndolo los parientes, convocados por el juez. Si mediaran elevadas
consideraciones podra pedirse tambin al otro
tutor, quien lo hara ante el juez de su domicilio.
335. E l consentimiento de los tutores y curadores slo es necesario cuando no tengan los
menores padre ni madre.
Cuando el padre la madre se negasen ser
tutores de sus hijos, y se hubiese nombrado un
tutor, ste ser slo administrador de sus bienes,
y los padres debern prestar el consentimiento
para el matrimonio de sus hijos.

336. Hay algunas diferencias entre el consentimiento que deben prestar los padres y el de los
tutores curadores de los menores, y stas son:
1.a Los padres, al dar el consentimiento, no
deben tomar consejo de sus parientes; el tutor
debe pedirlo los ms prximos, tanto en la lnea
materna como en la paterna, que deben reunirse
ante el juez. Ordenanza de Blois, art. 43.
2.a Si los tutores y curadores rehusaran dar el
consentimiento, puede con facilidad suplirse. El
juez permite al menor reunir su presencia los
ms prximos parientes; y despus de haberle
odo, y consultado el parecer de cada uno, y los
motivos en que se fundan, recibe el juez las partes en audiencia, para juzgar si debe permitirse
al menor celebrar su proyectado matrimonio.
En fin, la principal diferencia entre el consentimiento de los padres y el de los tutores es que el
defecto del dado por los primeros hace nulo el
matrimonio y presume una seduccin, sin la que
no se presume que haya sido menospreciada la
autoridad de los padres. A l contrario, la falta de
consentimiento de los tutores curadores no
hace nulo el matrimonio, ni se presume que tiene
el vicio de seduccin, no ser en el caso en que el
matrimonio fuese perjudicial al menor, por falta
de igualdad de condiciones de fortuna. Taln,
en el tomo II del Journal de Audiences, lib. 4,
cap. 47.
II. Del consentimiento de los padres en el matrimonio de
los mayores de edad
337.

Los hijos mayores, al igual que los me-

ores, estn obligados pedir el consentimiento


sus padres para celebrar un matrimonio. Pero
sobre este punto existen dos importantes diferencias entre los hijos mayores y los menores de edad.
La primera es que si los mayores de edad no
obtienen con las formalidades de derecho el consentimiento de sus padres, no se califica el matrimonio de seduccin, como en el de los menores,
y no puede declararse nulo; slo pueden desheredarlos los padres por haber faltado su deber.
338. La segunda diferencia consiste en que
los menores no les basta pedir el consentimiento de sus padres para contraer matrimonio, sin
que deben obtenerlo, como hemos visto supra,
A l contrario, las mujeres mayores de veinte
aos y los hombres mayores de treinta les incumbe slo la obligacin de pedirlo.
339. Las diferencias que hemos indicado no
tienen lugar cuando el matrimonio que celebra un
mayor es& resultado de un acto de seduccin de
que fu vctima antes. Por cuyo motivo si un hijo
de familia se casase cum turpi persona, aun cuando fuese mayor de edad, si siendo menor hubiese
vivido licenciosamente con la misma, ser considerado este matrimonio como una consecuencia
de la seduccin que sufri el menor, y puede ser
declarado nulo por considerarse celebrado en la
menor edad, y sera motivo de desheredamiento.
Esta es la opinin el abogado Bigrion, inserta en
el Journal des Audiences, t. 1, lib. 11, cap. 28,
con motivo de una sentencia de 2 Julio de 1660.
340 y 341. El reglamento de 27 Agosto de
1692, prescribe la forma legtima en que debe
pedirse el consentimiento los padres para contraer matrimonio.

III. Si el consentimiento de los padres, tutores y curadores es necesario para el matrimonio de los hijos naturales.
342. La obligacin que tienen los hijos, ya de
obtener, ya de pedir el consentimiento de los padres para celebrar matrimonio, es un efecto del
derecho de la patria potestad que tienen los padres sobre sus hijos. Este derecho es uno de los
efectos civiles del matrimonio, como veremos inf r a , part. 5, y slo pueden ejercerla los padres
que lo son por legtimo matrimonio; de ello se
sigue que los hijos naturales no tienen obligacin
de obtener el consentimiento ni de pedirlo.
Cuando los hijos naturales son menores de
edad deben darles el consentimiento el tutor curador, y si no lo tuviesen debe nombrrseles uno.

A R T C U L O

II

Del consentimiento del rey para el matrimonio de los


prncipes
343. Segn una antigua costumbre en prctica hoy, los prncipes de sangre real no pueden
contraer matrimonio sin el consentimiento del
rey.
A ltimos del pasado siglo se agit la cuestin
de si el defecto de este consentimiento forma un
impedimento dirimente del matrimonio. Esta se
promovi con motivo del casamiento que Gastn,
duque de Orleans, celebr con la princesa Marga-

rita de Lorena, sin el consentimiento del rey. Este


matrimonio fu declarado nulo, y en la asamblea
del clero de 1675 se declar que, segn antigua
costumbre del reino de Francia, los principes de
sangre real deben pedir consentimiento al rey
para contraer matrimonio y que su defecto forma
impedimento y anula el matrimonio. E l principe
reconoci la nulidad del matrimonio; pero habiendo recobrado el favor, obtuvo la rehabilitacin.
Sobre este punto se consult los doctores de
la Sorbona, quienes en su mayora declararon
nulo el matrimonio.
N o creemos oportuno dar conocer otros datos
histricos sobre este punto, los que pueden consultarse en la obra de M . Delannoi, Regia in matrimonia potes tas (1).
SECCIN n i
De la celebracin del matrimonio in/acie Ecclesiae y de
la competencia del prroco para celebrarlo

y de la bendicin nupcial; y examinaremos si era


absolutamente necesaria en los primeros siglos de
la Iglesia para la validez de los matrimonios.
Daremos conocer en el segundo prrafo las
leyes que han exigido en el trascurso del tiempo
la bendicin nupcial la intervencin del cura prroco en los matrimonios para su validez.
En el tercero e x a m i n a r e m o s la disciplina v i g e n t e s o b r e e s t e p u n t o e n l o s s i g l o s XII y XIII,
hasta el concilio tridentino.

En el prrafo cuarto referiremos lo que pas en


el concilio de Trento al tratarse de los matrimonios clandestinos, es decir, de los que no se celebran in facie Ecclesiae y sin las formalidades ordenadas por dicho concilio.
Y finalmente, trataremos en esta seccin de
las ordenanzas y leyes dadas por los reyes de
Francia.
I. De la antigedad de la bendicin nupcial, y de la celebracin de los matrimonios in facie Ecclesiae , y si
era necesario esto en los primeros siglos de la Iglesia

ARTCULO PRIMERO
De la celebracin del matrimonio in facie Ecclesiae
L a celebracin del matrimonio in facie Ecclesiae
es hoy necesaria para su validez y es materia que
ha sufrido algunas modificaciones.
_
En el prrafo primero trataremos de la antigedad del matrimonio celebrado in facie
Ecclesiae
(I)

Vase la pgina

XVII

del tomo anterior.

para que fuesen vlidos.


344. L a celebracin de los matrimonios in
facie Ecclesiae, y la bendicin nupcial que da el
prroco que celebra el matrimonio los que lo
contraen, tiene un origen muy remoto.
Esta bendicin nupcial, como observa San Isidoro de Sevilla, lib. 2, de o f f . Eccles., cap. 19, se
practica en la Iglesia imitacin de la que Dios
por s mismo di en el paraso terrenal al matrimonio de nuestros primeros padres: Q u o d in

ipsa prima conjunctione connubii a sacerdote


benedicuntur, hoc est a Deo in ips prima conjunctione hominis factum; in emin scriptum est:
Fecit Deus... et benedixt eis, dicens: Cresci!>te, etc... Hac ergo similitudine fit nunc in Ecclesi, quod tune factum est in paradiso.
Encontramos un testimonio del uso de la bendicin nupcial en las obras de Tertuliano, que viva en los siglos segundo y tercero: Unde sufficimus,dice en el lib. 2, a d u x o r . cap. 8,ad
enarrandam felicitatem ejus matrimonii quod
Ecclesia concilit, confirmt oblatio, obsignat
rbenedictio (1).
El matrimonio quod concilit Ecclesia no era
otro matrimonio que el celebrado en la faz de la
Iglesia, ante los fieles y por el ministerio de la
Iglesia, es decir, por sus ministros.
Las palabras confirmt oblatio, dan entender
que se ofreca el santo sacrificio de la misa los
desposados, lo que hace presumir que se celebraban el domingo, cuando los fieles estaban reunidos para asistir dicho sacrificio.
Obsignat benedicto significan de un modo evidente la bendicin que el cura daba los desposados.
El siglo IV nos ofrece muchos testimonios de la
bendicin nupcial; encontramos en una carta de
San Ambrosio Virgilio, nm. 7, en la que exhorta los fieles no casarse con infieles; dice:
Quam ipsum conjugium velamine sacerdotali et
vbenedictione sanctificari oporteat, quomodo p o test conjugium dici, ubi non est fidei concordia?
( 1 ) Estas palabras, obsignat benedictio, no se encuentran en la
edicin del Beato Rhenano. ( N o t a de Pothier).

