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Mster en Mediacin (20142015)

Trabajo Final
Universitat Pompeu Fabra
Cristina Ferrer Alvarez

LA MEDIACIN CON
PERSONAS CON
SENTENCIA DE
INCAPACITACIN
DE LA INCAPACIDAD A LAS CAPACIDADES MLTIPLES

[LA MEDIACIN CON PERSONAS CON SENTENCIA DE


INCAPACITACIN]

Cristina Ferrer
Alvarez

NDICE
1. INTRODUCCIN
2. EL TRANSTORNO MENTAL Y SUS CARACTERSTICAS
3. LA DISCAPACIDAD Y LA INCAPACIDAD
4. MARCO JURDICO
5. FACTORES MENTALES Y EMOCIONALES A TENER EN CUENTA EN EL PROCESO DE
MEDIACIN
6. CONFLICTOS MEDIABLES EN PERSONAS INCAPACITADAS
7. LA MEDIACIN
8. CUALIDADES DEL MEDIADOR
9. SOBRE EL PROCESO/MEDIACION CONTEXTO PROCESO
10.CONCLUSIONES
11.BIBLIOGRAFIA

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1. INTRODUCCIN
El presente trabajo trata de valorar en qu medida las personas con un trastorno
mental e incapacitadas judicialmente podran llevar a cabo un proceso de mediacin,
cules son sus potenciales y sus limitaciones, que soportes pueden ser necesarios y
cules son los conflictos a los que se enfrentan susceptibles de ser mediados. Valorar
tambin ventajas de la mediacin frente a otros procesos)
Las enfermedades mentales suponen hoy en da un segmento importante de la
poblacin.
Algunos datos sobre la relevancia de las enfermedades mentales en el mundo son las
siguientes:
-

Una de cada cuatro personas padece alguna enfermedad mental a lo largo de

su vida.
Un tercio de los aos vividos con discapacidad pueden atribuirse a trastornos
neuropsiquitricos. Globalmente, el 12% de ellos se deben nicamente a la

depresin.
Las enfermedades mentales suponen el 40% de las enfermedades crnicas y la

mayor causa de los aos vividos con discapacidad.


El impacto de los trastornos mentales en la calidad de vida es superior al que
tienen otras enfermedades crnicas como la artritis, la diabetes o las

enfermedades cardiacas y respiratorias.


Se espera que en el 2020 la depresin sea la causa de enfermedad nmero uno
en el mundo desarrollado.

Los Trastornos Mentales (TM) se incluyen dentro de las Discapacidades, aunque, como
veremos, poseen caractersticas especficas a tener en cuenta.
En cuanto a los derechos que asisten a los discapacitados Espaa ratific la
Convencin Internacional sobre Derechos de las Personas con Discapacidad en el ao
2008 y en su artculo 12 reconoce la necesidad de prever los mecanismos necesarios
para el acceso y reconocimiento ante la ley de este colectivo, en igualdad de
condiciones.
Tenemos en cuenta que la finalidad de la incapacitacin es proteger y amparar los
derechos y deberes de estas personas facilitando la ejecucin de los mismos a travs
de la figura del tutor.
Nos encontramos frente a decisiones que ataen a la vida de estas personas y que,
pese a su incapacitacin, pasan por su aprobacin, desde la toma de medicacin, la

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solicitud

de

residencia,

ingresos

hospitalarios,

(a

excepcin

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de

los

ingresos

involuntarios que se llevan a cabo cuando existe riesgo para el enfermo o para
terceros), ltimas voluntades, donacin de rganos, etc. No existe por tanto diferencia
entre incapaces y no incapaces en cuanto a derechos y deberes se refiere, la
incapacidad se circunscribe a la ejecucin de los mismos.
As pues llevaremos a cabo por una parte la valoracin de las posibilidades de
participacin en un proceso de mediacin por parte de enfermos mentales con
incapacitacin, en funcin de las caractersticas particulares de cada uno y que
apoyos le sern necesarios, y por otra los conflictos con los que pueden encontrarse y
que estrategias y procedimientos pueden ser adecuados en cada caso.
La mediacin es un proceso que capacita y da poder a sus participantes a la vez que
les hace responsables de los acuerdos a los que llegan, facilitando la integracin en la
sociedad como miembros de pleno derecho.

