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Segn Pastor Ridruejo: la afirmacin de que el Derecho Internacional es el que rige las
relaciones entre estado implica ciertamente una consideracin de los sujetos, pero a lo que
atiende realmente es al carcter de la relacin contemplada, hay que pensar adems que
decidirse por una definicin sobre la base de la materia regida por la norma o atendiendo a
la fuente de ella comporta en ltimo anlisis una toma de posicin sobre el elemento
subjetivo.
En palabras de Kelsen, acudiendo al criterio formal, si el contenido de las reglas
internacionales es fluido y cambiante, existe en ellas un matiz forma fijo e invariable: su
procedencia, su proceso de positivizacin, es este el criterio adoptado por la mayor parte de
los autores que se han planteado de manera expresa y consecuente el problema de la
definicin del derecho internacional.
Conclusin: teniendo en cuenta lo anterior definiremos el Derecho Internacional Pblico
como el conjunto de normas positivizadas por los poderes normativos peculiares de la
comunidad internacional.
Diferencias entre el derecho Internacional Pblico y Privado: en el derecho internacional
privado son personas naturales o jurdicas de diferentes estados, que los problemas son
resueltos por un juez nacional, quien debe determinar cul es la ley aplicable al caso, y para
ello acude a los tratados o a las doctrinas existentes en esta materia, pero en ningn caso se
resuelve por un juez internacional ; en sntesis el privado se refiere a cuestiones privadas y
relaciones jurdicas entre los particulares y en el publico hace referencia ms bien a
cuestiones de carcter poltico y a las relaciones de los estados como tales.
Diferencias entre el derecho Internacional General y derecho Internacional Particular: el
derecho internacional particular se crea generalmente mediante acuerdos internacionales, es
decir, mediante la concrecin de tratados internacionales, por ello no excluye que algunas
costumbres particulares se hayan formado por va consuetudinaria, es decir que el derecho
internacional particular puede ser convencional o consuetudinario y el general es el que
comnmente siempre hablamos.
Diferencias entre el derecho internacional de la guerra y el derecho internacional de la
paz: por el derecho internacional de la paz es aquel conjunto de normas que rigen las
relaciones pacificas y normales entre los estados y dems sujetos de derecho internacional,
en cambio, el derecho internacional de la guerra (Ius In Bello), tiene como caractersticas
principal el que las relaciones pacificas de los estados se interrumpen simultneamente con
la vigencia de todos los tratados suscritos por las partes en conflicto con antelacin a la
declaratoria o ultimtum de guerra.
Dentro de las divisiones del derecho internacional segn su contenido, podemos encontrar
al derecho internacional administrativo, derecho constitucional internacional, derecho
internacional econmico, derecho penal internacional: por este ltimo se entiende como el
conjunto de sistemas que tiene por objeto sancionar y reprimir la delincuencia
internacional, de esta rama forman parte los procedimientos establecidos para garantizar la
sancin de los crmenes de guerra, los crmenes contra la paz y la humanidad y los
deberes. Como ejemplo tenemos el caso de la plataforma continental del mar del norte
segn la cual dicha figura, puede ser inferida de un comportamiento, de declaraciones.
Aquiescencia: o el silencio aparecen as como una especie de inaccin calificada desde el
punto de vista jurdico, de la que se derivan efectos en el plano del derecho internacional, se
entiende, en efecto, que el estado que calla ante una reclamacin o comportamiento de otro
estado normalmente merecedor de protesta o de otra forma de accin tendente a la
preservacin de los derechos impugnados resulta de las consideraciones del tribunal de la
Haya, en el caso de la Pesquera.
Pero, la aquiescencia es distinto al estoppel?, los dos encuentra su fundamento en el
principio general de la buena fe, conviene recordar ahora dos de los elementos constitutivos
de la nocin de estoppel, el concerniente a la situacin creada por la actitud de un estado
(actitud primaria) y el referido a la necesidad de la existencia de un perjuicio o detrimento
para otro estado, se trata de la actitud secundaria motivada por la actitud primaria del estado
ante el que se invoca el estoppel, pues buen a diferencia de la aquiescencia, la actitud
primaria no tiene que consistir forzosamente en silencio o inactividad sino que puede
revestir la forma de un comportamiento positivo, y en cuanto a la singularidad tcnicojurdica de esta ultima figura frente a la institucin del estoppel.