Esta epstola es la 19 en la edicin de los Benedictinos.


En el mismo siglo encontramos otro dato comprobatorio de lo dicho, y es una carta del papa
Sirico, que ocup la silla pontificia desde el
ao 384 385, dirigida Himaro, obispo de Tarragona. Este papa, en el cap. 9 de dicha epstola, detalla las circunstancias que deben tener los
que deseen ser promovidos las rdenes, y entre
ellas pone: Si probabiliter vixerit, una tantum
et e quam virginem communi per sacerdotem
benedictione perceperit, uxore contentus.
El cuarto concilio de Cartago, reunido en el
ao 398, se cita como un tercer testimonio. En
el canon 15 se lee: Sponsus et sponsa quum benedicendi sunt a sacerdote, a parentibus suis
v e l paranymphis offerantur, qui quum benedictionem acceperint, eadem nocte, pro reverenc i a ipsius benedictionis, in virginitate permaneant.
Es cierto que los crticos creen supuestos los
cnones de este concilio; pero aun cuando eliminemos su testimonio, tenemos los anteriores que
atestiguan suficientemente de que estaba en uso
en el siglo IV la bendicin nupcial de los matrimonios de los fieles.
A principios del siglo V, el papa Inocente I, en
su epstola Vitricio, obispo de Rouen, art. 6,
hace mencin de la bendicin nupcial: Benedictio quae per sacerdotem nubentibus imponitur.
La ley 22, Cd. de Nuptiis, que es la de Teodosio y Valentiniano, no deja lugar ninguna
duda respecto de este punto: Si donationum
ante nuptias vel dotis instrumenta defuerint,

pompa etiam, aliaque nuptiarum celebritas omitatur, nullus existimet ob id deesse recte initio
matrimonio firmitatem, vel ex conatis liberis
jura posse legitimarum auferri; inter pares honestate personas nulla lege impediente consortium, quod ipsorum consensu atque amicorum
fide firmatur. Dice en ella Teodosio, de una
manera solemne, que basta para la validez el consentimiento de las dos partes, justificado por el
testimonio de sus amigos, ante los cuales fu declarado. Las palabras aliaque nuptiarum
solemnilas designan evidentemente la ceremonia de la
celebracin del matrimonio en la faz de la Iglesia,
y la bendicin nupcial; obsrvase que la ley dice:
inter pares honestate personas; porque si un hombre se casaba con una mujer de baja condicin,
deba declarar en los captulos matrimoniales que
la tomaba por legtima esposa, y no como concubina. Esto fu derogado por Justiniano. L . 26,
par. 7, Cd. deNzipt.
Se puede aducir an otro testimonio de la Novela 74. Justiniano, en su cap. 4, empieza diciendo: "Antiquis promulgatum est legibus, et nobis
ipsis sunt haec eadem constitua, ut etiam nuptiae dotalia instrumenta, ex solo affectzi valeant
et ratae sunt.
Las palabras ex solo affectu, dicen claramente
que, para la perfeccin y validez del matrimonio, es suficiente el solo consentimiento de las
partes.
Lugo Justiniano cita el abuso de las pruebas
dadas ligeramente para admitir el consentimiento
de las partes, tales son los testigos que dijesen
haber odo las partes llamarse con las palabras
que acostumbraban usar los casados: Introeuntes

testes sin periculo mentientes, quia vir vocabant Dominam (1), cohaerentem*, et ista illum
similitr nominabat; et sic eis finguntur matrimonia non pro veritate confecta.
Esto prueba que los matrimonios podan contraerse sin celebrarse pblicamente en la iglesia,
pues no ser as, no se habra admitido antes de
la Novela las pruebas que hemos citado antes.
Est confirmado por lo que Justiniano estableci
para probar la celebracin del matrimonio; ordenando que el matrimonio legtimo de personas
ilustres pudiese probarse por escritura pblica, y
de las personas de un rango inferior, pero de condicin honesta, igualmente por escritura pblica
presentndose en algn templo, in aliqua orationis domo, y declarar su matrimonio presencia del protector. Excepta de esta ley las personas de baja condicin.
De ello se puede sacar en consecuencia que
no haba necesidad de recibir la bendicin nupcial.
Aunque la bendicin nupcial estaba en uso en
la Iglesia, no era necesaria para que el contrato
de matrimonio fuese vlido como contrato civil,
sin que tampoco era necesaria como sacramento. Esto se deduce de la contestacin que el papa
Nicols I di una consulta de los bulgarios en
el siglo IX. Este papa, en el art. 3, expone en estos trminos la costumbre de la Iglesia romana
para la celebracin de los matrimonios: Primum
quidem in Ecclesia Domini, cum oblationibus
quas offerre debent Deo, per sacerdotis manum
(i)
Hoc nomine uxores a maritatis appellari
par. 1, D g . de Ann. leg. (Nota de Pothier).

solebant. L . 1 9 ,

statuuntur, sicque deraum benedictionem et v e r,lamen coeleste suscipiunt... posthaec de Ecclesia egressi, coronas in capitibus gestant, quae
semper in Ecclesia ipsa sunt solitae reservari...
haec sunt jura nuptiarum... L u e g o el papa
aade: Peccatum autem esse, si haec cuncta in
nuptiali foedere non interveniant, non dicimus,
quemadmodum Graecos vos adstruere dicitis,
praesertim quum tanta soleat arctare quosdam
rerum inopia, ut ad haec praeparanda nullum
his suffragetur auxilium; ac per hoc sufficiat,
secundum leges, solus eorum consensus de quorum conjunctionibus agitur. E l papa considera
el matrimonio como sacramento, y ste se refiere y lo cree vlido, aunque no se reciba la bendicin nupcial.
II. De las leyes que son necesarias para la validez
de los matrimonios que fuesen celebrados en la faz de la
Iglesia.
346. L a bendicin nupcial y la celebracin
del matrimonio en la faz de la Iglesia, al principio
era una costumbre piadosa, despus qued como
requisito parala validez del matrimonio. Para evitar los abusos que daban ocasin los matrimonios clandestinos que muchas personas contraan
sin asistir la iglesia recibir la bendicin nupcial
con el objeto de guardarlo secreto, nuestros reyes juzgaron conveniente mandar que, cuando se
celebraran los matrimonios, lo hicieran en la faz de
la Iglesia y recibieran la bendicin nupcial, conminando con la nulidad los matrimonios que se
celebraran sin observar estas formalidades. Esto

se estableci en los capitulares de Carlomagno y


de sus sucesores, hecha por Benedicto Levita.
Se lee en el libro V I , art. 130: N e c sin benedictione sacerdotis, qui ant innupti erant, nubere audeant.
L a bendicin nupcial slo se daba en el primer
matrimonio. Por esto se lee en los capitulares:
qui ant innupti erat.
Aun cuando no deba darse la bendicin en las
segundas y ulteriores nupcias, las partes estaban
obligadas que interviniera el prroco, para que
diera, en nombre de la Iglesia, pblicamente y
en presencia del pueblo, su aprobacin. Esto es
lo que nos ensea el capitulario 408, en el que
se lee: N e christiani ex propinquitate sui sanguinis connubia ducant, nec sine benedictione
sacerdotis cum virginibus nubere audeant, nequeviduas absquesuorum sacerdotum consensu
et conniventia plebis ducere praesumant.
L o s capitulares comprenden en una misma prohibicin los matrimonios entre parientes y los que
se contraen sin la bendicin nupcial, al menos
sin la intervencin del prroco, y declara nulos
tales matrimonios.
El capitulario 463 del libro V I I explica que,
entre las cosas necesarias para la legitimidad del
matrimonio, es la bendicin nupcial: Aliter legitimum, ut a patribus accepimus... non fit conjugium, nisi... (uxor) suo tempore sacerdotaliter,
ut mos est, cum precibus et oblationibus a sacerdote benedicatur, etc.
En el capitulario 179 del libro V I I se lee: Sancitum est ut publice nuptiae ab his qui nubere
cupiunt, fiant, quia saepe in nuptiis clm factis
gravia peccata... E t hoc ne deinceps fat, omni-

