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DERECHO PROCESAL CIVIL ESPECIAL

Contenido
DERECHO PROCESAL CIVIL ESPECIAL................................................................................... 1
Proceso ejecutivo:.............................................................................................................. 2
PROCESO EJECUTIVO CON TTULO HIPOTECARIO O PRENDARIO......................................40
Realizacin o adjudicacin especial de la garanta real...................................................42
Intervencin del tercero acreedor con ttulo hipotecario o prendario:.............................45
Proceso Monitorio............................................................................................................ 49
Ley de garantas mobiliarias:........................................................................................... 51
Medidas cautelares en el proceso declarativo:................................................................54
A.

Proceso de declaracin de pertenencia:....................................................................60

B.

Proceso de resolucin del contrato de compraventa:................................................77

C. Proceso declarativo que tiene por objeto una pretensin reivindicatoria:.................81


D. Proceso que tiene por objeto hacer valer una simulacin.........................................82
A.

RESTITUCION DE INMUEBLE ARRENDADO.................................................................85

B.

Proceso de entrega por el tradente al adquirente.....................................................98

C. Proceso de impugnacin de actos de asambleas de accionistas, juntas directivas o


de socios:....................................................................................................................... 100
D. Proceso de pago por consignacin:.........................................................................102
E.

Proceso de rendicin de cuentas:............................................................................104

F.

Proceso de acciones posesorias (posesorios):.........................................................107

G. Proceso de servidumbre.......................................................................................... 109


A.

PROCESO DE DIVORCIO:.......................................................................................... 112

B.

NULIDAD DEL MATRIMONIO CIVIL............................................................................ 116

C. SEPARACIN DE BIENES.......................................................................................... 118


D. PROCESO DE SEPARACIN DE CUERPOS:................................................................120
E.

PROCESO LIQUIDATORIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL...........................................124

A. FIJACIN, AUMENTO, DISMINUCIN Y EXONERACIN DE ALIMENTOS, Y RESTITUCIN


DE PENSIONES ALIMENTICIAS........................................................................................ 130
1

B.

PROCESO DE INTERDICCIN POR DISIPACIN:........................................................134

C. REPOSICIN, REIVINDICACIN Y CANCELACIN DE TTULO VALOR:.......................137


D. PRIVACIN, SUSPENSIN Y RESTABLECIMIENTO DE LA PATRIA POTESTAD, REMOCIN
DEL GUARDADOR, Y PRIVACIN DE LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO......139
A.

PROCESO DIVISORIO:.............................................................................................. 140

B.

DESLINDE Y AMOJONAMIENTO................................................................................. 146

C. EXPROPIACIN:....................................................................................................... 148

___________________________________________________________________________________
28 de julio de 2014
El cdigo de procedimiento civil regula los siguientes procedimientos:

Ejecutivos: tienen por objeto el cumplimiento de una obligacin consistente en el


pago de dinero, en su mayora, pero tambin se puede perseguir el cumplimiento
de una obligacin de dar hacer o no hacer, os cuales pueden estar provistos de una
garanta especial (prenda o hipoteca). En lo referente a la accin mixta, es aquel
proceso ejecutivo en el que el demandante adems el bien gravado otros bienes
que estn en el patrimonio de su deudor. Cuando no existe una garanta real se
habla de un proceso ejecutivo quirografario en cuyo caso el cumplimiento est
respaldado por todo el patrimonio del deudor.
Jurisdiccin voluntaria: estn mal llamados procesos, no cumplen con los
requisitos del proceso, se surten para cumplir un requisito que dan lugar a una
posterior actuacin.
Liquidatarios: buscan repartir un patrimonio, se busca liquidar una sociedad,
comercial conyugal y sucesiones.
Declarativos o de conocimiento: se adelantan mediante procedimientos TITULO
XXIII:
Ordinario
Abreviado
Verbal:
Mayor cuanta y Menor cuanta
Verbal sumario
Especiales: expropiacin, deslinde y amojonamiento, divisorios, cuando entre a
regir el CGP se adhiere el monitorio.
Aunque estn incluidos en el estatuto procesal como declarativos, pero en
estos participan la naturaleza de otros procesos que no necesariamente son
declarativos
Expropiacin: no es posible que el demandado plantee excepciones
previas y de mrito por eso responde a la forma del ejecutivo.

Deslinde y amojonamiento se inicia como un proceso declarativo, pero si


cuando el juez traza el lindero y existe oposicin de alguna de las partes a
esos linderos, dicha oposicin se materializa por medio de una demanda,
esto hace que dicho proceso mute en un proceso ordinario.
El divisorio se escinde dependiendo de si se quiere la divisin material
donde en un momento del proceso divisorio este adquiere las
caractersticas de un proceso liquidatorio, si se quiere la divisin
jurdica o advalorem, se surten trmites propios de un ejecutivo.
El monitorio, dependiendo de las distintas sumas de los lados REVISAR.
El CGP regula estos mismos procesos con las peculiaridades que se le imprimen a cada
uno, por ejemplo los procesos declarativos o de conocimiento que est previsto como
ordinario o abreviado se ventilaran como verbales.
Diferencias ms relevantes entre declarativos y ejecutivos:
RESPECTO
DE

1.
SU
OBJETIVO

2. CARGA DE
LA PRUEBA

3. MEDIDAS
CAUTELARES

DECLARATIVOS

EJECUTIVOS

El juez le pone fin al estado de


incertidumbre declarando en su
sentencia en favor de quien
concede el derecho. Las partes
llevan al juez el conocimiento
de unos hechos y quien le
pruebe mejor esos hechos
saldr victorioso en esa causa,
por lo tanto el juez declarara
que el derecho est en cabeza
de uno o de otro. El estado de
incertidumbre
cesa
en
el
momento en que el juez profiere
la sentencia.

Se parte del presupuesto de


que no hay incertidumbre del
derecho pues en su mayora
est
en
cabeza
del
demandante y tan cierto es
ese
derecho
que
est
consignado en un documento
que presta merito ejecutivo, se
busca lograr la satisfaccin de
una pretensin
a favor del
acreedor.

La carga de la prueba la tiene el


demandante, quien lleva al juez
a la certeza, es el demandante.
El hecho que el demandado no
conteste la demanda no quiere
decir que ha perdido el proceso.
La posibilidad que existe para
presentar medidas cautelares
se reduce, porque hay menos
apariencia de un derecho
3

La carga de la prueba la tiene


el demandado, si se asume
que el derecho es cierto, quien
tiene que desvirtuar es el
demandando
postulando
excepciones
que
buscan
restarle
eficacia
a
las
pretensiones, por eso no se
contesta la demanda.
De entrada se solicita que se
declaren
las
medidas
cautelares desde la base que
en la cabeza del actor est

declarado el derecho, siempre


y cuando se tenga un ttulo
ejecutivo.