En el derecho internacional se llego a pensar en algn momento, y se piensa segn algunos,
de la objecin contra la existencia del Derecho Internacional Pblico, se le aade la falta de
ley, falta de tribunales encargados de interpretar y resolver los conflictos entre estados y la
ausencia de un poder ejecutivo que logre hacer cumplir sus decisiones, lo dicho
anteriormente al carecer de una ley o un Cdigo Internacional no quiere decir que no haya o
no exista el derecho internacional pblico, este se expresa mediante la manifestacin
consciente de los estados en su vida de relacin en donde no se requiere una ley escrita para
aceptar su existencia. La segunda critica es la inexistencia de un poder ejecutivo o fuerza
pblica que constrie al cumplimiento de la ley, otra seria la ausencia del poder judicial
internacional, la organizacin judicial es posterior al derecho, el juez no crea derecho, pues
en su fallos so solo una de las formas de realizacin del derecho. Se puede decir que existen
ya rganos que desempean funcin judicial, como lo es el tribunal de arbitraje, las cortes
de arbitraje de la Haya, los tribunales mixtos de los tratados de paz de 1919, la corte de
justicia internacional permanente, rganos de la liga de naciones y la corte internacional de
justicia de las naciones unidas.
Codificacin y Desarrollo progresivo: se encuentra en el artculo 15 del estatuto de la
comisin de derecho internacional, la codificacin en sentido estricto significa la ms
precisa sistematizacin y formulacin de las normas de derecho internacional en aquellas
materias en que ya exista implica practica de los estados, as como precedentes y doctrina,
por su parte el desarrollo progresivo consiste en la elaboracin de proyectos de
convenciones sobre temas que no hayan sido regulados todava por el derecho internacional
o respecto de los cuales los estados no hayan aplicado en la prctica normas
suficientemente desarrolladas. Entonces estamos frente dos formas de codificacin una en
sentido amplio otra en sentido estricto.
La supremaca del Derecho Interno: puesto que si la voluntad del estado es suficiente para
crear el derecho internacional, este ltimo seria una especie de derecho estatal externo.
[Tiene que ver con la teora de la autolimitacin] [Anzilotti y Jellinek].
Segn Gaviria Livano: el Derecho Interno y el Internacional son independientes. La
practica demuestra que hay una relacin muy estrecha entre ambos sistemas [un estado no
puede violar los derechos internacionales, el derecho interno puede crear obligaciones
internacionales, lo cual incurrir si el derecho interno est subordinado al internacional. El
derecho internacional puede establecer limitaciones al derecho interno. Por tanto, tampoco
se podr considerar el derecho internacional como inferior al interno.
El origen del derecho internacional est ligado a los mas importante acontecimientos
polticos de todos los tiempos y a la doctrina de los mas pensadores de la humanidad, sin
embargo, no ha sido lo suficientemente estudiada, en parte causa de la creencia muy
generalizada de que el derecho internacional solo deba ser estudiada a partir del
nacimiento de los estados nacionales, no es hasta entonces en 1648 con el tratado de
Westfalia que se comienza a estudiar el derecho internacional
El Cdigo Manu (India), ofrece un grado de humanitarismo en materias relativas a la guerra
(por ejemplo: un guerrero no atacara al enemigo dormido, de igual manera, tiene normas
sobre embajadores y reglas que deben observar para cumplir su misin.
Grecia: los griegos pactaron tratados de paz, alianzas y confederaciones. Existieron
acuerdos sobre cuestiones econmicas como el establecimiento de un tipo unificado de
moneda. Los ciudadanos confederados eran iguales a los propios ciudadanos. (Los
amphictiones) eran pactos establecidos para la proteccin de los santuarios comunes. El
pacto anfictinico estaba dedicado a proteger el templo de Delfos.
Roma: el (Ius Fetiale) era una ley romana nacional, que contena una nocin internacional
en caso de una ofensa realizada por otro pas contra los romanos, en Roma se inicio el
concepto de guerra justa, en Roma el Ius Gentium lo aplicaba el praetor peregrinus con
equidad, Gayo dice que el Ius Gentium es establecido entre todos los hombres por la razn
natural y observado por todas las naciones (gentes). Origen: interdictos posesorios del
pretor romano: (prohibicin de expulsar a la fuerza de una posesin). Carcter provisional
(en tanto se decida la propiedad), Retomado en las Independencias de Amrica Latina:
dominio territorial se determina por lneas fronterizas de acuerdo con las disposiciones
reales de las colonias al tiempo de la emancipacin. Carcter definitivo
Santo Tomas de Aquino (Edad Media): (1225-1274) dice que en la parte segunda de la
suma teolgica contesta negativamente a la pregunta de si es siempre pecado participar en
una guerra, con tal que se den tres condiciones: para el prncipe la haya autorizado,
segundo: que haya justa causa, que la parte contraria merezca ser combinada por faltas o
delitos cometidos por ella y que el beligerante tenga recta, intencin de promover el bien y
evitar el mal. , Santo Universal Imperio: Ao 800, Papa Len III y el Emperador Carlo
Magno Seores Feudales eclesisticos y seculares: tratados (venta, sucesin, matrimonio)
Mercaderes extranjeros: posicin especial ante los gobiernos. (Inglaterra s. XIV),
Navegacin: prcticas homogneas del comercio, Almirantazgo (jefes de flota): defensa d
de piratas devienen jueces para delitos a bordo de buques., Derecho de presas: mercancas
neutrales en naves enemigas o naves neutrales con mercancas enemigas no deben ser
capturadas, Derecho de inspeccin de naves al beligerante, Italia (Ciudades-Estados:
Gnova, Florencia, Venecia) Arbitraje comercial, Acuerdos intermunicipales en materia
mercantil devienen tratados con naciones, Cnsules Mercatorum:, jurisdiccin sobre el
gremio de mercaderes, extranjeros. Llevados por los mercaderes a otros centros
comerciales. Devienen Cnsules, S. XV Decadencia de las ciudades del mediterrneo y
nacimiento de Estados nacionales: cnsules pierden fuerza rechaza la jurisdiccin
extranjera Humanizacin de la guerra: Orden de San Juan hospitalaria, Orden de caballera.