bus cavendum est; sed pris conveniendus est


sacerdos in cujus parrochi nuptiae fieri debent,
in ecclesi coram populo, et ibi inquirere una
cum populo ipse sacerdos debet, si ejus propinc u a sit, an non... Posquam sita omnia probata
rfuerint, et nihil impedierit, tune, si virgo fuerit,
5icum benedictione sacerdotis, sicut in sacrament a d o continetur, et cum consilio multorum b o morum hominum, public et non occulte ducenda est uxor. Este capitular se encuentra en la
coleccin de Isaac, obispo de Langres, tit. 5, artculo 6.
En el suplemento I V de los capitulares de
Carlomagno, que es una recopilacin de algunos
cnones y leyes de los prncipes seculares, que
Carlomagno declar formaban parte de los capitulares y que tenan fuerza de ley, el segundo art c u l o , tomado de las leyes visigodas, condena
con la multa de 100 sueldos, y en su defecto
sufrir cien azotes, los cristianos que se casaran
sin recibir la bendicin nupcial.
El concilio de Trosli, celebrado en el ao 909,
en tiempo de Carlos el Simple, can. 7, dijo: Decernimus et nos secundum constitutionem antiquam, ut nullus occultas nuptias, etc... sed
dotatam et a parentibus traditam, per benedictionem sacerdotem accipiat, qui vult uxorem,
sicut in libro supradicto, cap. 179, monetur his
verbis; Sancitum, etc.

III. De la disciplina vigente en los siglos xn y siguientes, hasta el concilio de Trento, respecto de los matrimonios clandestinos, es decir, de los que no se celebrati en
la faz de la Iglesia.
347. Las leyes que hemos citado en el prrafo anterior, por el transcurso del tiempo cayeron
en desuso, y dej de considerarse como indispensable para la validez del matrimonio la bendicin nupcial y la celebracin del matrimonio
en la faz de la Iglesia. Se consideraba vlidamente
contrado el matrimonio, cuando las partes prometiesen tomarse por marido y por mujer. Esto
es lo que se llamaba sponsalia de praesenli.
Alejandro III, en el siglo XII, exiga slo esto
para la validez de los matrimonios. En la decretal, que es el cap. 9, Extr. de Sponsal. et matrim.
Ex parte C. mulieris, dice el papa: nobis inrtimatum est quod Andreas juramentum praestitit quod eam ab eo tempore pro conjuge teneret, et ei sicut uxori suae fidem servaret;
ipsa quoque eidem Andreae juravit se illum pro
marito habiturum... quo facto (no hace mencin de celebracin de matrimonio en la faz de la
Iglesia) praenominatus Andreas, reliquit eamdem... Mandamus quatenus eumdem ut super
induct dimissa, ad uxorem suam redeat
cognatis.
Se encuentra en la antigua coleccin de Spons
duor, cap. 8, un decreto del mismo papa, dirigido al obispo Norwick, que es an ms solemne:
E x tuis litteris intelleximus virum quemdam et

mulierem sese invicem recepisse, nullo sacerdote praesente, nec adhibita solemnitate quam soviet anglicana ecclesia exhibere, et aliam praedictam mulierem ante carnalem commixtionem
solemniter duxisse et cognovisse: tuae prudentiae duximus respondendum qud, si prius vir
net mulier ipsa, de praesenti se receperint, discendo unos alteri, ego te recipio in meain, et
nego te recipi in meum; etiamsi non intervenerit illa solemnitas, nec vir mulierem carnaliter
cognoverit, mulier ipsa primo debet restitu,
quum nec potuerit nec potuerit nec debuerit
post talem consensum alii nubere.
El mismo papa, en el cap. 2, Extr. de Olandesi,
despons., dice que los matrimonios que se han contrado clandestinamente, y no existe de ellos
prueba alguna, la Iglesia no tiene medios para
obligar las partes que lo niegan cumplir su
palabra; pero cuando las partes lo reconocen, la
Iglesia, menos que exista algn impedimento,
los reconoce como vlidos, como si hubiesen sido
contrados en la faz de la Iglesia: Verum si personae contrahentium haec voluerint publicare, nisi
rationalibus causa praepediat, ab Ecclesia recipienda, et comprobanda tanquam si ab initio in
Ecclesiae recipienda et comprobanda tanquam
si ab initio in Ecclesia conspectu celebrata.
Resulta igualmente de la decretal del papa Alejandro III, que es el cap. Ilhid, 11, Extr. de
Praesinnpt., y la de Inocencio III, que es el captulo 6, Extr. de. eo qui cogn. consang., etc., que
los papas consideran los matrimonios contrados
solamente per verba de praesenti, como verdaderos matrimonios.
El mismo papa Inocencio III, en el concilio de

Letrn, pesar de haber prohibido los matrimonios clandestinos, es decir, los que no haban sido
contrados en la faz de la Iglesia, y de ordenar
que los celebrados as les precediesen tres amonestaciones, no declara, sin embargo, nulos los
matrimonios clandestinos, cuando las partes tienen capacidad para contraerlos, y se limita imponer en este caso una penitencia los contrayentes: " H i s qui taliter praesumpserint etiam
in gradu consesso copulari condigna poenitentia
injungatur; cap. in. fin. Extr. de Clandest. despons.
Los matrimonios clandestinos, es decir, los que
no se han celebrado en la faz de la Iglesia y s secretamente, per sponsalia de praesenti, continuaron
siendo vlidos. As fueron considerados hasta por
el concilio de Trento; este concilio fulmina anatema los que niegan que stos no fuesen verdaderos matrimonios; la Iglesia no ha credo conveniente declararlos nulos, aunque siempre los ha
reprobado: Tametsi dubitandum non est,
dice el concilio,clandestina matrimonia libera
contrahentium consensu facta, rata esse et vera
matrimonia, quamdiu Ecclesiaea irrita non fecit,
et proinde jure damnandi sunt illi, u t e o s S . Synodus anathemate damnat, qui ea vera ac rata
esse negant.
Por estas palabras, rata esse et vera, el concilio
declara que estos matrimonios no slo son vlidos
como contratos civiles, sin que tambin lo son
como sacramentos; esto es lo que significa la palabra Rata en el lenguaje de los canonistas, como
se puede ver en el cap. 7, Extr. deDiovort., en el
que el papa Inocencio III dice: que, aunque el
matrimonio de los infieles sea un verdadero ma-

trimonio, no es ratum, es decir, no es sacramento


Etsi matrimonium verum nter infideles existat,
non tamen est ratum; nter fideles autem verum
et ratum existt, etc.
IV. De lo que sucedi en el concilio de Trento respecto
de los matrimonios clandestinos
,8
Grandes debates tuvieron lugar en el
concilio de Trento respecto de los matrimonios
clandestinos, es decir, los que no fueron contrados en la faz de la Iglesia ( i ) .
E l concilio de Trento, en el capitulo I , sesin X X I V dis( l )
p s o l o siguiente sobre la celebracin de matrimonios c a n t e .nos.
Aunque no se puede dudar que los matrimonios clandestinos,
efectuados con Ubre consentimiento de los contrayen es fueron
matrimonios legales y verdaderos, mientras la Iglesia catlica no
los hizo rritos; b a j o cuyo fundamento se deben justamente condeLar orno los condena con excomunin el santo c o n c h o los que
nfegan que fueron verdaderos y ratos; as como los que falsamente
S u r a l que son rritos los matrimonios contrados V ^ s f e
familia sin el consentimiento de su padres (Cene
Toletan11,
c 10 Bisontin., art. 6. Comer., tt. g.de.Matnm.J,
y que s os
pueden hacerlos ratos rritos; la Iglesia de Dios, no obstante los
ha detestado y prohibido en todos tiempos con justsimos motivos.
Pero S t i e n d o el santo concilio que ya no aprovechan aqueHa,
prohibiciones por la inobediencia de los hombres; y considerando
los graves pecados que se originan de los matrimonios clandesnnos y principalmente los de aquellos que se mantienen en estado
de condenacin, mientras abandonada la primera mujer co^n quien
de secreto contrajeron matrimonio, contraen con otra en pbl co
V viven con ella en perpetuo adulterio; no pud.endo la Iglesia, que
noTuzga de los crmenes ocultos, ocurrir tan grave mal si no
api ca algn remedio ms eficaz, manda con este objeto , (Late, anense IV, c.Ji.),
insistiendo en las determinaciones del sagrado
concilio de Letrk, celebrado en tiempo de Inocencio III, que en
adelante, primero que se contraiga el matrimonio, proclame el cura
propio de los contrayentes pblicamente por tres veces, en tres

