De las Sociedades

Principios Generales de toda Sociedad

La sociedad es un Contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan. Tambin se las define como una
Agrupacin de personas que hacen un esfuerzo en comn en vista
de lograr un objetivo especfico cual es la obtencin de una utilidad
econmica para los integrantes de esta agrupacin.
Es as que, conforme a nuestra legislacin, la sociedad es una
persona
jurdica1 distinta de los socios individualmente considerados.
Adems, ahondando un poco, esta sociedad es una persona jurdica de
derecho privado que persigue fines de lucro y como tal, tiene sus propios
atributos, vale decir, nombre, domicilio, nacionalidad y patrimonio distinto al
de los socios.
Cabe hacer presente desde ya que toda sociedad debe cumplir con
los requisitos de existencia y validez propios de todo contrato y adems con
los aportes de los socios, la distribucin de las ganancias, el reparto de las
prdidas y la intencin de formar sociedad o affectio societatis que permite
diferenciarla de otros contratos.
Concepto y Caractersticas
La sociedad, como ya se seal, es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan 2. Conforme al Art. 2053 del Cdigo Civil,
esta sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados.
A pesar que esta definicin se encuentra contemplada en dicho
cuerpo legal, es comn para toda sociedad sea sta de carcter comercial o
civil.
Es caracterstica esencial de toda sociedad, sea mercantil o civil, la
finalidad que persiguen los asociados de obtener beneficios, esto es, lucro
o ganancia apreciable en dinero.

Nuestro Cdigo Civil considera que la persona jurdica es una ente ficticio, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
2
Es este carcter de agrupacin, de exigir la concurrencia de dos o ms personas es lo que
diferencia a las sociedades del a empresa individual, cuyo elemento esencial es la creacin
espiritual del empresario, la empresa es una obra de arte, es un producto del ms espiritual
y agudo trabajo intelectual. La Empresa no es solo una actividad organizada; es, adems, la
organizacin de esa actividad. La Empresa es una organizacin. En efecto, es el hombre, ya
sea individualmente o asociado, es el que toma las decisiones iniciales de promocin y
organizacin, las decisiones de gestin y las decisiones de reorganizacin y liquidacin
de la empresa, es decir, ejerce la llamada por los economistas funcin de comando, la cual
es el elemento caracterstico del empresario, que lo distingue del capitalista y del trabajador.
Lo que nos interesa destacar con esto es que la empresa es una actividad, una funcin, un rol
que se concreta en la actuacin de uno o ms hombres que se denominan empresarios,
justamente porque ejercen la actividad de la empresa.

En lo que respecta a los tipos de sociedades, podemos encontrar las

siguientes:

Sociedades Colectivas.

Sociedad de Responsabilidad Limitada.

Sociedad en Comandita.

Sociedad Annima.

Sociedad por Acciones.

Cualquiera que sea el tipo social en esencia estamos en presencia de

una misma realidad, es decir, de una agrupacin de personas que estn
organizadas en vista de una finalidad comn que es la obtencin de un
lucro, y cualquier que sea el tipo sociedad encontraremos siempre los
mismo elementos que la caracterizan, puede variar la forma de organizacin
interna, pero estos elementos no pueden faltar.
Ahora bien, en cuanto a su reglamentacin las sociedades son
reguladas en mltiples cuerpos legales, a saber:

Cdigo Civil.

Cdigo de Comercio.

Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas.

Ley N 3.918 sobre Sociedad de Responsabilidad Limitada.

Ley N 20.190 sobre Sociedad por Acciones.

Por ltimo, en relacin a sus caractersticas la doctrina nacional ha

sealado las siguientes:
1) Es un contrato que tiene por finalidad dar nacimiento a una persona
jurdica distinta de las personas que la componen 3.
2) Es un contrato bilateral o plurilateral, en el cual las voluntades van en
un mismo sentido cual es que la sociedad obtenga beneficios.
3) Los contratos de sociedad regulados especficamente en el Cdigo
Civil son de carcter consensual, vale decir, la ley no establece
solemnidad alguna respecto de las sociedades civiles, en cambio en
todos los contratos de sociedad de carcter comercial se establecen
ciertas solemnidades
3

Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan

poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. La
sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.

4) Por regla general, la sociedad goza de personalidad jurdica. La

atribucin de personalidad jurdica a las sociedades implica el
reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho, de obligaciones y
responsabilidades y, por ende, constituye un centro de imputacin de
normas diferenciado de sus miembros. Esto trae como consecuencias:
a) Autonoma patrimonial
patrimonio propio.

del

ente

personificado:

Tiene

un

b) Tiene un nombre
c) Tiene un domicilio
d) Tiene una voluntad distinta a la de los socios individualmente
considerados4.
e) Responsabilidad en forma diferenciada de la de sus miembros y
representantes.
Requisitos de toda Sociedad
La sociedad debe cumplir con todos los requisitos de existencia y
validez de todo contrato, pero adems debe cumplir con los siguientes:
I. Que todos los socios estipulen aportar algo en comn a la
sociedad: Aporte
La ley exige que cada socio haga un aporte sin establecer limitaciones
acerca de su cantidad, naturaleza o calidad, de ah que el aporte puede
consistir en dinero, efectos, bienes inmuebles, o bien, servicios o trabajo
apreciable en dinero. As pues, el aporte podr consistir en cualquier cosa
apreciable en dinero o, como dice expresamente la ley, el aporte consistir
en toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad5.
Importante es recalcar a este nivel, que lo esencial en el contrato de
sociedad es la estipulacin de este aporte y no su materializacin real 6.
De lo anterior se desprende que la ley no exige que los aportes se
hagan en efectivo de inmediato, es decir, en el momento de constituirse la
sociedad, sino que los socios pueden convenir y entregar sus aportes en la
forma y el plazo que estipulen.

Art. 2054. En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la
mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere estatuido sobre
ello, decidir la mayora numrica de los socios. Exceptense los casos en que la ley o el
contrato exigen unanimidad, o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a
los otros. La unanimidad es necesaria para toda modificacin substancial del contrato, salvo
en cuanto el mismo contrato estatuya otra cosa.
5
El conjunto de los aportes constituye el llamado Capital Social, que a su turno es una
deuda de la sociedad para con los socios.
6
Art. 2.055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. No se entiende por beneficio el
puramente moral, no apreciable en dinero.