Doctrinas teolgicas de la guerra justa: San Agustn, Santo Toms de Aquino. Causa justa
para la guerra
La Paz de Westfalia de 1648, por lo que se comienza a deliberar en asambleas
internacionales y resolver sus problemas por medio de tratados internacionales, se
consagraban bajo el cisma religioso y mantenan la independencia de los estados alemanes
de Suiza y los Paises bajos, por lo que se aplicaba el principio del equilibrio poltico, como
factor de poder, es decir la voluntad o el podero de ningn estado debe prevalecer sobre los
otros. Aqu se dan origen a los ministerios de relaciones exteriores o llamados
Messangers, entre Rusia y Persia
La Revolucin Francesa de 1789, abarco principalmente, los principios de igualdad y la
fraternidad hacen que se institucionalicen y se estabilice internacionalmente, la
universalidad del genero, constituye una sola sociedad, cuyos fines son la paz y la felicidad
de todos. En esta gran sociedad, los pueblos y los estados son como los individuos y gozan
de los mismos derechos.
El Congreso de Viena de 1815, coincide con la cada de Napolen, pretende restaurar en sus
tronos a las dinastas dispuestas durante las guerras de revolucin, se muestra progresista a
la misma vez, ya que pretende declarar la libre navegacin de los ros internacionales, la
abolicin de trfico de esclavos, la expedicin de un reglamente sobre agentes
diplomticos. Declaracin de libertad en la navegacin de los ros internacionales,
abolicin de trfico de esclavos, expedicin de reglamento sobre agentes diplomticos,
neutralidad perpetua de Suiza. Formacin de la Santa Alianza (Rusia, Austria, Prusia, invit
pases europeos como Espaa) para la lucha contra el mal revolucionario: trat la
reconquistar de Latinoamrica*
El Congreso de Paris de 1856, acabada la guerra turca, se concert un llamado concierto
europeo, declaro libre la navegacin del Danubio y creo principados de Moldavia,
Valaquia y Serbia, pero sobre se suscribi la famosa declaracin de los principios del
derecho martimo internacional. Declaracin de los principios del Derecho Martimo:
pabelln neutral, otros congresos sobre todo de humanizacin de la guerra: Ginebra,
Convencin de San Petersburgo uso de proyectiles explosivos, Congreso Africano de Berln
sobre la esclavitud y otros problemas del continente
Conferencias de la Paz de la Haya (1899 y 1907), significo una reaccin abierta contra la
paz armada, estas conferencias de la paz, se consolidaron ms que todo a reglamentar las
guerras, el arreglo pacfico de las controversias internacionales es un verdadero cdigo de
la paz y en ella se encuentran instituciones y reglas que todava sirven como criterios
bsicos y orientadores para la comunidad internacional, en especial en lo que hace a las
cuestiones de arbitraje, mediacin, buenos oficios, investigaciones etc., adems se cre la
Corte Permanente de Arbitraje, que ha solucionado muchas controversias. En sntesis,
puede decirse que el objeto principal de las conferencias de la Haya fue la codificacin del
derecho internacional, cuando aun no se advierta el peligro de una guerra mundial ni
europea, y las leyes de las naciones se elaboraban sobre la base de la experiencia de la
guerra Franco-Prusiana. De 1870. Reglamentar la guerra y codificar el Derecho
Internacional, Cdigo para el arreglo pacfico de controversias Corte Permanente de
Arbitraje
El Congreso de Panam: los orgenes del panamericanismo se remontan al congreso de
Panam de 1826, Bolvar presenta la organizacin del nuevo mundo sobre las bases de
solidaridad continental, de igualdad jurdica de todas las naciones que lo forman, de
ausencia de antagonismos irreductibles y de identidad de aspiraciones y doctrinas en
poltica internacional, pero en el Congreso de Panam deba conceder alguna ventaja
comercial o martima a cualquier potencia extranjera de este o de otros continentes, que no
se extiende ipso facto a todos los estados americanos , los pactos establecido en este
congreso proclamaban el arbitraje, la conciliacin, la integridad territorial, sistema de
garantas, paz durable y organizacin federal, en el articulo 22 ampliaba la doctrina
Monroe, las partes contratantes se obligan y se comprometen solemnemente a sostener y
defender la integridad de sus territorios respectivos, se deca que en caso de que unas de las
potencias confederadas juzgue conveniente declarar la guerra o romper las hostilidades
contra una potencia extraa a la presente confederacin, el que no cumpliere con las
decisiones de la asamblea en el caso de haberse sometido previamente a ellas, ser excluida
de la confederacin y no volver a pertenecer a la liga, sin el voto unnime de las parte que
la componen a favor de su readmisin, la convencin sobre contingentes es la aplicacin
militar del tratado de Panam porque organiza un ejrcito de 60.000 hombres, y fija las
normas sobre la contribucin de cada estado, y la manera como deben funcionar el ejrcito
y la armada de los confederados, otras atribuciones del congreso de Panam, era la de
otorgar: la ciudadana continental, establecer la codificacin internacional y crear la liga de
las naciones americanas, el congreso alcanzo a aprobar cuatro tratados: el tratado de unin ,
liga y confederacin perpetua, la convencin sobre contingentes, un acuerdo confidencial
relativo a los contingentes y un acuerdo para trasladar a la asamblea a Tacubaya, cerca de la
ciudad de Mxico, en donde continuara las deliberaciones, Simn Bolvar fue el precursor
del Panamericanismo, de la solidaridad americana, de la seguridad colectiva y de la
asociacin americana,.
