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Nm. 244
DISCREPANCIA FISCAL
PRESENTACIN
El objetivo del presente Boletn es exponer algunos aspectos que se consideran relevantes
cuando los contribuyentes se ubican en el supuesto de que exista un exceso de egresos no
justificado frente a los ingresos declarados, y que para los efectos del presente denominamos
discrepancia fiscal.
Boletn de Investigacin Fiscal de abril de 2011
2010 2012
C.P.C. Adolfo F. Alcocer Medinilla
Presidente
C.P.C. Francisco Javier Torres Chacn
Vicepresidente de Desarrollo y Capacitacin
Profesional
L.C.P. Roberto Prez Cerezo
Director Ejecutivo
NDICE
PGINA
INTRODUCCIN
CASOS EXCEPCIONALES
10
CONCLUSIONES
18
Vicepresidente
C.P.C. Marcial Agapito Cavazos Ortiz
Coordinador de Cursos
C.P.C. Ernest Haiat Khabie
Secretario
C.P.C. Juan Manuel Puebla Domnguez
Vocero
C.P.C. Alejandro Javier Snchez Caldern
Integrantes
Lic. Elas Adam Bitar
C.P.C. y M.I. Jos Gerardo Alfaro Osorio
L.C.P. Ral Alonso de la Torre
C.P.C. Angelina Arellanos Robledo
Lic. Jorge Cabello Alcrreca
C.P. Arturo Camacho Osegueda
C.P. Plcido Aurelio del ngel Herrera
C.P.C. Ubaldo Daz Ibarra
C.P.C. Gerardo Domnguez Gmez
C.P.C. y M.I Jorge Marcos Garca Landa
L.C.P. Gustavo Gmez Carrillo
C.P. Hctor Gonzlez Legorreta
Lic. y C.P.C. Vctor Hugo Gonzlez Martnez
C.P. Francisco Javier Hernndez Garnica
C.P.C. Pablo Alejandro Limn Mestre
C.P.C. Arturo Martnez Martnez
C.P.C. Omar de Jess Miranda Escamilla
C.P.C. Vctor Manuel Prez Ruiz
C.P.C. Germn Antonio Plito Hernndez
Lic. Juan Carlos Reza Priana
C.P.C. Luis Snchez Galguera
L.C.P. Eliud Alfonso Santiago Barrientos
C.P. Juan Alejandro Solano Gonzlez
C.P. Miguel ngel Temblador Torres
C.P.C. Ernesto Torres Garca
C.P.C. Marcela Torres Martnez
Lic. ngel Jos Turanzas Daz
C.P. Eduardo Vivanco Sodi
C.P.C. y M.I. Elio Fernando Zurita Morales
Lic. Andrea Alva Rosales
Gerente de Mercadotecnia
Comisin de Investigacin Fiscal del Colegio, Ao XVI,
Nm. 244, 30 de abril de 2011, Boletn Informativo
edicin e impresin por el Colegio de Contadores
Pblicos de Mxico, A.C., Responsables de la Edicin:
Lic. Asiria Olivera Calvo, Diseo: D.G. Laura G.
Gonzlez Meja. Bosque de Tabachines Nm. 44,
Fracc. Bosques de las Lomas, Deleg. Miguel Hidalgo
11700. El contenido de los artculos firmados es
responsabilidad del autor; prohibida la reproduccin
total o parcial, sin previa autorizacin.
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I.- Introduccin
As mismo para aquellos no inscritos o inscritos que no hayan declarado ingresos, la totalidad
del egreso se tomar como ingreso presunto y deber pagar las contribuciones
correspondientes. Ahora bien, en ambos casos, ya sea de contribuyentes inscritos o no,
debern demostrar el origen de los ingresos presuntos, es decir, la carga de la prueba
siempre la tienen los auditados. La persona fiscalizada deber demostrar en todo caso que
los depsitos recibidos son por ejemplo, con motivo de prstamos, cantidades depositadas por
su cnyuge o por cualquier razn que no necesariamente es producto de una actividad lucrativa
por la cual se haya omitido el pago del impuesto.
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II.- Facultades de las autoridades
Con las reformas de aos anteriores al Cdigo Fiscal de la Federacin (CFF), las autoridades
contarn con facultades amplias en contra de los particulares. No podemos perder de vista la
modificacin que sufri en el ao de 2006 el artculo 107 de la Ley del Impuesto sobre la Renta,
ni tampoco las obligaciones establecidas en materia de declaraciones informativas del Impuesto
al Valor Agregado (IVA), ms las correspondientes en materia de informativas de notarios, que
entre otros objetivos, tienen como fin hacer llegar la informacin al fisco para una eficaz
operacin de fiscalizacin. Con ello la determinacin presuntiva de los ingresos y la
discrepancia fiscal tendrn mayor relevancia para aquellos que no puedan demostrar el origen
de sus entradas o depsitos o que no justifiquen por qu tienen ms egresos que ingresos.