Por ltimo, si algn socio no efecta aporte alguno, no existir sociedad

en lo que a esa persona se refiere. Podr haber cualquier otra clase de
contrato pero no se dar la forma jurdica del contrato de sociedad.
II. Que

todos los socios tengan

eventuales utilidades

derecho

participar

en

las

En el contrato de sociedad es un requisito esencial que los socios se

unan para obtener beneficios, utilidades que se repartirn entre los socios
en la forma en que stos convengan y en su defecto en la forma en que lo
determine la ley.
En otras palabras, la cuantificacin de la participacin de las utilidades,
es un problema que los socios dilucidarn al constituir la sociedad, ya sea
estableciendo el reparto por medio de clusulas convenidas o a falta de
stas, en la forma que lo indique la ley.
De esta manera, stos han de repartirse en la forma en que se haya
pactado en la escritura que da forma al contrato de sociedad. No obstante,
la regla supletoria y subsidiaria a la anteriormente planteada, es que ante
el silencio de los socios, las utilidades que genere la sociedad han de
repartirse en proporcin a los aportes por ellos efectuados.
III. Que todos los socios se repartan las eventuales prdidas
Es obvio pensar, que los socios no se unen para producir prdidas,
pero, en el evento que estas lleguen a producirse, deben los socios
convenir la forma como van a soportar estas prdidas. A falta de convenio,
se aplicarn las normas que da la ley para cada sociedad.
IV. Que exista entre los socios intencin de formar sociedad
Si bien este requisito no aparece entre los enunciados en la definicin
de sociedad, el Affectio Societatis ha sido agregada por la doctrina,
para diferenciarla de otros contratos o figuras jurdicas, como son por
ejemplo, el arrendamiento de servicios o el contrato de trabajo.
El affectio societatis debe ser entendido como una colaboracin activa,
consiente e igualitaria que todos los socios deben prestar a fin de lograr el
objetivo perseguido cual es la obtencin de utilidades que han de
repartirse. De esta manera, este elemento subjetivo descansa sobre un
plano de igualdad y coordinacin entre los socios y no sobre un plano de
subordinacin respecto de uno de ellos.
En suma, este elemento implica exigir una determinada conducta de
los socios en tanto formen parte de la sociedad. Por ello, algunos autores
han afirmado que el affectio societatis debe manifestarse durante toda la
vida de la sociedad, es una adecuacin permanente de la conducta de los
socios mientras tenga la calidad de tales de no afectar a la sociedad.
Clasificacin de las Sociedades
I. Segn el Objeto para el cual se forman las sociedades se
dividen en:

1. Sociedades Civiles
Son las que se forman para actos de carcter civil.
2. Sociedades Comerciales
Son las que se forman para negocios que la ley califica como
actos de comercio.
Para determinar el criterio de distincin si una sociedad es civil o
comercial, habr que atender si su giro natural u ordinario consiste en
la ejecucin de actos civiles o de comercio. En definitiva, este
carcter, que viene dado por el objeto social, necesariamente
constar en el acta de constitucin de toda figura social.
Este concepto es fundamental, ya que estaremos frente a una
sociedad mercantil o comercial, si esta persona jurdica se ha
constituido con el objeto de realizar un giro comercial, an cuando la
sociedad tambin tenga otros objetos que no sean comerciales. En
sentido contrario, an en el caso de una sociedad que
constantemente ejecute actos de comercio formales, como por
ejemplo giro de cheques o aceptacin de letras de cambio, no ser
por ese hecho comercial toda vez que ese no es su objeto ni giro, por
ejemplo si se trata de una sociedad que se constituy con el objeto
de realizar o explotar un negocio, que no es en si mismo un acto de
comercio, como por ejemplo una inmobiliaria, Sociedad de
Responsabilidad Limitada, que se constituye con el nico objeto de
arrendar departamentos sin mobiliario.
Excepcin en el caso de las Sociedades Annimas
Excepcin a esta norma general clasificatoria, lo constituyen
las Sociedades Annimas las que conforme a la Ley de Sociedades
Annimas son siempre mercantiles, an cuando se formen para la
realizacin de negocios de carcter civil.
Ahora bien, dentro del principio de la autonoma de la voluntad y
prescindiendo de las salvedades existentes, las partes pueden convenir que
una sociedad civil se rija por las normas de las sociedades comerciales, en
cambio, los socios de una sociedad comercial, jams podran estipular que
ellas se regirn por las normas de las sociedades civiles ntegramente; ya
que las sociedades mercantiles, para existir como tales, deben cumplir con
las solemnidades de constitucin, vale decir, escritura pblica, inscripcin
en el Registro de Comercio y publicacin en el Diario Oficial. En cambio, las
sociedades civiles son consensuales, es decir, se constituyen por el slo
consentimiento de las partes.
Adems, en lo que respecta a la sociedad colectiva civil, la
responsabilidad de los socios es ilimitada, pero a prorrata de los respectivo
aportes. En cambio en la sociedad colectiva comercial la responsabilidad es
ilimitada pero solidaria.

II. Segn el Carcter Predominante, las sociedades se dividen

en:
a. Sociedades de Personas.
b. Sociedades de Capital.
a. Sociedades de Personas
Son aquellas que se celebran tomando como base o
consideracin principalmente las condiciones y cualidades
personales de los socios. Ejemplo de lo anterior, lo constituyen
las Sociedades Colectivas, las Sociedades de Responsabilidad
Limitada, etc.
b. Sociedades de Capital
Son aquellas que se celebran tomando en consideracin
principal o primordial, el factor capital, relevando a la persona
de los socios aun nivel secundario. El ejemplo caracterstico de
este tipo de sociedad, lo constituyen fundamentalmente las
sociedades annimas.
En relacin con esta clasificacin de las sociedades se debe tener en
cuenta dos aspectos importantes:
1. En el caso de las Sociedades de Personas, los socios responden
ilimitadamente de las obligaciones sociales, en cambio en el caso de
las Sociedades de Capitales, los socios responden slo hasta el monto
de sus respectivos aportes.
2. La Sociedad de Responsabilidad Limitada, es en cuanto a la
administracin una Sociedad de Personas, pero en cuanto a la
responsabilidad de los socios es tpicamente una Sociedad de
Capitales. Del mismo modo sucede con las Sociedades en Comandita,
que en cuanto a los socios gestores es una Sociedad de Personas,
pero en cuanto a los socios comanditarios es una Sociedad de
Capitales.
III. Segn el Tipo de Responsabilidad de los Socios en los
diversos Tipos Sociales, las sociedades se dividen en:
a. Sociedades de Responsabilidad Limitada.
b. Sociedades de Responsabilidad Ilimitada.
a. Sociedad de Responsabilidad Limitada
Son aquellas en que los socios determinan una cantidad
por la cual responden frente a terceros. Son sociedades de este

tipo las de responsabilidad limitada, las annimas y las en

comandita, respecto de los socios mandatarios.
b. Sociedad de Responsabilidad Ilimitada
Son aquellas en que no existe limitacin en la
responsabilidad de los socios, y stos responden con sus
bienes personales. Son sociedades ilimitadas la colectiva y la
en comandita en relacin a los socios gestores quienes
responden igual que los socios colectivos.
IV. Clasificacin Legal
1) Sociedad Colectiva, que puede ser civil o mercantil.
2) Sociedad en Comandita.
3) Sociedad Annima.
4) Sociedad de Responsabilidad Limitada.
5) Sociedad por Acciones.
El Art. 348 del Cdigo de Comercio 7 y el Art. 2061 del Cdigo Civil 8
plantean el reconocimiento de estos tipos sociales, siendo las tres primeras
las que se conocan al momento de dictacin del Cdigo de Comercio.
Posteriormente emergi en el Derecho Comparado la posibilidad de
que existieran sociedades con responsabilidad limitada, situacin que fue
recogida y acogida por nuestra legislacin positiva mediante la
promulgacin de la Ley N 3.928 que consagra la Sociedad de
Responsabilidad Limitada. Y no podemos olvidar la ltima innovacin
incorporada a nuestra legislacin, vale decir, la Sociedad por Acciones.

