Está en la página 1de 28

La Sociedad Unipersonal en la Ley General de Sociedades

LA NECESIDAD DE REGULAR LA SOCIEDAD UNIPERSONAL EN LA LEY


GENERAL DE SOCIEDADES
ABG. JOS A. FERNNDEZ VSQUEZ[1]
SUMARIO: I. INTRODUCCIN. II. LA SOCIEDAD UNIPERSONAL 2.1. BREVE
RESEA AL DERECHO COMPARADO. 2.2.- SITUACIN ACTUAL EN EL DERECHO
PERUANO 2.2.3.- LA PERSONALIDAD JURDICA 2.2.4.- LA UNIPERSONALIDAD DE
LAS SOCIEDADES DE CAPITAL. III.- VENTAJAS DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL.
VI.- CONCLUSION. V.- BIBLIOGRAFIA

I.- INTRODUCCION
El presente trabajo tiene como propsito central resaltar la necesidad de
legislar la Sociedad Unipersonal en la Ley General de Sociedades para
el mbito privado, lo que permitir un ms fluido desarrollo de la actividad
econmica y el sinceramiento de situaciones perfectamente justificables, que
al da de hoy, por una mala y desactualizada poltica legislativa, aparecen
como contrarias a la ley, y son en consecuencia, sancionadas con la disolucin
de la sociedad y la responsabilidad ilimitada del nico socio.
El Derecho, y particularmente el Comercial, debe ser un atento observador de
las realidades econmicas y sociales, as como de las necesidades y cambios
que requieren los Empresarios .El hecho econmico, esencialmente dinmico,
va perfilando espontneamente los nuevos moldes jurdicos que lo habrn de
contener.
De esa manera aparecen a la vida jurdica nuevas estructuras organizativas
sean tipos societarios o contratos. Esta movilidad define al Derecho Comercial
como esencialmente cambiante, como un derecho que es constantemente
nuevo. De esa manera se evita el divorcio entre la realidad y la vigencia de los
institutos e instrumentos jurdicos, los que alejados de ese apoyo debern
transformarse o perecer en el olvido que provoca la letra muerta.
Tenemos en conocimiento que en la actualidad todo aquel que desea limitar su
responsabilidad con respecto a terceros opta por constituir una sociedad
annima o una sociedad de responsabilidad limitada..
Asimismo se deber cumplir con ciertos requisitos y formalidades establecidos
en la ley como su forma de constitucin, publicidad de ciertos actos, forma de
hacer los aportes, de llevar la documentacin, de administracin y
representacin, quorums, mayoras, y fundamentalmente se deber

complimentar con el primer requisito exigido por la ley 26887 que es


la PLURALIDAD DE SOCIOS.
Para respetar esta disposicin, con el consiguiente beneficio de limitar la
responsabilidad, se obliga al empresario que desea encarar un negocio en
forma independiente a recurrir a prestanombres. stos, en la mayora de los
casos, no tienen ninguna participacin real salvo la meramente formal en los
instrumentos constitutivos de la sociedad, no teniendo ni voz ni voto en las
decisiones sociales, ya que el capital que supuestamente aportan dichos
socios, no supera un porcentaje mnimo de acciones o cuotas sociales en su
caso.
Esta tendencia parte de la observacin de la realidad en la practica mercantil,
segn la cual la mayor parte de las sociedades son constituidas o integradas
por un nmero muy reducido de socios o por una sola persona, sea fsica o
jurdica.
Esta realidad demostr que el molde de las sociedades annimas no fue
aceptado como instrumento de concentracin de capitales, segn la intencin
de nuestros codificadores, sino como tcnica o instrumento para limitar la
responsabilidad del comerciante o empresario; y entonces, de requerir el
ordenamiento legal la existencia de 3 accionistas como requisito indispensable
para la constitucin y funcionamiento de las sociedades annimas, como era
previsin en Ley de Sociedades Comerciales N 16123
Las sociedades de un solo socio (real) tienen ya el Peru tipicidad social, cuyo
reconocimiento no debe detenerse solo por purismos tcnicos, sino con
soluciones adecuadas y una inteligente adaptacin..

II.- LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

2.1.- BREVE RESEA AL DERECHO COMPARADO


La compleja problemtica de la sociedad de un solo socio es de larga data en el
derecho comparado, tanto en el angloamericano, como en el continental
europeo.
El instituto de las sociedades unipersonales se hizo presente como una forma
utilizada como medio de limitacin de la responsabilidad del empresario
individual y tambin como tcnica de descentralizacin de la gran empresa.
Los casos de reconocimiento directo de las sociedades unipersonales de una
forma explcita y completa, con normas jurdicas que permitan abiertamente la

constitucin originaria ab initio de una sociedad de un solo socio, no son


muchas.
Cabe sealar que dentro de aquellas que aceptan las sociedades de socio
nico, existen dos tendencias legislativas: la primera que postula la
constitucin de una sociedad unipersonal ab initio, es decir a travs de un acto
unilateral; y la segunda, que admite la existencia de la sociedad de un solo
socio como tal, pero luego de haber sido constituida por un acto plurisubjetivo.
Como puede observarse las soluciones legislativas son muy variadas.

2.1.1.- ESPAA
Instrumentando la Directiva Comunitaria 89/667, de 1989, legisl la sociedad
de responsabilidad limitada y la sociedad annima unipersonal: originarias o
sobrevenidas, exigiendo la constancia de tal circunstancia en la denominacin
social y en el Registro Mercantil.
As, el 1 de junio de 1995 entra en vigor la nueva ley de sociedades de
responsabilidad limitada, y con ella la sociedad unipersonal.
El art. 1 de la ley, dentro de las Disposiciones Generales (captulo I) sobre S.R.L.
establece que en la sociedad de responsabilidad limitada el capital, que estar
dividido en participaciones sociales, se integrar por las aportaciones de uno o
varios socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales.
Ms adelante, (captulo XI) trata la sociedad unipersonal de responsabilidad
limitada, rgimen aplicable a las annimas unipersonales[2].
El art. 125 establece: se entiende por sociedad unipersonal de responsabilidad
limitada:
a) la constituida por un nico socio, sea persona natural o jurdica;
b) la constituida por dos o ms socios, cuando todas las participaciones hayan
pasado a ser propiedad de un nico socio. Se considera propiedad de ste las
participaciones sociales que pertenezcan a la sociedad unipersonal.
Se acepta la sociedad unipersonal, ya sea desde la constitucin o con
posterioridad, cuando es devenida unipersonal.
Se regula fundamentalmente el tema de la publicidad, con el fin de que los
terceros tomen conocimiento, no slo de que se trata de una sociedad
unipersonal, sino tambin aquellos casos en que existe un cambio de socio
nico, o cuando la sociedad deja de ser unipersonal. Exige tambin que en
toda la documentacin de la sociedad conste el carcter de unipersonal,

puntualizando por ultimo que el socio nico ejercer las competencias de la


asamblea, pudiendo ser resperesentado en la misma por otra persona.[3]
Los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad debern constar por
escrito o en la forma documental que exija la ley segn la naturaleza, y se
transcribirn a un libroregistro de la sociedad que se legalizar conforme lo
dispuesto para los libros de actas de las sociedades (art. 5.1).

2.1.2.- INGLATERRA.
Fue en este pas donde primero se plante y se estableci una orientacin
jurisprudencial respecto al tema de las sociedades unipersonales.
Nos estamos refiriendo al clebre caso Salomon v. Salomon and Co. Ltd. 39
de 1897. Este recordado fallo de la Cmara de los Lores, en su calidad de
ultimo tribunal de apelaciones, estableci la doctrina segn la cual
posteriormente, en Estados Unidos e Inglaterra, se baso el reconocimiento de
las one man companies
El sentido sustancial de esta doctrina es: que una sociedad a cuya
constitucin concurrieron y en cuyos registros aparecen asentados el nmero
mnimo de accionistas exigidos por la ley, conserva sus atributos, an cuando
de hecho est virtualmente integrada por un nico socio, del cual los restantes
son simples representantes, gestores o prestanombres. Es decir, que es
irrelevante a los fines de la constitucin y funcionamiento de la sociedad,
determinar el real titular del inters[4] .
El requerimiento bsico es que cierto nmero de personas suscriba los
documentos constitutivos, y estn en todo momento registradas como
accionistas, sin que importe determinar quien sea el real titular del interes.
Como sostiene el uso de prestanombres est reconocido en el Reino Unido; una
company puede ser propiedad de una sola persona y, en ausencia de fraude, la
limitacin de responsabilidad es respetada.
La proteccin de los terceros y la buena fe, en la legislacin inglesa no se
intenta mediante la creacin de figuras de peligro, sino de manera mas directa
(sec. 332) [] Siempre que en el curso de una liquidacin de una company
resulte que algn negocio de la misma [] realizado con la intencin de
defraudar a los acreedores de la sociedad o a acreedores de cualquier tercero,
o para cualquier propsito fraudulento, el tribunal [] si as lo considera
(puede) declarar que cualquier persona con su conocimiento, que fue
parte en la ejecucin del negocio en la manera indicada, ser responsable
personal e ilimitadamente por todas o algunas de las deudas u otras
obligaciones de la sociedad.