Todos reconocieron estos abusos. El mejor


medio de remediarlo fu declararlos nulos; pero
no falt quien dudase que tuviese el concilio
poder para ello.
Fray Paolo en su Historia del Concilio, libro 7,
consigna que en la congregacin de telogos celebrada en 9 de Febrero de 1563 y das siguientes,
JMaillord, den de la Sorbona, dijo que la Iglesia no tena poder; ya que no le caban faculta-

das de fiesta seguidos, en la iglesia, mientras se celebra la misa


mayor, quines son los que han de contraer matrimonio: y hechas
estas amonestaciones, se pase celebrarlo la faz de la iglesia, si
no se opusiere ningn impedimento legtimo; y habiendo preguntado
en ella el prroco al varn y la mujer, y entendido el mutuo consentimiento de los dos, diga: Yo os uno en matrimonio en el nombre
del Padre, del Hijo y del Espritu Santo; use de otras palabras, segn la costumbre recibida en cada provincia. Y si en alguna ocasin hubiere sospechas fundadas de que se podr impedir maliciosamente el matrimonio, si preceden tantas amonestaciones, hgase
solo una en este caso; lo mnos celbrese el matrimonio presencia del prroco, y de dos tres testigos. Despus de esto y antes de consumarlo, se han de hacer las proclamas en la iglesia,
para que ms fcilmente se descubra si hay algunos impedimentos;
no ser que el mismo ordinario tenga por conveniente que se omitan las mencionadas proclamas, lo que el santo concilio deja su
prudencia y juicio. L o s que atentaren contraer matrimonio de otro
modo que presencia del prroco, de otro sacerdote con licencia del prroco, del ordinario, y de dos tres testigos, quedan
absolutamente inhbiles por disposicin de este santo concilio
para contraerlo aun de este modo; y decreta que sean rritos y nulos semejantes contratos, como en efecto los irrita y anula por el
presente decreto. Manda, adems, que sean castigados con graves
penas, voluntad del ordinario, el prroco cualquiera otro sacerdote que asista semejante contrato con menor nmero de testigos, as como los testigos que concurran sin prroco sacerdote;
y del mismo modo los propios contrayentes. Despus de esto exhorta el mismo santo concilio los desposados, que no habiten
en una misma casa antes de recibir en la iglesia la bendicin sacerdotal; ordenando sea el propio prroco el que d la bendicin,

132
des para convertir un sacramento legitimo al presente en invlido ms adelante; que no poda
exigir que un matrimonio, para que fuese valido,
fuese celebrado pblicamente, ya que el primer
matrimonio del mundo entre Adn y Eva, modelo de los dems, fu celebrado sin testigo. E j e suta Salmern dice, al contrario, que la Iglesia
tiene poder sobre los sacramentos y puede alterar todo lo que es de su esencia; que las cualidades de pblico sacramento son accidentales al
y que slo ste el ordinario puedan conceder otro sacerdote
licencia para darla; sin que obste privilegio alguno, costumbre,
aunque sea inmemorial, que con ms razn debe llamarse corruptela Y si algn prroco, otro sacerdote, ya sea regular ya secular se atreviere unir en matrimonio, dar las bendiciones a
desposados de otra parroquia sin licencia del prroco de los consortes, quede suspenso ipso jure, aunque alegue que tiene licencia
para ello por privilegio costumbre inmemorial, hasta que sea
absuelto por el ordinario del prroco que deba asistir al matrimonio, por la persona de quien se deba recibir la bendicin.
T e n - a el prroco un libro en que escriba los nombres de los contrayentes y de los testigos, y el da y lugar en que ^ c o n t r a j o el
matrimonio, y guarde l mismo cuidadosamente este libro. Ultimamente exhorta el santo concilio los desposados que antes de
contraer lo menos tres das antes de consumar el matrimonio,
confiesen con diligencia sus pecados, y se presenten religiosamente
recibir el santsimo sacramento de la Eucarista. Si algunas provincias usan en este punto de otras costumbres y ceremonias Iosbles, adems de las dichas, desea ansiosamente el santo cocilio
que se conserven en un todo. Y para que lleguen noticia de todos estos tan saludables preceptos, manda todos los ordinarios,
que procuren, cuanto antes puedan, publicar este decreto al pueblo y que se explique en cada una de las iglesias parroquiales de
su dicesis; y esto se ejecute en el primer ao las ms veces que
puedan, y sucesivamente siempre que les parezca oportuno. Establece en fin que este decreto comience tener su vigor en todas
las parroquias los treinta das de publicado, los cuales se han de
contar desde el da de la primera publicacin que se hizo en la
misma parroquia.

133
matrimonio ; que la Iglesia puede ordenar sobre sus cualidades lo que mejor le parece, y por
consecuencia, exigir para su validez que sea pblico.
Palavicino, en su historia, refiere que no es
exacto el dictamen que dice Fray Paolo que sostuvo el den Maillord.
En la sesin 24 del concilio, celebrada en el
da 11 de Noviembre de aquel ao, se ley el
proyecto de decreto que se haba redactado para
declarar nulos los matrimonios clandestinos y fu
aprobado contra el voto de cincuenta y seis prelados, que contestaron non placet. El obispo
Warmie, que consideraba la validez de los matrimonios como un dogma de fe, no quiso asistir
la sesin. Fray Paolo, lib. 28.
El decreto que sobre este punto fu dado en
dicha sesin termina con las siguientes palabras:
.Qui aliter quam praesenti parocho vel alio
sacerdote de ipsius parocho , seu ordinarii l i centia, et duobus vel tribus testibus matrimonium contrahere attentabunt, eos S. Synodusad
*in contrahendum matrimonium omnino inhbil e s reddit, et hujusmodi contractus rritos et nullos esse descernit.
Obsrvese que, aun cuando las formas prescritas
por el concilio para los matrimonios son muy sabias, y fueron adoptadas y confirmadas por las
leyes de los reyes, como veremos en el prrafo
siguiente, sin embargo, el concilio se excedi de
las facultades que tena al declararlos nulos, ya
que los matrimonios como contratos pertenecen
al orden pblico y son, por consecuencia, de la
incumbencia del poder secular y no del concilio,

134
que slo poda tratar de su validez invalidez ( i ) .
V. De lo que los reyes de Francia dispusieron contra los
matrimonios clandestinos, y de las formalidades que establecieron para que los jnatrimonios fuesen vlidos.
349.

El concilio de Trento no fu admitido en

( 1 ) A lo sentado p o r Pothier en este prrafo, siguiendo Dupui, debemos decir que el concilio de Trento anatematiza tanto
los que sostienen que las causas matrimoniales no conciernen los
jueces eclesisticos, c o m o los que pretenden que la Iglesia no
puede establecer impedimentos dirimentes del matrimonio. Dice
Benedicto X I V , en su Breve los catlicos de Holanda, que si un
matrimonio contrado contra las disposiciones del concilio de
Trento no es vlido c o m o contrato, ni como sacramento, que los
que se atrevan casarse de este modo no son legtimos esposos.
E l papa Po V I dirigi _en 1808 al obispo d e Varsovia las siguientes proposiciones:
1 . a Q u e no hay matrimonio, si no se contrae en las formas
que ha establecido la Iglesia para que sea vlido.
2. A Q u e una vez contrado el matrimonio segtn IPS formas
establecidas por la Iglesia, no hay poder en la tierra que pueda
romper su lazo.
3. A Q u e en caso d e un matrimonio dudoso, pertenece slo la
Iglesia j u z g a r la validez nulidad, de manera que cualquier juicio
emanado de otro p o d e r es un juicio incompleto.
4. A Que un matrimonio que no se opone ningn impedimento cannico es bueno, vlido y por consiguiente indisoluble, cualquiera que sea el impedimento civil que el poder secular le oponga
indebidamente, sin e l consentimiento y aprobacin de la Iglesia
universal de su j e f e supremo, el romano pontfice.
5. a Que al contrario, se debe tener por absolutamente nulo
todo matrimonio contrado oponindose un impedimento cannico
dirimente, a b r o g a d o p o r el soberano, y que todo catlico debe en
conciencia mirar c o m o nulo tal matrimonio, hasta que haya sido
validado p o r una dispensa legtima concedida por la Iglesia, toda
vez que el impedimento que lo anula sea susceptible de dispensa.
Vase la nota al tomo I X , p. 10.