De La Sociedad Colectiva Mercantil

Introduccin
De acuerdo con nuestra legislacin la sociedad colectiva es aquella en
que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de
comn acuerdo.

Art. 348.
Art. 348.- Las disposiciones de este Ttulo regulan tres especies de sociedad: 1
Sociedad colectiva; 2 Sociedad por acciones, y 3 Sociedad en comandita. Regulan tambin
la asociacin o cuentas en participacin.
8
Art. 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en comandita, o annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario
elegido de comn acuerdo. Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios
se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes. Sociedad annima es aquella
formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo
por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.

Dicha definicin es considerada por los autores incompleta por cuanto se

refiere slo a uno de los elementos que componen a este tipo social, su
administracin, sin tomar en consideracin otros de mayor relevancia que
caracterizan esta sociedad como son la persona de los socios o su
responsabilidad en el ente social.
De ah que los autores han entendido por sociedad colectiva como
Aquella sociedad administrada por todos los socios o por un
mandatario, que puede ser uno de los socios o un tercero extrao,
y cuya responsabilidad es ilimitada y a prorrata de los aportes, si
es civil, o ilimitada y solidaria, si es comercial.
Del concepto anterior, se desprende que la sociedad colectiva puede ser
civil o mercantil.
Pues bien, la sociedad colectiva mercantil es Aquella en que todos los
socios administran por s o por sus delegados socios o extraos, y
responden solidaria e ilimitadamente de todas las obligaciones
legalmente contradas bajo la razn social.
Difieren de las sociedades colectivas civiles, en que las mercantiles son
solemnes y las civiles consensuales. Asimismo, en las sociedades
mercantiles la responsabilidad de los socios colectivos es solidaria e
ilimitada, en tanto en las civiles, si bien es igualmente solidaria, la
responsabilidad es a prorrata de los aportes. Tambin existen diferencias en
cuanto a la liquidacin, pues las mercantiles se liquidan por mandatarios de
los socios denominados liquidadores. En cambio en las colectivas civiles,
si los socios no acuerdan la forma de liquidacin, sta se efecta por
rbitros.
El rgimen legal de las sociedades comerciales se encuentra contenido
en diversos cuerpos legales: Titulo VII del Libro II del Cdigo de Comercio
relativo a las sociedades colectivas comerciales, sociedades en comanditas
y asociacin o cuentas en participacin; Ley N 3.918 publicada en el Diario
Oficial de fecha 14 de marzo de 1923 que establece las sociedades de
responsabilidad limitada; Ley N 18.046 publicada en el Diario Oficial el da
22 de octubre de 1981 relativas a las sociedades annimas y el Decreto
Supremo N 587 del Ministerio de Hacienda del da 4 de agosto de 1982
que aprueba el Reglamento de Sociedades Annimas, y, por ltimo, Ttulo
XXVIII del Libro IV del Cdigo Civil, dado que las disposiciones del mismo
tienen aplicacin supletoria por el reenvo que el artculo 2 del Cdigo de
Comercio hace del citado cuerpo legal.
Caractersticas Generales de las Sociedades Colectivas Mercantiles
1. Son Solemnes
Deben cumplir para constituirse las formalidades que la ley
establece, esto es, escritura pblica e inscripcin en extracto de la
escritura social en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad dentro de los sesenta das siguientes a la
fecha de la escritura de sociedad.
2. Administracin

La administracin corresponde de derecho a todos y a cada uno

de los socios y stos pueden desempearla por s mismos o por sus
delegados sean socios o extraos 9.
3. Responsabilidad
Los socios de la sociedad colectiva mercantil no slo son
responsables por sus aportes sino que, con todos sus bienes
personales que forman su patrimonio. Son adems solidariamente
responsables de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la
razn social. Esto significa que los acreedores sociales pueden exigir
indistintamente sus crditos por el monto total de stos a la sociedad
o a cualquiera de los socios, y que les est prohibido, por ley, derogar
por pacto la solidaridad10.
4. Razn Social
La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de
todos los socios o de algunos de ellos con la agregacin de estas
palabras y compaa11.
Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la
composicin de la razn social, y en caso que uno de los socios
fallezca o se separe de la sociedad su nombre deber ser suprimido 12.
5. Cesin de los derechos de la sociedad
Los derechos de la sociedad colectiva mercantil no pueden
cederse toda vez que tratndose de una sociedad de personas, la
unin entre los socios est basada en la confianza recproca que se
tienen, circunstancia sta, que podra alterarse por medio del a cesin
de los derechos a terceros.
Constitucin de la Sociedad Colectiva Mercantil
Antes de entrar al anlisis del proceso de Constitucin de la sociedad
colectiva mercantil es menester sealar que los diferentes tipos sociales
tienen carcter solemne, de modo que tanto la constitucin de la sociedad
como las modificaciones que de ellas se puedan realizar deber sujetarse al
cumplimiento de ciertas formalidades y, por otro lado, el estatuto o texto
social que se otorgue deber contener ciertas menciones de carcter
obligatorio, de manera que su omisin acarrea la nulidad de la sociedad, sin
perjuicio de otras
estipulaciones cuya ausencia no
se encuentra

Art. 385. La administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y
stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o extraos.
10
Art. 370. Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social. En
ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidariedad en las sociedades colectivas.
11
Art. 365. La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de
algunos de ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa.
12
Art. 366. Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composicin de la
razn social. El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser
suprimido de la firma social.

sancionada de la manera indicada habida cuenta que es el propio legislador

quien se encarga de establecer normas de carcter supletorio.
Las formalidades
que han de cumplirse para la constitucin,
modificacin o reforma de una sociedad se han establecido para proteger
los intereses de los terceros como tambin los intereses de los propios
socios. El hecho que la formacin de la sociedad de lugar a un sujeto de
derecho que se independiza de sus socios hace imprescindible que este
nuevo sujeto que emerge sea debidamente conocido en sus aspectos
esenciales13. Tambin ellas tienen relevancia para la regulacin de las
relaciones internas entre los socios y para el inters de cada cual la
determinacin clara de los derechos y obligaciones de stos para con la
sociedad constituida como la regulacin de las relaciones entre s, lo que
se logra a travs del cumplimiento de las diversas formalidades prescritas
para cada tipo social.
Puede sealarse, entonces, que las formalidades que el Derecho
prescribe para la constitucin de las sociedades mercantiles persiguen dos
objetivos:
1. Evitar la incertidumbre en cuanto a la existencia de la
sociedad como de determinadas menciones, lo que interesa
tanto a los socios como a terceros.
2. Hacer posible que los terceros puedan tomar conocimiento
de la existencia y contenido de ella, lo que constituye el fin
publicitario de las formalidades de la sociedad.
En suma, las sociedades estn definidas como un contrato lo cual
implica que estamos en presencia de un acto jurdico bilateral y, por ende,
cuando hablamos de la constitucin de una sociedad debemos
preocuparnos del cumplimiento de los requisitos de forma y fondo aplicables
a sta y sin olvidar que los primeros no se exigen respecto de las
sociedades colectivas civiles, debido a su naturaleza consensual a diferencia
de las mercantiles que, como se seal precedentemente, son de
naturaleza solemne.

