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Trabajo Final
Universitat Pompeu Fabra
Cristina Ferrer Alvarez
LA MEDIACIN CON
PERSONAS CON
SENTENCIA DE
INCAPACITACIN
DE LA INCAPACIDAD A LAS CAPACIDADES MLTIPLES
Cristina Ferrer
Alvarez
NDICE
1. INTRODUCCIN
2. EL TRANSTORNO MENTAL Y SUS CARACTERSTICAS
3. LA DISCAPACIDAD Y LA INCAPACIDAD
4. MARCO JURDICO
5. FACTORES MENTALES Y EMOCIONALES A TENER EN CUENTA EN EL PROCESO DE
MEDIACIN
6. CONFLICTOS MEDIABLES EN PERSONAS INCAPACITADAS
7. LA MEDIACIN
8. CUALIDADES DEL MEDIADOR
9. SOBRE EL PROCESO/MEDIACION CONTEXTO PROCESO
10.CONCLUSIONES
11.BIBLIOGRAFIA
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Alvarez
1. INTRODUCCIN
El presente trabajo trata de valorar en qu medida las personas con un trastorno
mental e incapacitadas judicialmente podran llevar a cabo un proceso de mediacin,
cules son sus potenciales y sus limitaciones, que soportes pueden ser necesarios y
cules son los conflictos a los que se enfrentan susceptibles de ser mediados. Valorar
tambin ventajas de la mediacin frente a otros procesos)
Las enfermedades mentales suponen hoy en da un segmento importante de la
poblacin.
Algunos datos sobre la relevancia de las enfermedades mentales en el mundo son las
siguientes:
-
su vida.
Un tercio de los aos vividos con discapacidad pueden atribuirse a trastornos
neuropsiquitricos. Globalmente, el 12% de ellos se deben nicamente a la
depresin.
Las enfermedades mentales suponen el 40% de las enfermedades crnicas y la
Los Trastornos Mentales (TM) se incluyen dentro de las Discapacidades, aunque, como
veremos, poseen caractersticas especficas a tener en cuenta.
En cuanto a los derechos que asisten a los discapacitados Espaa ratific la
Convencin Internacional sobre Derechos de las Personas con Discapacidad en el ao
2008 y en su artculo 12 reconoce la necesidad de prever los mecanismos necesarios
para el acceso y reconocimiento ante la ley de este colectivo, en igualdad de
condiciones.
Tenemos en cuenta que la finalidad de la incapacitacin es proteger y amparar los
derechos y deberes de estas personas facilitando la ejecucin de los mismos a travs
de la figura del tutor.
Nos encontramos frente a decisiones que ataen a la vida de estas personas y que,
pese a su incapacitacin, pasan por su aprobacin, desde la toma de medicacin, la
solicitud
de
residencia,
ingresos
hospitalarios,
(a
excepcin
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de
los
ingresos
involuntarios que se llevan a cabo cuando existe riesgo para el enfermo o para
terceros), ltimas voluntades, donacin de rganos, etc. No existe por tanto diferencia
entre incapaces y no incapaces en cuanto a derechos y deberes se refiere, la
incapacidad se circunscribe a la ejecucin de los mismos.
As pues llevaremos a cabo por una parte la valoracin de las posibilidades de
participacin en un proceso de mediacin por parte de enfermos mentales con
incapacitacin, en funcin de las caractersticas particulares de cada uno y que
apoyos le sern necesarios, y por otra los conflictos con los que pueden encontrarse y
que estrategias y procedimientos pueden ser adecuados en cada caso.
La mediacin es un proceso que capacita y da poder a sus participantes a la vez que
les hace responsables de los acuerdos a los que llegan, facilitando la integracin en la
sociedad como miembros de pleno derecho.
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3. LA DISCAPACIDAD Y LA INCAPACIDAD
Los conceptos de discapacidad e incapacidad son distintos y tienen efectos en mbitos
diferentes.
Para la Organizacin Mundial de la Salud, la discapacidad es toda restriccin o
ausencia, debida a una deficiencia, de la capacidad de realizar una actividad en la
forma o dentro del margen que se considera normal para un ser humano.
La valoracin del porcentaje de discapacidad se lleva a cabo a travs de la Generalitat
de Catalunya, es una valoracin administrativa a efectos de asignar recursos pblicos
en un colectivo con riesgo de exclusin social. Para dicha valoracin se tiene en
cuenta el tipo de discapacidad: fsica, sensorial e intelectual y la existencia de
enfermedad mental. De estas cuatro, el trastorno mental tiene la peculiaridad de que,
adems de originar discapacidad, requiere de atencin mdica especializada, requiere
por tanto un doble abordaje social y mdico.
Mientras que la discapacidad es una valoracin administrativa, la incapacidad es una
decisin judicial, a travs de una sentencia en la que se determina en que mbitos la
personas es incapaz (incapacidad total o parcial).