El pilar de la defensa en el derecho ingles para atacar la personalidad jurdica


es el fraude y la simulacin; y el instituto mas utilizado es la agency, que no
implica tener que probar dolo o fraude, sino demostrar la vinculacin entre el
principal y su agente.[5]
Adoptada la Directiva comunitaria mediante la Companies Regulations 1992, n
1699, del 15 de julio de 1992, se modifica la Companies Act de 1985 y la
Insolvency Act de 1986. Se permite constituir y mantener una sociedad con un
solo socio en las Limited Private Companies; pero la regulacin de las Public
Companies y de las Unlimited Private Companies no se modifico.

2.1.3- ALEMANIA[6].
Desde el siglo XIX la doctrina y la jurisprudencia de ese pas admite la sociedad
de capital devenida unipersonal, por razones de poltica jurdica y de orden
jurdico conceptual.
En esta doctrina hunden sus races las razones dogmticas y de poltica
jurdica, hoy generalizadas en la doctrina europea. La evolucin de los
ordenamientos ms significativos se orienta en el sentido marcado por el
alemn; si bien el legislador marca diferencias, concretadas en respuestas
diversas a cuestiones relativas al rgimen jurdico de la sociedad devenida
unipersonal.
Hasta los ltimos aos de la dcada de 1960 fue unnime la tendencia a no
admitir legislativamente la fundacin originaria de una sociedad de capital
unipersonal, con la excepcin del pequeo principado de Liechtenstein, que
sancion en 1926 un Cdigo de las Personas Fisicas y Jurdicas Mercantiles,
conocido como Personen und Gesellshaftsrecht, posteriormente incorporado
al Cdigo Civil; excepto los casos de sociedades de capital del Estado.
Alemania, pese al silencio legal, desde fines del siglo pasado perfil una fuerte
corriente jurisprudencial y doctrinaria propiciatoria de su admisin; se acepto la
licitud de la fundacin mediante la colaboracin de testaferros, para
cumplimentar el numero mnimo legal de fundadores[7].
La sociedad de fundacin unipersonal se incorpora a la GmbHG alemana el
04/07/1980 vigente desde el 1 de enero de 1981. Con un capital mnimo de
50.000 DM (marcos alemanes), su existencia comienza luego de la inscripcin
en el registro y el socio nico puede ser una persona natural o jurdica, que
mantiene responsabilidad ilimitada por las obligaciones contraidas durante el
iter constitutivo[8].
El ejemplo de los pases de influencia germnica cundi mas tarde en los
ordenamientos latinos europeos.

La practica germnica utiliza la S.R.L para gran variedad de fines, desde el


comercio artesanal hasta grupos societarios; como instrumento flexible y
practico46. Sobre un total de 350.000 S.R.L constituidas en ese pas, entre
50.000 y 60.000 son unipersonales, y las sociedades unipersonales
representan mas de de las sociedades de capital en ese pas. Tcnicamente
la normativa de la S.R.L pluripersonal se aplica a la S.R.L unipersonal, y para
sta, solo existen algunas disposiciones adicionales.
El legislador introdujo la fundacin unipersonal en una norma complementaria
de la ley de sociedades de responsabilidad limitada, renunciando
conscientemente a establecer una regulacin completa.

2.2.- SITUACIN ACTUAL EN EL DERECHO PERUANO (Ley General de


Sociedades 26887)

2.2.1.- NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO DE LA


SOCIEDAD
Cabe analizar ac la naturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad y
del ente al que el mismo le da origen. Este no es un aspecto meramente
acadmico sino que tiene implicancias prcticas, que se reflejan en la propia
ley. Si bien las teoras propuestas al respecto son varias a los fines de
simplificar la cuestin las resumiremos en las tres que reputamos ms
transcendentes.
a)
Teora del contrato bilateral.- Conviene precisar que cuando
hablamos del contrato de sociedad no nos vamos a referir a los elementos que
le son propios del contrato en general, sino de aquellos que lo separan del
resto de tipos contractuales .En este sentido debemos sealar que sus
elementos son los que le pertenecen al contrato con prestaciones plurilaterales
autnomas, sealando entre otras a las siguientes:

Las partes se obligan en dar aportes consistentes en obligaciones de dar


o hacer

Dichos aportes forman un fondo comn , dotado de autonoma

Tiene como fin obtener una ganancia apreciable en dinero a travs de un


objeto social

Incluye un pacto de reparto de ganancias y de soportar las perdidas ,


que comprenda a todos los socios sin excepcin

Contiene la Organizacin de una estructura operativa comn o colectiva


con ciertas reglas de actuacin y control reciproco

b)
Teoras del acto jurdico unilateral.- En la doctrina,
fundamentalmente de origen alemn, aparecieron los primeros cuestionamientos a la naturaleza contractual de la sociedad y se comenz afirmando
que dado que la voluntad de los socios que concurren a la celebracin del
contrato de sociedad es concluyente no antagnica. O sea que, estrictamente,
no existe contraposicin de intereses como ocurre en los dems contratos de
cambio o bilaterales. Habra, por el contrario, una voluntad comn que da
origen a un nuevo sujeto de derecho a travs de un acto que, en esencia,
tendra naturaleza unilateral. Se ha sostenido (RICHARD, ESCUTI Y ROMERO)
que las teoras unilateralistas explican el problema en lo atinente a la creacin
del ente, pero lo hacen inadecuadamente respecto de las relaciones entre los
constituyentes. Otro error que se le imputa es suponer que la voluntad de los
socios es desinteresada y que no existen o no pueden existir intereses
contrapuestos entre los constituyentes.
La Ley 26887 no establece expresamente que se haya adoptado
alguna de estas teoras para la regulacin de la sociedad. Ello, por lo
dems, es impropio de una normativa de esa naturaleza.

2.2.2.- LA EXIGENCIA DE LA PLURALIDAD DE SOCIOS


Surge del art. 4 de la ley, que establece.- La sociedad se constituye
cuando menos por dos socios, que pueden ser personas naturales o
jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de socios y ella no
se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno
derecho al trmino de ese plazo.
En cuanto a las reglas generales de las Sociedades se introduce importantes
novedades. Se est permitiendo, por ejemplo, que existan Sociedades,
persigan o no fines de lucro. Basta que el ente tenga una actividad econmica
para que pueda constituirse en Sociedad.
Modernamente, la sociedad es un instrumento jurdico reconocido por
su eficiente organizacin y tan permeable y flexible como para ser
utilizada en cualquier proyecto empresarial, para que sea la titular de
una empresa, tenga o no fines de lucro.
En primer lugar, cuando se alude a empresa, no tiene porque pensarse que ella
necesariamente se inscribe en el mbito comercial; la palabra no tiene la culpa
que la gente la haya mercantilizado. Empresa tambin lo es, sin duda,

cualquier plan o propsito en las reas de educacin-cultura-arte-familialiteratura-deporte-teatro-pintura, msica, etc.