2. EL TRANSTORNO MENTAL Y SUS CARACTERSTICAS


En general existe un gran desconocimiento sobre que es enfermedad mental y sus
consecuencias lo que propicia juicios errneos y prejuicios, de tal manera que una
persona que sufre un TM se enfrenta a una doble tarea, lidiar con el malestar que vive
y con el sentimiento de ser alguien defectuoso y por ello excluido de la sociedad que
debiera acogerlo.
El DSM-IV-TR, Manual para la Clasificacin de los Trastornos Mentales de la American
Psychological Association define Trastorno Mental (TM) como una alteracin de los
procesos cognitivos y afectivos del desarrollo considerado como anormal en relacin al
grupo social de referencia del cual proviene el individuo. Se puede tratar de
alteraciones en el razonamiento, el comportamiento, la facultad de reconocer la
realidad o de adaptarse a las condiciones de vida.
En los TM se ven afectadas importantes reas del funcionamiento psquico: equilibrio
emocional, rendimiento intelectual y el comportamiento social adaptativo.
Las causas de los TM son mltiples y difciles de delimitar, son el resultado de la
interaccin de factores biogenticos y ambientales. En los casos ms graves afectan a
la conexin con la realidad, el pensamiento es desorganizado y los comportamientos
inusuales o extraos, todo ello puede afectar al orden en el ritmo de vida y a la
capacidad para interactuar socialmente. La manifestacin del TM depender en cada

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caso, tambin su desarrollo y el pronstico variar segn el diagnstico y el caso


particular.
Los TM inciden en la vida de quien los padece a dos niveles diferenciados, por una
parte a nivel intrasujeto (en relacin a si mismo y por otra a nivel intersujeto (en
relacin a las personas de su entorno).
A nivel intrasujeto un TM compromete aspectos cognitivos y afectivos en distinta
medida, establecindose un continuo entre la normalidad y la patologa, que
psicolgica y psiquitricamente se suele valorar con los sistemas de clasificacin, el
CIE (Sistema de Clasificacin de la OMS) y el DSM (American Psichological Association
de EEUU). Estos sistemas de clasificacin son tiles porque unifican criterios
consensuados y facilitan la comunicacin entre profesionales. En su contra est el
hecho que se hayan popularizado, pasando de ser un instrumento de comunicacin
entre profesionales a propiciar un encasillamiento de las personas bajo etiquetas,
desplazando la atencin desde la persona a la enfermedad, etiqueta que puede llegar
a suplantar la identidad del individuo [Ral Velasco, 2008], para terminar generando
estigma y muchas veces la justificacin de comportamientos no adaptativos,
impidiendo la superacin de los mismos ms all de la prescripcin mdica apropiada.
A nivel intersujeto los TM afectan al desarrollo de la interaccin social, los
comportamientos no adaptativos fruto del malestar que conlleva la enfermedad
dificultan la comunicacin y genera suspicacias e incluso el rechazo por parte de
individuos del mismo grupo social. En casos extremos las consecuencias son el
aislamiento social, la abulia y desorden en el ritmo de vida.
Estos dos niveles de afectacin sugieren que los TM deben ser abordados desde
perspectivas distintas y complementarias, es por una parte un concepto de salud y por
otra un concepto social. El modelo de tratamiento psiquitrico tradicional est siendo
complementado por un modelo de atencin comunitaria que no solo persigue la
remisin de los sntomas sino la incorporacin plena a la sociedad de este colectivo. Es
desde esta perspectiva desde donde la mediacin puede ser una herramienta para la
normalizacin, donde los conflictos no supongan un obstculo sino una oportunidad de
legitimacin de los derechos bsicos y una oportunidad de empoderamiento frente a
una autoimagen deteriorada.
Los Trastornos Mentales engloban enfermedades que afectan a la autonoma de las
personas que los padecen, causando distintos grados de discapacidad.