135

Francia, pesar de los esfuerzos hechos por la


corte de Roma y el clero. Todos los catlicos
reconocieron y reconocen que las decisiones de
aquel concilio son dogmas y hacen fe en la Iglesia;
pero los ataques de aquel concilio contra el p o der real han sido un obstculo para que fuese
admitido en Francia. Vase la obra Notes sur le
concite de Trente,
impresa en Colonia, en el
ao 1706 (1).
El decreto del concilio no pudo remediar los
abusos de matrimonios clandestinos en Francia,
porque no haba sido admitido, y en consecuencia sus decretos carecen de autoridad. El rey Enrique III juzg propsito para remediar este
mal, exigir para la validez de los matrimonios que
precedieran tres amonestaciones y asistir su
celebracin cuatro testigos.
Enrique I V en su edicto del mes de Diciembre
de 1606, dispuso que los tribunales eclesisticos
conocieran de los matrimonios, sujetndose las
leyes del reino. Lus X I I I , en 1639, ordena que
el art. 40 dla ordenanza de Blois sea observada.
350. La presencia del prroco que nuestras
leyes exigen para la validez del matrimonio, no
es una presencia puramente pasiva, sino un hecho y un ministerio que consiste en recibir el_ consentimiento de las partes y en dar la bendicin
nupcial.
N o es suficiente para la validez del matrimonio
( 1 ) Por la ley 13 del ttulo I, libro I de la Novsima Recopilacin, se manda que en Espaa se guarde, cumpla y ejecute el concilio de Trento; que los prelados seculares y regulares lo hagan
guardar y cumplir con el cuidado, celo y diligencia que requiere,
y los tribunales de justicia presten el favor necesario para la ejecucin de lo ordenado en l.

!
-

i36

que las partes fuesen encontrar al prroco y declarasen en su presencia que se tomaban por marido y mujer; es necesario que el prroco celebre
el matrimonio. Por este motivo se dio una sentencia en 1676, que cita Hericourt, part. 3, cap. 5,
art. 1, nm. 27, en la que se declara nulo un matrimonio en el que las partes haban hecho levantar acta en la iglesia y en presencia del prroco.
En otra de 10 de Marzo de 1715, un hijo nacido
de un matrimonio de esta clase fu declarado ilegtimo (1).
351. Despus se dio un reglamento en 5 de
Setiembre de 1650, que prohibe los notarios
bajo pena de interdiccin, de levantar testimonio de los matrimonios que los obispos, vicarios
generales y prrocos se hubiesen negado celebrar, y ordena adems que estn obligados dar
por escrito las causas que motivan su negacin,
cuando le sean pedidas.
352. Cuando la negativa est mal fundada, las
partes tienen dos medios en contra de ella: 1 e s
la va ordinaria, es decir acudir contra el prroco
ante el tribunal eclesistico; y el2. es el recurso de fuerza. Las partes podrn acudir contra la
sentencia del tribunal eclesistico.
353. L o que acabamos de decir, de que el
prroco que celebra el matrimonio no es un mero
testigo, sin que ejerce un ministerio, no es
(2) E l concilio de Trento declar nulo el matrimonio contrado
sin la presencia del cura. L a Sagrada Congregacin declar en 1581
que era vlido el matrimonio si el prroco fuese obligado por la fuerza violencia presenciar el matrimonio. Pero debe tenerse presente que, aunque es vlido el matrimonio, se incurre, por el C d i g o penal vigente en Espaa (art. 388), en la pena de prisin correccional
cuando se hiciese intervenir al prroco por sorpresa engao.

137
contrario lo que consignan los telogos, que
las partes que contraen matrimonio son los ministros de este sacramento. Es verdad que son los
ministros por lo que se refiere la sustancia del
matrimonio, y que se lo administran uno al otro
en virtud de su consentimiento y de la declaracin exterior que ellos hacen; pero el eclesistico
es por otra parte el ministro de las solemnidades
que la Iglesia y el prncipe han juzgado conveniente aadir al matrimonio para su validez, y
ejercen este cargo en nombre de la Iglesia y
del rey.
A R T I C U L O II
De la competencia de los eclesisticos para celebrar el
matrimonio
354. Es necesario no slo para la validez del
matrimonio que se celebre en la faz de la Iglesia,
sin que el eclesistico que lo celebre sea competente.
Examinaremos: i. Qu eclesistico es el com- .
petente para la celebracin del matrimonio.
2.0 A qu penas estn sujetas las partes que
celebran un matrimonio ante un eclesistico incompetente.
3.0 A qu penas debe condenarse al eclesistico que lo celebra.
4.0 Si siendo las partes de parroquia distinta
puede celebrarlo el prroco de una de ellas sin el
consentimiento del de la otra.

I. Cul es el sacerdote competente para la celebracin


del matrimonio
355. El prroco competente para la celebracin de los matrimonios es el de las partes.
El cura de las partes es el del lugar de su residencia ordinaria.
Cuando una persona habita parte del ao en un
lugar y parte en otro, ser competente el del que
more ms tiempo, donde cumple el precepto pascual, de donde acostumbra llamarse vecino en las
escrituras que firme, satisfaga las cargas pblicas.
356. Cuando una persona ha cambiado de residencia, para que el cura de su nuevo domicilio
sea competente para el matrimonio, deben haber
trascurrido por lo menos seis meses que habite
en l, perteneciendo el pueblo la misma dicesis.
Sin esto el cura del ltimo pueblo no puede casarlos sin un certificado del prroco de haberse
hecho las amonestaciones en el pueblo que antes
habitaba. Esto es lo que se orden en el edicto
del mes de Marzo de 1697.
357. Cuando las partes contrayentes sean menores de edad, es persona competente el del domicilio de los padres, tutor curador, aun cuando
ellos tengan otro domicilio de hecho; pero en este
caso debern hacerse tambin las proclamas en el
domicilio de hecho del menor. Esta es la disposicin del edicto del mes de Marzo de 1697.
358. El obispo de las partes es igualmente
competente para la celebracin del matrimonio,
puesto que es el primer pastor.

359. En fin, es eclesistico competente el que


tenga permiso del obispo, del cura prroco de
las partes; el matrimonio celebrado con autorizacin del obispo prroco se considera como si
aqullos en persona lo celebraran. El vicario de
una parroquia se considera, por su cualidad de
vicario, que tiene permiso del prroco para celebrar los matrimonios de sus feligreses; se presume que al tenerlo por vicario el prroco le confiri esta facultad, no siendo necesario que la
renueve para cada matrimonio.
L o mismo debe decirse de un eclesistico adscrito una parroquia, al que el cura hubiese
delegado para la celebracin de los matrimonios;
conservar este permiso mientras no se le revoque.
360. T o d o otro eclesistico que no tenga esta
autorizacin del obispo del prroco, es incompetente para celebrarlo.
Es necesario que esta facultad sea dada por
escrito; pero no lo es cuando es el vicario el que
la ejerce, un eclesistico extranjero que celebra
el matrimonio en presencia del prroco, que equivale un permiso por escrito.
II. De las penas que estn sujetas las partes que celebran un matrimonio ante un eclesistico incoinpetente
361. La pena que sufren las partes que hacen
celebrar un matrimonio un eclesistico incompetente, es la de nulidad del matrimonio.
Aunque el concilio de Trento pronunci aquella pena, que, como hemos visto sapra, nm. 348,
no fu admitida en Francia, nuestros reyes la
adoptaron y confirmaron.

La declaracin de 1639, que prescribe la forma


de la celebracin de los matrimonios, exige que
sea el prroco otro que delegue en su lugar.
El edicto del mes de Marzo de 1697 no deja lugar
duda respecto de la nulidad de los matrimonios
celebrados ante un eclesistico incompetente.
362. Esta nulidad no es de la clase de las que
se llaman relativas, las cuales slo tienen lugar
cuando alguna de las partes interesadas se queje,
como son las fundadas en la falta de libertad, en
el consentimiento, en la impotencia y en el disenso paterno; sin que es de las absolutas, y que
slo puede purgarse rehabilitando las partes su
matrimonio, es decir, celebrndolo de nuevo ante
el prroco un sacerdote comisionado por l
por el obispo. No importa que los contrayentes
sean mayores menores de edad, hijos de familia
emancipados; no existe sobre este punto distincin alguna.
Se encuentran en la coleccin de sentencias,
algunas que declaran que no se admite el recurso del que impugnaba el matrimonio bajo el
pretexto de haberlo celebrado ante eclesistico
incompetente y sin tener permiso del prroco,
cuando el recurso fu interpuesto despus de mucho tiempo de haber cohabitado juntos, de un
modo pblico y sin que nadie hubiese reclamado
contra la validez del matrimonio. A esto objeto
que por estas sentencias no se ha juzgado que un
matrimonio que se supone celebrado por un clrigo incompetente puede nunca ser vlido y que
este vicio queda purgado por el trascurso de tiempo; slo estableci la jurisprudencia que teniendo en cuenta las circunstancias del caso, no era
digno de ser atendido, ni de prestar atencin la

causa que alegaba el recurrente, debindose presumir que el prroco haba concedido autorizacin
al clrigo que celebr aquel matrimonio. Esto que
llevamos dicho est confirmado con el parecer de
M. Aguesseau en una memoria publicada en el
tomo V de sus obras.
363. T o d o lo que llevamos dicho sobre la nulidad del matrimonio celebrado sin la presencia
y sin el consentimiento del prroco de las partes
contratantes, tiene tambin lugar cuando se ha
celebrado en pas extranjero por franceses, cuando se hubiese averiguado que lo hicieron para
eludir lo dispuesto sobre este punto. En vano se
dira que las formalidades que deben regular los
contratos son las que establecen las leyes del
pas en que se celebran, y que estas leyes deben
someterse y no las de su nacin; porque la celebracin del matrimonio en la faz de la Iglesia y
ante el cura propio no es una formalidad del acto,
sin una obligacin que las leyes imponen todos
los franceses, y la que no pueden eludir trasladndose otro pas.
III. De las penas en que incurren los clrigos que celebran matrimonios sin el consentimiento por escrito del
cura prroco del obispo.
364 y 365. Estas penas estn fijadas por el
edicto del mes de Marzo de 1697 (1).
(i)