Por incapacidad se entiende la falta de capacidad para ejercer derechos y contraer
obligaciones, es decir se circunscribe al acto. Hay que diferenciarlo de la capacidad
jurdica que otorga derechos no renunciables, toda persona por el hecho de ser
persona desde el momento de su nacimiento tiene capacidad jurdica, pero no en todo
momento de su vida mantiene la capacidad de obrar. La capacidad jurdica est
regulada en el Cdigo Civil.
Capacidad Jurdica
La Capacidad Jurdica es la cualidad jurdica de la que est investida toda persona
natural desde que nace para ser titular de derechos, contraer obligaciones y adquirir
deberes jurdicos. No hay ser humano que no tenga capacidad jurdica.
Capacidad de Obrar
La Capacidad De Obrar es la idoneidad de la cual esta investido una persona para
tener voluntad y ejercitarla relacionndose con sus semejantes provocando actos y
negocios jurdicos a travs de los cuales puedan surgir efectos de Derecho. Una
persona natural exterioriza esa voluntad a los 18 aos de edad.
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4. MARCO JURDICO
Hacemos mencin a tres de las leyes que afectan al colectivo al que hace referencia
este trabajo, la primera de mbito internacional: La Convencin Internacional sobre
Derechos de las Personas con Discapacidad de 13 de diciembre de 2006, en su
artculo 12 establece:
Sobre la discapacidad.
Convencin Internacional sobre Derechos de las Personas con Discapacidad (de
mbito
internacional):
Los
Estados
Partes
reafirman
que
las
personas
con
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insta a los pases miembros a adoptar las medidas pertinentes de apoyo que puedan
necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica.
En el ao 2012 La Convencin reproch directamente al Gobierno espaol, de una
parte, el retraso en aplicar una nueva legislacin que regule el alcance y la
interpretacin del artculo 12; y, de otro, le ha recomendado que revise las leyes que
regulan la guarda y la tutela y que tome medidas para adoptar leyes y polticas por las
que se reemplacen los regmenes de sustitucin en la adopcin de decisiones por una
asistencia para la toma de decisiones que respete la autonoma, la voluntad y las
preferencias de la persona.
Estamos pues en un momento de cambio con respecto a la consideracin de la
incapacidad, que no puede ser admitida en tanto que vulnera los Derechos Humanos y
se hace necesario pensar en mecanismos de soporte que los protejan.
La incapacidad
En cuanto a la incapacitacin se rige por la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil, que
abandonando del
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La misma Fiscala General del Estado en su Instruccin nm. 3/2010 habla sobre la
necesaria fundamentacin individualizada de las medidas de proteccin o apoyo en
los procedimientos sobre determinacin de la capacidad de las personas.
Sobre la mediacin
La mediacin es uno de los procesos cuyo acceso debe ser preservado, en si misma
potencia aspectos como el empoderamiento, la responsabilidad, la autoestima, la
superacin de estigmas... y es un facilitador en la integracin social dado que los
protagonistas del proceso son los mismos participantes.
En Catalunya se introduce la mediacin familiar como procedimiento jurdico en la Llei
1/2001 de 15 de marzo. Los mbitos previstos en la misma fueron ampliados en la Llei
15/2009 de 22 de julio, con la finalidad de incluir conflictos en mbitos ms cercanos a
la persona: conflictos padres-hijos, sucesiones, conflictos en el entorno de familias
afectadas por procesos de discapacidad psquica (Prembulo).
Respecto a la mediacin
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especficas de la
tcnicas, quien
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-Factor estrs
-Factor estigma
-Diversas creencias sobre la capacidad de uno mismo
-Prueba de realidad/ conciencia de enfermedad
-Capacidad de mentalizacin
Son diversas las capacidades mentales involucradas en las personas que sufren TM,
habiendo diferencias incluso dentro de un mismo diagnstico , diremos que en general
hay que observar algunas de las funciones bsicas como son la percepcin, la
atencin, la memoria de trabajo y la reflexin, todas ellas vinculadas a otras
capacidades cognitivas ms complejas como son la Capacidad Intelectual (CI) y las
Funciones Ejecutivas (FE), de ah que podamos encontrar personas que con una CI
inferior a la media, posean esa especie de Inteligencia para vivir cuya carencia
llama la atencin en algunas personas con un alto potencial intelectual.
A las aptitudes cognitivas hay que aadir la vivencia emocional que conlleva el estrs
inherente al conflicto. El estrs afecta de forma diferente en funcin de la intensidad
del conflicto y de la vulnerabilidad de quien lo enfrenta. Estos efectos son
especialmente intensos en personas con mayor sensibilidad. Este aspecto puede
afectar al ritmo del proceso. Pueden ser necesarias pausas en el tiempo y agudizar la
empata para reducir la tensin.
Tambin va a influir el sentimiento de estigma fruto de haber vivido una historia ms o
menos larga de recibir el mensaje que se les lanza desde la sociedad: ser un
incapacitado, y que adems se ha habituado a que otros, sean familiares, tutores,
sanitarios, trabajadores sociales... decidan y acten por l y que en general hace
arraigar la creencia que uno mismo no puede hacer frente a determinados
procedimientos.