Simn Bolvar pretenda reunir a las naciones hispanoamericanas en una liga de carcter
supranacional en que los estados miembros le depositaran las facultades polticas, militares,
econmicas y legales, esta fue la razn de las convocatoria que hizo desde 1822 de un
congreso de Plenipotenciarios en Panam, en el cual se deba pactar esa asociacin de
naciones, y fijar los lmites de la delegacin de poderes que ella le otorgaran a los
organismos supra estatales de la liga.
[o los conceptos dados por los distintos organismos internacionales, segn la materia que le
corresponda].
La Costumbre Internacional: , es la forma primaria de manifestarse la comunidad ya que
est formada por un conjunto de reglas observadas de hecho, dichas reglas se revelan por la
repeticin de ciertos actos, acompaada del sentimiento de obligatoriedad, sus elementos
son el elemento material y la Opinio iuris vel necessitatis o la conviccin de que el
comportamiento de que se trata es obligatorio (elemento espiritual), el objeto de la
costumbre internacional es el comportamiento de los estados y otros sujetos de derecho
internacional entre s, el precedente debe dimanar de los estados o de las instituciones u
organizaciones internacionales . La costumbre es una prctica seguida por los sujetos
internacionales y generalmente aceptada por estos como derecho. La importancia de la
costumbre en derecho internacional es enorme. Puede afirmarse que todo el derecho
internacional se rige en la comunidad internacional esta formados por normas
consuetudinaria y principios generales del derecho. No hay derecho internacional
convencional y muchas de las normas de carcter universal contenidas en los tratados son
precisamente costumbres que han sido codificadas o recogidas por estos. La Corte
Internacional de Justicia, en sentencia de 20 de Febrero de 1969, asunto de la plataforma
continental del mar del norte ha dicho: los actos considerados no solamente deben suponer
una prctica constante, sino que tambin debe tener el carcter o realizarse de tal forma que
demuestren la creencia de que dicha prctica se estima obligatoria en virtud de una norma
jurdica que la prescriba, la necesidad de tal creencia, es decir la existencia de un elemento
subjetivo, est implcita en el propio concepto de Opinio iuris sive necessitatis. Los estados
interesados, por lo tanto, deben tener el sentimiento de que cumplen lo que supone una
obligacin jurdica.
Segn Pastor Ridruejo: el estatuto del tribunal internacional de Justicia habla de costumbre
internacional, como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho,
encontramos en dicha definicin la distincin entre los dos elementos fundamentales de la
costumbre: el elemento material o uso constante y uniforme, de una parte y el elemento
espiritual u opinio iuris, el tribunal debe asegurarse que la existencia de la regla en la opinio
iuris de los estados est confirmada por la prctica.
Elemento material: la practica debe ser desde luego constante y uniforme, esto es lo que ha
exigido el Tribunal Internacional de la Haya, es decir el tribunal, no requiere una prctica
rigurosa y absolutamente uniforme sino tan solo una prctica general.
En relacin asimismo con la practica o elemento material de la costumbre surge de si son
posible las costumbres negativas?, de ah el asunto de Lotus, ocurrido en alta mar entre el
buque francs Lotus y un carbonero turco, a consecuencia de este se hundi este ltimo, y
haciendo el Lotus en Constantinopla, hubo una arbitrariedad penal por parte de los turcos,
por imponerle su jurisdiccin penal al francs, el gobierno francs alego una costumbre
negativa, el tribunal dejo abierta la posibilidad de una costumbre con tal carcter, de
conciencia del deber de abstenerse y este es el elemento espiritual de la costumbre.