Constitucin de las Sociedades Colectivas Mercantiles14

Este tipo social, como se dijo, tiene carcter solemne al tenor de lo
ordenado por el artculo 350 del Cdigo de Comercio. El inciso primero de
dicha disposicin expresa que la sociedad colectiva se forma y prueba por
escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354. Debe, asimismo,
cumplirse con las mismas solemnidades la disolucin anticipada de la

13

El inciso 2 del Art. 2053 del Civil prescribe que la sociedad forma una persona jurdica,
distinta de los socios individualmente considerados. Ello es as para todos los tipos sociales,
an para la sociedad colectiva civil que tiene carcter consensual, con la sola excepcin de la
sociedad de carcter privado constituida por la asociacin o cuentas en participacin.
14
El Art.2059 del Cdigo Civil clasifica a las sociedades en civiles y comerciales, entendiendo
por stas a las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Por
su parte el Art. 3 del Cdigo de Comercio enumera los actos de comercio.

10

sociedad, como en general la reforma, ampliacin o modificacin

contrato.

del

Pues bien, cuando hablamos de los requisitos de constitucin de una

sociedad colectiva mercantil debemos distinguir entre requisitos de fondo y
forma.
Requisitos de Fondo
Los requisitos de fondo estn representados por la capacidad de las
parte celebrantes del contrato de sociedad.
Al respecto el Art. 349 del Cdigo de Comercio 15 parte diciendo que
puede celebrar el contrato de sociedad todo persona que tenga capacidad
para obligarse, entendindose por tal la capacidad de ejercicio, es decir, la
capacidad de ejercer derechos por s mismos, a diferencia de lo que sucede
en la sociedad civil16.
As entonces, inciso segundo de dicha establece que el menor adulto,
mayor de catorce aos si es hombre o de doce si es mujer y menor de
dieciocho en ambos casos17, y la mujer casada no separada totalmente de
bienes necesitan de autorizacin para celebrar el contrato de sociedad. El
menor adulto de la justicia y la mujer casada del marido.
Ahora bien, en lo que se refiere a la mujer casada se debe tener
presente la modificacin de la Ley N 18.802, que dio plena capacidad a la
mujer casada, ya que hasta antes de esta modificacin la mujer casada bajo
rgimen de sociedad conyugal era considerada relativamente incapaz lo que
implicaba que deba actuar representada o autorizada por su marido
Actualmente, con esta modificacin se le otorg plena capacidad de
modo que dej de ser relativamente incapaz. Sin embargo, a pesar de ello,
se encuentra limitada en la administracin de sus bienes en el sentido que
en lo que respecta a la administracin y disposicin de stos queda en
manos de su marido.
Por ltimo, el Cdigo de Comercio slo se refiere, en forma especfica,
a estos dos relativamente incapaces no refirindose a los dems incapaces
entendindose que es esos casos debe aplicarse las disposiciones generales
sobre incapacidad contenidas en el Cdigo Civil.
Requisitos de Forma

15

Art. 349. Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para
obligarse. El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de bienes
necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva. La autorizacin del
menor ser conferida por la justicia ordinaria, y la de la mujer casada por su marido.
16
El Cdigo Civil tratndose de la sociedad colectiva civil nada establece en relacin con la
capacidad, por ende, se entiende que son aplicables normas generales sobre capacidad
contenidas en el mismo cuerpo legal. En cambio en las mercantiles, y como se seal, el Art.
349 se refiere de manera expresa a este requisito aludiendo la capacidad para obligarse del
menor adulto y de la mujer casada que no est separada totalmente de bienes los cuales
necesitan de autorizacin especial del juez o del marido.
17
El menor adulto es un relativamente incapaz requiriendo, por ello, de autorizacin judicial
para constituir sociedad. Esta exigencia es aplicable al menor adulto que administra su
peculio profesional ya que la disposicin no hace distingo.

11

Los requisitos de forma dicen relacin con los trmites externos que
debe cumplir la sociedad para quedar constituida vlidamente como tal. Las
solemnidades exigidas por la ley son 18:
1. Otorgamiento
contenido.

de

escritura

pblica

con

un

determinado

2. Inscripcin en extracto de la escritura social en el Registro de

Comercio, correspondiente al domicilio de la sociedad dentro
del plazo de sesenta das siguientes a la fecha de la escritura
social.
Menciones de la Escritura Pblica
El Art. 352 del Cdigo de Comercio establece las menciones que debe
contener la escritura pblica de constitucin de una sociedad, pudindose
distinguir entre menciones esenciales y menciones no esenciales.
I. Menciones Esenciales
1. Nombres, apellidos y domicilios de los socios (Art. 352 N
1)
Esta mencin es absolutamente esencial por cuanto implica
la individualizacin completa de todos los socios, requisito que
debe cumplir todo contrato y de toda escritura pblica en que
deben aparecer individualizados los otorgantes.
Por ltimo, por domicilio debemos entender lo que seala el
Cdigo Civil, es decir, no la direccin sino el lugar del pas en que
reside la persona con nimo de permanecer en l.
2. La razn o firma social (Art. 352 N2)19
Es la denominacin que permite individualizar a la sociedad y
distinguirla de otras entidades. Como la sociedad es una persona
jurdica, uno de sus atributos es precisamente que tenga una
razn social.
El fundamento de esta exigencia se encuentra en que la
sociedad colectiva mercantil es una sociedad de persona y, por
tanto, nombre de sta debe estar constituido por el nombre de
18

Art. 350. La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los
trminos del
artculo 354. La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el
trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin
de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern
reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. No ser
necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la
sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el
contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las
estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de
ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica
y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de
Comercio antes de la fecha fijada para la disolucin.
19
La razn o firma social corresponde a la frmula enunciativa de los nombres de todos los
socios o algunos de ellos, dependiendo del tipo social de que se trate. Se encuentra regulado
en los Art. 365 y siguientes del Cdigo de Comercio.

