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en favor de la otra, pero estn los trabajadores que van a realizar esa obra o servicio, pero sus
contratos de trabajo son con la empresa contratista o subcontratista que es la que tiene los poderes de
direccin respecto de esos trabajadores.
La empresa principal es la que se va a ver beneficiada por ese trabajo, pero no es la empleadora y no
es la que ejerce los poderes del empleador respecto de esos trabajadores. Digamos que en la medida
que eso se cumple el rgimen de subcontratacin est bien hecho en trminos muy preliminares-.
Esto se encuentra en el art. 183-A CT que dice que Es trabajo en rgimen de subcontratacin, aqul
realizado en virtud de un contrato de trabajo por un trabajador para un empleador, denominado
contratista o subcontratista, cuando ste, razn de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar
obras o servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una tercera
persona natural o jurdica duea de la obra, empresa o faena, denominada la empresa principal, en la
que se desarrollan los servicios o ejecutan las obras contratadas.
Excepcin a esto es que esas obras sean espordicas o discontinuas, que es la misma regla que
vimos para descartar que haya trabajo subordinado o contrato de trabajo. Entonces, lo que interesa de
este artculo es la estructura:
1. Tiene que haber dos empresas que celebran un contrato: no importa si es civil o comercial,
eso al derecho del trabajo le resulta irrelevante.
2. Estas empresas hayan acordado una obra o servicio que va a realizar una en favor de la
otra: una se llama principal y la otra contratista o subcontratista, que va a realizar esta obra o
servicio en favor de la principal.
3. La empresa contratista o subcontratista es la que es empleadora de los trabajadores en
rgimen de subcontratacin: es la empleadora porque es ella la que ejerce los poderes del
empleador y los trabajadores estn subordinados a ella.
Esto es lo ms importante a tener en cuenta, ya que cuando un fiscalizador vaya a una obra pueden
presentarle los contratos civiles entre las empresas, incluso los contratos de trabajo de los
trabajadores con la contratista o subcontratista, pero ese fiscalizador se va a tener que fijar en que
esos trabajadores efectivamente estn recibiendo las instrucciones de su empresa contratista, que
tengan el distintivo con respecto de su empresa contratista, que no reciban rdenes de la empresa
principal, o sea, la empresa principal puede decir en trminos muy generales lo que deben hacer los
trabajadores, pero que la empresa contratista trabaje con autonoma, porque si no lo que pasa es que
la subordinacin real est con la principal, y si la subordinacin real est con la principal lo que tiene
que hacer ese fiscalizador es multar porque se est infringiendo el rgimen de subcontratacin.
Por eso que el principio de primaca de la realidad es tan importante, porque lo que importa en
definitiva son los hechos que manifiestan los elementos principales del derecho del trabajo, y por eso
es importante tenerlo claro, porque al revisar casos debemos identificar jurdicamente si es
subcontratacin, si es suministro o es una situacin de subterfugio. El encuadre jurdico puede incluso
llevar a que varias figuras encuadren en los hechos y al final lo que importar ser la fundamentacin
en base al concepto de subordinacin, al concepto de empleador y el conocimiento de las normas
que en el caso del rgimen de subcontratacin- son muy cumplidoras de estos conceptos y principios
-no as el suministro como lo veremos-.
Cul es el rgimen de responsabilidad que establece el legislador con respecto a la subcontratacin?
El legislador define en el art. 183-B CT que las empresas van a ser solidariamente responsables de
las obligaciones laborales y previsionales de dar que afecten a los contratistas en favor de los
trabajadores de estos, incluidas las eventuales indemnizaciones legales que correspondan por trmino
de la relacin laboral por el tiempo que dur la relacin de subcontratacin. Es decir, ah se limita a
que la empresa principal solo responde por el tiempo en que esos trabajadores prestaron servicio en
favor de su propia empresa.
Lo que establece este artculo es que si la empresa contratista o subcontratista no cumple con las
obligaciones laborales correspondientes a obligaciones de dar y las indemnizaciones por trmino de
contrato que correspondan la empresa principal es solidariamente responsable. Salvo que haya
cumplido con algunas obligaciones legales o cargas ms bien- que le establece el legislador, caso en
el cual la responsabilidad de la empresa va a ser subsidiaria (esto jurdicamente quizs es medio
complicado, pero aplicado en los hechos no tiene mayor relevancia para efectos de donde se van a ir a
cobrar esas deudas).