Proceso ejecutivo:
Estructura:
No hay ejecucin sin ttulo, esto significa que uno no puede iniciar un proceso ejecutivo
sin ttulo.
Art. 422. CGP. Incorporan los elementos de las obligaciones que eventualmente sean
susceptibles de ser cobradas por la va ejecutiva.
La estructura se presenta segn los escenarios posibles, en el ordenamiento jurdico
vigente:
En el rgimen del cdigo de procedimiento civil (est vigente en la mayora del
territorio nacional):
1) Presentacin de la demanda + ttulo ejecutivo. El juez frente a la demanda puede:
a) Inadmitirla
b) Rechazarla
c) Negar el mandamiento de pago
d) Librar el mandamiento1, lo que sigue a continuacin es la notificacin de este al
demandado, notificado, corre el termino de traslado dentro del cual se le confiere
al demandado la oportunidad para que a su arbitrio haga uso de una de las
siguientes actitudes:
1. Interponer recurso de reposicin en contra del auto que admita el
mandamiento ejecutivo, se interpone si lo que se quiere argumentar es el
hecho de que el juez no ha debido librar el mandamiento, pues no haba ttulo
ejecutivo porque los documentos acusaban falencias de carcter formal, art.
488, es decir no es claro, expreso y exigible.
2. Interponer recurso de reposicin para hacer valer alguna circunstancia
contenida como excepcin previa.
3. Formular excepciones de mrito o mixtas, si se formulan excepciones de
mrito el proceso ejecutivo entra en una fase declarativa, de ellas le corren
traslado al demandante. vencido este trmino, el proceso se abre a pruebas,
practicadas inicia el trmino para alegar de conclusin y pasa a dictar
1 En el mandamiento de pago, se ordena pagar dando cinco das a la parte ejecutada y
diez das para que presente mecanismos de defensa que le corresponda. En dicho auto
judicial se accede a solicitudes como los embargos que sean necesarios para buscar que
cubra lo adeudado, por ello el mandamiento de pago es el primer acto en un proceso
ejecutivo y el ms importante, ya que de all se desprende todo el trmite a seguir para
hacer el cobro respectivo.
4

sentencia. Esta sentencia es a la que hace referencia el 510 del cpc, en


donde se pueden decir 3 cosas:
a) Si se postulan excepciones de mrito en contra de las pretensiones del
demandante, y con el nimo de restarles eficacia, este introduce unos
hechos los que se les da el carcter de excepciones de mrito, y si se
logran probar los hechos que dan lugar a las excepciones, el juez cuando
dicta sentencia va a declarar probadas las excepciones, por eso, se dice
que empieza una etapa declarativa, tambin las puede declarar no
probadas. Si las declara probadas, el proceso ejecutivo termina, es el
nico caso en que el proceso ejecutivo termina en sentencia, lo normal es
que termine en el cumplimiento efectivo de la obligacin.
No solo termina, sino que se ordena el levantamiento de las medidas
cautelares, y adems condena al demandante pagar las costas y los
perjuicios que hubiere sufrido el demandado, el art. 307 CPC habla de
que por regla general, si la condena se pone en sentencia se debe hacer
en concreto, no obstante es posible que a pesar de que la condena se
imponga en sentencia, se haga in abstracto o in genere. El favorecido con
esa condena (demandado), si quiere promover un incidente de
liquidacin de perjuicios declarando el monto exacto de estos, este se
debe formular (los derechos son finitos) dentro de los 60 das siguientes a
la providencia que declaro terminado el proceso porque encontr
probadas las excepciones de mrito. El cmputo de los 60 das vara:
A. Si la sentencia que declara terminado el proceso ejecutivo porque
declaro probadas a su vez las excepciones del demandado, si no es
una sentencia apelada los 60 das se cuentan a partir de la
ejecutoria de dicha providencia, segn el cpc es la regla del 3d
secretaria-3d edicto-3d ejecutoria.
B. Si esa providencia hubiese sido recurrida a la apelacin, habr que
esperar lo que resuelva el ad quem, y cuando el ad quem devuelve
el expediente confirmando el fallo, el juez ad quo profiere un fallo
de obedzcase y cmplase, entonces este auto que se notifica por
estado siendo el lunes 28 de julio este queda notificado el 30
mircoles porque el martes queda en secretaria. El termino de los
60 das con los que cuenta el demandado para formular el incidente
se empieza a contar a partir del momento en que queda notificado.

4.
5.
6.
7.

b) no se declaran probadas todas las excepciones, solo algunas de ellas,


solo prosperan parcialmente.
c) No se encuentran probadas ningunas de las excepciones y se ordena
seguir adelante con la ejecucin, es decir se declaran no probadas.
Pedir la reduccin de intereses
Declarar la perdida de los mismos o la reduccin de la pena o hipoteca
Tachar de falsos los documentos que se aportan.
Invocar beneficios: excusin, inventario, competencia o de cesin (discutido).

8. Guardar silencio. (contrario a los declarativos, donde no se acaba el proceso o


se perdi el proceso, ms bien el demandante tiene que probar los hechos, en
los ejecutivos quien estaba encaminado a desvirtuar es el demandado y no lo
hace, la presuncin se consolida y se emite el auto del que habla el 507 del
cpc/ 540 del cgp2.
En los supuestos anteriores (b y c) el juez ordena seguir adelante con la ejecucin, lo
mismo que sucede cuando se guarda silencio.
En este contexto el auto del 507 y la sentencia del 510, materialmente tienen el mismo
contenido, porque ambas ordenan lo mismo.
1.
2.
3.
4.
5.

Seguir adelante con la ejecucin


Condenar en costas al demandado (no pago de perjuicios)
Liquidar el crdito.
Embargo y remate de bienes
Adelantar las medidas preparatorias del remate de bienes

Lo que sigue es que el juez expedir el auto que fija fecha para el remate, pero para que el
juez pueda proferir el auto que fija la fecha es necesario que se cumplan con unos
requisitos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Que se haya dictado sentencia o auto


Que los bienes que se van a rematar estn embargados y secuestrados
Que los bienes puedan ser avaluados
Que se haya liquidado el crdito
Que sobre esos bienes no est pendiente el levantamiento de medidas cautelares
Si sobre esos bienes existe un tercero acreedor, este haya sido citado
Es imprescindible que haya una solicitud expresa por el demandado, demandante o
tercero, mientras no se tenga, no se puede proferir el auto a pesar que estn
satisfechos los otros requisitos. En el campo del derecho procesal laboral, el cdigo
si prev como un mandato para el juez laboral, que satisfechos los dems
requisitos, el juez puede expedir el auto que fija fecha para remate, pero en el civil
se generara una nulidad del remate.

