21/01/13

La filosofa no se ensea, la filosofa es una prctica, es pensar entorno a

algo, que es el conocimiento?
Los griegos son los padres de la filosofa occidental, filosofa significa amor a
la sabidura, para los modernos la pregunta es como se puede conocer y
que se puede conocer? Por eso la modernidad se construye con
conocimiento.
Una etapa de la evolucin del procedimiento es la modernidad, me dan la
razn para conocer pero no la razn del conocimiento.
La filosofa ha tenido 4 divisiones:
1. Especulativa: es la filosofa de la antigedad, la filosofa que
pretendi dar respuesta al conocimiento objetivo y respuesta a los
fundamentos de ese conocimiento
SPECULUM es extraer del espejo razones de algo SOCRATES
2. Analitica: la filosofa de los modernos, es la filosofa que reflexiona
entorno a justificaciones procedimentales, en busca de razones para
la obediencia RENE DESCARTES
3. Practica: En una corriente del pensar en razn de bsqueda de la
actuacin de los seres humanos, razones de hacer ARISTOTELES Y
KANT
4. Critica: es una forma del pensamiento que cuestiona por la sospecha
las verdades establecidas MARX
FILOSOFIA: vivir la vida humanamente, trascender lo meramente
biolgico a otra esfera, solo el ser humano es elque transciende
Vamos a partir desde la filosofa del derecho clsica, no es
satisfactorio ni el concepto,
El objeto del conocimiento fue la regla, es una imposicin, racional,
democratica y que tuvo una finalidad (el control social).
- Forma de aparecer bajo la forma del derecho positivo, ignora el
derecho natural, la costumbre
1. Separacin del derecho (razonabilidad), (moral) lo que yo
quisiera caracterstica
2. Sistema nico : solo una autoridad nominadora, pleno: no
existe vacios, no tiene contradiccin entre si, (coherentes)
3. Contenido el cual es la justicia conforme a lo que dice el
legislador
La filosofa clsica centro atencin en separacin derecho y
moral
Analtica: a que moral se esta refiriendo? Hay muchos clases de
moral
Construccin del marco epistemolgico:

1- Una disputa contra el contacto, reaccionan al dogma medieval,

realizaron el contrato
2- Construir teoria sobre el derecho positivo, se construye sobre la
validez
3- La tensin entre validez y sospecha, recostruccion.
4- Siglo xx el derecho es discurso y acomodacin , argumentacin
elemento fundamental
Variable filosfica de la justicia aos 80-90 permitia que esta se
hiciera con la justicia del derecho clsico
25/01/2013
Desde el punto de vista alternativo es hacer una reconstruccin
2. solo es posible en convivencia, esa obediencia es la que permite la
experiencia
28/01/13
Por que y para que obedecemos? La misma filosofa ha establecido
que hay tres posibloes respuestas:
1. Porque la regla es vlida, eficaz y legitima
2. Porque la orden es la valida, eficaz y legitima
3. Porque el orden social es vlido, eficaz y legitimo
LOS PROBLEMAS
DERECHO:

FUNDAMENTALES

DE

LA

FILOSOFIA

DEL

Que es la validez? Ela regla o del s un concepto que hace referencia a

razones de existencia de un fenmeno, de la regla o del derecho para
obedecerla
-

Analtica: se refiere al cuerpo terico construido sobre

conocimientos no verificables por la experiencia, se refiere a
ciencias intangibles, ciencias naturales
a- Hans Kelsen: es un seguidor de Kant por lo tanto su obra es
especulativa, se queda en la especulacin, tiene 2 grandes
periodos, desde que se gradua de mucho la separacin aun
para el derecho, finaliza sus aos siendo un gran demcrata. La
justicia es indefinible por naturaleza, porque la justicia como
valor como conocimiento es cambiante
Teora pura del derecho: 2 versiones, ambas versiones estn
divididas en 2 grandes apartados la esttica jurdica (estudia el
problema de la justicia) y la dinmica jurdica ( estudia el
problema de la regla)
b- Hart:
c- Luhman:
Emprica : todo aquel cuerpo terico construido por un
conocimiento contrastable por la experiencia, para las ciencias la
validez emperica es dura

Hart.