La responsabilidad solidaria significa que se pueden ir a cobrar con respecto a todos los obligados
solidarios, por eso la intencin del legislador es ir ampliando los patrimonios afectados por esta
responsabilidad. Y cuando hay responsabilidad solidaria a diferencia de la subsidiaria- el empleador
lo que no puede oponer es el beneficio de excusin. El beneficio de excusin implica que al que lo
estn demandando subsidiariamente puede pedir que se dirijan primero al obligado principal, y en el
caso de la responsabilidad solidaria uno no puede oponer ese beneficio, esa es la gran diferencia. Y
en materia laboral, para mantenerse en ese rgimen de responsabilidad subsidiaria el legislador le
impone ciertas cargas a la empresa principal, que es que haya ejercido correctamente sus derechos
de informacin, retencin y pago, que estn en el art. 183-C CT.
El art. 183-C CT seala el derecho a informacin:
Artculo 183-C.- La empresa principal, cuando as lo solicite, tendr
derecho a ser informada por los contratistas sobre el monto y estado de
cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que a stos
correspondan respecto a sus trabajadores, como asimismo de igual tipo
de obligaciones que tengan los subcontratistas con sus trabajadores. El
mismo derecho tendrn los contratistas respecto de sus subcontratistas.
El monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y
previsionales
que
se
refiere
el
inciso
anterior,
deber
ser
obligaciones
laborales
previsionales
que
afecten
los
tiempo
contratista
perodo
o
subcontratacin
durante
el
cual
subcontratista
prestaron
para
de
el
dueo
la
el
los
servicios
obra,
empresa
trabajadores
en
o
del
rgimen
faena.
de
Igual
fiscalizaciones
que
se
practiquen
sus
contratistas
183-E.-
principal,
Sin
contratista
perjuicio
y
de
las
subcontratista
obligaciones
respecto
de
de
la
empresa
sus
propios
deber
adoptar
las
medidas
necesarias
para
proteger
no se cumpli con la base del rgimen legal y que estamos ante una situacin de subordinacin
clsica del derecho del trabajo.
2. Otro caso es que esa subcontratacin est correctamente establecida, pero que respecto de
las obligaciones laborales y previsionales supongamos pago de las cotizaciones previsionales
o el pago de las remuneraciones, o bien, cuando se procedi a despedir a esos trabajadores
nunca se les pag esa indemnizacin correspondiente- el legislador dice otra cosa.
Seala que la empresa principal en el entendido de que los trabajadores forman parte de su
cadena productiva, tiene provecho del trabajo de esas personas, no est libre de toda
responsabilidad y entonces esos trabajadores van a poder si no les paga su contratistadirigirse solidariamente a su patrimonio a cobrarse esa suma. No tiene nada que ver que no
sean dos empresas o que la subcontratacin est mal hecha, sino que simplemente si uno
incumple el otro se ver vinculado solidariamente, salvo que haya cumplido competentemente
con las cargas que le impone la ley, y esas cargas son:
a) Informarse: de acuerdo al reglamento la empresa principal si quiere tener responsabilidad
subsidiaria va a tener que informarse que estn pagadas las remuneraciones, que estn
pagadas las cotizaciones previsionales y que si se despidi se hayan pagado las
indemnizaciones legales correspondientes.
b) Retencin y pago: en el caso que se d cuenta que estas deudas no estn pagadas tiene
que retener sobre el precio que se haya tenido que pagar por el contrato entre las
empresas, es decir, si se deba una suma por la obra que se contrat, se retiene y con ese
dinero se pagar lo que debe la empresa contratista. La lgica de eso es garantizar los
derechos de los trabajadores, y la idea que subyace en el legislador es que el mercado va a
tener que definir solo, porque a las principales les va a interesar para no meterse en
problemas contratar con empresas que sean ms o menos solventes, y no
subcontrataciones que es lo tpico que ocurre en que a un jefe de cuadrilla se le ofrece un
contrato para formar otra empresa, y en definitiva eso no es una empresa. Entonces, esto
motiva a que la empresa principal contrate con empresas contratistas o subcontratistas que
sean cumplidoras con sus trabajadores, porque si no se metern en problemas. Esa es la
lgica que se tena sobre este tema y que en algunos casos si se ha cumplido.