En segundo lugar, el trmino lucro siempre fue concebido como ganancia,
rendimiento, ventaja, utilidad, beneficio o provecho econmico que se reparte,
va dividendos, a los inversionistas. En los ltimos aos se aprecia que las
sociedades se transforman o fundan con abstraccin del fin lucrativo, en la
precitada acepcin.
La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser
personas naturales o jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de
socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno
derecho al trmino de ese plazo.
No es exigible pluralidad de socios cuando el nico socio es el Estado o en
otros casos sealados expresamente por ley.
El artculo bajo comentario exige que toda sociedad se constituya cuando
menos con dos socios y que esa pluralidad se mantenga durante la vida de la
sociedad, bajo pena de disolucin de pleno derecho, que no sera tal si
revisamos los artculos 407 y 423 respectivamente.
Surge aqu el conflicto entre la doctrina y la realidad. La doctrina
exige la participacin de varias personas en el acto fundacional de la
sociedad. Pero en la prctica es difcil demostrar que de las personas
exigidas slo una de ellas es el verdadero fundador porque aporta el
capital y desea correr el riesgo de la empresa. Y hay una razn
decisiva para ceder ante los imperativos de la realidad: lo que importa
a los accionistas y a los acreedores futuros es que los fundadores
tengan solvencia para responder del cumplimiento de sus
obligaciones
En realidad, no hay argumentos para justificar un nmero mnimo de
socios. El deseo de darle ms importancia a la sociedad annima
con un nmero mayor cae por tierra: la magnitud de una sociedad de
capitales no se mide por la cantidad de sus socios. Es ms serio un
acto constitutivo con un socio al 85% y otro al 15% que una sociedad
con un accionista con el 99% de las acciones y 15 socios con el
restante 1% (o una accin cada uno).
Incluso, la tendencia se dirige ahora en acoger a sociedades constituidas por
un solo socio; as, por ejemplo los ingleses tienen el one man company y los
alemanes el einmanngesellschaft. Asimismo, en lo concerniente a los pases
miembros de la Comunidad Econmica Europea, se aprob la Duodcima
Directiva en materia de sociedades (Directiva N 89/67/CEE, del 21 de
diciembre de 1989); la misma que prev que las sociedades de responsabilidad

limitada podrn tener un nico socio, bien en el momento de su constitucin, o


bien mediante la concentracin de todas las participaciones en un solo titular;
pudiendo los Estados miembros dejar al margen de esta regulacin, los
supuestos en los que una misma persona fsica sea socio nico de varias
sociedades (es decir, la persona fsica sera cabecera de un grupo de
sociedades en las que l fuera socio nico) o bien cuando el socio nico no sea
una persona fsica, sino otra sociedad o persona jurdica.
Al respecto, Marcos SACRISTN REPRESA apunta que debe tenerse en cuenta
dos situaciones respecto a las sociedades con socio nico; en primer trmino
est la sociedad devenida unipersonal, en la cual se produce la reunin o
concentracin de las acciones en una sola mano, la misma que en Espaa
nunca ha sido expresamente considerada como causa de disolucin de una
sociedad annima y en cuyo caso, tendr que adaptarse a la particular
situacin de una sociedad unipersonal; en segundo trmino est la
unipersonalidad originaria o propiamente dicha, la misma que encuentra
regulacin en el art. 14.2 de la L.s.a. E.
La LGS, sanciona la prdida de la pluralidad mnima de socios, en todas las
sociedades, con la disolucin de pleno derecho. Sin embargo, la sancin no
opera si la pluralidad es reconstituida en un plazo de seis meses. Aunque la Ley
no lo dice, es obvio que el plazo se cuenta desde el da en que, por el motivo
que sea, la sociedad qued reducida a un solo socio. La doctrina no es unnime
al abordar el tema de si es aceptable o no el que una sociedad pueda seguir
funcionando con un solo socio. Por el contrario, muchos autores consideran que
no hay razones de fondo para impedirlo. Veamos lo que nos dice nada menos
que Georges Ripert: Una sociedad annima no puede crearse sino con siete
accionistas como mximo 1y no podr subsistir si dicho nmero se reduce a
menos de siete, por haberse concentrado las acciones en unas pocas
manos. No habra racionalmente ninguna imposibilidad de hacer
funcionar una sociedad incluso con un solo accionista y esto es lo que
se hace en las sociedades nacionalizadas que conservan su estructura
jurdica. Pero el legislador ha credo que no deba ofrecerse a una sola
o a un nmero reducido de personas el uso de un mecanismo de tal
importancia

2.2.3.- LA PERSONALIDAD JURDICA


La personalidad, es presupuesto de la actuacin como sujeto de las relaciones
jurdicas, no se limita a los individuos humanos, a los que corresponde por el
solo hecho de ser tales, pues se extiende tambin a la actuacin colectiva de
ellos, mediante su reconocimiento a diversas agrupaciones e instituciones que
actan en el medio social[9].

La personalidad de las entidades se presenta como una exigencia ineludible de


los individuos humanos, cuya negacin constituira una deformacin arbitraria
de la realidad y de las conductas que el orden jurdico pretende pautar[10]
En definitiva, el carcter de la personalidad jurdica de las sociedades
comerciales es meramente instrumental y por ello otorgado por el legislador
cuando de tal reconocimiento se derivan beneficios para el trafico mercantil.

2.2.3.1.- Funcin de la Personalida Jurdica Societaria


En materia socieatria que es la que nos ocupa la personalida juridica cumple
diversas funciones prcticas .desde el punto de vista de las obligaciones y
responsabilidaes de los socios , la personalida juridica de la sociedad evita
determinar caso por caso que socios han participado en en los actos de la
sociedad .Se establece ciertas reglas para la imputacion de responsabilidad por
parte de la sociedad que requieren aberiguaciones de hecho mas simples que
el examen de la participacion de cada socio, y una vez efectuada tal
imputacion se hacen aplicables reglas adicionales que determinan
univocamenete los efectos de las obligaciones de la sociedad sobre los
socios .ciertamnete sera posible imputar reglas que imputaran directamente
los actos de los individuos a los que cabe calificar como representantes de la
sociedad cuando esta tiene personalidad juridica.
La personalidad juridica permite tambin una fcil distribucin de las
atribuciones y facultades de de los que gozan colectivamenmte los mienbros
de la soceiedad. No es preciso recorrer a un cumulo de representaciones de los
individuos que componen la sociedadd para que los rganos y represntantes
pueden actuar como tales , siendo suficiente que los representantes cumplan
las reglas que les permitan actuar como tales. Tambin les facilita enormente la
posicin de los terceros que toman contacto e involuntario con la sociedad a
quienes se libera asi de complejas investigaciones respecto de la
representacion.
Desde el punto de vista de la determinacion de los derechos de los soccios
entre si , la personalidad juridica de la sociedad permite evitar un constante
procedimiento de imputar directamenete la participacion en las ganacias y en
la prdidas de los socios respecto de cada operacin que se realice .Las
operaciones son imputadas a la sociedad en cuanto persona jurdica y es esta
la que experimenta prdidas y ganancias sin necesidad de determinarlas caso
por caso con fines de distribucion de cada socio.
La personalidad jurica asimisnos cumple funciones en materia procesal
particularmente en lo que hace a la legitimacion pasiva de la sociedad. Esa
personalida juridica evita tener que conducir los juicios ocasionados por las

obligaciones contraidas en el curso de la actividad societaria contra una


cantidad muchas veces insuperable de averiguaciones . traslados ,
notificaciones y otros recursos procesales implicitos en la conduccion de un
juicio contra una pluralidad de partes. Evitar estos incovenientes es
particularmente importante porque quien las sufre , no es causante de ellos ni
los puede sortear unilateralmente.
La personalida juridica es un instrumento juridico de gran utilidad en todos los
casos en la que existe adquisicion colectiva de derechos y obligacione spor una
pluralidad de personas , y particularmente cuando esa adquiscion no producto
de un acto aislado , sino el resultado de un conjunto de operaciones que se
desenvuelven alo largo del tiempo En tal sentido caracteristico de las
sociedades, resulta mas simple , claro y econmico imputar los derechos y
obligaciones emergentes de la actividad colectiva a los terceros y a los
socios .La persona de existencia ideal es asi una realidad juridica que la ley
reconoce como medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar
el fin licito que se propone .Su validez y sus efectos deben determinarse sobre
estas bases y no en funcion de una pretendida existecia extrajuridica, lo que
existir extrajuridicamente son actividades economicas e interese
individuales , respecto de los cuales la personalida juridica de las sociedaes
cumple los propositos aqu descritos.[11]