Filosofa del derecho analtica = lenguaje total, parcial ]

indeterminado
Dos modelos:
Modelo primario o primitivo: es el conjunto de reglas primarias
(aquella que establece derechos y deberes) = derecho natural
Modelo desarrollado: derecho de la modernidad (derecho positivo),
est integrado por un conjunto de reglas secundarias. Son tres: la
regla de cambio; regla de adjudicacin; regla de reconocimiento. Esto
va dirigido a determinados sectores de la poblacin. Por eso las reglas
secundaras son de competencia
Regla de cambio: atribuye competencia a determinadas personas
para modificar las reglas secundarias, a travs de estas inclusive
puede modificarse una regla primaria, va dirigida al legislador.
Regla de adjudicacin: atribuye competencia a personas para resolver
problemas jurdicos o sociales. Es el juez y es una regla tpica.
Regla de reconocimiento: aquella que le atribuye competencia a las
personas para identificar reglas secundarias o reglas primarias.
Practica social = identificar la competencia de las autoridades
pblicas. Va dirigida a toda la sociedad. En esa identificacin de las
autoridades pblicas esta la validez del derecho, la cual para Hart es
una prctica social.

Concepto de derecho para Hart: es la prctica social que identifica la

regla, competencia y titulares de la competencia
La eficacia del derecho se mira desde el punto de vista interno y
desde el punto de vista externo.
Interno: la practica social protagnica, es decir requiere que la
sociedad sea protagonista de la vida jurdica
Externo: es el punto de vista del observador imparcial,
Solucin casos: JUEZ: decisin, tiene la posibilidad de buscar la
solucin en el mundo de las reglas primarias y secundarias.
El juez comienza en las reglas secundarias pero puede ir a las reglas
primarias.
Dowrkin va en contra de las discrecionalidad, en el derecho siempre
est la solucin correcta, es decir para dowrkin el derecho es una
esfera con un conglomerado.
kelsen / positivista duro / excluyente

Hart / positivista blando / incluyente

Luhmann: socilogo creador de la teora de los sistemas sociales, un

sistema es una caja cerrada que tiene una entrada y tiene una salida.
A) El proyecto cientfico de Luhmann La pretensin de Luhmann en
su Systemtheorie es la continuacin y actualizacin crtica del
funcionalismo estructural de T. Parsons. Construir una Teora de la
sociedad, completa y exhaustiva, de carcter interdisciplinar -y
dentro de ella una Teora del Derecho- sirvindose como
instrumento metodolgico de la teora de los sistemas. El intento
de Luhmann cristaliza en una visin deshumanizada y tecnificada
de la sociedad cuyos rasgos fundamentales son:
B) 1. La complejidad social Se trata de la complejidad de la sociedad
actual en cuanto sistema, en la cual el hombre aparece situado
ante un amplsimo horizonte de posibilidades de actuacin con la
consiguiente perplejidad y dificultad para elegir, lo cual supone
contingencia y riesgo.
C) 2. La limitacin de la razn humana La natural limitacin de la
razn humana (imbecillitas, en su sentido clsico) para reducir por
s misma la complejidad del mundo. 3. El sistema como
instrumento cognitivo Nos referimos al recurso a la idea de
sistema como instrumento (aparato tcnico) para posibilitar la
comprensin del mundo y la reduccin de su dramtica
complejidad, haciendo posible la orientacin y actuacin humanas,
puesto que el sistema -los sistemas normativos- permiten
construir expectativas estables, slidas, sobre el comportamiento
de uno mismo y del de los dems2 .
Autofoyesis: reproduccin por si solo
1. El sistema jurdico Luhmann concibe el Derecho como un subsistema
especfico del complejo sistema social, definido bsicamente por la
nota de positividad, y que se diferencia funcionalmente de los otros
subsistemas sociales (econmico, moral, poltico, etc.) por su
especfico entramado de comunicacin consistente en su propio
sistema binario -distincin entre lo jurdico (Recht) y lo antijurdico
(Unrecht)- capaz de establecer y fijar determinadas expectativas
normativas de conducta. Estas expectativas de conducta deben ser
generalizadas en tres dimensiones: 1. Dimensin temporal:
Conservacin de las expectativas con independencia de que se
realicen o no. 2. Dimensin social: Institucionalizacin de las
expectativas mediante el consenso. 3. Dimensin material:
Identificacin de los contenidos o materias sobre las que versan las
expectativas7 . La abstraccin y deshumanizacin del pensamiento
sistmico de Luhmann ( en relacin con l se ha hablado de una
sociedad sin hombres 8 ) culmina en la revisin y tecnificacin de

las ideas de derechos fundamentales y de justicia que, en cuanto

categoras centrales del pensamiento jurdico, aparecen configuradas
como imgenes surrealistas.