1. Algunos dijeron que se terminaba el rgimen de responsabilidad porque antes era solo
subsidiaria y el legislador del 2006 seal que ahora va a ser solidaria.
2. Otros dicen que la responsabilidad de base es subsidiaria, pero hay algunas condiciones que
hay que cumplir para mantenerse en ese rgimen de subsidiariedad, y si no se ser
responsable solidariamente.
Por eso tambin, en trminos judiciales y con la estructura de los juicios que son muy rpidos esa
posibilidad de poner el beneficio de excusin casi no vale nada, porque se demanda a todos juntos,
entonces, si en el mismo juicio el contratista no responde el juez inmediatamente va a declarar que
pague el otro, entonces, en realidad a las empresas les conviene manejarse bien con este rgimen
porque as retienen del precio, se pagan y se evitan problemas.
Finalmente, hay otra responsabilidad que es por las obligaciones de higiene y seguridad, y en este
caso el legislador atendido los bienes jurdicos importantes que son la salud fsica de los trabajadores,
la higiene y seguridad son de responsabilidad directa. Es decir, esto no tiene que ver tanto con una
cuestin patrimonial de donde se van a cobrar las deudas, sino que el legislador aqu opta porque son
todos responsables, porque la principal es la que adems organiza normalmente el proceso
productivo, y entonces ah el legislador no distingue en que el trabajador al ser subcontratado tiene
otro rgimen de higiene y seguridad. Ac todos tienen que responder al estndar legal.
Dos observaciones respecto a esto:
1. En el derecho comparado la subcontratacin tiene lmites con respecto al objeto de la
subcontratacin, es decir, las empresas no pueden subcontratar su objeto principal, porque ah
se entiende que por ejemplo- si se es una empresa de ropa y se subcontrata a otro que
fabrique la ropa, es extrao, porque entonces de qu se trata que sea empresa? Pero en
Chile si se puede. Esa fue una cuestin que se trat de plantear y el legislador no estableci
ninguna limitacin, las empresas pueden subcontratar completamente su proceso productivo.
2. Lo que consagr fue tambin que la contratista o subcontratista se inserte en la cadena
productiva de la principal, por eso dice la norma pero no es tan clara- que la obra o servicio la
realice en la principal, ese en se ha entendido que simplemente con participar de la cadena
productiva, pero no es una cuestin fsica de que est necesariamente en la faena minera por
ejemplo- de la principal o que si se subcontrat los botones de la empresa de vestuario esos
botones se tengan que hacer fsicamente donde est la empresa principal, sino que lo que
tiene que fijarse un fiscalizador o un juez es que esos botones forman parte del proceso
productivo de la empresa principal, y eso incorpora una subordinacin funcional ms que fsica.
SUMINISTRO
El suministro de trabajadores tiene dos grandes diferencias respecto al rgimen de subcontratacin:
Existe un contrato entre la empresa usuaria y la empresa de servicios transitorios, pero hablando de
subordinacin, en la relacin de suministro se encuentra con la empresa usuaria, aunque formalmente
trabajen para la empresa de servicios transitorios (ac no se habla de empresa principal, sino que de
empresa usuaria y es importante esta distincin).
Para diferenciarlo de la subcontratacin -por ejemplo un caso real- embotelladoras Andina se dedica al
embotellado y distribucin de bebidas, la empresa contratista es la empresa de camiones y los
peonetas son las personas que distribuyen las botellas. Se acredit en juicio que el contrato civil y
comercial entre la empresa principal y la contratista estableca que embotelladoras Andina tena
facultades para decidir qu trabajadores iban a ser contratados, es decir, facultad de contratacin. El
problema que se produce es que la subordinacin ya no es con el subcontratista, sino que con la
empresa principal, ya que si se reserva una de las facultades ms importantes que tiene un empleador
que es elegir a los trabajadores, ac falla el elemento de que la subordinacin la tiene la empresa
contratista o subcontratista; lo mismo ocurre con la facultad de pedir el despido. Entonces, all falla la
primera gran hiptesis que es que la subordinacin est donde tiene que estar, y entonces el efecto es
que en realidad esos trabajadores son de la principal.
En el caso del suministro, la empresa principal se llama usuaria, que se relaciona comercialmente
con una empresa de servicios transitorios. La empresa de servicios transitorios tiene trabajadores
suministrados, y esta fue como la gran concesin de la ley laboral saltndose todos sus principios de
primaca de la realidad y tambin el problema de que el objeto del contrato no puede ser el trabajador.