2.2.3.2.- Adquisicin de la Personalidad Jurdica Societaria


La Ley General de Sociedades toca lo concerniente de este tema en su Art.
6.- La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin
en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.
El artculo seis de esta Ley General de Sociedades seala que la sociedad
adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro y la mantiene
hasta que se inscriba su extincin. En primer lugar y por fin, la Ley regula
adecuadamente el tema de la extincin, la que no se hallaba as en la ALGS;
vase que slo el art. 383 la citaba, en el penltimo artculo de los veintisis
que destinaba a la Disolucin y Liquidacin, contados a partir del 359. A
diferencia, la Nueva Ley la regula separadamente, y sin duda en el mbito que
le es propio, en el art. 421, dentro de Disolucin, Liquidacin y Extincin.
Las formalidades constitutivas son el otorgamiento de la escritura pblica y su
inscripcin en el Registro. El legislador impone estos dos requisitos de forma y
de publicidad y hace surgir de su observancia la personalidad jurdica de las
sociedades. Corrientemente se piensa que la atribucin de esta personalidad
significa que el legislador crea otro tipo de personas al lado de las fsicas o
naturales. Por el contrario, como afirma el profesor Joaqun GARRIGUES si
hablamos de persona jurdica no es para dar a entender que admitimos otras

personas distintas de las fsicas, sino porque sometemos a la colectividad de


los socios a un tratamiento jurdico- tributario de tal suerte que funcione en el
trfico como si fuera una persona. Su rgimen jurdico se caracteriza por lo
siguiente: concede a la sociedad una individualidad que permite calificarla de
empresario mercantil colectivo; dota a la sociedad de capacidad y autonoma
jurdica para actuar y contratar; asigna a la sociedad un patrimonio autnomo
cuya titularidad le corresponde; e, impone al ente colectivo las obligaciones y
derechos que integran el status profesional propio de los empresarios
mercantiles.
Es importante hacer la precisin de que existen dos etapas que se diferencian
claramente: (1) la sociedad se constituye por Escritura Pblica,; y (2) adquiere
personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro. Son cosas distintas.
La sociedad ya est fundada, creada, constituida desde que los socios han
firmado la Escritura Pblica; pero para que adquiera personalidad jurdica, para
que sea sujeto de derecho con todas las atribuciones que a ella corresponde,
precisa su inscripcin registral. La personalidad jurdica no la adquiere por el
hecho de ser contrato de sociedad; es la ley la que la dota de dicha
personalidad.
Sobre el particular, Enrique ELAS LAROZA indica que la persona jurdica (en
este caso, la sociedad desde el momento de su inscripcin registral) se crea en
derecho como un calco de la persona fsica. Inclusive, para ambos se utiliza, ,
el trmino de persona. De all a concluir que la personalidad jurdica es una
ficcin hay un corto paso, desde que es obvio que una persona fsica existe
material y visiblemente, mientras que la persona jurdica es algo que no
existe en la realidad palpable. Para otros, sin embargo, las ficciones legales no
existen, pues una vez que stas entran en el mundo jurdico al serrecogidas en
una norma legal, se convierten en realidades jurdicas. As por ejemplo,
tenemos a Isaac HALPERIN que sostiene que la sociedad resulta no slo
una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles
y una forma de ejercer libremente la actividad econmica, sino que
constituye una realidad jurdica; esto es, ni una ficcin de la ley, ni
una realidad fsica, en pugna con una ciencia de valores. Realidad
jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo
de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone.
En caso de las sociedades irregulares se advierte que existe una doble
voluntad de actuar como sociedad y no de inscribir el pacto social .Ante dicha
REALIDAD el derecho no puede cerrar los ojos y dejar desconocer a esa
voluntad firme de actuar en sociedad efectos juridicos .Razones de de respeto
a la autonomia privada de la voluntad justifican ampliamente dicho
reconocimiento; tambien la segurida del trfico y la proteccion de los terceros
de buena fe aconsejan reconocerle eficacia a dicha voluntad de actuar en
sociedad.

Si se reconoce aptitud legal a la sociead irregular para realizar actos


externamente con terceros , respondiendo con el patrimonio social las
consecuencias de su actuacion en el trafico ,es porque la socieadad irregular
tiene una personalidad juridica imperfecta , limitada o bsica en contraposicion
de la personalida juridica plena y completa que surge de la inscripcion.
Como sostiene correctamente Paz Ares las sociedades irregualres poseen una
personalidad juridica limitada , restringida en el sentido de que pueden realizar
actos con terceros .Empero dicha personalidad limitada puede ampliarse con la
inscipcion hecho que producira la plenitud de la personalida juridica del tipo
social.
De otro lado pueden sealarse que los efectos de la personalidad juridica
limitada con la que cuenta la soceidad irregualr , existira siempre una sociedad
irrregular, con independcencia de cual haya sido la forma social elegida
nominalmente en el acto de constitucin de la sociedad.
En sintesis se puede afirmar que la sociedad irregular posee un grado de
subjetivacion juridica con entidad suficiente para ser parte activa y pasiva de
relaciones con terceros, respondiendo a su actuacion en el trafico.

2.2.3.3.- La Personalidad Juridica Societaria y la Sociedad Unipersonal


Una valla a la sociedad unipersonal se apoya en la teora de la personalidad
jurdica. El razonamiento es el siguiente: la sociedad es una persona jurdica, la
persona jurdica esta formada por un grupo de personas, ergo, la sociedad es
un grupo de personas.
El derecho societario adopta disntintas posiciones respecto de las relacion
entre la sociedad unipersonal y la personalidad societaria , segn se trate de la
etapa de formacion de la sociedad y de sus existencia como ente.
De alli se ha deducido , erroneamente que la sociedad, como persona juridica
tambien requiere de la exstencia de la pluralidad de socios .Asi el que la
sociedad quede reducida a un solo socio no produce su disolucion inmediata y
menos su perdida de personalidad , sino que da lugar a la disolucion de la
sociedad (que tampoco por si sola implica la perdida de la personalidad juridica
de la sociedad)[12] (si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no es
reconstituida) .Si esa solucion es posible , es porque no existe contradiccion
entre el concepto de persona juridica y el hecho de que solo una persona fisica
sea integrante , como socia de tal persona juridica .En esta materia juegan
particular imporatancia las relaciones de la sociedad como ente. Una vez que la
sociedad nace como ente y como persona juridica, las vicisitudes que incidan

sobre la validez y existencia de la sociedad tienen una influencia limitada sobre


la vida de esa persona juridica.[13]
La exietencia de la pluralidad de personas fisicas, como substrato de la
persona juridica , es una condicion normal , pero no es necesaria de las
personas de existencia ideal, a esta conclusion se llega si tomamos en cuenta
el concepto de persaona juridica .
No es cierto que la sociedad de un solo socio sea un negocio juridico nulo o
imposible , puesto que la sociedad como ente tiene una vida relativamente
independiente del acto que le da origen y su subsistencia con el unico socio es
una cuestion de politica legislativa que el derecho peruano ha adoptado en
determinadas circunstancias.
La existencia de las sociedades unipersonales con personalidad juridica ,
requiere determinar en que casos la conducta del titular del ente le son
imputadas a este y en que caso lo son al titular en cuanto persoan de exstencia
visible .La necesidad de regular tales reglas , no difiere, en relalidad de las que
tambien existe en el contexto de las personas juridicas a las que subyace una
pluralidad de personas fisicas , en las que tambien es preciso determinar que
actos se imputan a los organos de esas personas juridicas .El paralelismo entre
las reglas aplicables a cada caso queda particularmente de manifiesto en las
sociedaes de un solo socio admitidas en la LGS , pues las normas que rigen el
funcionamiento de de sus organos y la imputacion de los actos de estos actos a
la sociedad siguen siendo la misma durante el periodo en la que la sociedad
cunta con un inico socio.
Podemos concluir que nuestro ordenamiento legal de fondo no basa la
personalidad jurdica en la pluralidad de individuos sino en la capacidad para
adquirir derechos, contraer obligaciones y poseer patrimonio propio. Es falsa
dialctica afirmar que el sustrato personificado de la sociedad se apoye en la
pluralidad de individuos; la variacin en la cantidad (pluralidad o no) no influye
en la calidad (personalidad)[14]

2.2.3.4.- Desestimacion de la personalidad Societaria en la Sociedad


Unipersonal
La terminologia utilizada en la figura que estamos tratando es variable puesto
que se aborda a la misma terminologia con diferente nomenclatura como :
Desestimacion de la personalidad juridica , superacion de la personalidad ,
redhibicion de la personalidad, limitacion de la personalidad, penetracion
de la personalidad juridica , prescindencia de la personalida juridica ,
levantamiento del velo societario , entre otros.