12

todos los socios o algunos de ellos ms la expresin y

Compaa.
En cambio, en la sociedad de responsabilidad limitada
encontramos una variacin en este punto, por cuanto la
configuracin del nombre puede hacerse sobre la base del nombre
de todos los socios o alguno de ellos o bien con alguna referencia
al objeto de la sociedad incluyndose la expresin Limitada.
La exigencia que se incluya el nombre de algn socio viene
dada por el carcter intuito personae de la sociedad, razn por la
cual se exige, adems, que la razn social sea veraz y actual 20:
a. Veraz
En cuanto slo el nombre de los socios puede ir en la razn
social, es decir, no pueden incluirse nombres de personas que
no sean socios.
b. Actual
Ello implica que, por ejemplo, si fallece uno de los socios
cuyo nombre est inserto en la razn social o deja de ser tal,
debe retirarse dicho nombre, ser suprimido de la razn social.
Si no se cumple con dichas exigencias se aplica la sancin
contemplada en el Art. 368 del Cdigo de Comercio 21. Asimismo,
el tercero que permite que su nombre sea puesto en la razn
social de una sociedad, sin tener la calidad de socio, ser
responsable frete a terceros que contrataron con la sociedad
puesto que la ley presume que lo hicieron en razn de su nombre.
En el caso de las Sociedades de Responsabilidad Limitada, el
Art. 4 de la Ley N 3918 seala que si se omitiere la expresin
limitada, ello har presumir para los terceros que estn en
presencia de una Sociedad Colectiva, por lo tanto los socios sern
solidariamente responsables, o sea, se altera la regla de
responsabilidad, aumentndola.
3. El capital que introduce cada uno de los socios, sea que
consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase
de bienes; el valor que se asigne
a los aportes que
consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que
deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso
que no se les haya asignado valor alguno (Art. 352 N 4)
Se refiere al capital que introduce cada socio y el valor de los
bienes no consistentes en dinero o la forma en que sern
avaluados.
20

Art. 366. Slo los nombres de los socios colectivos pueden entrar en la composicin de la
razn social. El nombre del socio que ha muerto o se ha separado de la sociedad ser
suprimido de la firma social.
21
Art. 368. El que tolera la insercin de su nombre en la razn de comercio de una sociedad
extraa, queda responsable a favor de las personas que hubieren contratado con ella.

13

Esta clusula es determinante, no slo para establecer la

importancia econmica de la sociedad, sino que tambin para
cuantificar los crditos de los socios por sus aportes a la sociedad,
en el momento de la disolucin. Tambin la mencin es relevante
para el evento que en la escritura no se establezca la forma de
repartir las utilidades o prdidas, pues, en este caso, se dividen a
prorrata de los aportes.
Ahora bien, como se dijo, el aporte no necesariamente debe
consistir en dinero sino que puede ser realizado en bienes,
crditos, derechos, etc. Lo esencial es que debe cumplirse con los
requisitos esenciales del aporte, es decir, que sea real, apreciable
en dinero y til a la sociedad 22. Tratndose de bienes, el aporte
puede ser en dominio o en usufructo de la sociedad, lo que tiene
importancia para determinar quin debe soportar los riesgos en
caso de prdida o deterioro del bien aportado. As, si el bien fue
aportado en dominio y ste se deteriora y se destruye quin
deber soportar dicha prdida o riesgo ser la sociedad, en
cambio si el bien fue aportado bajo usufructo 23 quin soportar su
prdida ser el socio y por tanto, deber aportar otra cosa en
sustitucin del bien perdido.
Como es posible que el aporte se efecte a plazo, no hay
inconveniente alguno que los socios cumplan con su obligacin a
travs de la capitalizacin de las utilidades que se devenguen con
motivo de la realizacin del giro social y que le corresponde al
socio24.
En materia de Sociedades de Personas, los socios tienen
libertad para establecer el plazo dentro del cual ser enterado el
aporte, en cambio en las Sociedades Annimas esta libertad es
restringida porque la ley establece un plazo mximo para enterar
el aporte al capital, que no puede exceder de tres aos contados
desde la fecha de constitucin de la sociedad. Si no se produce al
aporte de dicho socios, se produce una disminucin automtica
del capital a la cantidad efectivamente aportada por los
accionistas25.

22

No olvidar que en las Sociedades de Personas se admite el aporte en trabajo, en tal caso
ste no se valoriza slo se indicar en el pacto social en que consistir el aporte que realizar
este socio pero no procede entrar a cuantificarlo.
23
Derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su
forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible, o con cargo a
devolver igual cantidad y calidad del mismo gnero o pagar su valor, si la cosa es fungible.
En otras palabras, el derecho de usufructo es un derecho real en cosa ajena que otorga a su
titular la facultad de gozar de la cosa. La facultad de disposicin la conserva el propietario.
24

Anualmente toda sociedad debe efectuar un balance que determina si en el ejercicio se

gener o no utilidades que debern ser repartidas a cada uno de los socios y as, cada socio
tiene un crdito a favor y, por tanto, en contra de la sociedad para que sta le pague la
cantidad que le corresponda en dichas utilidades. Pero como el deudor es, a su vez, deudor
de la sociedad puede cumplir esta obligacin a travs de esta capitalizacin, o sea, no las
retira sino que lo imputa a su deuda.
25
En materia de sociedad annima, dado que lo usual es que no se repartan todas las
utilidades, se constituye con ellas los llamados fondos de reserva los cuales pueden estar
destinados a pagar un aumento de capital, lo que se denomina, a su vez, aumento liberado
de capital

14

4. Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la

sociedad (Art. 352 N 5)
Las utilidades de toda sociedad no se generan por el slo
hecho de poner cosas en comn, por aportar, sino que se generan
como consecuencia de la realizacin de una determinada
actividad: Giro Social.
En este tipo de sociedades, el legislador es bastante flexible
en la determinacin de ese giro, por cuanto permite que la
sociedad pueda tener
un giro ms o menos amplio pero
determinado, ms de un giro e incluso establecer un objeto
genrico.
Ahora, el hecho que se permita un objeto genrico, si bien
jurdicamente es vlido, en la prctica no es aconsejable pies los
terceros que negocian con una sociedad, especialmente
instituciones financieras, desean saber a ciencia cierta las
actividades a las cuales se dedica dicha sociedad y, en
consecuencia, donde se dirigen sus inversiones, lo que est
determinado por el giro social.
En materia de Sociedades Annimas, esta posibilidad no
existe ya que la ley expresamente exige que el objeto sea
especfico, puede tener ms de un objeto pero deben ser
especficos. Ellos, porque no debemos olvidar que las sociedades
annimas estn concebidas para captar el ahorro privado, captar
inversionistas y para ello es menester que los terceros sepan el
destino del dinero que aportan 26.
Pues bien, esta mencin es esencial, ya que determina el
objeto de la sociedad. Tratndose de una sociedad mercantil, su
objeto necesariamente deber ser la ejecucin de actos de
comercio. A su vez, los mandatarios de la sociedad deben efectuar
los actos que se le han encomendado dentro del giro ordinario de
la sociedad.
II. Menciones no Esenciales
Las menciones no son esenciales son aquellas que los socios
pueden o no indicar en la escritura social. Si no lo hacen, le ley suple
esta omisin, fijando la norma que se aplica en cada caso. Las
menciones no esenciales son las siguientes:
1. Los socios encargados de la administracin y del uso de la
razn social (Art. 352 N 3)
Esta clusula no es esencial dado que la ley establece
normas supletorias por las cuales deber regirse la administracin
de una sociedad si nada dijeren los socios.