2 Cumplida la obligacin dentro del trmino sealado en el mandamiento ejecutivo, se condenar


en costas al ejecutado, quien sin embargo, podr pedir dentro de los tres das siguientes a la
notificacin del auto que las imponga, que se le exonere de ellas si prueba que estuvo dispuesto a
pagar antes de ser demandado y que el acreedor no se allan a recibirle. Esta peticin se tramitar
como incidente, que no impedir la entrega al demandante del valor del crdito.Si no se
propusieren excepciones oportunamente, el juez ordenar, por medio de auto, el remate y el avalo
de los bienes embargados y de los que posteriormente se embarguen, si fuere el caso, o seguir
adelante la ejecucin para el cumplimiento de las obligaciones determinadas en el mandamiento
ejecutivo, practicar la liquidacin del crdito y condenar en costas al ejecutado.
El auto se notificar por estado y contra l no proceder recurso de apelacin.

Cuando se expide el auto que fija fecha para el remate, entre el auto que fija la fecha y la
diligencia del remate propiamente dicha, hay que cumplir una serie de formalidades so
pena de que se genere nulidad del remate.
Esta es la estructura general de un proceso ejecutivo.
En los distritos donde ya est rigiendo la 1395 del 2010, la estructura del proceso
ejecutivo tiene una variacin:
En la presentacin de la demanda y las actuaciones que puedan surtir (notificacin,
traslado etc.) o actitudes que pueda asumir el demandante, son exactamente iguales, a
esto se le llama Litis contestatio, es decir se sigue haciendo por escrito. Si se formulan
excepciones de mrito se corre traslado al demandante, vencido este trmino, De aqu en
adelante cambia el trmite, pues el juez debe:
1. Convocar a la audiencia del artculo 432 cpc modificado, esto lo que hace es: 1.1
Provocar la conciliacin, 1.2. Evacuar la fase de saneamiento del proceso (control de
legalidad), 1.3 Decidir excepciones previas que continan, practicar las pruebas, correr
traslado para alegar de conclusin y dictar sentencia. El sistema de la oralidad se
materializa en esta audiencia. 2. Luego sigue la fase del remate. Si dentro del trmino de
traslado el demandado guarda silencio no se convoca a la audiencia del 432, sino que el
juez dicta el auto.
Cuando entre a regir el CGP, el cgp no est rigiendo para aquellas jurisdicciones
especiales a las cuales est dirigido, es decir a los procedimientos de familia, agrarios,
civiles y comerciales, pero si rige para aquellas que lo aplican por remisin o de forma
excepcional o sea la jurisdiccin contencioso administrativa.
La estructura ser la misma en cuanto a la Litis contestatio, vencido el trmino de traslado
al demandante de las excepciones de mrito que ha postulado el demandado, se
convocara a las audiencias del 372 (audiencia inicial) y del 373 (audiencia de
instruccin y juzgamiento), aqu se exterioriza la oralidad que contempla el cgp, el
grueso de la actuacin ya no ser escrito.
La audiencia inicial se ocupara de lo mismo que se ocupa hoy en da la audiencia
preliminar del art. 101: conciliacin, saneamiento (control de legalidad), fijacin de hechos
de litigio, decisin de excepciones previas cuando se acaban todas estas fases, el juez
entonces concluye la audiencia decretando las pruebas que hay que practicarse y convoca
a una segunda audiencia, que se llama audiencia de instruccin y juzgamiento.
La audiencia de instruccin y juzgamiento empieza con la prctica de las pruebas, por lo
tanto una vez practicadas se corre traslado para alega de conclusin desde la audiencia y
el juez entra a dictar sentencia.

Clases de ttulos ejecutivos:

Judiciales: providencias que dicta el juez, autos, sentencias y laudos. No todas las
sentencias que profiere un juez tienen el carcter de ttulos ejecutivos porque pueden
ser:
- Puramente declarativas: no prestan ttulo ejecutivo ej. Declaracin de pertenencia
- Constitutivas: tampoco generan ttulo, pues plasman una situacin jurdica
sustancial que termina variada en consecuencia en el proferimiento del fallo. El
derecho surge con la sentencia. Ej. Divorcio
- Condena: son las que prestan merito ejecutivo.
Art. 335. CPC. Cuando la sentencia haya condenado al pago de una suma de dinero,
a la entrega de cosas muebles que no hayan sido secuestradas en el mismo
proceso, o al cumplimiento de una obligacin de hacer, el acreedor deber solicitar
la ejecucin, con base en dicha sentencia, ante el juez del conocimiento, para que
se adelante el proceso ejecutivo a continuacin y dentro del mismo expediente en
que fue dictada.
Tambin hay autos que prestan mrito ejecutivo.
Tener en cuenta que se vio costas procesales y que dentro de estas hay expensas
como los gastos en los que ha incurrido, honorarios del curador ad litem, honorarios
de los peritos. Hoy en da los curadores ad litem ya no van a cobrar, pero segn el
Dr. Esto est mal pues son auxiliares de la justicia y se comete una discriminacin.
Entonces si a un curador le fijan un salario de 500 mil y no se los pagan, el inicia un
proceso ejecutivo, el titulo ejecutivo, ser el auto en el que el juez lo nombro
curador ad litem y le fijo los honorarios de pago.
Para judiciales:
a) Transaccin: si las partes celebran una transaccin que puede verse desde 2
puntos:
a) Como un contrato encaminado a declarar un eventual litigio
b) Como un acuerdo para ponerle fin a un litigio
b) Conciliacin: Si las partes concilian, se eleva un acta y esta presta mrito de ttulo
ejecutivo, por lo tanto lo que all se consigne es susceptible de reclamarse por la
va judicial mediante el trmite de un proceso ejecutivo.
Administrativos:
No confundir con aquellos que pueden surgir con ocasin a un contrato administrativo.
No interviene la voluntad del juez, no proviene la voluntad del deudor, es un ttulo que
presta merito ejecutivo y es creado por un tercero. Ej. 675 de 2001 establece en el art.
48 que la certificacin que expide el administrador de la copropiedad en virtud de la
cual que la persona x est debiendo x cuotas de administracin 100 pesos. Ej. 2
Multa a AVIANCA
Contractuales: aquellos que son el resultado de
c) Contrato bilateral: compraventa, arrendamiento (circulan a travs de la cesin
art. 1960 CC)
d) Contrato unilateral: mutuo
e) Ttulos valores: lo que significa que todos los ttulos valores son ttulos ejecutivos,
pero no todos los ttulos ejecutivos son ttulos valores. Aquellos que circulan a
travs del endoso.