Elemento espiritual: no toda la doctrina esta conforme, con la existencia autnoma de este
elemento, su ms autorizados negadores sonKelsen y Guggenheim, dicen que no existiendo
ningn criterio que permita determinar cules sean los actos psquicos que confieren a la
practica el valor de la costumbre, se debe renunciar a aquel elemento.
Los actos considerados no solo deben representar una prctica constante, sino que adems
deben atestiguar por su naturaleza o la manera como se realizan la conviccin de que esta
prctica se ha convertido en obligatoria por la existencia de una regla de derecho, la
necesidad de semejante conviccin, es decir, la existencia de un elemento subjetivo, est
implcita en la nocin misma de la opinio iuris necessitais, los estados interesados deben
pues, tener el sentimiento de que se conforman a lo que equivale a una obligacin jurdica,
ni la frecuencia ni incluso el carcter habitual de los actos bastan, existen numerosos actos
internacionales en el campo del protocolo, por ejemplo:, que se realizan casi
invariablemente, pero que esta motivados por simples consideraciones de cortesa, de
oportunidad o de tradicin y no por sentimiento de una obligacin jurdica.
Al hablar de la costumbre nos hemos referido a ciertos de actos unilaterales de los estados,
la practica o elemento material descansa en una serie de actos unilaterales repetidos y
uniformes.
Convenciones o tratados internacionales, los tratados son acuerdos entre estados o sujetos
de derecho internacionales encaminados a regular su comportamiento reciproco. Las
normas convencionales solo vinculan, en principio, a los estados firmantes o a los que
luego adhieran a ellas. El derecho internacional convencional es derecho internacional
particular, mientras que el derecho internacional comn es de ndole consuetudinaria. Puede
que tratado en derecho tenga dos acepciones o significados distintos, en un sentido
amplio: es toda concordancia de voluntades entre dos o ms sujetos de derecho
internacional destinado a producir efectos jurdicos, es decir acrear, modificar o suprimir
una relacin de derecho. En cambio en sentido restringido: tratado es todo acuerdo
internacional celebrado por escrito entre estados y regido por el derecho internacional ya
conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea
su determinacin particular
Relaciones entre la costumbre y los tratados internacionales: pese a la posicin tradicional
de considerar los tratados y la costumbre dos fuentes independientes y separadas, la
jurisprudencia ms reciente de la Corte Internacional de Justicia tiene a aceptar cierta
interrelacin entre ambas fuentes del derecho internacional. Especialmente despus de
proferirse la sentencia citada de 1969 sobre el Mar del Norte, diversos autores afirman
que existen rasgos distintos y aun contrapuestos entre los tratados y la costumbre.
La Corte Internacional de Justicia ha reconocido que las normas jurdicas formuladas en
tratados internacionales que se convierten en costumbre pueden operar de tres maneras
distintas, el texto de la convencin puede, primero: simplemente declarar la existencia de
una norma consuetudinaria formada con anterioridad, segundo: hacer cristalizar una norma
que apenas se halle en vas de formacin ytercero: lograr que la disposicin lege
ferenda prevista en un tratado, una propuesta hecha en una conferencia internacional, pueda
originar una prctica estatal posterior y por consiguiente incorporarse como costumbre
internacional. Segn el profesor UruguayoJimnez de Arechaga: puede constituirse de tres
formas de efectos para la costumbre:
Efecto declarativo: (cuando el mismo tratado lo exprese) se da cuando la norma
convencional se reduce a declarar o expresar formalmente por escrito una costumbre o una
norma consuetudinaria ya existente, la codificacin o la incorporacin de una norma
consuetudinaria ya en vigor. (La Convencin de Viena lo expresa)
Efecto cristalizador: (cuando est en vas de formacin) es una costumbre que todava no
haba alcanzado su madurez plena, pero que se hallaba en vas de formacin, mediante su
incorporacin a un texto adoptado en una conferencia de codificacin, es normas en vas de
formacin viene a cristalizar como norma jurdica de carcter consuetudinario. Es el caso
del concepto incorporado a la Convencin de Ginebra de 1958 sobre la plataforma
continental haba sido apenas materia de declaraciones unilaterales de los estados.
Efecto generador o constitutivo: (propuestas) aqu no se trata de declarar la existencia de
una norma consuetudinaria ya en vigencia o de hacer cristalizar una norma en vas de
formacin, sino de una propuesta lege ferenda, formulada en una conferencia diplomtica
de codificacin que suponga u desarrollo progresivo o potencial de ese derecho, el otras
palabras: esta propuesta incorporada a un tratadopuede constituir el punto de partida de una
prctica posterior y uniforme de los estados conforme a esa disposicin, pueden llegar a
convertirse en modelo o gua de la conducta subsiguiente de los estados y ejercer tanta
influencia o poseer tal fuerza de persuasin, que la prctica de los estados sea atrada hacia
dichas disposiciones, como las limaduras de hierro por un imn
La jurisprudencia internacional haba reconocido en 1974 la posibilidad de que
una propuesta lege ferenda poda ser el origen de una prctica posterior uniforme de los
estados ante la norma sugerida, as su implantacin jurdica hubiera sido superada por los
hechos en otras conferencias internacionales, tal fue el caso de esas zonas de pesca
incorporadas en la figura de la zona econmica exclusiva de 200 millas, en la convencin
unidas sobre el derecho del mar (1982).