Es visible que en la gran mayora de las auditoras que practica el fisco se determinan ingresos
omitidos, pero muchos de estos en realidad no lo son sino que se trata de prstamos, crditos
bancarios, operaciones o traspasos del propio contribuyente, que por consiguiente debemos
poner atencin para transparentar cualquier observacin en materia de discrepancia.
El artculo 109, fraccin V del CFF describe el delito de defraudacin fiscal equiparable, pues en
l se contienen, a decir de la Corte, los elementos necesarios para su acreditacin en la medida
que el particular conoce la conducta que prohbe el legislador, la cual consiste en no presentar
la declaracin anual por ms de doce meses y en dejar de pagar la contribucin.
Es decir, se refiere a que el contribuyente, persona fsica o moral, deje de presentar por ms de
doce meses su declaracin del ejercicio (de las operaciones en que estos realizaron
determinados actos o actividades que generaron obligaciones tributarias) y determinar si existe
o no cantidad alguna que haya de pagarse por concepto de contribucin, y que de existir lo
primero deje de realizar el pago.
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Ser sancionado con las mismas penas del delito de defraudacin fiscal, quien:
II. Omita enterar a las autoridades fiscales, dentro del plazo que la ley
establezca, las cantidades que por concepto de contribuciones hubiere retenido
o recaudado.
VI. Comercialice los dispositivos de seguridad a que se refiere la fraccin VIII del
artculo 29-A de este Cdigo. Se entiende que se comercializan los citados
dispositivos cuando la autoridad encuentre dispositivos que contengan datos de
identificacin que no correspondan al contribuyente para el que fueron
autorizados.
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VII. Darle efectos fiscales a los comprobantes cuyos dispositivos de seguridad no
renan los requisitos de los artculos 29 y 29-A de este Cdigo.
VIII. Darle efectos fiscales a los comprobantes digitales cuando no renan los
requisitos de los artculos 29 y 29-A de este Cdigo.
No se formular querella, si quien encontrndose en los supuestos anteriores,
entera espontneamente, con sus recargos, el monto de la contribucin omitida
o del beneficio indebido antes de que la autoridad fiscal descubra la omisin o el
perjuicio, o medie requerimiento, orden de visita o cualquier otra gestin
notificada por la misma, tendiente a la comprobacin del cumplimiento de las
disposiciones fiscales.
A decir de algunos juristas, el artculo 109, fraccin V del CFF es inconstitucional en virtud de
que slo se refiere a declaracin del ejercicio, mas no a la declaracin anual; sin embargo, la
Corte ha sealado que no hay duda a qu declaracin nos remite, por lo cual no es contraria a
la Constitucin Federal ni causa inseguridad jurdica a los gobernados.
En algunos casos se ha preguntado, Qu pasa con las remesas de dlares que llegan a
nuestro pas y si se considera como discrepancia fiscal? Consideramos que no puede
presumirse una omisin de ingresos o discrepancia que origine un ingreso acumulable, pero
nadie est exento de que la autoridad pueda requerirle las aclaraciones correspondientes y por
seguridad debern conservar los comprobantes para demostrar dichas remesas.
De esta suerte, la discrepancia fiscal toma mayor importancia, por lo cual es conveniente que
cada persona revise su situacin fiscal, y en el ltimo de los casos, si tiene una revisin en
puerta asesorarse en forma oportuna con su abogado fiscalista. Y es que para determinar una
discrepancia fiscal de las personas no inscritas o que no declaran es relativamente fcil, pues
basta con saber a cunto ascienden sus consumos en tarjetas de crdito, qu autos compran o
si es que adquieren alguna propiedad.
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Ahora bien, no podemos dejar de sealar que todo acto de molestia de la autoridad an
tratndose de la discrepancia fiscal, debe estar debidamente fundada y motivada. Asimismo la
autoridad debe justificar sus actuaciones, por lo que en todo caso el contribuyente goza del
derecho de defensa cuando sienta que sus derechos se encuentran lesionados, por ello el
defensor del contribuyente valorar si la pretendida discrepancia se encuentra apegada a
derecho.