De todas ellas, las capacidades que pueden llegar a impedir que se lleve a cabo una
mediacin son dos, la prueba de realidad y directamente vinculada con ella la
capacidad de mentalizacin y la conciencia de enfermedad.
Prueba de realidad y conciencia de enfermedad: Es la capacidad para diferenciar
el si-mismo del no-si-mismo, diferenciar que parte de lo que se percibe tiene su origen
en lo intrapsquico, y que parte pertenece realmente a estmulos externos. Es fcil
observar, desde fuera, la alteracin de la prueba de realidad en pacientes psicticos y
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7. MEDIACIN
Definicin de mediacin
Existen muchas definiciones de la mediacin, en general todas ella hacen referencia a
que es un proceso de resolucin de conflictos a travs del dilogo y la comunicacin
con la intervencin de un tercero imparcial que es el mediador. El mediador adopta un
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rol imparcial y neutral, su misin es conducir el proceso y dejar espacio para que las
partes en conflicto sean protagonistas activas del acuerdo final. En este sentido la
mediacin fomenta cualidades personales como son la responsabilidad frente al
proceso, la capacidad de gestin, la autonoma y el autogobierno en los asuntos que
afectan a los intereses y necesidades de las partes en conflicto. Es un proceso
voluntario, ambas partes deciden si es esta la mejor opcin para resolver su conflicto
e inician el proceso con la voluntad de llegar a un acuerdo.
En el mbito comunitario la mediacin es un proceso de creacin y reparacin de los
lazos sociales y regulacin de conflictos de la vida cotidiana, en la cual un tercero
imparcial e independiente intenta a travs de la organizacin de intercambios entre
personas o instituciones ayudar a mejorar una relacin o arreglar un conflicto que les
opone.(Definicin europea establecida en el ao 2000 por 43 expertos de 12 pases
europeos).
Modelos de mediacin
La mediacin como disciplina posee distintos modelos sustentados por modelos
tericos diferentes, cada uno con sus tcnicas y estrategias especficas.
La mediacin empez como un proceso de negociacin lineal vinculado al mundo
empresarial. El Modelo Harvard de mediacin es una negociacin por intereses
asistida por un tercero. El conflicto en este modelo es un obstculo a superar y el
objetivo es llegar a un acuerdo. Para ello el mediador conduce el proceso enfocndose
hacia el futuro y reforzando los intereses en comn.
Posteriormente se incorpora a la mediacin el Paradigma Sistmico. Los participantes
en la mediacin no solo tienen intereses, adems construyen una realidad comn y lo
hacen a partir de las narraciones de la realidad, siempre subjetivas y a veces opuestas
y contradictorias. El fruto fue el Modelo Circular Narrativo. El mediador facilita la
creacin de una historia alternativa capaz de modificar la relacin y facilitar acuerdos.
Tiene en cuenta el sistema, esto es el contexto en el que surge el conflicto y a travs
del hilo narrativo lo reformula para abrir perspectivas hacia el acuerdo.
El tercer modelo en mediacin es el Modelo Transformativo. Para este modelo el
conflicto es el resultado de la interpretacin personal que las partes hacen de una
misma situacin y de los valores e intenciones de la contraparte. El origen cultural y/o
la propia historia de ambos generan interpretaciones confrontadas. El objetivo es
transformar la relacin a partir de la toma de conciencia de las fortalezas y
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10. CONCLUSIONES
En el presente trabajo se ha valorado las caractersticas especficas que debera tener
un proceso de mediacin en el que participan personas aquejadas de trastorno mental
e incapacitadas judicialmente.
Tanto la legislacin internacional como el tratamiento mdico y social van
encaminados a recuperar a las personas con discapacidad como ciudadano de pleno
derecho, y existe ya una decidida tendencia a facilitar la incorporacin a la ciudadana
de personas que sufren trastorno mental.
En el caso de enfermos mentales que han sido incapacitados judicialmente nos
encontramos frente a una poblacin con dificultades aadidas, el grado de afectacin
que sufren es superior y la posibilidad de ejercer con libertad sus derechos se ve
seriamente mermada y supeditada al tutor.
En este trabajo se ha tratado de precisar cules son las caractersticas necesarias
para que el proceso de mediacin se d con garantas y que rasgos y preparacin
debe poseer el mediador para facilitar el proceso. En este sentido la comprensin de
las
limitaciones
los
apoyos
necesarios
requiere
un
conocimiento
de
las
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11.BIBLIOGRAFIA
Bush, R.A.B. y Folger, J.P. (1996). La promesa de la mediacin. Cmo afrontar el
conflicto a travs del fortalecimiento y el reconocimiento de los otros. Buenos Aires:
Granica.
Fiscala
General
del
Estado.
Instruccin
nm.
3/2010.
Sobre
la
necesaria
discapacidad: igualdad de
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