Suprimimos traducir los p r r a f o s de este edicto por no tener

inters histrico ni legal en Espaa y en las repbhcas sud-americanas.

IV. Si siendo los contrayentes de parroquia distinta, el


cura de ufia de ellas puede celebrar vlidamente el matrimonio sin el concurso y consentimiento del cura del
otro contrayente.
366. Esta cuestin se trata con mucha lucidez
en la memoria publicada en el tomo V de las
obras de M. Aguesseau, que hemos citado supra, nm. 362.
El autor de esta memoria propone tres casos,
en los que el matrimonio puede celebrarse por el
cura de una de las partes. El primer caso es cuando las amonestaciones han sido hechas en las diferentes parroquias de las partes. Siendo as no
hay cuestin. El prroco de la otra parte ha prestado su concurso y consentimiento con la publicacin de las amonestaciones y con el certificado
que da de ellas. Debemos observar que el clrig o que celebra el matrimonio tiene grande inters en que se d este certificado, en que consta
que no se ha hecho oposicin las proclamas,
porque si la hubiese, y no tuviese en su poder el
certificado, quedara obligado al pago de daos
y perjuicios que exigiesen los que presentasen la
oposicin (1).
El caso segundo es cuando el obispo de las dos
partes diese dispensa de las tres amonestaciones.
El autor de la memoria citada conviene en que es
vlido el matrimonio celebrado por el cura de
una de las partes; debe considerarse que el obispo
(1)
En Espaa es el p r r o c o de la novia el que autoriza el
matrimonio.

aprueba esta celebracin, en virtud dla dispensa otorgada, y sabido es que esta aprobacin es
suficiente, por ser el obispo el primer pastor de
uno y otro de los contrayentes.
El tercer caso es cuando las amonestaciones
haban sido publicadas en la parroquia de una
de las partes, cuyo prroco fu el que celebr el
matrimonio sin el consentimiento del otro. En
este caso, el autor de la memoria antes citada
opina que el matrimonio es nulo, por faltar el
concurso del otro. Para probar esta tesis, cita
que el concilio de Trento y los reyes franceses
en sus edictos se propusieron por objeto cortar la
clandestinidad de los matrimonios, y que para
lograrlo consideraron que el mejor medio era
ordenar la necesidad de la asistencia consentimiento del cura prroco propio. Esta presencia
se exiga como una formalidad y solemnidad esencial, y su falta causaba la nulidad y haca clandestino el matrimonio.
La clandestinidad que anula el matrimonio celebrado sin la presencia consentimiento del
prroco de los contrayentes consiste en dos casos:
1 E n la falta de una solemnidad y formalidad que la ley exige bajo pena de nulidad del
matrimonio.
2.0 El perjuicio que no cumplirse podra
algunas veces causar tercera persona, privndola de tener noticia de su matrimonio, que le
interesara saber y quizs evitar.
Consignado todo esto, M. Aguesseau entra de
lleno en su memoria tratar de la cuestin de
si estos dos caracteres de la clandestinidad existen no cuando el matrimonio se celebra por
una de las partes, sin el concurso y consent-

miento del cura de la otra; y sostiene que una y


otra se encuentran.
i. Se encuentra la falta de formalidad. La
disposicin de la ley que exige la presencia el
consentimiento del cura de las partes, no es entera y suficientemente cumplida, aunque el matrimonio se haya celebrado por el cura de una de
las partes, sin, empero, el concurso del que lo es
de la otra. Es suficiente para convencerse de esto
que existi en el espritu del concilio, al ordenar
esta solemnidad, que adoptaran las leyes seculares. .
El espritu del concilio, al prescribir esta formalidad, fu restablecer la antigua disciplina de
la Iglesia, segn la cual los fieles no deban contraer matrimonio sin que la Iglesia tuviera conocimiento del enlace que iban contraer, para obtener su parecer y aprobacin, como nos ensea
este pasaje de Tertuliano: Nuptiae non prius
apud ecclesiam professae juxta maechim judicari periclitantur.:: Para confirmar el espritu de
esta antigua disciplina, es porque el concilio impone los fieles, cuando pretenden casarse, la
obligacin de participar su matrimonio la iglesia particular de que son miembros, al menos en
la persona del prroco, que es el jefe y el que la
representa; por esto manda que el matrimonio se
celebre por su prroco por el clrigo que tenga
su autorizacin.
Esta obligacin la tienen ambas partes contratantes; una y otra deben cumplirla, para que se
diga que han observado las formalidades prescritas por el concilio. Por esto, cuando las partes
son de diferente parroquia, no se pueden considerar llenadas dichas formalidades si el otro con-

trayente no ha dado participacin del acto su


prroco, encargndole lo menos la publicacin
de las amonestaciones. Este matrimonio, aunque
celebrado por el cura de una de las partes, falta
la intervencin del de la otra, y por esto tiene el
primer carcter de clandestinidad, que consiste
en la inobservancia de las formas y solemnidades
prescritas para la celebracin de todo matrimonio.
2.0 Es an ms evidente que el matrimonio
contiene el segundo carcter de clandestinidad,
que consiste en que la falta de formalidad puede
perjudicar tercera persona, privndola de tener
noticia de un matrimonio que quizs evitara.
Porque aun cuando se haya celebrado por el cura
de una dlas partes, no sera tal vez por su con' ducto el que poda llegar noticia de los que tenan inters en saber el matrimonio, sin por el
prroco de la otra, que poda enterarles de l.
Supongamos que un joven desea contraer un
matrimonio poco ventajoso y tal vez poco honroso
y se casa ante el prraco de la novia, prescindiendo del de su parroquia, al que no ha hecho
publicar las amonestaciones. Aun cuando el matrimonio se haya celebrado por el prroco de una
de las partes, el joven citado priv sus parientes del conocimiento de que se celebrara su matrimonio, pues slo ellos tenan medios hbiles de
enterarse de lo que suceda en la parroquia del
joven, y no en la de la de su novia, la que quizs no conocan, ni saban quin era.^
Mr. Anguesseau combate lugo la distincin
que se quiere hacer entre el matrimonio de los
menores y el de los mayores de edad. Debe convenirse que si los contrayentes son menores uno

de ellos lo es, el matrimonio ser nulo si se celebra sin intervenir el prroco del menor; pero no
suceda lo mismo cuando ambos han llegado la
m a y o r edad. H aqu cmo fundan_ esta distincin sus partidarios. C u a n d o el matrimonio se ha
celebrado por el cura de una de las partes, el concurso y consentimiento del de la otra parte consiste en la publicacin de las amonestaciones y en
el certificado q u e d a de dicha publicacin: porque
el defecto de las amonestaciones, segn la jurisprudencia, no anula el matrimonio de los m a y o res; en consecuencia, el matrimonio de los mayores de edad celebrado p o r el cura de uno de ellos
sin la intervencin del otro, no debe reputarse
nulo.
Mr. A n g u e s s e a u contesta este argumento que
se confunde la formalidad de que precedan las
amonestaciones al matrimonio con la obligacin
que tiene cada parte contratante de que su cura
prroco intervenga en l. E s t a s dos formalidades
son m u y distintas, y si a l g u n a que otra vez puede omitirse la primera, no p u d e hacerse as con
la segunda. No existe inconveniente en que en el
caso en que cada una de las partes haya cumplido
con la formalidad de q u e intervenga en el matrimonio el consentimiento del cura propio, hacindolo celebrar por el q u e es de los dos, se
prescinda de la otra formalidad de publicar las
amonestaciones, habiendo sido el matrimonio
contrado pblicamente y p o r personas que h u biesen llegado la m a y o r edad.
P e r o hay una gran diferencia entre esta formalidad, que slo debe considerarse como un
preliminar del matrimonio, y la otra de que tratamos, que es una circunstancia primordial de su