RENTA
Los artculos 83, fraccin IX, inciso A), del Cdigo Fiscal de la Federacin, y 42
fraccin III de la Ley del Impuesto sobre la Renta, vigente en el ao de 1976,
establecen el procedimiento de estimativa de ingresos omitidos que debe seguir la
autoridad; sin embargo, cuando en una liquidacin de impuestos nicamente se
dice que los ingresos omitidos derivan de un libro econmico de los cuales se saca
un promedio mensual omitido, pero sin sealar ninguna razn que justifique el por
qu de su estimacin, debe considerarse que el procedimiento seguido por la
autoridad no se ajust a las disposiciones sealadas y, en consecuencia, no se
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encuentra debidamente fundado y motivado en los trminos del artculo 16
Constitucional.(71)
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CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN
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CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN
(...)
QUINTO.- (...)
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Esta Juzgadora considera fundados los argumentos de nulidad que se analizan, con
base en las siguientes consideraciones.
Artculo 59.- Para la comprobacin de los ingresos, o del valor de los actos,
actividades o activos por los que deban pagar contribuciones, las autoridades
fiscales presumirn, salvo prueba en contrario:
"(...)
"III.- Que los depsitos en la cuenta bancaria del contribuyente que no correspondan
a registros de su contabilidad que est obligado a llevar, son ingresos por los que se
deben pagar contribuciones.
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"(...)"
Artculo 82.- Los contribuyentes que obtengan ingresos de los sealados en este
Captulo, adems de efectuar los pagos de este impuesto, tendrn las siguientes
obligaciones:
"I.- Proporcionar a las personas que les hagan los pagos a que se refiere este
captulo los datos necesarios, para que dichas personas los inscriban en el Registro
Federal de Contribuyentes, o bien cuando ya hubieran sido inscritos con
anterioridad, proporcionarle su clave de registro al empleador.
"II.- Solicitar las constancias a que se refiere la fraccin III del artculo 83 y
proporcionarlas al empleador dentro del mes siguiente a aqul en que se inicie la
prestacin del servicio, o en su caso, al empleador que vaya a efectuar el clculo del
impuesto definitivo o acompaarlas a su declaracin anual. No se solicitar la
constancia al empleador que haga la liquidacin del ao.
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"b).- Cuando se hubiera comunicado por escrito al retenedor que se presentar
declaracin anual.
"d).- Cuando obtengan ingresos, por los conceptos a que se refiere este Captulo,
de fuente de riqueza ubicada en el extranjero o provenientes de personas no
obligadas a efectuar las retenciones del artculo 80 de esta Ley.
"IV.- Comunicar por escrito al empleador, antes de que ste les efecte el primer
pago que les corresponda por la prestacin de servicios personales subordinados
en el ao de calendario de que se trate, si prestan servicios a otro empleador y ste
les efecta el acreditamiento a que se refiere el artculo 80 de esta Ley, a fin de que
ya no se realice dicho acreditamiento."
En ese tenor, le asiste la razn al actor ya que en principio como lo hace valer, es
ilegal la presuncin aplicada por las autoridades demandadas para determinar el
crdito fiscal a su cargo, en el sentido de considerar como "ingresos" respecto de
los cuales tiene la obligacin de pagar las contribuciones correspondientes,
supuestamente omitidas, con relacin a los depsitos registrados, entre otras, en
sus cuentas bancarias, abiertas en esas Instituciones de crdito a su nombre,
toda vez que de la interpretacin lgico-jurdica de la fraccin III del artculo 59 del
Cdigo Fiscal de la Federacin, vigente en los aos de 2003 y 2004, para que se
configurara legalmente su aplicacin en el caso, es necesario que el demandante
tenga la obligacin de llevar contabilidad, lo cual no es as, pues se reitera en los
Captulos I "De los Ingresos por Salarios y en General por la Prestacin de un
Servicio Personal Subordinado"; IV "De los Ingresos por Enajenacin de Bienes"; y
X "De los Dems Ingresos que Obtengan las Personas Fsicas", del Ttulo IV "De las
Personas Fsicas", de la Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en los ejercicios
liquidados, no se establece a cargo de los contribuyentes que deben tributar
respecto de los mismos, esa exigencia formal.
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contabilidad, hiptesis normativa esta ltima, que como ya se indic no se presenta
en el caso por las razones que anteceden; en consecuencia, la resolucin en la que
se determinan ingresos presuntos con base en depsitos en cuentas bancarias del
contribuyente, que no se encuentran registrados contablemente, por no tener ste la
obligacin legal de llevar contabilidad, de ninguna manera se puede considerar
configurada y por ende aplicable la presuncin establecida en dicho precepto,
mxime que al establecerse en el mismo, la carga al particular de llevar
contabilidad, su interpretacin y aplicacin es estricta en trminos de lo dispuesto
por el diverso numeral 5 del Cdigo Fiscal de la Federacin.