Niklas luhmann

Sistema tcnico (racionalidad sistmica)

Procesalidad:
se presenta procesos=
Equivale a afirmar que hay procesos sistmicos es decir integrados no
aislados, porque en el sistema todo se comunica.
Constitucin mltiple: que la sumatoria integrada de sus elementos no
aislados no unilaterales
Comunicacin: hay lazos de comunicacin sistemtica, dinmica.

Complejidad: que el sistema no es simple sino que el sistema como

unidad implica la integracin de muchas cosas, eso hace que el sistema sea
una expresin compleja; a travs de tres variables,
La auto adaptacin
dems);

(que los sistemas que integran se acomodan a los

Principio gua: informacin (expresin de un lenguaje comn);

Funcin limite (la finalidad es limitada, obedece a la informacin o a la
entrada porque el sistema produce resultados dependiendo de lo que entre
en la informacin).

Constriccin racional (limites)

Interpenetracin (toda la informacin entrante debe ser susceptible de
autoadaptibilidad, modifica al otro pero se modifica por otro, se modifican
entre si)
Interconexin: si somos modificados estamos mirando nuevos lazos
Condicionamiento del resultado

Autopoiesis: que todo tiene referencia con todo:

Autorreferencia: ejm lo hijos se parecen a sus padres, en su comportamiento
(soy el resultado de)
Auto contacto: todo tiene contacto, es decir, relacin entre s;
La autopoiesis niega la comunicacin, no comunicabilidad entre sistemas.

Sistema jurdico Caractersticas jurdicas

Constructor

de

operadores

jurdicos: creador de operadores

jurdicos, ejm, legisladores, estudiosos del derecho:

Produce y ordena relaciones sociales. Ordena relaciones sociales es atreves
de operadores de orden (manda+, permite, prohbe-)
Genera una red de comunicaciones: red de entendimiento social entorno a
los tres anteriores operadores y siempre generara el sistema entorno a esto.
Circuitos autorrefenciales:

Reduccin de la complejidad del mundo social a la regla.

Procesador de informacin selectiva (solo lo que le permite la regla.
Diferenciador de las relaciones sistema/ entorno.

Constriccin jurdica: (limites) Concepto de justicia: razn, no

valor. Por eso si la razn poltica que me hace la regla establece que a
los guerrilleros se les aplicara la misma regla que a los paramilitares
luhmann piensa que si se debe aplicar la misma regla.
Criterio regulador interno: objetivo, si fuera externo seria valorativo
sino cero valorativo.
Cdigo binario: correctoincorrecto, legalilegal; justo-injusto,

Autopoiesis (normatividad autocircular)

Validez circular. Por tanto no me contamina el sistema
Construccin normativa de la realidad social; la sociedad es el resultado de
la norma,
Conocimiento del sistema: clausura operativa (aplicacin nicamente del
Derecho), el Derecho se agota en s mismo como conocimiento.
Luhmann positivista la realidad es la regla
02/03/2015
Sntesis del realismo vs escuelas criticas
Uso alternativo del derecho
Pluralismo jurdico = varios sistemas generadores de reglas
Escuela crtica francesa es el ejercicio del criticismo desde el punto de vista
del marxismo puro
Michael baillie