26

Es ms, hay sociedades annimas, denominadas especiales, que por la actividad que
realizan slo pueden tener un giro, como es el caso de los bancos, las administradoras de
fondos mutuos o de fondos de pensiones, entre otras.

15

De esta manera, primero debe estarse a lo que acuerden los

socios. Si nada se dice, el Cdigo de Comercio establece normas
al respecto, sealando que la administracin de una sociedad les
corresponde indistintamente a todos los socios y por medio de
acuerdo pueden entregarse esta administracin a uno o ms
socios, denominados socios delegados, o a un tercero extrao, a
travs de un mandato.
Ahora, a propsito de la Sociedad de Responsabilidad
Limitada, la Ley N 3.918 no establece norma alguna en cuanto a
su administracin, aplicndose, por tanto, las normas establecidas
para la administracin de las Sociedades Civiles o Mercantiles.
En cuanto al uso de la razn social, en defecto de una
delegacin expresa todos los socios podrn usar la firma social 27.
2. La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada
socio capitalista o industrial (Art. 352 N 6)
La ley suple la omisin de la forma de distribuir las ganancias
o prdidas entre los socios capitalistas y los socios industriales 28.
a. Socios Capitalistas
Si nada se dice en la escritura social, los socios capitalistas
dividirn entre s las ganancias y las prdidas a prorrata de sus
respectivos aportes.
b. Socios Industriales
En relacin con el socio industrial, las ganancias y las
prdidas que le correspondan, se determinarn primero segn
lo que se hubiere estipulado en el contrato de sociedad.
No habiendo estipulacin en cuanto a ganancias o prdidas,
el socio industrial, llevar en las ganancias una cuota igual a la
27

Art. 371. Slo pueden usar de la razn social el socio o socios a quienes se haya conferido
tal facultad por la escritura respectiva. En defecto de una delegacin expresa, todos los
socios podrn usar de la firma social.
28
Art. 382. Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las prdidas en la forma
que se hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las dividirn a prorrata de sus respectivos
aportes. / Art. 383. En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial,
se estar a lo que se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio
industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms
mdico, sin soportar parte alguna en las prdidas. / Art. 2066. Los contratantes pueden fijar
las reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de ganancias y prdidas. / Art. 2067.
Los contratantes pueden encomendar la divisin de los beneficios y prdidas a ajeno arbitrio,
y no se podr reclamar contra ste, sino cuando fuere manifiestamente inicuo, y ni aun por
esta causa se admitir contra dicho arbitrio reclamacin alguna, si han transcurrido tres
meses desde que fue conocido del reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin por
l. A ninguno de los socios podr cometerse este arbitrio. Si la persona a quien se ha
cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por otra causa cualquiera no lo cumple, la
sociedad es nula. / Art. 2068. A falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de
los beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto
en el fondo social, y la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios. /
Art. 2069. Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y
no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota
en caso necesario por el juez; y si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en
las prdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.

16

que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte

alguna en las prdidas.
La verdad, es que el socio industrial no pierde en relacin al
capital, pero s soporta parte de las prdidas, pues pierde su
trabajo.
3. La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse (Art.
352 N 7)29
En trminos generales, si los interesados nada dicen, se
entiende que la sociedad comienza en la fecha del contrato de
sociedad, que consta en la escritura pblica que suscriben los
socios, y la sociedad termina cuando los socios as lo establezcan
en la misma escritura. En otras palabras, si nada se expresa,
empieza desde la fecha de constitucin de la sociedad y durar la
vida de los contratantes, disolvindose con el primero que fallezca
salvo el derecho a renuncia y que se haya pactado la continuacin
de la sociedad con los herederos.
Ahora, es usual encontrar prrrogas de plazo, que
permiten, en definitiva, aplazar la terminacin y posterior
disolucin de la sociedad. As entonces, a propsito de la vigencia
de la sociedad podemos encontrar con:
a.Clusulas que establecen un plazo, y al vencimiento de
ste la sociedad se extingue constituyendo una causal de
disolucin de la sociedad.
b.Clusula de Prrroga de Plazo, en virtud de la cual los
socios acuerdan la modificacin del plazo y, de este modo, por
va de modificacin, se pacta expresamente esta prrroga, la
cual debe hacerse antes que se venza el plazo, caso contrario
se liquida de pleno derecho.
c.Plazo de Plena Vigencia ms Clusula de Prrroga de
Plazo, en este caso los socios establecen un determinado
plazo de vigencia el cual se entender prorrogado si ninguno
de los socios, antes de su vencimiento, manifiesta su voluntad
de no continuar con la sociedad. Es decir, pactan
coetneamente una prrroga de plazo sujeta a que ninguno de
los socios seale que no quiere continuar con la sociedad, es
decir, el plazo inicial vincula a todos los socios estando la
prrroga sujeta a condicin.
Esta manifestacin de voluntad deber ser previa al
vencimiento del plazo y es solemne, solemnidad que consiste en
una escritura pblica que debe anotarse al margen de la
inscripcin de la sociedad30. En la prctica se agrega un plazo
29

Se trata en concreto del plazo de vigencia de la sociedad.

Art. 350. La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los
trminos del artculo 354. La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el
trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin
de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern
reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior. No ser
necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la
sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el
contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las
30

17

adicional o de caducidad para ejercer este derecho, as, ste debe

ejercerse antes del vencimiento de plazo pero con determinada
anticipacin.
El hecho que se establezca un plazo de vigencia de acuerdo a
la ley no impide que no se establezca ste pues, en tal caso y
como se seal, en la sociedad colectiva, encontramos una causal
de disolucin de la sociedad cual es el fallecimiento de uno de los
socios entendindose, por tanto, que la vigencia de sta viene
dada por esta causal de disolucin.
En las Sociedades Annimas si no se establece plazo en los
estatutos se entiende que la sociedad es de duracin indefinida.
4. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para
sus gastos particulares (Art. 352 N 8)
Si bien esta clusula no es esencial del contrato, es de gran
utilidad consignarla por cuanto permite a los socios cumplir el
objetivo de ir obteniendo recursos a cuenta de la participacin que
le corresponda por futuras eventuales utilidades.
Ahora, si nada se estipula no pueden girar sino cuando se les
reparta utilidades del ejercicio o a cuenta de ellas.
5. La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin
del haber social (Art. 352 N 9)
Si en la escritura social se omite esta mencin, el
nombramiento del liquidador debe hacerse por la unanimidad de
los socios y en caso de desacuerdo por el juez 31.
En relacin con el liquidador en ausencia de normas para
llevarla a efecto y respecto de las facultades del liquidador,
deber considerarse la norma del Cdigo de Comercio que seala
que el liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad,
como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas
que le indicare su ttulo y responder a los socios de los perjuicios
que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables.
6. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad
debern ser o no sometidas
a la resolucin de
arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba
hacerse el nombramiento (Art. 352 N 10)32
estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su voluntad de
ponerle trmino en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica
y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el Registro de
Comercio antes de la fecha fijada para la disolucin.
31

Art. 409. Si en la escritura social o en la de disolucin se hubiere acordado nombrar

liquidador sin determinar la forma del nombramiento, se har ste por unanimidad de los
socios, y en caso de desacuerdo, por el juzgado de comercio. El nombramiento puede recaer
en uno de los socios o en un extrao. Slo en el caso de hallarse todos conformes, podrn
encargarse los socios de hacer la liquidacin colectivamente.
32
Art. 415. Si en la escritura social se hubiera omitido hacer la designacin que indica el
nmero 10 del artculo 352, se entender que las cuestiones que se susciten entre los socios,
ya sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin, sern sometidas a compromiso.