Por otra parte, en efecto como lo hizo el actor en la fase administrativa y lo realiza
en esta instancia, demuestra de manera fehaciente que los depsitos que efectu
durante los ejercicios liquidados en las ya mencionadas cuentas bancarias, no
pueden considerarse como ingresos, pues los mismos de ninguna manera y en
momento alguno incrementaron su patrimonio, en virtud de que los mismos se
refieren respectivamente a reembolsos de gastos que erog por terceras personas,
a reembolsos de prstamos a diversas personas sin causa de intereses y al retiro de
aportaciones para futuros aumentos de capital anotados en los ejercicios de 2003 y
2004.
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a) $100,000.00 el day $50,000.00 el (folio 1956 del expedientillo consistente
en 2465 copias certificadas), y g) La carta de fecha , a travs de la cual el
enjuiciante solicit al Banco Nacional de Mxico, S.A. de C.V., copia del cheque
nmero 18473 que deposit en su cuenta de cheques 96105-0 el, as como copia
de los documentos depositados el de dicho ao por la cantidad de $100,000.00
(folio 1957 del expedientillo consistente en 2465 copias certificadas); el seor
Gmez recibi del accionante los das las cantidades de $100,000.00 y
$50,000.00 a travs de los cheques nmeros 430 y 531 de Banco Nacional de
Mxico, S. A. por concepto de prstamos personales sin causar intereses; as
mismo que los das . fueron depositadas esas cantidades en la Cuenta de
Cheques nmero 96105-0, abierta a nombre del actor en el Banco Nacional de
Mxico, S.A., por concepto de reembolsos de los prstamos de referencia; y
finalmente que mediante cartas de fecha , respectivamente el demandante
solicit, al seor Gmez que le proporcionara una copia fotosttica de sus estados
de cuenta bancarios en donde aparecieran las referencias a los cheques girados a
su favor, relacionados con los citados prstamos, y al Banco Nacional de Mxico, S.
A de C.V., copia del cheque nmero 18473 que deposit en su cuenta nmero
96105-0.
a) La factura nmero 8929 expedida el, por Sabre Investments Ltd, a favor de ,
S.A. de C.V., que ampara la compra y precio de la aeronave usada Modelo North
American Sabreliner 60, nmero de serie 306-22 (folio 1969 del expedientillo
consistente en 2465 copias certificadas).
c) Las facturas expedidas a favor de , S.A. de C.V., por Servicios Areos del
Centro, S.A. de C.V., nmeros: 0201, 0088, 0313, 0285, 1634, 1184, 1304, 1466,
1606, 1705, 1815, 1975, 0146, 0994, 2305, 0416, 0784, 1102, 1487, 2555, 2381,
2305, 2787, 2595, 0773, 0778 y 0687 (folios 1970 a 1996 del expedientillo
consistente en 2465 copias certificadas).
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e) Las facturas expedidas a favor de , S.A. de C.V., por America Air Services,
nmeros: 19589, 19809, 19609, 19389, 21729 y 21669 (folios 1998 a 2003 del
expedientillo consistente en 2465 copias certificadas).
Es decir, las demandadas debieron considerar los gastos erogados por conceptos
de reparacin y mantenimiento del avin marca Sabre 60, matrcula "XACHP", que
amparan las facturas de referencia, excepto como ya se dijo las nmeros 0773,
0778 y 0687 expedidas a favor de , S.A. de C.V., por , S.A. de C.V., pues se
refieren a dos aeronaves distintas, las dos primeras al Avin Sabre, matrcula XARIR y la tercera al Avin LR 28, matrcula XA-KAJ.
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circunstancia normativa requerida para la configuracin de la aplicacin de dicha
presuncin.
(...)
Por lo antes expuesto y con fundamento en lo dispuesto en los artculos 236, 237,
238, fraccin IV, 239, fracciones II y 239-A del Cdigo Fiscal de la Federacin, con
relacin a los diversos 104 y 107 de la Ley de Amparo, se resuelve:
III.- Se declara la nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada, misma que qued
debidamente precisada en el resultando 1 de este fallo, en los trminos sealados
en los considerandos quinto y sexto de este fallo.
VII.- Conclusiones
Podemos concluir que el contribuyente deber soportar todas sus operaciones bancarias toda
vez que en muchas ocasiones no se tiene la cultura de resguardar los comprobantes. De esta
forma si partimos de la base de que la autoridad primordialmente se apoya en la informacin
bancaria o en los movimientos financieros de los contribuyentes, a estos les corresponde
justificarlos. Asimismo recordemos que a quien le corresponde soportar las operaciones es a los
particulares mas no a la autoridad, toda vez que todas las actuaciones de las autoridades se
presumen legales, de tal forma que los contribuyentes se encuentran obligados a instrumentar
su defensa en cualquier caso.
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