La empresa de servicios transitorios celebra un contrato de puesta a disposicin de trabajadores con la
empresa usuaria, es decir, se obliga a poner a disposicin de la empresa usuaria a los trabajadores,
que son sus trabajadores. La ley dice que el empleador es la empresa de servicios transitorios en
principio-, que le va a prestar a los trabajadores ponindolos a disposicin de la empresa usuaria por
este contrato de puesta a disposicin de trabajadores.
Por eso la gran diferencia con la subcontratacin radica en dnde se encuentra la subordinacin
respecto a la subcontratacin, ya que la subordinacin se encuentra con la empresa usuaria. Pero, la
ley dice expresamente que la empresa se servicios transitorios es la empleadora.
Por qu la opcin del legislador fue esta? Porque la opcin del legislador fue regular tanto el rgimen
de suministro de trabajadores que lo hizo una figura bastante marginal dentro del derecho del trabajo,
porque existen muchos requisitos legales para poder constituirse como empresa de servicios
transitorios y existen causales muy tasadas para que los trabajadores puedan trabajar en rgimen de
suministro para una usuaria, y que son una serie de causales que son temporales. Este trabajo tiene
que tener una causa que es en esencia temporal.
Lo que hace a partir del art. 183-F CT es definir a las figuras de empresas de servicios transitorios,
usuaria y trabajador de servicios transitorios.
Artculo 183-F.- Para los fines de este Cdigo, se entiende por:
a) Empresa de Servicios Transitorios: toda persona jurdica, inscrita
en el registro respectivo, que tenga por objeto social exclusivo poner
a
disposicin
usuarias,
carcter
de
terceros
trabajadores
transitorio
denominados
para
u
cumplir
ocasional,
para
en
estos
estas
como
efectos
ltimas,
asimismo
la
empresas
tareas
de
seleccin,
Usuaria:
empresa
de
toda
persona
servicios
natural
transitorios,
jurdica
la
que
puesta
contrata
a
con
una
disposicin
de
Otra cosa muy importante que le exige a la empresa de servicios transitorios es establecer una
garanta permanente a nombre de la Direccin del Trabajo cuyo monto es de 250 UF, la que va
aumentando en la medida que la empresa de servicios transitorios tiene ms trabajadores segn el art.
183-J CT. Por qu la exigencia de la garanta? Porque esa boleta que queda a nombre de la
Direccin del Trabajo si hay problemas de deudas laborales es un patrimonio que est afectado a esas
deudas laborales, entonces, el legislador busca forma de garanta. Es chocante ver que la ley seale
que el empleador va a ser una empresa que no ejerce los poderes del empleador, pero prefiri tener
ms bien una solucin prctica, que es reglamentarlo mucho.
Las empresas de servicios transitorios adems se deben inscribir en un registro especial de la
Direccin del Trabajo. Dnde est el contrato de puesta a disposicin de trabajadores? Se celebra
entre la empresa de servicios transitorios y la empresa usuaria. Y el contrato de trabajo de servicios
transitorios? Se celebra entre la empresa de servicios transitorios y el trabajador.
Ambos contratos -que suele uno confundirlos- tienen sus propios requisitos legales.
Ahora, para que haya contrato de puesta a disposicin de trabajadores entre la empresa de servicios
transitorios y la usuaria tiene que haber alguno de los supuestos que permite la ley que estn en el art.
183- CT, que son las causales permitidas.
Artculo 183-.- Podr celebrarse un contrato de puesta a disposicin
de trabajadores de servicios transitorios cuando en la usuaria se d
alguna de las circunstancias siguientes:
a) suspensin del contrato de trabajo o de la obligacin de prestar
servicios, segn corresponda, de uno o ms trabajadores por licencias
mdicas, descansos de maternidad o feriados;
b) eventos extraordinarios, tales como la organizacin de congresos,
conferencias, ferias, exposiciones u otros de similar naturaleza;
c)
proyectos
construccin
nuevos
de
nuevas
especficos
de
instalaciones,
la
la
usuaria,
tales
ampliacin
de
como
la
las
ya
trabajos
urgentes,
precisos
impostergables
que
requieran
una
de
servicios
transitorios
deber
ajustarse
las
siguientes normas.