Los dos principios bsicos de todo tratado son la norma: Pacta Sunt Servanda y el Res
Inter Alios Acta.
(Pacta Sunt Servanda): los tratados obligan a las partes y deben ser ejecutados de buena
fe. Es norma obligatoria consagrada en el prembulo de la carta de las naciones unidas.
Existen tres excepciones para incumplir dicha obligacin. Primero: la (imposibilidad
fsica), por lo que la naturaleza del objeto del tratado ha desaparecido (por desaparicin o
destruccin) [castigar a un individuo pero este muere], Segundo: (imposibilidad moral),
cuando se pone en peligro la existencia misma del estado [se puede poner en peligro la
situacin interior y exterior del estado]. Tercero y ltimo: (Rebs Sic Stantibus), se refiere
tribunal de justicia tiene establecido en su artculo 38 literal d), que en las controversias
sometidas a su consideracin se debern de aplicar las decisiones judiciales y las doctrinas
de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para
la determinacin de las reglas del derecho.
Segn Pastor Ridruejo: la doctrina ya sabemos que le artculo 38 del estatuto del tribunal
internacional de justicia, se refiere en su apartado d), a las doctrinas de los publicistas de
mayor competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la determinacin de
las reglas del derecho, atribuyndoles, pues al menos formalmente, la misma autoridad
que a las decisiones judiciales, la frmula del estatuto constituye realmente un residuo de
la importancia que tuvo la doctrina en el desarrollo del derecho de gentes, renacido el
arbitraje, efectivamente a finales del siglo XVIII, diversos factores explican que los rbitros
hubiesen de acudir frecuentemente a la doctrina, su propia inexperiencia, pues los rbitros
eran muchas veces juristas no especializados en derecho internacional y tambin el escaso
desarrollo del derecho positivo, ya que si las convenciones eran escasas, la practica o
elemento material de la costumbre era reducida, poco coherente y escasamente conocida.
La Doctrina Jurisprudencial o Jurisprudencia Doctrinal (precedentes), est contenida
principalmente en las opiniones consultivas de la Corte Internacional de Justicia que no
son obligatorias pero que constituyen un precedente que en cierto modo obligan, los
principios generales de derecho, segn Verdross, son fuentes subsidiaria de derecho
internacional, sirven para interpretar los preceptos jurdicos internacionales dudosos en los
procesos contenciosos dudosos, ayudan a fundamentar muchas opiniones consultivas de la
Corte y constituyen la base y orientacin del ordenamiento jurdico internacional. Los
principios de derecho internacional son obligatorios, por cuanto informa toda estructura
jurdica del derecho, pero son auxiliares, ya que la corte solo ha de recurrir a ellos a falta
de convenciones o de costumbres aplicables ms advirtiendo que constituyen un pilar
fundamental de las opiniones consultivas que emite la corte.
El Ius Cogens:, es una norma imperativa de derecho internacional general es una norma
aceptada y reconocida por la comunidad internacional de estados en su conjunto como
norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una norma
ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter
Segn Pastor Ridruejo: la equidad es el sentimiento de lo que exige la justicia en el caso
concreto, habida cuenta de todos los elementos de la misma y hecha abstraccin de las
exigencias puramente tcnica del derecho positivo. La presente disposicin no restringe la
facultad del tribunal para decidir un litigio ex aequo et bono si las partes as lo convinieran.
La Equidad, (subsidiaria) se designa de la aplicacin de los principios de la justicia a un
caso determinado, [tiene confusiones], las Corte Internacional de Justicia, puede fallar en
equidad, si las partes lo piden, pero esta figura de la equidad puede tener varias funciones:
Segn Pastor Ridruejo: la equidad es el sentimiento de lo que exige la justicia en el caso
concreto, habida cuenta de todos los elementos de la misma y hecha abstraccin de las
de
manifestaciones
orales
-fruto
de
actos
Los acuerdos tambin se pueden clasificar segn los efectos que produzca en: Acuerdo
normativo: genera efectos jurdicos, es imputable a sujetos de derecho internacional,
genera derechos y obligaciones y puede ser por escrito. Acuerdo no normativo: mismas
exigencias del anterior pero no genera efectos jurdicos.
Tambin podemos encontrar contratos internacionales los cuales son realizados entre
sujetos de derecho internacional para someter los efectos jurdicos a derecho interno, o
entre sujetos que son y que no son de derecho internacional.