Obligaciones que prestan merito ejecutivo


Se debe analizar el Art 488 CPC / 422 CGP:
Pueden demandarse ejecutivamente las obligaciones expresas, claras y exigibles
que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante y
constituyan plena prueba contra l, o las que emanen de una sentencia de condena
proferida por juez o tribunal de cualquier jurisdiccin, o de otra providencia judicial
que tenga fuerza ejecutiva conforme a la ley, o de las providencias que en procesos
contencioso - administrativos o de polica aprueben liquidacin de costas o sealen
honorarios de auxiliares de la justicia.
La confesin hecha en el curso de un proceso no constituye ttulo ejecutivo, pero s la
que conste en el interrogatorio previsto en el artculo
Obligacin clara: estn incorporados con nitidez los sujetos y el objeto.
EJ. ELIANA LE PAGAR A GABRIEL UNA SUMA DE DINERO
Expresividad: una vez que la obligacin sea clara, la especificidad no est sujeta a
inferencias. Surge de la solo lectura del documento cual es la obligacin. El nico caso en
el que se permite la inferencia es el caso de la confesin ficta o presunta., en suma caso
previsto expresamente por la ley
Exigible: se tiene en cuenta si es modal pues se tienen en cuenta si est sujeta a un
plazo o a una condicin, de lo contrario ser pura y simple, esto no aplica para los ttulos
valores. Si en el titulo valor no aparece el plazo, no se puede predicar en principio que la
obligacin es pura y simple, a menos que sea un ttulo valor, porque en el ttulo, es
imprescindible la exigibilidad y el plazo, porque las normas sustanciales lo disciplinan
donde el cdigo de comercio establece que un ttulo debe llevar adems de las
menciones necesarias generales, la inherente al plazo. Aun as hay ttulos a la vista.
Tarea:
La sentencia en el proceso ejecutivo. Tener en cuenta las actitudes que tiene el
demandado.
Extracto de Marco Antonio lvarez, sobre garantas mobiliarias.

30 de julio de 2014
Pregunta: que requiere el juez para iniciar la diligencia del remate.
Respuesta:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Que los bienes que se van a rematar estn embargados y secuestrados


Que los bienes estn avaluados
Que se haya liquidado el crdito
Que sobre esos bienes no est pendiente el levantamiento de medidas cautelares
Si sobre esos bienes existe un tercero acreedor con ttulo hipotecario o prendario, este haya sido
citado
Es imprescindible que haya una solicitud expresa por el demandado, demandante o tercero, mientras
no se tenga, no se puede proferir el auto a pesar que estn satisfechos los otros requisitos. En el
campo del derecho procesal laboral, el cdigo si prev como un mandato para el juez laboral, que
satisfechos los dems requisitos, el juez puede expedir el auto que fija fecha para remate, pero en el
civil se generara una nulidad del remate.

En cuanto al plazo: Para que una obligacin pueda cobrarse por proceso ejecutivo, debe
ser de plazo vencido, mientras no haya vencido el plazo la obligacin no es susceptible de
lograrse, no obstante hay casos en los que la obligacin se torna exigible aun cuando el
plazo no haba expirado algunos de los casos son los siguientes:
1. Clausulas aceleratorias, cuando en un contrato y en un ttulo ejecutivo se pacta
clausula aclaratoria, esto permite que el acreedor pueda cobrar las obligaciones no
solo causadas y no pagadas, sino aquellas cuyo saldo insoluto se acelera en virtud del
ejercicio de esta clausula
Ej. Si se necesita comprar un carro pero no se tiene todo el dinero completo, entonces
se acude a una entidad financiera que financia lo que falta.
Valor del crdito: 50 millones
financiados a 36 meses mediante cuotas mensuales
Cuotas mensuales iguales y sucesivas c/u por 2 millones
Queda instrumentado en un ttulo ejecutivo, especficamente un pagare.
El crdito se tom en Noviembre del ao 2013.
1 noviembre de 2013 primera cuota, la segunda el 1 de diciembre de 2013 y as
sucesivamente.
Al cabo de 36 meses se devuelven 72 millones por el costo de financiacin.
Mientras mayor sea el capital debido mayores sern los intereses
Cuota
1nov
2dic
3ene
4feb
5mar
6abr
7may
8jun
9jul
36

Amortizacin
capital
100.000
200.000

Intereses
corrientes/plazo
1.900.000
1.800.000

Saldo terico a
capital
49.900.000
49.700.000

Debe

40.000.000

10

Supuestos:

De los 2 millones de noviembre se aportan 100.000 amortizados a capital, y lo


que se cobra por los intereses remuneratorios que se causan durante el plazo
19000000 (esto queda en una tabla de amortizacin 3): 49.900.00
La persona debe enero, febrero, marzo, abril, mayo, junio, julio (cuotas en
mora)
Se procede a iniciar el proceso ejecutivo contra el deudor

Pretensiones:
1. Libre mandamiento ejecutivo por la suma de 14 millones (7x2) correspondiente a
las cuotas causadas y no pagadas discriminadas de la siguiente manera.
Ya todas son de plazo vencido., no necesitan clausula aceleratoria.
2. Cobrar intereses moratorios, se cobra sobre el componente a capital de cada
cuota4, no sobre la totalidad de la cuota libre mandamiento ejecutivo de
intereses moratorios causados a capital de cada una de las cuotas discriminados
as:
2.1Por los intereses de mora causados sobre el componente a capital de la cuota
de enero de 100 mil desde el 2 de enero hasta cuando se pague la obligacin
en su totalidad
2.2Por los intereses de mora causados sobre el componente a capital de la cuota
de febrero de 150 mil desde el 2 febrero hasta cuando se pague la obligacin
en su totalidad
Tampoco se necesita clausula aceleratoria.
3. Si se reclama la cuota de julio, se tiene que ver el saldo terico a capital, y
era de 40 millones, para poder cobrarlos se usa la clusula aceleratoria, de lo
contrario no se puede pues no es exigible, porque al deudor se le haba dado un
plazo de 36 meses que todava no haba expirado, se hace uso de la clusula
aceleratoria, el plazo que inicialmente expiraba en 3 aos, se trae a hoy,
entonces hoy, se est dando por extinguido ese plazo se presenta la demanda,
porque mientras no se presente no se ha extinguido el plazo, de esta manera se
puede cobrar el saldo a capital. Siempre y cuando se haya pactado la clusula
aceleratoria.
Pretensin: libre mandamiento por la suma de 40 millones correspondiente al
saldo insoluto a capital, cuyo plazo se acelera en virtud de la clusula
aceleratoria
3 Proyeccin terica de la manera como se comportara el crdito durante todo el plazo.
4 De lo contrario se incurre en anatocismo, solo se pueden cobrar intereses sobre
intereses cuyo plazo ha vencido hace ms de 1 ao
11