La personalidad societaria se basa en un conjunto de reglas que determinan


que conductas se imputaran a la soceidad en cuanto personma juridica .Los
efectos generales de estas reglas pueden verse modificados en funcion de
ciertas normas que alterann la atribucion pasando a imputar las conductas que
normalmente serian atribuidos a la sociedad como persona juridica a otras
personas fisicas o de existencia ideal como pueden ser sus socios u otras
personas que ejercen de hecho el control de la sociedad .Esta modificacion de
las reglas en materia de imputacion propias de la personalidad societaria es
denominada desestimiento de la personalida juridica.
La Sociedad de un solo socio plantea diversas cuestiones en dotarle personeria
juridica a este tipo societario , una de ellas por no decir la mas importante es
en el entendido de que la sociedad necesarimante requiere de una pluralidad
de personas para atribuirle personeria juridica ; una vez que las sociedaes se
han constituido e inscrito en registros publicos esta adquiere personalidad
juridica hasta su extincion como bien lo seala el Art. 6[15] de la
LGS,concordando con el Art. 407 que establece que se cae en causal de
disolucion si esta no se recupera su pluralidad en un lapso de 6 meses.
Es evidenete que la ley acepta que no hay contradiccion entre el concepto de
sociedad como organizacin y como persona juridica , y la exiatencia del socio
unico.Mientras la sociedad unipersonal , no ocasione por su existencia
perjuicios contra intereses tutelados por otras normas no hay motivos para
poner en marcha los mecanismos de la desstimacion de la personalidad
societaria , la sociedad se disolvera o no , segn se configure el presupuesto
establedcido en el Art. 407 inc. 6 , disolucion que si se produciese , no impedira
que la sociedad mantenga su personalidad juridica hasta su disolucion.
Ahora nos abocaremos a analizar cuales serian los posibles efectos de la
destimacion de la personalidad juridica :
a) Desconocimiento entre los actos entre la sociedad y su socio.- Este
desconocimiento se aplicaria en particular a los contratos , si se desconoce la
personeria de la soceidad estariamos ante un contrato inexiatente , por falta de
dos personas distintas que tomen parte del correspondienye acto bilateral
b) Responsabilidad del sociopor las obligaciones de la sociedad.- La
aplicacin de esta responsabilidad no requiere recurrir a las tesis de de
responsabilidad de la controlante por los actos de la controlada o a la
necesidad de demostrar un ejercicio abusivo o ilicito de las atribuciones de
control .Si la soceidad controlada no existe como tal , su patrimonio no es sino
extension aparente del patrimonio del unico socio , las deudas de la sociead
son en realidad parte del pasivo de este socio, por el que sus activos deben
rsponder como en el caso de las deudas contraidas directamente por el socio ,
no se trataria en este caso de la responsabilidad ilimitada , como en el caso de

las sociedades regulcon tales caracteristicas, ni de responsabilidad solidaria


como en el supuesto de las sociedades irregualares , sino de responsabilidad
directa e inmediata del patrimonio del socio por las deudas de la sociedad
como si hubiese sido contraidas en su nombre.
Produciada la desestimacion de la personalida societaria , es posible no solo
extender la responsabilidad por las obliaciones sociales al socio , sino tambien
hacer que el patrimonio en principio atribuido a la sociedad responda por las
obligaciomes del socio.Deben tenerse en cuenta , antes de afirmar la
aplicacin automatica de este efecto las consecuencias del mismo .Quienes
hayan contratado con la sociedad sobre la base de laaparaiencia patrimonial ,
se encontrara con el que el patrimonio del cual forma parte su obligacion no es
ya el de esa sociedad sino un patrimonio conjunto que incluye los activos y
pasivos del socio. Este efecto, que implica crear una consecuencia que choca
con la seguridad juridica y con la proteccion de quienes contraten en base de la
pariencia societaria.
Cabe observar que los casos de responsabilidad del socio unico por las
obligaciones de la sociedad constituyen verdaeros supuetos de desestimacion
de la personalidad juridica y no meramente de extension de la responsabilidad
dela sociedad como socio.
c) Disolucion de la sociedad.- Podria sostenerse que la consecuencia logica
del carcter unipersonal de la sociedad es la dislolucion de esta .En realidad
debido a la existencia de una pluralidad de socios , esa disolucion no cumple
mayores funciones practicas , pues las consecuencias principales de la
desestimacion de la personalidad societaria no seria tal ya qie como hemos
visto , la personeria juridica de la sociedad sigue vigente hasta la inscripcion de
de su existicncion , lo unico que ocasiona la perdida de la pluralida de socios es
ser pasible de una causal de disolucion mas no de desestimiento de la
personalidad juridica.[16]
Ejemplos clsicos de abuso del recurso tcnico personalidad jurdica que
justificaban su desestimacin y extensin de la responsabilidad de los
integrantes de los entes, los constituan:
-La violacin de la legtima hereditaria.
-La violacin de los derechos del cnyuge en la sociedad conyugal.
-El fraude a los acreedores del socio.
-La burla de prohibiciones legales, convencionales o derivadas de sentencias
judiciales.
Otro argumento que se sostiene en contra en las sociedades unipersonales es
que son mayores las posibilidades de que se abuse de la forma societaria para

burlar disposiciones legales, pudiendo as actuar mas fcilmente en fraude a


los acreedores, violacin de legitimas hereditarias, etc.
Hay que tener en cuenta que sto no es privativo de las sociedades
unipersonales, y no por eso se va a prohibir la existencia de todas las
sociedades en las que los socios tienen su responsabilidad limitada, y adems
el hecho de que las sociedades unipersonales puedan ser usadas para esos
fines no implica que todas ni la mayora de ellas lo sean, motivo por el cual es
sumamente disvalioso prohibir a un empresario individual que recurra a esta
forma societaria para limitar su responsabilidad.
Para el caso en que la actuacin de la sociedad encubra la consecucin de fines
extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden publico
o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se dispone las reglas del
disregard que permiten en tales supuestos el levantamiento del velo societario,
haciendo entonces inoponible la figura de la personalidad jurdica de la
sociedad imputndose en consecuencia la actuacin de la sociedad
directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes
respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
La posibilidad de abuso no aumenta por el hecho de que el ente sea
unipersonal; tampoco la existencia de pluralidad de socios disminuye ese
riesgo.
Es evidente que en el orden general de la responsabilidad, ha habido en la
historia jurdica una evolucin general hacia la limitacin de la responsabilidad
del deudor. Los penalistas nos cuentan que en los primeros tiempos, el deudor
pagaba con su cuerpo, y que ha habido otros tiempos antiguos en la historia en
la que se poda cobrar en la persona del deudor. Hemos visto en tiempos mas o
menos remotos la prisin por deudas.
Todo esto se ha ido aboliendo, y en el aspecto concreto de la sociedad
comercial, es curioso establecer esta evolucin en distintas fases.[17]
La limitacin de la responsabilidad patrimonial del comerciante o empresario
individual ha sido un tema que ocupo permanentemente la atencin de los
juristas. La posibilidad de comprometer ntegramente la suerte de un
patrimonio en el devenir de una explotacin ha operado como lgico freno a
muchos emprendimientos, cuando no como disparador en la bsqueda de
soluciones asociativas que no siempre responden a la realidad que aparentan.
No es discutible la ventaja que importa la posibilidad de que varias personas,
recurriendo a determinados tipos societarios, puedan limitar su responsabilidad
frente a los terceros, en razn de los riesgos que implica el ejercicio del
comercio.