18

Si existen diferencias entre los socios, stos debern resolver

stas en forma directa o bien recurrir a rbitros, esto es, a jueces
nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio,
para la resolucin de un asunto litigioso.
La ley habla de arbitradores, entendindose por tal aqul que
falla obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad les dictare, y
no est obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo,
otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto
constitutivo del compromiso, y si stas nada hubieren expresado,
a las que establecen para este caso en el Cdigo de Procedimiento
Civil.
El Cdigo Orgnico de Tribunales indica dentro de las
materias de arbitraje forzoso la referente a la liquidacin de
sociedades.
7. El domicilio de la sociedad (Art. 352 N 11)
Este domicilio es de mucha importancia y se refiere a la parte
del territorio nacional en que se pacta, sin perjuicio de tener
sucursales o agencias dentro o fuera del pas.
No debemos olvidar que la sociedad como persona jurdica
debe tener un domicilio, ya que constituye un atributo propio de
toda persona jurdica.
Ahora, como se desprende de esta disposicin, no constituye
una mencin esencial dado que frente a su omisin se entiende
que la sociedad est domiciliada en el lugar donde se otorg la
escritura pblica de constitucin 33. Sin perjuicio de ello, el
domicilio tiene mucha importancia, a saber:
a. Determina la competencia del Conservador de
Comercio para practicar la inscripcin del extracto de
la escritura social, de sus modificaciones o de su
disolucin.
La sociedad puede tener dos o ms domicilios
principales, caso en el cual se practican estas inscripciones
en todos los Conservadores.
b. Determina
la
competencia
de
los
tribunales,
especialmente en las demandas dirigidas contra la
sociedad.
c. Es un elemento importante para establecer la
nacionalidad de la sociedad y la legislacin a que est
sometida.
8. Los dems pactos que acordaren los socios (Art. 352 N
12)
33

Artculo 355. Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se entender

domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.

19

Dentro del principio de autonoma de la voluntad, los socios

son generalmente soberanos para acordar todas las clusulas que
ms convengan a sus intereses. Precisamente en esta parte,
queda abierta la posibilidad a los socios para consignar todas las
clusulas
que
estimen
pertinentes
para
reglamentar
adecuadamente el funcionamiento de la sociedad.
Requisitos de Publicidad
Otorgada la escritura pblica, corresponde cumplir con la formalidad
de publicidad especialmente para el adecuado conocimiento de terceros.
Tratndose de sociedades colectivas mercantiles debe confeccionarse
un extracto de escritura social. En la prctica, este extracto es redactado
por un notario pblico debiendo un abogado revisarlo.
El extracto contendr las menciones expresadas en los N 1, 2, 3, 4,
5, 7 del Art. 352, la fecha de las respectivas escrituras y la indicacin del
nombre y domicilio del notario que las hubiere otorgado 34. Ello es
importante pues los terceros podrn conocer de las dems clusulas no
extractadas o del texto completo de las resumidas.
En consecuencia el extracto deber contener:

Los nombres, apellidos y domicilios de los socios.

Es esencial al igual que en la escritura social y es gran inters

para los terceros pues los socios colectivos o gestores ligan su propio
crdito al de la sociedad.
La razn o firma social.

Los socios encargados de la administracin

razn social.

y del uso de la

Siempre y cuando no sean todos ellos.

El capital que introduce cada uno de los socios, sea que

consista en dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de
bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en
muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el
justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya
asignado valor alguno.
Mencin que es esencial al igual que en la escritura social.

Las negociaciones sobre las que deba versas el giro de la

sociedad.

34

Art. 354. Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio

correspondiente
al domicilio de la sociedad. El extracto contendr las indicaciones
expresadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas
escrituras, y la indicacin del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado. La
inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social.

20

La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse.

Ahora, redactado el extracto en la forma indicada, ste deber

inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la
sociedad antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social, siendo un plazo fatal y de das corridos 35.
El cumplimiento oportuno de la inscripcin produce efecto retroactivo
a la fecha de la escritura social, de modo que la persona jurdica que nace
como consecuencia de la declaracin de voluntad de los socios y del
cumplimiento de la formalidad referida, lo es a partir del momento indicado
y no de la fecha en que se produce la inscripcin.
De esta manera las actuaciones realizadas por los administradores en
representacin de la sociedad en el tiempo intermedio que nacieron
condicionados al nacimiento de la sociedad en forma regular, adquieren
plena consolidacin.
Otros Actos sujetos a Formalidad
De acuerdo al Art. 350, las mismas solemnidades, esto es, escritura
pblica, extracto e inscripcin dentro de sesenta das, se requieren para los
siguientes actos:

Disolucin acordada o decretada antes del plazo estipulado.

Prrroga del plazo.

En este caso, la prrroga debe acordarse en escritura pblica
otorgada ante notario pblico y extracto inscrito antes que venza el
plazo.
Si ste vence, se disuelve la sociedad y no puede prorrogarse
porque la disolucin es un acto irreversible.

Cambio, retiro o muerte de alguno de los socios.

Alteracin de la razn social.

En general, toda reforma, ampliacin o modificacin del

contrato de sociedad.

En suma, en trminos generales, toda ampliacin, reforma y

modificacin del contrato de sociedad ser reducida a escritura pblica con
las mismas solemnidades indicadas por la ley para la constitucin de la
sociedad.
Por ltimo, no es necesario cumplir con las solemnidades de la
constitucin en aquellas modificaciones que no interesan mayormente a
terceros. As, cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba
35

No olvidar que los errores que se cometan acarrean la nulidad por vicios formales en el
extracto.