4. libre mandamiento por los intereses de mora causados sobre el saldo insoluto a
capital: 40.millones
En este ejemplo la clusula aceleratoria se explicita con la presentacin de la
demanda, porque los jueces o tienen punto de referencia distinto para saber en
qu momento el acreedor le dio por extinguido el plazo al deudor, por eso se
utiliza como referente el momento en que se present la demanda. Esto fue una
creacin jurisprudencial a nivel de los tribunales superiores del distrito (a la corte
suprema no llegan procesos ejecutivos)
Cuando entre a regir el CGP, la situacin podr variar, pues como lo dispone el
art. 431: el acreedor deber precisar en su demanda desde que fecha hace uso
de ella. Todava no est rigiendo.
Pago de sumas de dinero
Cuando se haya estipulado clusula aceleratoria, el acreedor deber precisar en su
demanda desde qu fecha hace uso de ella.
Pretensin: libre mandamiento por la suma de 2millones correspondiente a la

cuota libre mandamiento ejecutivo por la suma de 49.500.000, porque en la


demanda hicimos expreso que estamos haciendo uso de la clusula aceleratoria,
a partir del mes siguiente en que incurri en mora, esta situacin perjudica al
deudor, porque se cobran intereses sobre cuotas ms altas
2. Cuando al acreedor se le persigue el bien gravado con hipoteca o prenda.
EJ.
Jaime es el dueo del carro (del ejemplo anterior), para garantizar el pago de la
obligacin constituyo prenda sin tenencia a favor del banco X, el bien es del
deudor. La regla general segn el art. 2238 del CC segn el cual los bienes de
los deudores son la prenda comn y general de los acreedores.
Si situacin financiera con el banco est al da.
Jaime tambin le debe a Natalia, a quien no le ha pagado entonces Natalia inicia
un proceso ejecutivo y en donde se piden medidas cautelares: se pide el
embargo del carro. Porque la prenda no saca de comercio al bien.
Se embarga el bien que est gravado con una prenda a favor del banco x
Cuando a uno como acreedor le gravan un bien, esto implica unos privilegios:
persecucin y preferencia. Por lo tanto el ordenamiento jurdico dice que cuando un
acreedor hipotecario o prendario le estn persiguiendo su garanta en otro proceso,
la obligacin se torna inmediatamente exigible aunque no lo fuere.
Art. 539. C.P.C:
Si del certificado de la oficina de registro correspondiente aparece que sobre los bienes
embargados existen garantas prendarias o hipotecarias, el juez ordenar notificar a los
respectivos acreedores, cuyos crditos se harn exigibles si no lo fueren, para que los
hagan valer bien sea en proceso ejecutivo separado con garanta real o en el que se les
cita en ejercicio de la accin mixta, dentro de los treinta das siguientes a su notificacin
personal. Esta se har como disponen los artculos 315 a 320.

En principio el banco X no poda exigirle el cumplimiento de la obligacin porque el


plazo no ha vencido y no esta en mora, el juez negara el mandamiento, pero se
torna exigible porque el plazo queda vencido por expresa disposicin legal.

12

El banco X puede iniciar un proceso ejecutivo prendario contra Jaime y le va a decir


al juez que le libre mandamiento por el saldo insoluto del momento porque le est
dando por extinguido el plazo, porque como se demuestra la garanta est siendo
perseguida en otro proceso esto se demuestra con el certificado de tradicin y
libertad del bien, donde aparece decretado el embargo.
3. Por prdida o deterioro del bien hipotecado

ARTICULO 2451. PRDIDA O DETERIORO DEL BIEN HIPOTECADO. Si la finca se perdiere o


deteriorare, en trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda, tendr
derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le d
otra seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago
inmediato de la deuda lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las
providencias conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o
indeterminado.

Un bien se puede perder materialmente o jurdicamente. Por ejemplo la zona de

despeje o una avalancha, mi bien hipotecado se pierde.


embargo depende de si est sujeto a registro o no. Si est sujeto a registro,
levanto el oficio y se lleva a la oficina de registro y de instrumentos pblicos, es un
acto puramente administrativo. Una vez embargado se tiene que secuestrar, esta
diligencia se hace en fsico.
El proceso surge cuando se suscita el conflicto.
La obligacin que en principio no era exigible porque el plazo pactado era julio de
2016, se tornara exigible como resultado de esa circunstancia.
Si surge cuando el bien hipotecario no existe, no se puede iniciar un proceso
ejecutivo prendario o hipotecario inicia el proceso ejecutivo con base en la
obligacin personal, persiguiendo otros bienes, o a pesar de eso podra iniciar el
proceso ejecutivo en ejercicio de la accin mixta con el riesgo de no poder
materializar la persecucin del bien porque no existe.
Si no tiene ms bienes ofrzcame otro respaldo, por ejemplo una caucin, buscar un
codeudor solvente.
3.1 Cuando no se hacen las mejoras.
Para que esa previsin del derecho sustancial no quede en letra muerta, como el
derecho procesal busca la efectividad de los derechos reconocidos en la ley sustancial
el derecho procesal da la respuesta para lograr la efectividad en caso de que eso
suceda, se tramita un proceso declarativo, en concreto uno verbal de mayor cuanta.
Art. 427. C.P.C:
El

Se tramitarn en proceso verbal por el procedimiento consagrado en este Captulo, los


siguientes asuntos:
PARAGRAFO 2. POR RAZON DE SU CUANTIA:
Mejoramiento de hipoteca o reposicin de la prenda, en los casos contemplados en la Ley

Pretensin:
1. Que se declare que el bien gravado con hipoteca por el demandado y en favor mo,
se perdi o se deterior.
2. Como consecuencia de ello declare que el demandado est obligado a mejorar la
hipoteca o cambiarla por otra.
Ese proceso se tramita como cualquier proceso declarativo, habr que notificar al
demandado, quien tendr que asistir a la audiencia para hacer uso de su defensa.

13

Aqu surge otra clase de ttulos ejecutivos:


Simple: aquel en el que la obligacin consta en un solo documento.
Complejo: la obligacin se integra con varios documentos, pero la pluralidad permiten
declarar la existencia.
En el ejemplo anterior se tiene el titulo ejecutivo original y por el otro, la sentencia
dictada por el juez con la constancia de que dentro del plazo que se le dio al
demandado para que mejorara la hipoteca no lo hiso, la unin de estos 2 permite
predicar la existencia del ttulo ejecutivo.
En cuanto a la condicin suspensiva: se demuestra que se ha cumplido la condicin.
Actualmente no hay una prueba que tenga ms peso que otras, no es absolutamente
cierto, porque hay algunos casos todava en la que existen rezagos todava uno de esos
casos es el relacionado con la manera como se prueba el cumplimiento de una condicin
suspensiva, no se puede probar el cumplimiento de la condicin acogiendo la regla del
sistema de valoracin libre, sino que hay unos medios especficos de prueba.
Cmo se prueba una condicin suspensiva? Son casos especficos que prev el art. 490
CPC:
Si la obligacin estuviere sometida a condicin suspensiva, a la demanda deber
acompaarse:
1. El documento pblico o privado autntico.
2. La confesin judicial del deudor rendida en el interrogatorio previsto en el artculo 294,
obtenida como prueba anticipada.
3. La inspeccin judicial anticipada o la sentencia, que pruebe el cumplimiento de dicha
condicin.