Otras formas de generar derechos y obligaciones a nivel internacional son los actos
unilaterales de voluntad y las omisiones(consideradas como manifestacin tacita de
consentimiento). En materia de actos unilaterales hay que mencionar a la figura del
ESTOPPEL (no se podr pretender el cese de derechos surgidos por la pasividad de un
estado sera perjudicial para los que actuaron en buena fe en virtud del acto de omisin).
Finalmente otra forma de creacin de derecho internacional son aquellas disposiciones
emitidas por organizaciones internacionales que vinculan en cuanto la aceptacin de los
Estados miembros en el momento de la aceptacin del tratado.
Estamos ante una manifestacin formal del consentimiento? , Bien sabemos que
independientemente de la forma en la que se manifieste el consentimiento es esencial en la
creacin de normas de derecho internacional. Sin embargo al estar frente al derecho,
intermedio, atenuado o blando nos llega la incgnita de que si constituye una nueva forma
de manifestacin formal de consentimiento o no
Derecho blando (Soft Law): por algunos asimilado al elemento Opinio iuris de la
costumbre (obligatoriedad), son expresiones del derecho que pasan a ser expectativas de
concrecin jurdico, pero que por falta de un legislador internacional se quedan en solo eso,
expectativas, nada solidopero que debido a la aceptacin de los Estados de las
disposiciones propuestas en diversas resoluciones se piensa que genera efectospuede
considerarse como un paso anterior a la costumbre, un pre-derecho o un derecho
programtico---este tipo de derecho es visto de dos formas---una que lo apoya
diciendo que sirve para agilizar la creacin y evolucin del derecho internacional
(llena las necesidades de la comunidad internacional) y otra que lo asimila como un
contaminador y evaporizador del derecho internacional (Punto negativo y
positivo).
Atipicidad de este cuerpo de normas (Soft law), Aun manejando el termino, no es claro si
las normas producto del Soft Law son manifestaciones formales de consentimientosin
embargo se considera que por su falta de certeza no lo son. Adems se ubican como
elementos atpicos de lo formal, es decir como estipulaciones que no podrn ser
consagradas como fuentes propiamente dichas del derecho internacional. Dicha ubicacin
no impide en absoluto su generacin de efectos jurdicos, sin embargo se espera que con la
consolidacin futura de un rgano legislativo internacional se conviertan en instrumentos
ms definidos que no generen riesgos notorios en la seguridad jurdica.
Conceptos:
Sujetos Primarios: tambin conocidos como originarios son los ESTADOS SOBERANOS,
los cuales poseen ciertos requisitos que permiten considerarlos como tal: Primero: Crean y
son destinatarios de normas internacionales. Segundo: Incurren en responsabilidades si
incumplen las obligaciones de carcter internacional adquiridas. Tercero: Estn en
capacidad de reclamar hechos ilcitos internacionales.
Sujetos Derivados: son llamados as porque nacen de acuerdos entre Estados, un ejemplo
de estos son los organismos internacionales.
Ius cogens: Con esta expresin se designa al Derecho impositivo o taxativo que no puede
ser excluido por la voluntad de los obligados a cumplirlo. El ius cogens se debe observar
necesariamente ya que sus normas cobijan intereses de carcter pblico o general.
Opinio iuris: prcticamente es la creencia de que se est ante algo obligatorio y en virtud de
ese elemento espiritual se generan compromisos para los sujetos que estn frente la
estipulacin consagrada dentro de esta idea.
Soft Law: se trata de instrumentos producidos por sujetos de derecho internacional, que
llegan a generar expectativas comunes en las relaciones internacionales, no proceden de
una modalidad formal de creacin, modificacin o extincin de obligaciones, carece de
fuerza vinculante y tienen cierta proximidad con el derecho al producir efectos jurdicos
blandos. [Puede asemejarse al Opinio iuris] [es cuando hablamos de la relacin que puede
haber entre la costumbre y los tratados, de la lege ferenda (propuestas)].
Estoppel: Figura que se toma un estado, en el cual, no puede tomar rever, por lo que si lo
hace vulneraria la buena fe de los otros estados, no puede retrotraerse [un ejemplo de
estoppel es la isla de las Malvinas, despus que Argentina renuncio a ellas, las quera
nuevamente].