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3. LA DISCAPACIDAD Y LA INCAPACIDAD
Los conceptos de discapacidad e incapacidad son distintos y tienen efectos en mbitos
diferentes.
Para la Organizacin Mundial de la Salud, la discapacidad es toda restriccin o
ausencia, debida a una deficiencia, de la capacidad de realizar una actividad en la
forma o dentro del margen que se considera normal para un ser humano.
La valoracin del porcentaje de discapacidad se lleva a cabo a travs de la Generalitat
de Catalunya, es una valoracin administrativa a efectos de asignar recursos pblicos
en un colectivo con riesgo de exclusin social. Para dicha valoracin se tiene en
cuenta el tipo de discapacidad: fsica, sensorial e intelectual y la existencia de
enfermedad mental. De estas cuatro, el trastorno mental tiene la peculiaridad de que,
adems de originar discapacidad, requiere de atencin mdica especializada, requiere
por tanto un doble abordaje social y mdico.
Mientras que la discapacidad es una valoracin administrativa, la incapacidad es una
decisin judicial, a travs de una sentencia en la que se determina en que mbitos la
personas es incapaz (incapacidad total o parcial).
Por incapacidad se entiende la falta de capacidad para ejercer derechos y contraer
obligaciones, es decir se circunscribe al acto. Hay que diferenciarlo de la capacidad
jurdica que otorga derechos no renunciables, toda persona por el hecho de ser
persona desde el momento de su nacimiento tiene capacidad jurdica, pero no en todo
momento de su vida mantiene la capacidad de obrar. La capacidad jurdica est
regulada en el Cdigo Civil.
Capacidad Jurdica
La Capacidad Jurdica es la cualidad jurdica de la que est investida toda persona
natural desde que nace para ser titular de derechos, contraer obligaciones y adquirir
deberes jurdicos. No hay ser humano que no tenga capacidad jurdica.
Capacidad de Obrar
La Capacidad De Obrar es la idoneidad de la cual esta investido una persona para
tener voluntad y ejercitarla relacionndose con sus semejantes provocando actos y
negocios jurdicos a travs de los cuales puedan surgir efectos de Derecho. Una
persona natural exterioriza esa voluntad a los 18 aos de edad.

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La aplicacin en el da a da del concepto de incapacidad nos adentra en una zona


plagada de contradicciones, por una parte, las consecuencias de las decisiones
tomadas pueden recaer sobre el tutor, por otra si la voluntad del interesado no
coincide con la del tutor requiere ser respetada, por ms que pueda parecer
descabellada, ilgica e incluso contraria a los intereses del tutelado. Aqu se abre un
amplio campo de intervencin, donde los profesionales que asisten al enfermo, desde
el tutor, pasando por el mdico, enfermeros, asistentes, trabajadores sociales tienen
que emplearse a fondo en un primer lugar unificando criterios para coordinarse entre
ellos y en un segundo lugar posibilitando que el interesado conozca y valore su
situacin y las posibilidades y consecuencias reales de actuar.
Es a partir del 2006, ao en que la Convencin Internacional sobre Derechos de las
Personas con Discapacidad recoge en su artculo 12 que las personas con
discapacidad tienen derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica, en todas
partes, en igualdad de condiciones y en todos los aspectos de su vida, cuando se abre
a la posibilidad de la integracin y es necesario asumir que sus necesidades van ms
all de las prestaciones mdicas.
En concreto, en el colectivo objeto de este trabajo, enfermos con Trastorno Mental
Grave con una incapacitacin judicial ser necesario valorar cules son sus
competencias para llevar a cabo acuerdos, en que aspectos de su vida y que apoyos
puede requerir. La amplitud de los TM hace que cada caso tenga que ser ponderado
segn diagnstico y segn el momento y evolucin del mismo.

4. MARCO JURDICO
Hacemos mencin a tres de las leyes que afectan al colectivo al que hace referencia
este trabajo, la primera de mbito internacional: La Convencin Internacional sobre
Derechos de las Personas con Discapacidad de 13 de diciembre de 2006, en su
artculo 12 establece:
Sobre la discapacidad.
Convencin Internacional sobre Derechos de las Personas con Discapacidad (de
mbito

internacional):

Los

Estados

Partes

reafirman

que

las

personas

con

discapacidad tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su personalidad


jurdica. Reconoce la capacidad jurdica en igualdad de condiciones con los dems e

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insta a los pases miembros a adoptar las medidas pertinentes de apoyo que puedan
necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica.
En el ao 2012 La Convencin reproch directamente al Gobierno espaol, de una
parte, el retraso en aplicar una nueva legislacin que regule el alcance y la
interpretacin del artculo 12; y, de otro, le ha recomendado que revise las leyes que
regulan la guarda y la tutela y que tome medidas para adoptar leyes y polticas por las
que se reemplacen los regmenes de sustitucin en la adopcin de decisiones por una
asistencia para la toma de decisiones que respete la autonoma, la voluntad y las
preferencias de la persona.
Estamos pues en un momento de cambio con respecto a la consideracin de la
incapacidad, que no puede ser admitida en tanto que vulnera los Derechos Humanos y
se hace necesario pensar en mecanismos de soporte que los protejan.
La incapacidad
En cuanto a la incapacitacin se rige por la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil, que