En el caso sealado en la letra a) del artculo anterior, la puesta a
disposicin del trabajador podr cubrir el tiempo de duracin de la
ausencia del trabajador reemplazado, por la suspensin del contrato o
de la obligacin de prestar servicios, segn sea el caso.
En los casos sealados en las letras b) y e) del artculo anterior, el
contrato de trabajo para prestar servicios en una misma usuaria no
podr exceder de 90 das. En el caso de las letras c) y d) dicho plazo
ser de 180 das, no siendo ambos casos susceptibles de renovacin. Sin
embargo,
si
al
tiempo
de
la
terminacin
del
contrato
de
trabajo
Adems, est prohibido el suministro del suministro, o sea, no se puede contratar a trabajadores
suministrados para suministrarlos, es decir, no se pueden contratar trabajadores para cederlos a otras
empresas de servicios transitorios.
Artculo 183-P.- Sin perjuicio de lo sealado en el artculo 183-, no
se podr contratar la puesta a disposicin de trabajadores de servicios
transitorios, en los siguientes casos:
a)
para
realizar
tareas
en
las
cuales
se
tenga
la
facultad
de
la
aplicacin
consecuencia,
el
de
las
trabajador
normas
se
del
presente
considerar
como
Prrafo
dependiente
2.
de
En
la
la
usuaria
ser
sancionada
administrativamente
por
la
huelguistas cumpliendo ciertos requisitos legales, pero eso es con trabajadores que hasta el da de
hoy se pueden contratar cumpliendo algunos requisitos nunca podrn ser suministrados.
Ahora, lo que trae el proyecto es la prohibicin total del reemplazo de trabajadores en huelga, porque
si se pueden reemplazar trabajadores en huelga sta no tendra ningn sentido, y eso es lo que se
est corrigiendo, adems se corrige porque la CS se adelant al ejecutivo y ya haba interpretado que
el reemplazo estaba prohibido internamente y externamente si es que no se cumplan con los
requisitos para contratar.
Hay una cuestin que se debe aclarar, que es que no existe el derecho del trabajo pro empresa. El
derecho del trabajo es una normativa protectora del trabajador y si no se acepta eso significa que no
se acepta el derecho del trabajo, pero eso es otro problema. Pero, lo que se puede tener si es
abogado de empresa son argumentaciones jurdicas para intentar defender su postura, pero no existe
el principio pro empresa en el derecho del trabajo, lo que se puede es intentar determinar que la
empresa acta dentro del marco de la legalidad que permite el derecho del trabajo. Por eso debemos
poner nfasis en los principios, ya que estos tienen manifestaciones legales muy concretas y son los
que permiten resolver para toda la serie de casos que no estn previstos, entonces no son normas
inspiradoras o programticas, sino que son cuestiones que permiten resolver los casos jurdicos.
Clase 09: martes 07 de abril de 2015
una empresa que no tena patrimonio porque muchas veces las empresas se organizaban de manera
tal que le adjudicaban los contratos a la empresa que no tiene patrimonio y los bienes estn en otras
empresas del grupo.
Ese era ms o menos el problema, en el caso de los derechos colectivos tiene que ver con que ellos
se organizan en torno a la empresa, porque por el nivel de negociacin que existe en Chile pareca
atractivo que se estableciera la figura del grupo para que las organizaciones tuvieran un margen ms
amplio de organizacin y ms real, porque en definitiva el grupo es una unidad.
Entonces, como esta legislacin abra un poco la puerta a sacar sobre todo el tema del sindicato,
respecto de los derechos individuales los jueces siempre estn ms dispuestos a declarar la el grupo
unitario para que se cobren los derechos que se deben, las remuneraciones, gratificaciones, etc., esas
cosas no generaban tanto problema y los jueces lo hacan, el problema se generaba en una cuestin
anmala que era que si se declaraba el grupo para derechos individuales tambin debera aplicarse al
derecho colectivo, pero eso rompa con el modelo de relaciones laborales que existe en Chile que
hace que los sindicatos estn dentro de cada empresa, pero es por eso que este tema fue tan
importante en Chile hasta el ao pasado, y la pelea era que se iba a hacer esto para sacar al sindicato
de la empresa y eso era el tema de fondo o cuestiones ms importantes en juego.
Todo esto parte con la definicin de empresa que existe en el CT en el art. 3inc. II CT: Para los
efectos de la legislacin laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de
medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo la direccin de un empleador, para el
logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal
determinada.