EJ.

El padrino le dice a Laura, cuando usted se grade yo le voy a pagar 50


millones.
Est consignado en un documento
Todava no es exigible si no se ha graduado.
Si se grada se demuestra con el documento pblico o privado, en este caso
con el acta de grado, si no se puede procurar el acta porque se quem, se
puede valer de una confesin obtenida de un interrogatorio de parte
anticipado del padrino donde se quiere pre constituir el ttulo, pero la
acreedora no obtuvo la confesin de su eventual parte.
Se puede hacer una inspeccin practicada como prueba anticipada en la
universidad, pues no se puede iniciar un proceso ejecutivo con un ttulo
incompleto, pero tampoco lo logra.
Lo que le queda es la sentencia, donde se obtiene, en un proceso ms
especficamente el del 427 La solucin:
Art. 427. C.P.C:

14

Se tramitarn en proceso verbal por el procedimiento consagrado en este Captulo, los


siguientes asuntos:
PARAGRAFO 2. POR RAZON DE SU CUANTIA:
6. Declaracin de extincin anticipada del plazo de una obligacin o de cumplimiento
de una condicin suspensiva.

Laura tiene que iniciar un proceso declarativo en el que si tiene libertad


probatoria, si puede llamar a declarar a la secretaria, compaeros, etc. y valerse
de otros medios. Y el juez declarar probada el cumplimiento de la obligacin, y
con base en esa sentencia aunada a lo que prometi el padrino, los integra e
inicia el proceso ejecutivo contra el padrino o el acta de interrogatorio de parte.
Tarea: revisar:

Lectura
Constitucin en mora, interpelatio.

6 de agosto de 2014
Preguntas:
A. A travs de qu medios probatorios se puede demostrar el cumplimiento de una
condicin suspensiva
B. Cules son los beneficios que puede invocar el demandado en un proceso ejecutivo
Respuestas:
A.
1. El documento pblico o privado autntico.
2. La confesin judicial del deudor rendida en el interrogatorio previsto en el artculo
294, obtenida como prueba anticipada.
3. La inspeccin judicial anticipada o la sentencia, que pruebe el cumplimiento de
dicha condicin.
B. Excusin, inventario, competencia o de cesin (discutido).
Exigibilidad y mora no siempre son sinnimas, en algunos supuestos es necesario el
requerimiento en mora del deudor interpelatio y no basta que la obligacin sea de plazo
vencido. Para demandar el cumplimiento de una obligacin principal solo basta que sea de
plazo vencido.
As lo estipulan estos artculos del cdigo civil:
ARTICULO 1594. TRATAMIENTO DE LA OBLIGACION PRINCIPAL Y DE LA PENA POR MORA
Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la
obligacin principal o la pena, sino solo la obligacin principal; ni constituido el deudor en
mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la

15

pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse
estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago
de la pena no se entienda extinguida la obligacin principal.
ARTICULO 1595. CAUSACION DE LA PENA. Hyase o no estipulado un trmino dentro del
cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se
ha constituido en mora, si la obligacin es positiva. Si la obligacin es negativa, se incurre
en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.

Exigibilidad y mora no coinciden, para demandar el cumplimiento de la obligacin


principal solo basta que la obligacin sea de plazo vencido, pero para demandar la
reclamacin inherente a la pena es menester la interpelatio.
ARTICULO 1608. MORA DEL DEUDOR. El deudor est en mora:
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado; salvo que la ley, en
casos especiales, exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora.
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo y el deudor
lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
En principio el deudor est en mora cuando no ha cumplido la obligacin dentro del
plazo estipulado, se est en mora a partir del da siguiente al plazo, salvo que la ley
exija que adems que el plazo este vencido me hayan requerido para constituirme en
mora.
ARTICULO 1610. MORA DEL DEUDOR EN OBLIGACIONES DE HACER. Si la obligacin es de
hacer, y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.
2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
ARTICULO 1615. CAUSACION DE PERJUICIOS. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde
que el deudor se ha constituido en mora, o, si la obligacin es de no hacer, desde el
momento de la contravencin.

Antes que se expidiera el C.G.P si por ejemplo inicibamos un proceso ejecutivo con base
en un contrato de arrendamiento, e deudor estaba debiendo las cuotas de arrendamiento
de mayo a la fecha a razn de 1millon. Se le deca al juez:
1. Libre mandamiento ejecutivo en favor de nosotros y en contra del arrendatario por
la suma de:
I.
4 millones correspondientes a los cnones de arrendamiento causados y no
pagados desde los meses de mayo a agosto, discriminados as
II.
Por los cnones de arrendamiento que en lo sucesivo se causen a razn de
1 milln de pesos a partir del 1 septiembre y hasta cuando se pague la
obligacin en su totalidad.
Sustento normativo:

16

III.

ARTCULO 498 C.P.C. Modificado por el art. 46, Ley 794 de 2003 Pago de
sumas de dinero. Si la obligacin versa sobre una cantidad lquida de dinero,
se ordenar su pago en el trmino de cinco das, con los intereses desde que
se hicieron exigibles hasta la cancelacin de la deuda, sealando su tasa y
dems modalidades, as como el momento que deba tenerse en cuenta para
aplicar la tasa de cambio en la conversin a moneda nacional, si fuere el
caso.
Cuando se trate de alimentos u otra prestacin peridica la orden de pago
comprender, adems de las sumas vencidas, las que en lo sucesivo se
causen, y dispondr que stas se paguen dentro de los cinco das siguientes
al respectivo vencimiento.
Si esto no estuviera el demandante tendra que demandar cada mes para
cobrar lo causado y no pagado, porque por la va ejecutiva solo se pueden
reclamar las obligaciones de plazo vencido.
Libre mandamiento ejecutivo por la suma de 2 millones correspondientes a
la clusula penal.
Por qu? La clusula penal es el duplo del valor del canon del
arrendamiento actual.