deber adaptarse a lo dispuesto por la Convencin

Internacional sobre Derechos de las Personas con Discapacidad

abandonando del

concepto de incapacidad, tal y como est legislado, y promover el cambio desde la


consideracin de la incapacidad a considerar cuales son las competencias reales de
que dispone la persona, cules son las que necesitan apoyos con la flexibilidad
necesaria dependiendo del caso y del momento
Empiezan a surgir propuestas y aportaciones a travs de diferentes agentes sociales
para la elaboracin de un nuevo marco jurdico apoyado en el concepto de capacidad,
considerando que en un mismo sujeto hay competencias preservadas y otras que
requerirn de ayudas.
A este respecto el Real Patronato de la Discapacidad ha elaborado una Propuesta de
Modificacin de C.c. y L.E.C. con la finalidad de adaptar la legislacin espaola a la
Convencin Internacional sobre Derechos de las Personas con Discapacidad, para
transformar un procedimiento basado en la identificacin de la incapacidad y en la
sustitucin de la voluntad de la persona, por un nuevo sistema que, partiendo de la
previa existencia incuestionada de la capacidad, la potencie y la apoye de una forma
dinmica..

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La misma Fiscala General del Estado en su Instruccin nm. 3/2010 habla sobre la
necesaria fundamentacin individualizada de las medidas de proteccin o apoyo en
los procedimientos sobre determinacin de la capacidad de las personas.
Sobre la mediacin
La mediacin es uno de los procesos cuyo acceso debe ser preservado, en si misma
potencia aspectos como el empoderamiento, la responsabilidad, la autoestima, la
superacin de estigmas... y es un facilitador en la integracin social dado que los
protagonistas del proceso son los mismos participantes.
En Catalunya se introduce la mediacin familiar como procedimiento jurdico en la Llei
1/2001 de 15 de marzo. Los mbitos previstos en la misma fueron ampliados en la Llei
15/2009 de 22 de julio, con la finalidad de incluir conflictos en mbitos ms cercanos a
la persona: conflictos padres-hijos, sucesiones, conflictos en el entorno de familias
afectadas por procesos de discapacidad psquica (Prembulo).
Respecto a la mediacin

la define como el procedimiento no jurisdiccional de

carcter voluntario y confidencial que se dirige a facilitar la comunicacin entre las


personas, para que gestionen por s mismas una solucin de los conflictos que los
afectan, con la asistencia de una persona mediadora que acta de forma imparcial y
neutral.
Esta ley considera la utilizacin de la mediacin en torno a las familias afectadas por
los procesos de discapacidad psquica o de enfermedades degenerativas que limitan la
capacidad de obrar.
Aspectos que se desarrollan en su artculo 2. apartado 1., cuando determina los
diferentes conflictos objeto de la presente ley, de los cuales solo mencionamos los
epgrafes relacionados con nuestro tema de estudio, entre los que se encuentran los
epgrafes:
h) Los conflictos sobre el cuidado de las personas mayores o dependientes con las
que haya una relacin de parentesco.
p) Los conflictos surgidos en las relaciones convivenciales de ayuda mutua.
q) Los aspectos convivenciales en los acogimientos de personas mayores, y tambin
en los conflictos para la eleccin de tutores, el establecimiento del rgimen de visitas
a las personas incapacitadas y las cuestiones econmicas derivadas del ejercicio de la
tutela o de la guarda de hecho.

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s) cualquier otro conflicto en el mbito del derecho de la persona y de la familia


susceptible de ser planteado judicialmente.
En el Artculo cuarto legitima para intervenir en un proceso de mediacin a las
personas que tengan capacidad y un inters legtimo para disponer del objeto de
mediacin. Incluye a los menores de edad si tienen suficiente conocimiento.
En el Artculo octavo establece que la mediacin es de carcter personalsimo, tanto
las partes como la persona mediadora deben asistir personalmente, sin posibilidad de
delegar en representantes o intermediarios.
A la luz de la Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas
Discapacitadas estamos ante un cambio de paradigma en el tratamiento de las
personas que presentan dificultades en su integracin como sujetos de pleno derecho,
abandonamos el concepto de incapacidad para dar paso al concepto de capacidades
mltiples, y, sin duda la mediacin forma parte de estas capacidades.
Las personas incapacitadas son sujetos de pleno derecho, la cuestin es determinar
que apoyos requieren para poder ejercerlo, un primer paso es delimitar que factores
son los que deberan ser tenidos en cuenta para valorar esta capacidad.