2.2.4.- LA UNIPERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL


2.2.4.1.- Justificacin Dogmtica de la Unipersonalidad Societaria
La extensin de la limitacin de la responsabilidad al empresario individual no
es un problema tan actual como puede parecer. Desde finales del siglo XIX los
juristas evidenciaron la desventaja que padecan los empresarios individuales
respecto de los sociales. La aparicin de la sociedad de responsabilidad
limitada como figura societaria destinada a la pequea empresa hizo reflexionar profundamente a una doctrina que se preguntaba por qu cuando dos o
ms personas se asociaban para ejercer una actividad empresarial podan
poner a salvo una parte de su patrimonio, mientras que si ejercan esa misma
actividad de manera individual, el Derecho les obliga a arriesgarlo en su
totalidad
No obstante, hubo voces que se opusieron a la unipersonalidad societaria
desde el conceptualismo dogmtico ms extremo. Los defensores a ultranza de
la pluripersonalidad de la sociedad argumentaron que sta es ante todo un
contrato en el que varias personas se obligan a colaborar poniendo en comn
bienes o industria, siendo la pluralidad de socios requisito esencial de toda
sociedad. Por este motivo, la admisin de la unipersonalidad constituye una
legalizacin del fraude y un absurdo tcnico. Esta critica estaba
subsumida dentro de una mayor a la sociedad de capital, a la que no se
entiende (la sociedad annima es anmala jurdicamente y la limitada debera
desaparecer directamente) y de la que hay que conseguir la pluralidad
efectiva de voluntades en la adopcin de los acuerdos sociales. La ausencia
de esa voluntad plural ya sea por existir un solo socio o porque ste tenga el
control efectivo de la sociedad o por ser dependiente de otra sociedad
constituira un supuesto de simulacin que debera dar lugar a la prdida del
beneficio de la limitacin de la responsabilidad y obligar al dueo de la
sociedad a responder limitadamente de las deudas sociales.
Sin embargo, la visin dogmtica contractualista ignoraba completa y
absolutamente los aspectos corporativos de las sociedades de capital al centrarse en una interpretacin negativa, estricta y reduccionista del contrato de
sociedad, y, lo que era peor, tampoco aportaba ninguna luz para la resolucin
del problema. Por el contrario, la prctica generalidad de la doctrina y la
jurisprudencia haba ido asumiendo la unipersonalidad de las sociedades de
capital. Al principio, la llamada unipersonalidad sobrevenida, o sea, la que se
produce cuando la totalidad de las acciones o participaciones sociales acaban
en manos de un socio nico. Y, si se admita en tal caso la subsistencia del
rgimen de la limitacin de la responsabilidad (en nuestro ordenamiento falta
norma semejante al art. 2.362 del Cdigo Civil italiano, que en caso de

insolvencia hace responsable al socio nico de las deudas de la compaa), no


haba base seria para negarla cuando la unipersonalidad es originaria.
Tradicionalmente, la defensa de la unipersonalidad ha descansado en el
carcter corporativo de la sociedad de capital, conforme al cual el acto constitutivo da lugar al nacimiento de una personalidad jurdica diferente que
prevalece sobre la identidad de quienes han tomado parte en l e, incluso,
sobre la de los futuros socios. La organizacin institucional de la sociedad de
capital se contiene en el estatuto incorporado al acto constitutivo y se articula
a travs de los rganos sociales, asamblea y administracin, que son los
encargados de la formacin de la voluntad social y de la gestin, respectivamente. Contrapuesto a este carcter corporativo se sita la organizacin de las sociedades personalistas, que descansa en un grupo reducido de
personas ligadas entre s por un contrato obligatorio del que nacen relaciones
recprocas (actio pro socio) y donde la affeclio societatis impregna decisivamente el nacimiento y la vida de la sociedad, impidiendo su subsistencia
con un nico socio. Por este motivo, la definicin legal de la sociedad de capital
como contrato (que implica pluralidad de personas contratantes) ha sido
abandonada por algunas legislaciones, como la francesa o la belga, que para la
misma utilizan el trmino institucin. De la misma manera que han sustituido
el tradicional trmino de constituir (sinnimo de establecer con) por el de
instituir (establecer en), que parece hacer referencia a la organizacin creada
ms que al fenmeno agrupativo o, lo que es lo mismo, que la sociedad es ante
todo una corporacin que puede ser asociativa o no.
La Codificacin convenirla a la compaa privilegiada en un contrato de
sociedad, aunque en los trabajos legislativos se puede observar una cierta
tendencia renuente a considerar a la sociedad de capital (entonces nicamente
la annima) como contrato de sociedad, lo que contrasta vivamente con el
abierto carcter claramente contractual que reciben las sociedades
personalistas. Con la definitiva desaparicin de los privilegios en la fundacin
de compaas y, con ellos, de las autorizaciones judiciales o gubernativas se
traslad el acto constitutivo desde el plano institucional a uno meramente
negocial. sobre todo en Europa continental, dado que en el Derecho anglosajn
nunca se lleg a considerar a la sociedad de capital como contrato.
Pero, a pesar de la equiparacin fundacional con las sociedades personalistas,
la sociedad de capital mantuvo su impronta corporativa. El capital sigui siendo
el elemento definitorio y decisivo para el funcionamiento de la sociedad, y no la
colaboracin de un conjunto de personas. En definitiva, la sociedad de capital
sigui mostrndose como lo que era: un capital con personalidad jurdica,
segn frase feliz de GaRRIGUES, profusamente repetida sin merma de su
certeza.

La organizacin esencialmente patrimonial de la sociedad de capitales ha


significado la objetivacin de la condicin de socio, que se lleva a cabo
mediante el ttulo de participacin en la sociedad. Esta objetivacin es patente
en la sociedad annima, pero tambin en la de responsabilidad limitada
Esta objetivacin en sentido patrimonial de la condicin de socio significa que
los socios participan en la sociedad con su aportacin y no con su personalidad, lo que hace que la condicin de socio sea fungble y que, por tanto,
el funcionamiento externo e interno de la sociedad se articule a travs de los
rganos sociales, de manera que en el plano interno no se producen, por regla
general, relaciones entre los diferentes miembros, sino exclusivamente de cada
uno de ellos con la sociedad, la cual se manifiesta por completo como un ente
diferenciado de sus miembros.
La primera manifestacin de la objetivacin de la condicin de socio se produjo
con la unipersonalidad sobrevenida. La incorporacin de la condicin de socio a
acciones o participaciones facilitaba su transmisin, posibilitando que todas las
emitidas u asumidas que se hallaren en circulacin acabaran en unas mismas
manos, producindose el fenmeno de la reductio ad untan o reunin en una
misma persona de todas las acciones o participaciones sociales. Esta
posibilidad ya haba sido contemplada en el Derecho romano, que reconoca al
ente corporativo o universitas la condicin de ser un todo ideal o abstracto,
perfectamente diferenciado de sus miembros y ajeno, por tanto, a sus
vicisitudes v modificaciones, incluida la reductio ad unum (Digesto 3, 4, 7, 2),
lo que evidencia que la pluralidad no es una condicin de subsistencia del
ente, que una vez creado, por su vocacin de permanencia y la trascendencia
supraindividual de sus fines (la explotacin de una empresa que aspira a
conservarse), queda independizado de sus miembros La personalidad jurdica
como tcnica instrumental para autonomizar patrimonios y aislar esferas de
imputacin, no se pone en entredicho por la reduca ad untan
Reconocida la subsistencia de la sociedad como forma organizativa de la
empresa, aun cuando decaiga la originaria pluralidad de socios, la
pluripersonalidad del negocio fundacional perdi relevancia, e incluso funcionalidad, porque no serva a la causa del propio negocio. La finalidad de
organizacin de empresa apareci como la verdadera causa del acto
constitutivo de la sociedad de capital, independientemente de que el negocio
surgiera de la voluntad unipersonal o de un acuerdo de voluntades entre un
grupo de sujetos. De esta manera, la empresa (organizacin) ha acabado
sustituyendo al grupo de personas (asociacin) como elemento objeto de
regulacin en el complejo normativo que integra el Derecho de sociedades de
capital.
Finalmente, el pleno reconocimiento jurdico-positivo de la
unipersonalidad, tanto sobrevenida como originaria, significara

consagrar a la sociedad de capital como una estructura organizativa


neutra capaz de albergar iniciativas empresariales de distinta
dimensin, capaz de funcionar, sucesiva y alternativamente, con uno o
varios socios; una estructura elstica predispuesta para una
hipottica alternancia entre pluralidad de socios y socio nico al
margen de la personalidad de cada cual, abierta a continuos cambios
en su estructura sin que ello afecte sustancialmente a su regular
funcionamiento y al desarrollo de su actividad.
No importa el tamao de la empresa, como tampoco import en su momento
cuando se extendi la limitacin de la responsabilidad al pequeo empresario,
ya que lo importante es que la unipersonalidad, como en su momento la
limitacin de la responsabilidad, vaya acompaada de una serie de mecanismos jurdicos en la forma de garantas patrimoniales. De esta manera, la
sociedad unipersonal se presenta como el hasta ahora ltimo estadio
en la evolucin del Derecho societario.