Hasta antes que se expidiera el CGP no se poda formular la 3ra pretensin as, porque
para ella se requera, que al demandado deudor previamente lo hubieran requerido para
constituirlo en mora. Si cuando se presentaba la demanda no apareca que el deudor
demandado hubiera renunciado a tales requerimientos o que s ele hubieran hecho tales
requerimientos el juez negaba el auto de mandamiento ejecutivo en lo que a la clusula
penal se refiere, porque respecto de ella no exista merito ejecutivo. Por esa razn es que
en muchos contratos hay una clusula que dice las partes renuncian a los requerimientos
para ser constituidos en mora, si del ttulo ejecutivo no se desprende esto, entonces ser
menester interpelarlas.
Ahora el CGP privilegiando los aspectos procedimentales sobre los sustanciales, y sobre
todo el concepto de eficientsimo dispuso en el art. 94 que la presentacin de la demanda
no solamente tenga la virtualidad de interrumpir el trmino de prescripcin y caducidad.
Sino que tambin la notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo producen efecto de requerimiento judicial para constituir en mora al deudor
cuando la ley lo exija para tal fin si no se hubiese efectuado antes, en otras palabras el
inciso 2 del art. 94 modifico las normas de derecho sustancial (1595, 1608, 1610 1615,
etc.) esta norma ya est rigiendo. El juez acceder a la pretensin aunque no aparezca
el requerimiento.
Inc. 2 del art. 94 La notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora al deudor,
cuando la ley lo exija para tal fin, y la notificacin de la cesin del crdito, si no se hubiere
efectuado antes. Los efectos de la mora solo se producirn a partir de la notificacin.
Artculo 423. Requerimiento para constituir en mora y notificacin de la cesin del crdito.

17

La notificacin del mandamiento ejecutivo har las veces de requerimiento para constituir
en mora al deudor, y de la notificacin de la cesin del crdito cuando quien demande sea
un cesionario. Los efectos de la mora slo se producirn a partir de la notificacin.

Mientras no se notifique el auto de mandamiento ejecutivo no se producen tales


efectos,
Si uno inicia un proceso ejecutivo para reclamar el pago de perjuicios moratorios:
Antes que existiera el CGP:

Libre mandamiento ejecutivo en favor de X y en contra de Y, para que Y cumpla la


obligacin de dar consistente en entregar un bien Z.
Libre mandamiento ejecutivo por la suma de 3 millones de pesos mensuales que
bajo juramento estimo como perjuicios moratorios causados desde el 2 de enero de
2014 hasta que se cumpla efectivamente la obligacin en su totalidad. (Si nos lo
tenan que entregar el 1 de enero de 2014).
Si el deudor haba renunciado a tales requerimientos, perfecto, si no haba
renunciado a esos requerimientos solicitbamos como diligencia previa a la
expedicin del mandamiento ejecutivo el requerimiento al deudor para constituirlo
en mora.
Actualmente: el demandante formula esas mismas pretensiones, si los efectos de la mora
solo se producen a partir del momento en que se notifica el demandado, entonces:
6 de agosto de 2014: el demandante formula sus pretensiones.
20 de agosto de 2014: el juez libra mandamiento ejecutivo
18 de noviembre de 2014: notificacin
Si los efectos de la mora solo se producen cuando yo me notifico, significa que a m solo
me pueden cobrar esos perjuicios a partir del 18 de noviembre de 2014, antes no. Parece
que esto no lo tuvieron en cuenta las personas que redactaron el artculo 94 del CGP.
Aunque por un lado se gana celeridad, porque ya no hay que adelantar la diligencia previa
del requerimiento, por el otro no se advirti que las normas de derecho sustancial tienen
una razn de ser y que tal como quedo redactado el artculo en la prctica se van a
presentar problemas.
Por eso es que en virtud del artculo 94 trmino derogado el art. 489 del CPC:
Diligencias previas. En la demanda ejecutiva se podr pedir que previamente se ordene el
reconocimiento del documento presentado, el requerimiento para constituir en mora al
deudor, o la notificacin de la cesin del crdito o de los ttulos ejecutivos a los herederos. Si
no fuere posible notificar personalmente el auto que dispone la prctica de alguna de las
diligencias anteriores, se proceder a designar curador ad litem, tal como se prev en los
artculos 318 a 320, para que con l se surta la diligencia. Cuando se trate del
reconocimiento de un documento, el juez ordenar el trmite del incidente de autenticidad
de que trata el artculo 275, donde actuar el curador.

Explicacin: se firma el contrato de arrendamiento


18

Pedro P. ARRENDADOR

Ruth R. ARRENDATARIO

Ese documento, normalmente se autentica ante un notario, sino con testigos. Cuando ese
documento era firmando pero no era autenticado y no tena firma de testigos, se iniciaba
el proceso ejecutivo, era menester adelantar una diligencia previa en la que antes de que
el juez librara el mandamiento ejecutivo, fijaba fecha y hora, para que el demandando
fuera al juzgado y reconociera que la firma impuesta en ese documento era la suya y que
el contenido de ese documento era veraz.
Pero eso desapareci desde que se expidi el decreto 2651 de 1991 de descongestin de
despachos judiciales desde los art. 22 a 25, se incluyeron unas normas que dicen que se
presuman autnticos los documentos aportados por las partes en un proceso, por lo tanto
para que se va hacer una diligencia en la que una persona reconozca dicho documento,
ahora es todo lo contrario, si se presume autentico la parte contra la cual se aduce el
documento est obligada a tacharlo si considera que se incurri en esa falsedad, si no dice
nada, se presume la autenticidad del documento.
Continuando con el anlisis del art. 488 CPC.
Que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante
Cuando la ley habla de documentos se refiere a documentos de carcter dispositivo,
porque hay otros de carcter representativo que no prestan merito ejecutivo porque las
obligaciones en ellas incorporadas no son claras, expresas ni exigibles.
ARTCULO 251.
Distintas clases de documentos. Son documentos los escritos, impresos, planos, dibujos,
cuadros, fotografas, cintas cinematogrficas, discos, grabaciones magnetofnicas,
radiografas, talones, contraseas, cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo objeto
mueble que tenga carcter representativo o declarativo, y las inscripciones en lpidas,
monumentos, edificios o similares.