celebracin, sin la que no es vlido el matrimonio,


aunque los contrayentes sean mayores menores
de edad.
C o m o no estableci esta distincin el concilio
de T r e n t o y las leyes civiles tampoco, no debemos hacerlo nosotros.
Mr. A n g u e s s e a u combate l u g o otro razonamiento de los partidarios de la distincin entre
los matrimonios de los mayores y los de los menoresrespecto esta formalidad.
Este razonamiento consiste en decir que la tercera persona no sufre ningn perjuicio de que,
celebrado el matrimonio sin intervencin ni consentimiento del cura propio, se le h a y a privado
de tener conocimiento del mismo, pues siendo
mayores de edad, no le interesa tener noticia de
la celebracin del matrimonio, p o r q u e no necesitan del permiso de sus parientes para casarse y
nada hubieran podido evitar.
A esto contesta Mr. A n g u e s s e a u q u e cuando no
est en este caso en las facultades de los parientes
impedir el matrimonio, pueden, teniendo c o n o cimiento de l, oponer algn obstculo, retardarlo quizs evitarlo con sus consejos.
Este inters es slo accesorio respecto la
obligacin impuesta las partes de no contraer
matrimonio sin dar conocimiento al prroco. L a
formalidad de celebrar el matrimonio en p r e s e n cia previo el consentimiento del prroco que
afecta los dos contrayentes, tiene otro fundamento, que y a hemos explicado. D e modo que
aun cuando no existiera el inters de la familia
en tener noticia del casamiento de uno de sus
individuos, no dejara de ser nulo el matrimonio
que se celebrara sin la formalidad dicha, y sin

distinguir si eran menores mayores de edad


los contrayentes.
Para mejor inteligencia de lo expuesto debe
leerse la memoria de Mr. A n g u e s s e a u , que varias
veces hemos citado, pues en el anlisis que de
ella hemos hecho han perdido algo de valor sus
argumentos.
ARTCULO III
Si el matrimonio puede celebrarse por procurador
367. Para que la celebracin del matrimonio
en faz de la Iglesia sea vlido, no es necesario
que las partes contrayentes asisten personalmente al acto; pueden hacerse representar por procurador, con tal que renan las tres condiciones
exigidas por la decretal de Bonifacio V I I I , inserta en el cap. fin. de Procurat., in 6.
E s necesario:
i. Q u e el procurador tenga un poder especial para casar con una determinada persona. Un
procurador quien se le hubiera facultado para
casarse en mi nombre con la persona que j u z g u e
conveniente no podra vlidamente cumplir el encargo .
2.0 Q u e el procurador quien se confiere el
poder para casarse en mi nombre con determinada persona debe hacerlo ella misma y no puede
delegar otra, menos que una clusula e s p e cial puesta en el poder le conceda esta facultad.
3. 0 Que el poder no se haya revocado antes
de la celebracin del matrimonio. Si se hubiere
revocado no ser vlido el matrimonio q u e se
contrajere, aun cuando en el acto de la celebracin

mi procurador y la persona que se casaba en mi


nombre hubiesen i g n o r a d o que se haba r e v o c a do el poder.
En esto es diferente el matrimonio de los dems
contratos, los que son eficaces contra el concordante cuando su procurador y el que contrat con l ignoraban la revocacin y lo celebraron de buena fe. L . 15, D i g . de Mand. E l motivo
de la diferencia es q u e el consentimiento de las
partes es de la esencia del matrimonio al tiempo
en que se celebra, c o m o que cesando l en virtud
de la revocacin, por ms que sea ignorado, no
puede suplirse por ningn motivo.
Cuando concurran estas tres condiciones, el
matrimonio celebrado p o r procurador es vlido;
y aunque las partes lo confirmen despus de la
ceremonia, no es esta confirmacin la que da
fuerza al contrato, sin la celebracin del mismo.
Enrique I V , despus de haberse casado por p r o curador con Mara de Mdicis, consum su m a trimonio en L y n , antes de haber reiterado la ceremonia.
CAPTULO II
De las cosas que se requieren para la celebracin del
matrimonio, y cuya inobservancia no causa nulidad
368. i . a Cuando se pusieran una muchas
oposiciones las amonestaciones, el prroco debe
s u s p e n d e r l a celebracin del matrimonio, hasta
que se le notifique q u e ha cesado el motivo de
ellas. Sin embargo, si se hubiese celebrado y a , no
ser obstculo para q u e el matrimonio sea vlido.

distinguir si eran menores mayores de edad


los contrayentes.
Para mejor inteligencia de lo expuesto debe
leerse la memoria de Mr. Anguesseau, que varias
veces hemos citado, pues en el anlisis que de
ella hemos hecho han perdido algo de valor sus
argumentos.
ARTCULO III
Si el matrimonio puede celebrarse por procurador
367. Para que la celebracin del matrimonio
en faz de la Iglesia sea vlido, no es necesario
que las partes contrayentes asisten personalmente al acto; pueden hacerse representar por procurador, con tal que renan las tres condiciones
exigidas por la decretal de Bonifacio V I I I , inserta en el cap. fin. de Procurat., in 6.
Es necesario:
i. Que el procurador tenga un poder especial para casar con una determinada persona. Un
procurador quien se le hubiera facultado para
casarse en mi nombre con la persona que juzgue
conveniente no podra vlidamente cumplir el encargo .
2.0 Que el procurador quien se confiere el
poder para casarse en mi nombre con determinada persona debe hacerlo ella misma y no puede
delegar otra, menos que una clusula especial puesta en el poder le conceda esta facultad.
3.0 Que el poder no se haya revocado antes
de la celebracin del matrimonio. Si se hubiere
revocado no ser vlido el matrimonio que se
contrajere, aun cuando en el acto de la celebracin

mi procurador y la persona que se casaba en mi


nombre hubiesen ignorado que se haba revocado el poder.
En esto es diferente el matrimonio de los dems
contratos, los que son eficaces contra el concordante cuando su procurador y el que contrat con l ignoraban la revocacin y lo celebraron de buena fe. L . 15, Dig. de Mand. El motivo
de la diferencia es que el consentimiento de las
partes es de la esencia del matrimonio al tiempo
en que se celebra, como que cesando l en virtud
de la revocacin, por ms que sea ignorado, no
puede suplirse por ningn motivo.
Cuando concurran estas tres condiciones, el
matrimonio celebrado por procurador es vlido;
y aunque las partes lo confirmen despus de la
ceremonia, no es esta confirmacin la que da
fuerza al contrato, sin la celebracin del mismo.
Enrique I V , despus de haberse casado por p r o curador con Mara de Mdicis, consum su matrimonio en Lyn, antes de haber reiterado la ceremonia.
CAPTULO II
De las cosas que se requieren para la celebracin del
matrimonio, y cuya inobservancia no causa nulidad
368. i. a Cuando se pusieran una muchas
oposiciones las amonestaciones, el prroco debe
suspenderla celebracin del matrimonio, hasta
que se le notifique que ha cesado el motivo de
ellas. Sin embargo, si se hubiese celebrado ya, no
ser obstculo para que el matrimonio sea vlido.