2.2.4.2.- CLASES DE UNIPERSONALIDAD


En cuanto al origen de la unipersonalidad, o modos de acceso a la
unipersonalidad o, incluso, de modalidades de unipersonalidad, Por lo dems,
consagrada en el texto la doble frmula de acceso a la unipersonalidad, el
hecho de que la misma sea originaria o sobrevenida no comporta ulteriores
diferencias entre las sociedades unipersonales, y su sentido no es otro que el
proclamar la plena admisibilidad en nuestro ordenamiento de la sociedad
unipersonal, cualquiera que sea la va de acceso por la que se haya
desembocado en esa situacin.

2.2.4.2.1.- Unipersonalidad originaria.- La primera modalidad de


unipersonalidad que contemplara seria la originaria, consistente en la
fundacin de la sociedad con un nico socio. La declaracin del socio nico
convierte la constitucin de la sociedad en un negocio jurdico unilateral. Hasta
su inscripcin en el Registro Mercantil podr revocarse el acto de constitucin
por el socio fundador sin ninguna formalidad especial. La admisin de la
unipersonalidad originaria entramara el reconocimiento definitivo del carcter
eminentemente organizativo del negocio fundacional de la sociedad de capital
frente a la tradicional concepcin conlractualista de la sociedad que campeaba
en la doctrina y, sobre lodo, en el siglo XIX
Admitiendo expresamente que el fundador nico sea persona fsica o jurdica.
En teora, la norma parece innecesaria, pero, dado que en la gestacin de la
Ley se manifestaron distintas posiciones sobre la conveniencia de establecer

disposiciones especiales para los casos en que el socio nico fuera una persona
jurdica, no resulta superflua la aclaracin. La falta de impedimento a las
personas jurdicas para acceder a la condicin de socio unipersonal facilita
enormemente la estructuracin de los grupos de sociedades, tanto o ms
cuando tampoco existe prohibicin para que una persona sea socio nico de
varias sociedades.

2.2.4.2.2.- Unipersonalidad sobreviniente.- La otra modalidad por la que


se puede alcanzar la unipersonalidad es la concentracin en una sola persona
de todas las participaciones de una sociedad originariamente pluripersonal. La
adquisicin de todas las acciones por el socio nico puede realizarse por
cualquier ttulo jurdicamente hbil para adquirir el dominio, desde la
compraventa a la donacin, pasando por la aportacin a una sociedad, la
adjudicacin en pblica subasta o la sucesin monis cansa. Cabe incluso la
posibilidad de que la unipersonalidad sobrevenga por cauces tan extraos, en
apariencia, como la reduccin del capital, la escisin o la separacin/exclusin
del resto de los socios.,las acciones sociales que pertenezcan a la sociedad
(autocartera) no se computan a efecto de determinar la pluralidad de socios.

2.2.4.3.- LA ESTRUCTURA ORGNICA DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL


En cuanto a las decisiones del socio nico, vino a cerrar uno de las temas
ms controvertidos de la admisin y del funcionamiento de la sociedad
unipersonal: el de la existencia y funcionamiento de la Junta general. La
formulacin legal, al prever el ejercicio por el socio nico de las competencias
de la Junta, disipa cualquier duda acerca de la subsistencia y funcionamiento
regular de los rganos sociales, que seran los mismos en las sociedades
unipersonales que en las que tengan pluralidad de socios y ello porque la
existencia de un rgano de administracin, en cualquiera de sus modalidades,
no se discute y es perfectamente compatible con la unipersonalidad en el
nmero de socios.
La Junta general pervive con mbito de competencias diferente al del rgano
de administracin. De ah que se manifieste la conservacin del abanico de
funciones que definen la Junta general, por un lado, y, por otro, deje claro que
la unipersonaiidad desemboca en el ejercicio personal de tales competencias
por el socio nico. No hay, por tanto, convocatoria, reunin, deliberacin o
votacin, por lo que resulta improcedente hablar de constitucin en Junta del

socio nico o de celebracin de Junta universal. Igualmente carecer de


aplicacin el rgimen relativo al funcionamiento de la Junta general, excepto en
los aspectos no incompatibles con la unipersonalidad
Aunque no sea necesaria convocatoria procedente del rgano de administracin para que el socio nico adopte decisiones sobre los asuntos propios
competencia de la Junta, los administradores pueden instarle a que se pronuncie. En ocasiones, por propia voluntad de los administradores, cuando lo
consideren necesario o conveniente para la buena marcha de la empresa
social; otras veces por imposicin estatutaria o legal. En este ltimo caso, los
administradores podrn solicitar al socio nico que resuelva en los seis
primeros meses de cada ejercicio sobre la aprobacin de las cuentas anuales y
la aplicacin de resultados del ejercicio anterior.
Por lo dems, en la medida en que no es necesaria la convocatoria para
adoptar decisiones, en la sociedad unipersonal se produce una asimilacin del
rgimen de decisin por el socio nico con la disciplina de la Junta universal.
Las decisiones del socio nico se consignen en un acta bajo su firma o la de su
representante. El contenido de! acta, que se extender o transcribir en el
Libro de actas correspondiente, incluir la fecha y lugar del territorio nacional o
del extranjero en que se hubiese adoptado la resolucin y su contenido, as
como si ha sido adoptada personalmente o por representante.
La facultad de formalizar o certificar las actas en las que se consignen las
decisiones del socio nico corresponder a ste o a los administradores de la
sociedad. Las actas podrn ser elevadas a pblico por el propio socio o por los
administradores de la sociedad. En este sentido se plantea la pregunta de si es
posible acudir directamente al Notario para elevar a pblico sus decisiones sin
haberlas hecho constar previamente en acta.
Las decisiones del socio nico sern impugnables con arreglo a lo establecido
sobre esta cuestin en referencia a los acuerdos de la junta general de socios;
las contrarias a la Ley, por los administradores y por cualquier tercero que
acredite inters legtimo; las anulables, exclusivamente por los administradores
La ejecucin de las resoluciones adoptadas tambin compete al socio nico o a
los administradores, ya que la unipersonalidad no comporta eliminacin de la
duplicidad orgnica en las sociedades de capital. Otra cosa es determinar la
competencia de uno y otro rgano social en la ejecucin de los acuerdos
sociales. Lo razonable seria entender que no cabe ampliar la competencia del
socio hasta vaciar de contenido la funcin de los administradores; ni tampoco
atribuirle la representacin de la sociedad, que corresponde necesariamente a
los administradores
Ni siquiera se ha de pensar que, por tratarse de socio nico, el rgano de
administracin debe simplificarse, huyendo de la pluralidad de miembros o del

sistema de Consejo. Nada ms lejos de la realidad. La unipersonalidad del socio


suele, en no pocas ocasiones, ser saludable estmulo para complicar el rgano
de administracin, que se constituye en autntico defensor de los intereses de
la sociedad como organismo actuante en el trfico y en el que confluyen
intereses econmicos no slo del nico titular del capital social (y hasta, si se
quiere, propietario de la compaa sin compaeros), sino de acreedores,
trabajadores, colaboradores externos, administraciones tributarias, etc.,
vinculados a la organizacin empresarial. La situacin es particularmente
patente en las sociedades unipersonales del sector pblico; pero tambin hace
su aparicin en el sector privado; sobre todo, cuando los socios nicos son, a
su vez, una persona jurdica.