A.J Amaund
Estudios crticos sobre el derecho = Duncan Kennedy; Unger.
Sntesis que hacen el realismo y el criticismo de la eficacia, validez y
legitimidad
El modelo absorbe (subsume) los 3 elementos produciendo una corriente
llamada comunitarismo (corriente ideolgica y poltica que defiende los
grupos sociales frente al todo que es la sociedad); por eso es muchos
grupos totalmente identificado. Manifestaciones de comunitarismo =
feminismo, movimientos afrodescendientes, sindicalismo.
El derecho como legitimidad = porque obedecer al derecho?
1. Aceptacin/obediencia
2. Muy prximo al derecho natural moral
La moral positiva
Obediencia = dominacin = Max Weber {carismtica, persona;
tradicional; racional)
Texto 3
http://es.scribd.com/doc/173927946/120874811-Livro-Ley-PrincipiosDerecho-Luis-Prieto-Sanchis#scribd
JOHN ROWLS
M3
ARISTOTELES: LA VIRTUD: HACER PERFECTAMENTE LO QUE DEPENDE UNO
Ser menos emocionalmete, mas objetivo
Ser dueo de mmi propio destino
Traer para el lunes
Principios de justica de rolws
El ltimo punto es la razn publica
La discusin de lo fundamental
Que es la vida= adaptacin del ser
Que es la vida humana= capacidad del ser humano para decidir, pero las
personas que no pueden decidir (bebes) entonces sera la capacidad de
adaptarse al medio o la naturaleza
Experiencias dentro del ciclo de tiempo y espacio

Que es la trascendencia de la vida

Derechos humanos: un conjunto de facultades e instituciones que en todo
tiempo y lugar satisface las exigencias de libertad, igualdad y dignidad que
deben ser positivadas interna e internacionalmente. (Teora experiencialista)
Que son facultades: son condiciones de la existencia humana.
La facultad se refiere a condiciones necesarias al s
er humano que nacen de l.
Aplica en todo tiempo (historicidad) y lugar (contextualizacin)
Necesidad es porque no tengo el derecho. Exigencia es diferente porque
nacemos con ese derecho.
Para hacer valer las exigencias se requiere la positivacion o reconocimiento
tanto interna como internacionalmente.
( Para los experiancialistas no son derechos fundamentales )

Idad son:

Dignidad: es una especia de renuncia a la libertad a favor de la igualdad

(desde lo individual)
Desde el punto de vista liberal: los elementos que configuran la dig Libertad
de eleccin; capacidad racional; capacidad de lenguaje; capacidad de
pensamiento abstracto; libertad moral; capacidad esttica.
Libertad de eleccin: posibilidad de escoger entre una o ms opciones
Para esto debe existir la razn para poder escoger.
Utilitarismo:
Pensamiento abstracto: no ser lineales en nuestro pensamiento sino crear
mundos a travs del pensamiento. Capacidad esttica es la sensibilidad
La libertad moral es la trasformacin en virtud de la convivencia
Las predicciones van desde lo moral a lo intelectual
Racional hasta lo material (condiciones fsicas concretas para vivir bien)

Poltica. Estudio del ejercicio de personas de poder

Hay una relacin entre el derecho y la poltica.

Pensamiento keynesiano
El derecho como fuerza regulada genera orden.
Para Kant primero el derecho despus la poltica
El ser humano es libre, responsable, sentido de valor moral.
Estado de derecho: toda organizacin sometida a reglas jurdicas (macro).

El imperio de la legalidad: que las autoridades pblicas solo pueden hacer lo

que las normas pblicas dicen.
Estado legicentrista: la dinmica jurdica la establece el legislador
El derecho tiene alta valoracin moral.
El legislador es altamente coyuntural
Enseanzas de la FD: evolucin histrica dela convivencia

Antes de 1942 {convivencia natural, cosmologa

1492-1510 = conquista
1510-1819 = colonia {natural; teolgico = objeto de la FD = justicia
impuesta por la divinidad
1819-1886 = repblica, convivencia poltica
Derecho natural colonial
Bolivarianos = centralistas
Santanderistas = federalistas
1848 liberal; 1849 conservador
1886-1991 = teologizado = FD { laica; religiosa (catlica=diocesana;
comunidad religiosas)
Justicia como voluntad divina
Despus de 1991
Se rompi el esquema del positivismo teologizado del 86.
La filosofa del derecho debe integrar { MORAL, POLTICA, }

es el juez el gran protagonista de la filosofa del derecho

la decisin de anular
desobediencia civil

el

traslado

o realizar

el

traslado

pese

ala

SI EN LA PROTESTA O HUELGA SE DEBE APLICAR LOS VALORES MORALES

PAR La PRESERVACION DE LA VIDA DE LOS PRISIONEROS O RESOLVER EL
PROBLEMA HACIENDO EFECTIVA LA DECISION ADMINISTRATIVA DEL
TRASLADO