Es tambin vlido, cuando el cura prescindi


de la oposicin, pesar de ser vlida. Por ejemplo: cuando el que la opusiera hubiese celebrado
escritura de esponsales con una de las partes
contrayentes; porque el impedimento que resulta
de los esponsales antes de su disolucin, como
hemos visto supra, nm. 88, es un impedimento meramente prohibitivo, y no dirimente,
y por consecuencia no ataca la validez del matrimonio contrado pesar de este impedimento y la oposicin formulada sobre el mismo. El
matrimonio celebrado as es vlido en verdad;
pero el prroco que ha faltado lo establecido
en aquel caso, puede, instancia del fiscal, ser
emplazado ante el tribunal eclesistico y castigado con la pena cannica, que en este caso es
la suspensin a divinis por tres aos; can. Quum
inhibitio, vers. San, Extr. de Cland. despons.
Tambin puede ser juzgado por el tribunal seglar por los que han hecho la oposicin, y se le
puede imponer la pena de condenacin de daos
y perjuicios.
Cuando fuese el vicario el clrigo encargado
de la celebracin del matrimonio el que hubiese
procedido l, prescindiendo de la oposicin,
estar sujeto las penas antedichas, y no el prroco.
Si la oposicin no se hubiese hecho al prroco
que ha celebrado el enlace, sin al otro prroco
que public las amonestaciones, y al dar el certificado omite que ha habido oposicin, deber
sufrir la pena correspondiente.
369. Aunque no haya oposicin alguna, los
rituales de muchas dicesis prescriben que no se
celebre el matrimonio en el mismo da de la lti-

ma amonestacin; porque los que supiesen algn


impedimento tengan tiempo para ponerlo en c o nocimiento del prroco y puedan oponerse al
matrimonio en el acto de celebrarse.
Las personas de dichas dicesis deben seguir
dicha disciplina;, y si faltaren ella, instancias
del fiscal sern castigadas; pero su inobservancia
no ser obstculo la validez del matrimonio.
370. 2.a Otra cosa deben tener presente los
prrocos respecto la celebracin del matrimonio,
pero su inobservancia no anula el matrimonio, y
es el caso de que no deben celebrarse los matrimonios en el tiempo en que est prohibido verificarse y no media dispensa del obispo.
Es disciplina muy antigua en la Iglesia el no
permitir la celebracin de matrimonios en determinada poca del ao consagrada la penitencia,
y en especial durante la cuaresma. N o sabemos
su origen, pero se remonta los tiempos apostlicos, y se encuentra establecida en los cnones
de algunos de los primeros concilios.
En el de Leodicea, celebrado en el siglo IV,
ao 368, que es uno de los ms antiguos, se estableci en uno de sus cnones: Non oportet in
Quadragesima aut nuptias vel quaelibet nata-litia celebrare. Can. 52.
Se encuentra en Grauvino, caus. 33, quaest. 4,
canon 10; en Ibo deChartres, lib. 6, cap. 2, y en
Burchard: dan conocer un canon que se atribuye
al concilio de Lrida, que est concebido en estas palabras: Non oportet in Quadragesima usque ad octavam Paschae, et tribus hebdomatibus ante festivitatem S. Joannis Baptiste, et ab
Adventu Domini usque ad Epiphaniam, nuptias
celebrare; quod si factum fuerit, separentur.

152

Aunque este canon no se encuentra en los del


concilio de Lrida, celebrado en el ao 524, y se
ignora de dnde se tom, es, sin embargo, una
prueba de que estaba vigente esta disciplina en
la Iglesia en tiempo de sus autores, y que stos
consideran como muy antigua.
Las pocas, adems de la cuaresma, en que estaba prohibido celebrar el matrimonio, fueron diferentes, segn las costumbres de cada iglesia.
Fu costumbre en algunas partes prepararse para
la fiesta de San Juan Bautista con algunos das de
ayuno, durante los que estaba, al igual que en los
das de cuaresma, prohibido celebrar los matrimonios.
En Inglaterra los matrimonios estaban prohibidos en las grandes solemnidades, en los das de
ayuno y en las cuatro tmporas, despus del A d viento hasta la octava de Navidad y despus de
la Septuagsima hasta quince das despus de
Pascua. Esto es lo que dispuso el concilio A e chalmense, celebrado en 1009, can. 18.
El concilio de Trento estableci sobre este punto una doctrina general y uniforme. Segn esta
disciplina, la que la Iglesia de Francia est conforme, los matrimonios estn prohibidos desde el
A d v i e n t o hasta la Epifana, y despus del mircoles de ceniza hasta la octava de Pascua, y est
permitido en las otras pocas del ao. Sess. 24,
de Reforvi. matrim., cap 10.
E l canon 5 del concilio de Reims, celebrado en
el ao 1564, sigue en todo lo establecido en esta
disciplina.
Despus del concilio de Rouen, celebrado en
1681, se reunieron los de Reims, Burdeos, y de
Tour, en 1583, y confirman la anterior disciplina

i53
sobre este punto. En algunas provincias se segua la opinin popular de que el da de la fiesta de San Jos est exceptuado de la prohibicin
de celebrar el matrimonio en cuaresma; el concilio reunido en Burdeos, en 1624, en el ttulo de
Matrimonio,
art. 5, declara que no debe exceptuarse tal da.
371. Esta prohibicin de celebrar los matrimonios en el tiempo consagrado la penitencia
y la oracin est conforme con el espritu de la
Iglesia. Por este mismo espritu es que la Iglesia
no permita en otros tiempos las personas sometidas la penitencia pblica usar del matrimonio durante el tiempo de su penitencia. Por
esto se exhorta aun los casados no usar del
matrimonio, mediante mutuo consentimiento, durante este tiempo, y con este objeto se escogi
para la epstola del da de ceniza una leccin del
profeta Joel que dice: Egredietur sponsus de
cubili suo, et sponsa de thalamo suo.
E l concilio de Rouen considera importante
esta prohibicin, y llega decir que los obispos
no pueden acordar su dispensa: Contra quos dies
non est potestas episcopis dispensandi. T t . de
Matrim.,
art. 9.
Un clrigo peca gravemente, y debiera ser castigado con severidad, si, contra la prohibicin
de la Iglesia, celebra un matrimonio en el tiempo
prohibido, sin mediar dispensa del obispo de
sus vicarios generales; pero este matrimonio no
dejar de ser vlido, y su inobservancia es una
de las cosas que no atacan su validez.
372. 3.a Una tercera cosa deben tener presente los prrocos al celebrar los matrimonios, y
es que stos se verifiquen en las horas que pre-

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155

viamente ha fijado el obispo vicario general de


la dicesis, y sin autorizacin competente no pueden contravenir ello. Este caso no anula tampoco el matrimonio en caso de inobservancia.
El concilio de Sens prohibi celebrar matrimonios nisi post ortum solem, et illucescentem
diem. Can. 39.
373. 4.a En fin, debe en la celebracin del
matrimonio observar todas las ceremonias y rezar todas las oraciones que se prescriben en el
ritual de la dicesis. La omisin de estas ceremonias y rezos no anula el matrimonio;^ solamente que el clrigo que los omitiere est sujeto
las penas que en este caso impongan los superiores elesisticos.
CAPTULO III
Del acta que debe extenderse para probar el matrimonio
374. Segn las ordenanzas de 1667, tt. 20,
artculo 8, y la declaracin del rey de 9 de Abril
de 1736, los prrocos deben llevar dobles registros para inscribir las actas de bautismo, defuncin y matrimonio. Deben hacer numerar y rubricar la primera y ltima copia por el juez real
del lugar. Un ejemplar debe quedar en el archivo de la parroquia, y el otro debe enviarse al
tribunal real de justicia (1).
>

( 1 ) E n Espaa las personas que celebren matrimonio cannico


debern solicitar su inscripcin en el R e g i s t r o civil, presentando la
partida del prroco que lo acredite en el trmino de ocho das,
contados desde su celebracin.

Si falleciese el cura prroco, el juez debe sellar


los libros para entregarlos su sucesor.
375. El prroco el clrigo encargado de la
celebracin de los matrimonios, debe, lugo de
celebrados, extender el acta en el doble registro,
en la que debe hacer constar los nombres, apellidos, edad y calidad de las partes contrayentes,
haciendo mencin de si estn bajo la patria potestad se hallan en poder de tutores, estn
emancipados.
Debe igualmente hacerse constar los testigos
que asistieron la celebracin, que deben ser
lo menos cuatro, que sepan firmar, y que tengan
los requisitos necesarios para servir de testigos
en las escrituras pblicas, es decir, que sean varones, de edad de veinte aos al menos, domiciliados, que gocen del estado civil y no tengan nota
de infamia. Deben tambin declarar si sen parientes de las partes contratantes y en qu grados.
Finalmente, deben firmar el acta las partes contrayentes, hacer mencin de que no saben firmar. Deben firmarlos testigos y l mismo.
376. Este documento es un acto pblico. El
prroco el clrigo que le representa ejerce una
funcin pblica, segn le conceden nuestras leyes.
Aunque los religiosos hayan perdido su estado
civil, y sean, en consecuencia incapaces de ejercer
toda funcin civil, y con mayor motivo pblica,
sin embargo, un religioso prroco en su parroquia es competente para ejercer dichos actos;
porque su calidad de prroco le da el estado civil,
en los casos que debe ejercer derechos que dependan de esta cualidad.
L o mismo debe decirse en el caso de que sea
un religioso con autorizacin del obispo.

Si se hubiese deslizado alguna equivocacin


en la redaccin del acta del matrimonio, el prroco no podr por su propia autoridad enmendarla. Deber para ello acudir al juez real del lugar, quien, despus de haber odo los testigos
necesarios parala justificacin del error cometido
instruido expediente, autoriza la correccin
por auto, que