5. FACTORES MENTALES Y EMOCIONALES A TENER EN CUENTA EN


EL PROCESO DE MEDIACIN
Reconocer y valorar las competencias y el momento vital de la persona que decide
hacer una mediacin.
Esto requiere por una parte preparacin y conocimiento tanto de los trastornos
mentales como de la mediacin, para garantizar que el proceso se va llevar a cabo
con garantas de equidad y que los acuerdos a los que se llegue sern viables. A este
respecto sera idneo la formacin especfica de la persona mediadora y la flexibilidad
necesaria para poder disear la mediacin y las caractersticas
misma, en cuanto a sesiones, duracin de las mismas, contenido,

especficas de la
tcnicas, quien

tiene que asistir y porqu y cul es el rol de los participantes.


-Funciones ejecutivas
-Capacidad intelectual
-Vivencia emocional

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-Factor estrs
-Factor estigma
-Diversas creencias sobre la capacidad de uno mismo
-Prueba de realidad/ conciencia de enfermedad
-Capacidad de mentalizacin
Son diversas las capacidades mentales involucradas en las personas que sufren TM,
habiendo diferencias incluso dentro de un mismo diagnstico , diremos que en general
hay que observar algunas de las funciones bsicas como son la percepcin, la
atencin, la memoria de trabajo y la reflexin, todas ellas vinculadas a otras
capacidades cognitivas ms complejas como son la Capacidad Intelectual (CI) y las
Funciones Ejecutivas (FE), de ah que podamos encontrar personas que con una CI
inferior a la media, posean esa especie de Inteligencia para vivir cuya carencia
llama la atencin en algunas personas con un alto potencial intelectual.
A las aptitudes cognitivas hay que aadir la vivencia emocional que conlleva el estrs
inherente al conflicto. El estrs afecta de forma diferente en funcin de la intensidad
del conflicto y de la vulnerabilidad de quien lo enfrenta. Estos efectos son
especialmente intensos en personas con mayor sensibilidad. Este aspecto puede
afectar al ritmo del proceso. Pueden ser necesarias pausas en el tiempo y agudizar la
empata para reducir la tensin.
Tambin va a influir el sentimiento de estigma fruto de haber vivido una historia ms o
menos larga de recibir el mensaje que se les lanza desde la sociedad: ser un
incapacitado, y que adems se ha habituado a que otros, sean familiares, tutores,
sanitarios, trabajadores sociales... decidan y acten por l y que en general hace
arraigar la creencia que uno mismo no puede hacer frente a determinados
procedimientos.
De todas ellas, las capacidades que pueden llegar a impedir que se lleve a cabo una
mediacin son dos, la prueba de realidad y directamente vinculada con ella la
capacidad de mentalizacin y la conciencia de enfermedad.
Prueba de realidad y conciencia de enfermedad: Es la capacidad para diferenciar
el si-mismo del no-si-mismo, diferenciar que parte de lo que se percibe tiene su origen
en lo intrapsquico, y que parte pertenece realmente a estmulos externos. Es fcil
observar, desde fuera, la alteracin de la prueba de realidad en pacientes psicticos y

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esquizofrnicos en fase aguda que a menudo va ligada a una negacin de la


enfermedad
Es necesario explicar que gran parte de personas que sufren o han sufrido episodios
psicopatolgicos, estn o no incapacitados, pueden llegar a diferenciar de entre sus
pensamientos, aquellos que son intrusos, generados por el desequilibrio propio de su
enfermedad, que aun permaneciendo activos no siempre se apoderan de la
personalidad en su globalidad.
Para poder valorar si el momento vital que atraviesa la persona durante la mediacin
puede interferir en el resultado de la misma requerir de una preparacin por parte
del mediador y la coordinacin entre los distintos profesionales que le atienden,
Capacidad de mentalizacin: El concepto de mentalizacin fue propuesto por
Fonagy y podramos definirlo como la capacidad de imaginar estados mentales que
subyacen detrs de las acciones, tanto de acciones realizadas por los dems como de
las propias. En este sentido Gregory Bateson haba definido su Teora de la Mente
como la capacidad de comprender y reflexionar respecto al estado mental de s mismo
y del prjimo que puede tener un sujeto. Entre los estados mentales susceptibles de
mentalizacin estn los pensamientos, los sentimientos, deseos, creencias..., la vida
intrapsquica que motiva a la accin. Requiere la capacidad de imaginar, de hacer
conjeturas y de reflexionar sobre las mismas para contrastarlas con datos de la
realidad a fin de confirmar, rechazar o modificar las hiptesis generadas.