III.- VENTAJAS DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

Fortalecimiento de la seguridad jurdica (publicidad)

Estimulo para el espritu empresarial

Incremento del dinamismo empresarial

Mayor agilidad en la toma de decisiones

Facilita la transmisin de empresas

Facilita la constitucin de filiales

Evitar la constitucin de sociedades de favor

CONCLUSIONES
En vista de que encontramos una disociacin entre el derecho regulado y la
realidad proponemos la incorporacin de la Sociedad Unipersonal a la Ley
General de Sociedades
La misma deber estar legislada dentro de la ley 26887, en un titulo especial,
que contemple:
1) Las formas de expresin unilateral
2) Fijacin de un capital mnimo para la constitucin, suficiente para cumplir el
objeto social.

3) Exigirse que al momento de su constitucion todas las acciones se


encuentren totalmente pagadas
4) Los aportes no dinerarios, tasarse en todos los casos por el procedimiento
establecido en el la LGS
5) Dejar constancia en toda la documentacin social, que se trata de una
sociedad unipersonal
6) Las cuestiones internas que vinculen al socio con el ente
7) La contratacin del nico miembro con la sociedad y el inters contrario
8) La modalidad a adoptar en la toma de decisiones
9) El rgano de fiscalizacin externa
10) El ejercicio de la administracin
11)La prevencin del abuso societario y el fraude a terceros.
En realidad no existen dificultades insalvables o inconvenientes graves que
impidan la legislacin y consecuente existencia de la sociedad unipersonal,
obviamente desarrollando un rgimen que supla el hecho de no existir
asambleas de socios, ni acciones de los socios contra los administradores
sociales, puesto que solo uno la integrar

BIBLIOGRAFA
PREZ DE LA CRUZ BLANCO, Antonio. Tratado de derecho Mercantil. Ed. Marcial
Pons. Barcelona 2004
RIVERA, Julio Cesar, Instituciones de Derecho Civil, Parte General, Abeledo
-Perrot, Buenos Aires, 1995, p. 161.
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo La Personalidad Jurdica Societaria 1
Ed. Buenos Aires .Heliasta 1994
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. El Fondo Empresarial: Novedad del
Anteproyecto de Nueva Ley Marco del Empresariado. En Revista Ius et Paxis. N
30. Lima.1999. pp. 76.
ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de
Sociedades del Per. Editora Normas Legales, Trujillo 2001.
HUALDE, Fernando Prez, Fuentes Legislativas Europeas. Aspectos a tener en
cuenta para su incorporacin, Sociedades y Concursos en el Mercosur, Primer

Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho Comercial, Ad-Hoc,


Buenos Aires, 1996.. P.36.
PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel: Estudios Sobre la Sociedad Unipersonal,
Depalma, Buenos Aires, 1997.
ROVERE, Marta B, Sociedad de un solo socio una compleja problemtica. Su
analisis a travs de distintas legislaciones, Derecho Societario y de la
Empresa, Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, Ad
vocatus, Huerta Grande, Crdoba 1992.P.385.
PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel: Estudios Sobre la Sociedad Unipersonal,
Depalma, Buenos Aires, 1997.
GOMEZ LEO, Oswaldo .Introduccin al Estudio del Derecho Concursal. Ed.
Depalma .Buenos Aires 1992
VICENT CHULI, Francisco.: Introduccin al Derecho Mercantil; Tirant lo Blanc,
Valencia, 12 ed., 1999.
HUNDSKOFT EXEBIO, Oswaldo (Cord) Tratado de Derecho Mercantil Gaceta
Jurdica Lima 2003
OTERO LASTRES, Jorge M ( Cord) Tema Actuales de Derecho de la Empresa
Palestra 2006
MONTOYA ALBERTI, Ulises;, Derecho comercial Editora Jurdica Grijley Lima
2006
PREZ CARILLO, Elena Estudios de Derecho Mercantil E. Marcial Pons Barcelona
2005
IGNACIO ROMERO, Jos Manual de Derecho Comercial De Palma: Buenos Aires
1996
BAFALLER GRAU, , Juan Curso Prctico de derecho de la Empresa Marcial Pons
2001
LA PAZ, Marcelo Abuso de la Personalidad de las Sociedades ComercialesDe
Palma Buenos Aires 2000
GARRIDO PALMA, Vctor Manuel Estudios Sobre la Sociedad Annima Civitas
Madrid 1993
BARRETO MUGA, Augusto Los Contratos con las Sociedades Mercantil Fecat
1995 Per
FLORES POLO, Pedro Codigo de Comercio Tomo I Justo Valenzuela EIRL Per
1966

[1] Asistente de Ctedra del Curso de derecho Empresarial I (Teora General de


la Empresa y Derecho Societario) de la Facultad de Derecho de la Universidad
Seor de Sipn.
[2] La disposicin adicional segunda, numero 23 de la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limada del 23 de mayo de 1995, denominada Modificaciones
al texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas, aprobado por real
decreto legislativo 1564/ 1989 del 22 de diciembre, introduce un nuevo
captulo con el nmero XII, bajo el ttulo De la Sociedad Annima Unipersonal,
que se integra con el siguiente artculo: Ser de aplicacin a la sociedad
annima unipersonal los dispuesto en el captulo XI de la ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada.(PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel: Estudios Sobre la
Sociedad Unipersonal, Depalma, Buenos Aires, 1997.p. 133)
[3]HUALDE, Fernando Prez, Fuentes Legislativas Europeas. Aspectos a tener
en cuenta para su incorporacin, Sociedades y Concursos en el Mercosur,
Primer Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho Comercial, AdHoc, Buenos Aires, 1996.. P.36.
[4]ROVERE, Marta B, Sociedad de un solo socio una compleja problemtica. Su
analisis a travs de distintas legislaciones, Derecho Societario y de la
Empresa, Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la Empresa, Ad
vocatus, Huerta Grande, Crdoba 1992.P.385.
[5]PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel: Estudios Sobre la Sociedad Unipersonal,
Depalma, Buenos Aires, 1997.
[6] PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel: Estudios Sobre la Sociedad Unipersonal,
Depalma, Buenos Aires, 1997.
[7] La admisin de la sociedad constituida a travs de un testaferro existe hace
largo tiempo. Esta operacin no es una simple simulacin, sino que por el
contrario, es un negocio de confianza y conlleva para el testaferro o
Strohmann (hombre de paja), la existencia de riesgos, ya que contrae la
obligacin de efectuar un aporte de capital y es responsable solidariamente en
el caso de incumplimiento por parte de su socio.
[8] La S.R.L. unipersonal tambin da lugar a discusiones en el derecho alemn,
en cuanto al tema de la responsabilidad personal del socio nico frente a
los acreedores.El problema se suscita debido a que la ley alemana tampoco
tiene reglamentado este tema en el caso de las S.R.L. de un solo socio.En la
practica el socio nico no responde con su patrimonio personal, salvo en
situaciones extraordinarias como el caso de fraude, abuso o mala fe.

[9] Nuestro rgimen, siguiendo el sistema francs, generalizo el otorgamiento


de la personalidad jurdica, potenciando una concepcin formalista que
identifica personalidad con capacidad jurdica; esto es, aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones. Esta asimilacin llevo consigo la atribucin
de una autonoma patrimonial, que permite justificar la ausencia de
responsabilidad de los socios por las deudas sociales, en base a tal
impermeabilidad. (NISSEN, Augusto Ricardo, Curso de Derecho Societario, ADHOC, Buenos Aires, 1998).
[10] RIVERA, Julio Cesar, Instituciones de Derecho Civil, Parte General, Abeledo
-Perrot, Buenos Aires, 1995, p. 161.
[11] CABANELLAS DE LAS CUEVAS , Guillermo La Personalidad Jurdica
Societaria 1 Ed. Buenos Aires Heliasta 1994
[12]Artculo 407.- 6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis
meses dicha pluralidad no es reconstituida.
[13] CABANELLAS DE LAS CUEVAS , Guillermo La Personalidad Jurdica
Societaria 1 Ed. Buenos Aires .Heliasta 1994
[14]. PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel: Estudios Sobre la Sociedad Unipersonal,
Depalma, Buenos Aires, 1997.
[15]La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el
Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin.
[16] CABANELLAS DE LAS CUEVAS , Guillermo La Personalidad Jurdica
Societaria 1 Ed. Buenos Aires .Heliasta 1994
[17] GOMEZ LEO, Oswaldo .Introduccin al Estudio del Derecho Concursal. Ed.
Depalma .Buenos Aires 1992