21

producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el

contrato social, se entender prorrogada conforme lo hayan estipulado los
socios.
Esta regla tiene excepcin, si uno o varios de los socios expresan su
voluntad de ponerle trmino en el plazo
estipulado mediante una
declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al
margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Comercio, antes de la
fecha fijada para la disolucin.
Nulidad de la Sociedad
El contrato de sociedad, al igual que cualquier otro contrato puede
adolecer de uno o ms vicios de nulidad. Si en los hechos se forma una
Sociedad nula, cada uno de los socios tiene el derecho a pedir que se
liquiden las operaciones que se hayan alcanzado a ejecutar y se devuelvan
los aportes, salvo en el caso de las sociedades que tengan un objeto o
causa ilcita como es el caso del trfico de drogas.
Existe una disposicin que diferencia la nulidad del contrato de
sociedad, de otras nulidades y dice relacin con el hecho de que por la
declaracin de nulidad del contrato social, no se perjudica a los
terceros de buena fe que hayan contratado con la sociedad nula, de
hecho los socios son solidariamente responsables del cumplimiento de
dichas obligaciones y no pueden excusarse en la declaracin de nulidad de
la Sociedad para no cumplirlas. Lo mismo ocurre respecto de los terceros
que sean deudores de la sociedad nula, no pueden excusarse en la nulidad
de la sociedad para justificar el incumplimiento de sus propias obligaciones.
Administracin de la Sociedad Colectiva Mercantil
Para efectos de la administracin de la Sociedad Colectiva, rige
ntegramente el Principio de la Autonoma de la Voluntad, esto es, en
cuanto a la administracin, los socios son soberanos para establecer el
rgimen de administracin que estimen conveniente y para ello, se
ajustarn a los pactos que contenga la escritura social. En consecuencia, la
primera norma sobre administracin de la sociedad que deban observar los
socios es la que hayan convenido en la escritura social 36.
As entonces, tenemos por ejemplo:

Sociedad Colectiva
Como ya habamos sealado, la administracin de una
sociedad colectiva puede ser entregada a todos los socios
indistintamente, a uno o ms de los socios, que adquieren el
carcter de socio delegado, o puede ser administrada por un
tercero extrao a la sociedad.
La forma de administracin ser determinada por los socios al
constituir la sociedad y en caso que nada estipulare les
corresponder a todos los socios indistintamente

36

Art. 384. El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la
escritura social, y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se
expresan.

22

Sociedad de Responsabilidad Limitada

La forma de administracin ser la que los estatutos
establezcan y en subsidio se aplican las disposiciones relativas a
las sociedad colectivas mercantiles.
Y aqu es donde se plantea la posibilidad de que los socios
acuerden una forma de administracin que escape de las
alternativas contempladas para la sociedad colectiva. Esto ocurre
porque la Ley N 3.918 no consagra una norma relativa a la
administracin de la sociedad y seala, adems, en su Art. 4 37 que
en lo no reglamentado por ella se aplicarn las normas de la
sociedad colectiva.

Requisitos para que el Administrador pueda Actuar Vlidamente

Los requisitos que deben concurrir para que la administracin sea
vlida son los siguientes:
1. Quin acta lo haga a nombre de la sociedad.
2. Que lo haga con facultades suficientes.
3. Que acte dentro del objeto de la sociedad.
1. Actuar a Nombre de la Sociedad
Significa usar la razn social, es la nica forma de que frente a
terceros pueda sealarse que la actuacin de una persona no es a
ttulo personal sino a representacin de una sociedad y esa
representacin se acredita a travs del uso de la razn social.
El no cumplimiento de este requisito trae consigo que la
sociedad no resultar obligada sino que quien deber responder ser
el socio o la persona que actu con su patrimonio propio. Ello ser as
a menos que la sociedad ratifique lo obrado por este socio.
2. Actuar con Facultades Suficientes
El administrador de la sociedad tendr las facultades que le
otorguen en su nombramiento o bien tendr todas aquellas
facultades ordinarias para la realizacin del giro social.
37

Art. 4 La razn o firma social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una
referencia al objeto de la Sociedad. En todo caso deber terminar con la palabra "limitada",
sin lo cual todos los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales. En
lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se regirn por las reglas
establecidas para las sociedades colectivas, y les sern tambin aplicables las disposiciones
del artculo 2,104 del Cdigo Civil y de los artculos 455 y 456 del Cdigo de Comercio. La
mujer casada y separada parcialmente de bienes, siempre que la separacin sea
convencional, y la que ejerza un empleo, oficio, profesin o industria con arreglo al artculo
150 del Cdigo Civil, no requerirn la autorizacin especial de que trata el artculo 349 del
Cdigo de Comercio, para celebrar una sociedad comercial de responsabilidad limitada, con
relacin al patrimonio que separadamente administren.

23

El hecho que el socio administrador acte sin las facultades

suficientes no significa que la sociedad pueda alegar que el acto no le
empece. En este caso podr existir responsabilidad para la sociedad
en la medida que dicho acto le hubiere resultado beneficioso 38.
3. Actuar dentro del Giro de la Sociedad
El mbito de las facultades del rgano de administracin est
determinado por el objeto de la sociedad. Ello es lgico, pues si
nosotros pensamos que la sociedad, como sujeto de derecho, se
constituye para lograr una determinada finalidad, su capacidad
jurdica va a ser total, plena para efectuar todo aquello que permita la
realizacin de su objeto. Es por ello que cobra importancia precisar el
objeto de la sociedad.
Ahora, si bien el legislador afirma que el administrador tiene
las facultades necesarias comprendidas dentro del giro de la
sociedad, hay algunas disposiciones, Art. 394 a 397 del Cdigo de
Comercio39, que expresamente se refieren a determinadas facultades
u obligaciones del administrador.
En la prctica cuando se constituye una sociedad y se designa
un administrador, junto con esta designacin viene una larga
enumeracin de facultades que se le entregan.
As entonces, en la medida que concurra estos tres requisitos
estaremos frente a un acto de administracin vlido y que, por tanto, la
sociedad resultar obligada por l.

38

Art. 2094. El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga

respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporte del contrato; el acreedor
podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor. No se entender que el
socio contrata a nombre de la sociedad, sino cuando lo exprese en el contrato, o las
circunstancias lo manifiesten de un modo inequvoco. En caso de duda se entender que
contrata en su nombre privado. Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder
suficiente, no la obliga a terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella
hubiere reportado del negocio. Las disposiciones de este artculo comprenden aun al socio
exclusivamente encargado de la administracin.
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Art. 394. El delegado tendr nicamente las facultades que designe su ttulo; y cualquier
exceso que cometa en el ejercicio de ellas, lo har responsable a la sociedad de todos los
daos y perjuicios que le sobrevengan. / Art. 395. Los administradores delegados representan
a la sociedad judicial y extrajudicialmente; pero si no estuvieren investidos de un poder
especial, no podrn vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su naturaleza o su destino,
ni alterar su forma, ni transigir ni comprometer los negocios sociales de cualquiera
naturaleza que fueren. / Art. 396. Las alteraciones en la forma de los inmuebles sociales que
el administrador hiciere a vista y paciencia de los socios, se entendern autorizadas y
aprobadas por stos para todos los efectos legales. / Art. 397. No necesitan poder especial
los administradores para vender los inmuebles sociales, siempre que tal acto se halle
comprendido en el nmero de las operaciones que constituyen el giro ordinario de la
sociedad, ni para tomar en mutuo las cantidades estrictamente necesarias para poner en
movimiento los negocios de su cargo, hacer las reparaciones indispensables en los inmuebles
sociales, alzar las hipotecas que los graven o satisfacer otras necesidades urgentes.

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