6. CONFLICTOS MEDIABLES EN PERSONAS INCAPACITADAS


La mediacin puede ser no solo un procedimiento de resolucin de conflictos sino
tambin una forma de empoderamiento por el hecho que propicia la participacin
activa en el desarrollo del proceso, invita a la comprensin de los intereses de la otra
parte y promueve alcanzar acuerdos que satisfagan las necesidades de ambos
partiendo del respeto y el reconocimiento mutuo.
En este sentido y dado que el contexto en el que se desarrolla la vida va desde
situaciones cercanas y familiares hasta los entornos sociales ms amplios, la
mediacin ha de adaptarse a cada una de las circunstancias en la que pueda ser
aplicable.

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En el mbito ms cercano a la persona son objeto de mediacin todos aquellos


conflictos que tienen su origen en la convivencia, en especial los que surgen con
aquellas personas que tendrn que formar parte de la vida del incapacitado durante
largo tiempo. La mediacin es aqu un instrumento de integracin y facilitacin del
vnculo. Se engloban aqu los conflictos originados por la convivencia en los centros o
residencias entre residentes y entre residentes y cuidadores, conflictos que se
generan en domicilios con compaeros o con familiares con los que se convive.
En un mbito ms amplio estn los conflictos vecinales y con entidades a las que se
acude, sean de carcter ldico o laboral (prelaboral, centros especiales de trabajo,
etc)
Conflictos con la Entidad Tutelar, por desacuerdos en la forma de gestin de sus
asuntos, por ejemplo la administracin de su patrimonio, herencias, testamentos...,
faceta en la que debiera contarse con la opinin y las ideas preferencias e intereses
del propio tutelado.
Conflictos entre la Entidad Tutelar y la Familia. Es fcil que la Entidad Tutelar perciba
que est haciendo una tarea que se le ha encomendado desde estamentos jurdicos,
sin embargo los conflictos no solucionados entre estas partes subyacen y afectan al
interesado, podran llegar a sumirlo en un dilema que no favorece su bienestar.
La integracin como ciudadano de pleno derecho en la sociedad va ms all del
mbito familiar-residencial-tutelar y conlleva la aparicin de conflictos surgidos en
contextos ms amplios, vecinales, laborales, de consumo, de ocio, asociaciones...
Especialmente importante son aquellos hechos que ocasionan una intervencin
judicial. La vulnerabilidad en estos casos y las consecuencias de vivir un proceso
judicial suponen un serio retroceso en el objetivo de la mejora de la integracin social.
La mediacin no es un proceso judicial de baja intensidad, sino que es una alternativa
para conseguir la asuncin de responsabilidad frente a actuaciones delictivas y
permite alcanzar compromisos que eviten su repeticin.

7. MEDIACIN
Definicin de mediacin
Existen muchas definiciones de la mediacin, en general todas ella hacen referencia a
que es un proceso de resolucin de conflictos a travs del dilogo y la comunicacin
con la intervencin de un tercero imparcial que es el mediador. El mediador adopta un

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rol imparcial y neutral, su misin es conducir el proceso y dejar espacio para que las
partes en conflicto sean protagonistas activas del acuerdo final. En este sentido la
mediacin fomenta cualidades personales como son la responsabilidad frente al
proceso, la capacidad de gestin, la autonoma y el autogobierno en los asuntos que
afectan a los intereses y necesidades de las partes en conflicto. Es un proceso
voluntario, ambas partes deciden si es esta la mejor opcin para resolver su conflicto
e inician el proceso con la voluntad de llegar a un acuerdo.
En el mbito comunitario la mediacin es un proceso de creacin y reparacin de los
lazos sociales y regulacin de conflictos de la vida cotidiana, en la cual un tercero
imparcial e independiente intenta a travs de la organizacin de intercambios entre
personas o instituciones ayudar a mejorar una relacin o arreglar un conflicto que les
opone.(Definicin europea establecida en el ao 2000 por 43 expertos de 12 pases
europeos).
Modelos de mediacin
La mediacin como disciplina posee distintos modelos sustentados por modelos
tericos diferentes, cada uno con sus tcnicas y estrategias especficas.
La mediacin empez como un proceso de negociacin lineal vinculado al mundo
empresarial. El Modelo Harvard de mediacin es una negociacin por intereses
asistida por un tercero. El conflicto en este modelo es un obstculo a superar y el
objetivo es llegar a un acuerdo. Para ello el mediador conduce el proceso enfocndose
hacia el futuro y reforzando los intereses en comn.
Posteriormente se incorpora a la mediacin el Paradigma Sistmico. Los participantes
en la mediacin no solo tienen intereses, adems construyen una realidad comn y lo
hacen a partir de las narraciones de la realidad, siempre subjetivas y a veces opuestas
y contradictorias. El fruto fue el Modelo Circular Narrativo. El mediador facilita la
creacin de una historia alternativa capaz de modificar la relacin y facilitar acuerdos.
Tiene en cuenta el sistema, esto es el contexto en el que surge el conflicto y a travs
del hilo narrativo lo reformula para abrir perspectivas hacia el acuerdo.
El tercer modelo en mediacin es el Modelo Transformativo. Para este modelo el
conflicto es el resultado de la interpretacin personal que las partes hacen de una
misma situacin y de los valores e intenciones de la contraparte. El origen cultural y/o
la propia historia de ambos generan interpretaciones confrontadas. El objetivo es
transformar la relacin a partir de la toma de conciencia de las fortalezas y