Algunos autores piensas que el Soft Law lo que hace es contaminar el derecho
internacional, por lo que el Soft Law tiene dos pticas,una contaminada y otra gil y
dinmica, respecto a la primera: se pinsese que ese derecho es difuso, por lo que va hacer
difcil su cumplimiento, hay otros que piensan que el Soft Law es un mtodo de agilizacin,
por lo cual va hacer importante para el desarrollo de la norma internacional (son propias de
los sujetos del Derecho Internacional Pblico). La cuestin del Soft Law no est en su
obligatoriedad sino ms bien, en sus intereses comunes, recprocos o complementarios, la
cuestin esta, en hacer que esta norma atpica pueda catalogarse de formacin formal, como
las dems normas. Por lo que al carecer de consentimiento hace que esta sea formal , por lo
que sern mecanismos jurdicos atenuados, a pasar de los aos este mtodo tomo gran
acogida debido a la sociedad globalizada, por lo que el Soft se tomo ms gil y dinmico, la
Opinio iuris es importante en una sociedad insatisfecha, vale decir que este derecho son
plausibles, lo relevante seria es no desconocer la existencia de un cuerpo normativo, que
aunque es atpico, existe, disfrace de alguna manera las necesidades de la sociedad
internacional, y que puede convertirse en obligacin propiamente dichas. [Marruecos se dio
con un Soft Law]
LA GUERRA EN LA EVOLUCION DE LA HUMANIDAD [Lectura]
Las civilizaciones han estado en guerra, entre relaciones entre los pueblos, el origen de la
guerra esta o cuenta la naturaleza del hombre, el hombre es el causante de la guerra: Segn,
Spinoza, San Agustn, debido al egosmo, codicia e ignorancia, la guerra es como
distencin y como instrumento de de poltica.
Kelman, afirma que la guerra es una desviacin, por un fallo de los mecanismos de
mantener la paz, Faber, afirma la guerra es de un comportamiento irracional (dado a
motivaciones personales), para Angell, la guerra como fenmeno de desviacin podra ser
debe proscribir [expulsar, desterrar, prohibir], por la vulneracin acaecida brutalmente por
la persona humana
HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO segn Truyol
Hemos llegado apresurado a milenios a la intemperie [al descubierto], a cinco milenios
atravesando eras de inseguridad, a partir cuando termino la Segunda guerra mundial
[SGM], comenz un dinamismo social, tribunales internacionales de Nremberg, grandes
criminales, se da el estatuto del tribunal de Nremberg (1945) y el de Tokio (1948), la
primera guerra mundial quebranto la situacin en Europa, pero fue la segunda en
profundidad los equilibrios existentes, la creacin de la ONU, hizo un hito histrico, el
consejo de seguridad reemplaza a la sociedad de naciones, el tribunal internacional de
justicia, rgano judicial de la ONU de 1945, la Corte de la Haya, en reemplazo el tribunal
permanente de justicia internacional, otro de los resultados a partir de la Segunda Guerra
Mundial, fue la implantacin de los regmenes comunistas hasta en la cultura oriental,
consecuencia guerra fra (OTAN), creado en Washington en 1949, pacto de Varsovia de
1955, en 1949 se dio la divisin de Alemania, Republica Federal de Alemania y Republica
Demcrata de Alemania, (bloque occidental y bloque comunista), hubo reconocimiento de
estados, de gobiernos, de beligerantes, de guerrillas, de refugiados, Alemania se divide,
Vietnam se divide, Corea se divide, hay una internacionalizacin de los conflictos, este
efecto fue el fenmeno descolonizador (Irak, Lbano y Siria), tuvieron su independencia en
1943, Palestina fue dividida en 1946, Israel y Jordania, Islas Filipinas independencia de
1947 [Articulo 1,2 y 55], surgieron mas estados independientes, Filipinas, India, Pakistn,
Ceiln (Sri Lanka), la Indonesia (1954) independencia de Marruecos, Tnez (1955-56) subsahariana, la descolonizacin aumento el numero de estados, no fue de nada desdeable
[despreciable, balad], de 50 se paso a 179 en 1992, la desintegracin de la URSS dio paso
a 12 paises mas, el creciente desarrollo econmico y social de los diversos pases, estn
diversidades de pases desarrollados, en vas de desarrollo y semi desarrollado, se agrupan
los estados del tercer mundo, frente al Derecho Internacional se ha visto afectada, se dieron
las convenciones como la de Banding.
La declaracin final del tratado Chino-Indio (relativo al Tbet sus cinco (5) puntos fueron:
primero respecto al reciproco de la integridad territorial y de la soberana de cada uno,
segundo: no agresin reciproca, tercero: no injerencia reciproca en los asuntos internos de
uno y otro, cuarto: igualdad y provechos mutuos y quinto: la coexistencia pacfica. Otra que
se puede sumar es la prohibicin de concluir pactos de seguridad colectiva destinados a
servir a los intereses particulares de una gran potencia, se dan los regionalismos
internacionales, el panamericano (conferencia interamericana de Washington) (protocolo de
Buenos Aires), carta de Bogot de 1948 en Amrica Latina, el regionalismo rabe, la liga
rabe, firmada por el Cairo y frica, Addis-Abeba 1963, el consejo de Europa, el estatuto
de Londres (1959), comunidad europea del carbn y de acero, tratado de Paris de 1951,
comunidad econmica europea de energa atmica, Eurotom, tratado de roma
(supranacional), as es conformar la unin europea, tratado de Maastricht (1992),
parlamento comn, (tratado de la Unin Europea), (consejo de ministros), un capitulo
prometedor de esta post-guerra, es la proteccin de los Derechos Humanos, a partir de los
hechos ocurridos de la Segunda Guerra Mundial, la ONU impulso el cuidado de los