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debilidades propias y ajenas, la aceptacin de las diferencias como algo natural y la


legitimacin y revalorizacin de las partes.
En una mediacin pueden utilizarse tcnicas de los tres modelos, dependiendo del tipo
de conflicto, siendo el Modelo Circular Narrativo y en especial el Transformativo los
que mejor alcanzaran los objetivos de facilitar la integracin y el reconocimiento.
Por qu la mediacin?
El modelo de tratamiento biopsicosocial requiere de herramientas capaces de facilitar
la integracin social de las personas afectadas de trastornos mentales, y la integracin
como sujetos de pleno derecho requiere la creacin de nuevas relaciones y el
establecimiento de vnculos a largo plazo.
La mediacin considera el conflicto como una oportunidad, deconstruir el conflicto
para comprenderlo y ser capaz de crear una nueva situacin que sea satisfactoria para
ambas partes.
Promueve la aceptacin y respeto por las diferencias.
Hace posible la comunicacin y la comprensin de puntos de vista diferentes.
Da valor a los aportes de las partes en la construccin de la solucin al conflicto.
La mediacin como proceso promueve el compromiso y la responsabilidad de las
partes en la bsqueda proactiva de la solucin, es un salto a la madurez en la forma
de regir la propia vida, ya no se hace necesario el dictamen de un tercero que
resuelva, son los participantes quienes se legitiman mutuamente para acordar lo que
les sea ms conveniente a sus intereses, obviamente dentro del marco legal
establecido.
Facilita la comprensin del punto de vista del otro, previniendo los efectos negativos
del conflicto.
Establece vnculos duraderos y promueve la convivencia frente a la coexistencia.
Facilita y promueve la creacin de ciudadana responsable y respetuosa con las
diferencias.
Permite el ejercicio y la aplicacin de habilidades sociales a asuntos de inters comn.

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8. CUALIDADES DEL MEDIADOR


Es tarea del mediador detectar cuando una de las partes est en inferioridad para
llegar a acuerdos justos. La enfermedad mental en este caso difiere de la enfermedad
fsica y puede llegar a distorsionar el acuerdo que se alcance, por ello el mediador
debe conocer las particularidades y las limitaciones inherentes a los Trastornos
Mentales, para hacer posible el proceso con garantas de que ambas partes son
conscientes y comprenden lo que est sucediendo es necesario que antes l o ella lo
comprenda.
Es funcin del mediador generar informacin encaminada a la resolucin del conflicto
(preguntas abiertas y circulares), inducir al dialogo, activando la comunicacin a
travs del uso adecuado de tcnicas y su aplicacin facilitando la equidad entre la
partes, respetando los ritmos tanto de expresin como de comprensin.
Tanto en el desarrollo de la mediacin como en el compromiso que se adquiere sobre
el posible acuerdo al que se llegue el mediador debe tomar en consideracin que
factores estn jugando un papel relevante en ambas partes y preservar la equidad y el
valor de los acuerdos alcanzados.
La neutralidad entendida como una actitud de equidistancia frente a una misma
circunstancia vista desde diferentes enfoques y que busca y hace posible el equilibrio
entre ambas partes y la imparcialidad como la cualidad de poder mantenerse objetivo
durante el proceso.
La importancia de que el mediador sea un especialista en salud mental es de especial
relevancia para alcanzar acuerdos realistas, que puedan ser llevados a cabo con los
soportes de que dispongan los interesados: tutores, familia, recursos sociales..., algo
en lo que el mediador debe de ser muy cuidadoso, ya que un acuerdo factible puede
tener el mismo efecto que un contrato teraputico, mientras que el efecto de un
acuerdo dudoso va a ir en contra de la recuperacin del o de los afectados.
Cristina Merino Ortiz en Mediacin familiar en situaciones asimtricas habla de la
multiparcialidad o la parcialidad dinmica para referirse a aquella actitud del mediador
que preserva el equilibrio de poder entre las partes, procurando mantener la
autodeterminacin de las partes para la gestin de sus conflictos y para lograr un
acuerdo satisfactorio. Dice que el silencio lejos de ser imparcial refuerza el
desequilibrio (quien calla asiente dice el refrn)

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Cristina Ferrer
Alvarez

[LA MEDIACIN CON PERSONAS CON SENTENCIA DE


INCAPACITACIN]

9. SOBRE EL PROCESO/MEDIACION CONTEXTO PROCESO


El objetivo de la mediacin en la que participa una persona que sufre una enfermedad
mental es llegar a una comprensin de los intereses y de las necesidades tanto
propias como de la otra parte. La particularidad ms destacada en este proceso es la
asimetra que se da entre las partes y que el mediador no debe perder de vista.
Una de las primeros cometidos del mediador es empoderar a las partes, el
reconocimiento mutuo y facilitar la comunicacin fluida entre ellas.
El empoderamiento tiene que ver con la autonoma, que en un primer momento es
muy desigual en un proceso asimtrico. La vulnerabilidad de una de las partes hace
que sea especialmente importante llevar a cabo una preparacin para el proceso, los
lmites a los que se ve expuesta una persona con una enfermedad mental no slo se
refieren a su autonoma y empoderamiento, tienen que ver tambin con la capacidad
de reconocimiento y de legitimacin del otro y es desde la neutralidad que el
mediador pone en equilibrio a ambas partes.
La legitimacin es uno de los pilares bsicos de la mediacin, el proceso no puede
llevarse a cabo sin ambas partes no se reconocen, a s mismas y al otro como
personas legtimas, respetando mutuamente sus intereses, su forma de hacer y su
forma de defenderlos. Es tarea del mediador conducir a las partes desde la
legitimacin de los intereses y necesidades propios, a la legitimacin de los intereses
de ambos y al reconocimiento del otro como individuo

con derecho a que sus

intereses y necesidades sean tambin satisfechos.


El proceso mediador establece puentes de dilogo, en el que es bsico tanto
comprender como hacerse comprender. El mediador en todo momento debe estar
atento al que el proceso comunicativo sea efectivo, debe facilitar y adaptar el
lenguaje, los parafraseos, los resmenes, las preguntas aclaratorias y confirmatorias
sern con toda probabilidad ms necesarios que en otras mediaciones.
Por todo ello es probable que el proceso de mediacin llevado a cabo con personas
que sufren alguna enfermedad mental sea ms largo y que requiera de ms sesiones.

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10. CONCLUSIONES
En el presente trabajo se ha valorado las caractersticas especficas que debera tener
un proceso de mediacin en el que participan personas aquejadas de trastorno mental
e incapacitadas judicialmente.
Tanto la legislacin internacional como el tratamiento mdico y social van
encaminados a recuperar a las personas con discapacidad como ciudadano de pleno
derecho, y existe ya una decidida tendencia a facilitar la incorporacin a la ciudadana
de personas que sufren trastorno mental.
En el caso de enfermos mentales que han sido incapacitados judicialmente nos
encontramos frente a una poblacin con dificultades aadidas, el grado de afectacin
que sufren es superior y la posibilidad de ejercer con libertad sus derechos se ve
seriamente mermada y supeditada al tutor.
En este trabajo se ha tratado de precisar cules son las caractersticas necesarias
para que el proceso de mediacin se d con garantas y que rasgos y preparacin
debe poseer el mediador para facilitar el proceso. En este sentido la comprensin de
las

limitaciones

los

apoyos

necesarios

requiere

un

conocimiento

de

las

enfermedades mentales y de sus caractersticas.


La mediacin, sin ser una terapia, origina cambios profundos en las personas, legitima
y empodera desde el compromiso y la toma de conciencia de la realidad. Favorece el
reconocimiento, la comprensin y la empata, y facilita las relaciones estables entre
las partes e impide que se deterioren por la presencia del conflicto.
El objetivo que se persigue desde el mbito teraputico es alcanzar la inclusin social
de los discapacitados e incapacitados y la mediacin llevada a cabo con garantas
puede llegar a ser una herramienta muy valiosa para ayudar a alcanzar dicho objetivo.

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