Entonces solo prestan merito ejecutivo los documentos declarativos que a su vez son de
ndole dispositiva, surgen obligaciones susceptibles de cobrarse en un proceso que
provengan del deudor o de su causante, hay unos que no provienen de estos, como los
administrativos.
Hay documentos que prestan merito ejecutivo y que no provienen del deudor, por ejemplo
el certificado que emite el administrador de la copropiedad, o cuando se acude al proceso
por va arbitral, se hace la convocatoria en el tribunal de arbitramento, pero los honorarios
de los rbitros son de 100$, cada parte debe pagar 50 dentro de los 10 das a partir de la
notificacin del auto que fija los honorarios de los rbitro, qu pasa si el convocado no
paga o viceversa, los rbitros declaran extinguidas sus funciones. Si una de las partes
paga lo que le corresponda y dentro del trmino paga lo que le corresponda al
convocado, la parte que pago le dice a la presidenta del tribunal que expida una
certificacin que indique que pago su parte y la del otro. Expidiendo una constancia con el
secretario. Esta presta merito ejecutivo en favor del convocante y contra del convocado, y

19

ya en un proceso ejecutivo se le cobran los 50$, este ttulo no proviene del convocado,
proviene de un tercero.
Si el seor X deudor adquiri una obligacin para el acreedor Y, y el seor X tiene 2 hijos,
Hugo y Paco, cuando el seor X se muere, este acreedor Y inicia el proceso ejecutivo
contra sus herederos, porque proviene de su causante.
La confesin hecha en el curso de un proceso no constituye ttulo ejecutivo,
pero s la que conste en el interrogatorio previsto en el artculo 294
ARTCULO 294. Interrogatorio de parte. Cuando una persona pretenda demandar o tema que
se le demande, podr pedir, por una sola vez, que su presunta contraparte conteste el
interrogatorio que le formule sobre hechos que han de ser materia del proceso. En la solicitud
se indicar suscintamente lo que se pretenda probar.

Si yo le presto a A 100$, y esa obligacin de A no quedo recogida en un documento, no


tengo ttulo ejecutivo, el titulo implica que la obligacin haya quedado en un documento
declarativo de carcter dispositivo, se debe pre constituir el ttulo a travs de una
prueba anticipada, se llama anticipada porque tiene como propsito que antes de acudir a
un proceso judicial, yo pueda obtener la prueba que me va a servir de soporte en ese
proceso. En consecuencia le dir al juez civil municipal que convoque al seor A a su
despacho para que en el da y hora por el sealado concurra a absolver un interrogatorio
de parte, que yo le voy a formular. Se quiere dejar una evidencia de una obligacin, las
preguntas pueden ser:
Asertivas: se busca provocar la confesin como es cierto s o no la respuesta
tiene que ser de la misma manera, sin perjuicio de que agregue otra cosa. Si a
todo responde que es cierto, ya se tiene ttulo ejecutivo.
Exploratorias: pretenden la ilustracin de los hechos
La confesin obtenida en el marco de un proceso no presta merito ejecutivo, es la que se
tiene como prueba anticipada en los precisos trminos explicados.
Ej. Carlos celebr un contrato con Gabriel, en virtud de este se estableci que Carlos tena
que entregar 120 vacas. Pero a Gabriel le parece que Carlos incumpli. Inici un proceso
declarativo, teniendo en cuenta que no tiene que ser un contrato que conste por escrito,
para que el juez declare:
1. Declare que entre el demandado Carlos y el demandante Gabriel se celebr un
contrato de compraventa, en virtud del cual le vendi 120 vacas
2. Declare el incumplimiento y por lo tanto se pide la resolucin del contrato
3. Condene a pagar los perjuicios derivados del incumplimiento de ese contrato,
perjuicios estimados en 80 millones estimados bajo juramento.
En el marco de este proceso declarativo, dentro de la amplitud de medios de prueba, se
pide el interrogatorio de parte del demandado Carlos Buitrago, el juez dicta el auto que

20

decreta esa prueba que est prevista para el 6 de agosto a las 12 pm y se procede a
interrogar al demandado.
Como es cierto s o no que a raz del incumplimiento le genero perjuicios al demandante,
estimados en 80 millones. Es cierto. Etc. Hubo una confesin expresa.
Pero pudo haber operado la confesin ficta presunta, el seor no fue a resolver el
interrogatorio de parte, previamente Gabriel le haba formulado un interrogatorio de parte
por escrito y el juez abri el sobre con el pliego de preguntas, procedi a calificarlas,
encontr que todas las preguntas se referan a hechos susceptibles de ser probados
mediante confesin, el seor no justifico su inasistencia, entonces 3 das despus el juez
lo declara confeso fictamente. Porque se presumen que si l hubiera ido, y hubiera tenido
ese interrogatorio, a todas las preguntas que l hubiera hecho, haba respondido que era
cierto. Gabriel le dice al juez que le expida copia autentica de lo contenido en esa acta,
con base en esta inicia un proceso ejecutivo. Aqu es donde la ley dice que la
confesin obtenida en el marco de ese proceso no presta merito ejecutivo, as
surja de ella una obligacin clara, expresa y exigible, porque:
1. La regla general es que el sistema de la valoracin de la prueba cambio, no existe
una prueba reina, sino que las pruebas se valoran en conjunto.
2. La valoracin se hace en la sentencia.
3. La confesin puede ser infirmada, o sea admite prueba en contrario. Puede ser que
el juez diga que ya haba operado la caducidad en virtud del art. 306 o el
demandado hubiere invocado la excepcin de prescripcin
Si se permitiera lo que la ley prohbe, con esa acta, mientras Carlos gana ese proceso
declarativo, en el ejecutivo se estn rematando bienes, entonces hay decisiones
encontradas que desconocen el principio de comunidad de la prueba. Por eso en el CPC
inc. 2 del 488 al igual que en el CGP 422, que la confesin rendida en el marco de un
proceso judicial no presta merito judicial, solo tiene ese carcter la que se obtiene como
prueba anticipada.
Interponer
recursos
Circunstancias

que se desarrollan en el marco del proceso:


5 das para pagar
10 das para excepcionar

Opciones que tiene el demandado

21

1. Interponer recurso de reposicin contra el auto de mandamiento ejecutivo:


El demandado va a alegar que no hay ttulo ejecutivo porque este no tiene todos los
requisitos de dicho ttulo, y que en consecuencia debe revocarse la orden de apremio o
auto de mandamiento ejecutivo, a travs de este mecanismo solamente invoca esta
especfica circunstancia. Si quiere alegar algo ms lo hace valer por medio de excepciones
de mrito, perentorias, o de fondo.
ARTCULO 497 CPC. Mandamiento ejecutivo. Presentada la demanda con arreglo a la
ley, acompaada de documento que preste mrito ejecutivo, el juez librar
mandamiento ordenando al demandado que cumpla la obligacin en la forma pedida si
fuere procedente, o en la que aqul considere legal. Inciso Adicionado por el art. 29, Ley
1395 de 2010 Los requisitos formales del ttulo ejecutivo solo podrn discutirse
mediante recurso de reposicin contra el mandamiento de pago. Con
posterioridad, no se admitir ninguna controversia sobre los requisitos del
ttulo, sin perjuicio del control oficioso de legalidad.

La inadecuada redaccin de la norma es este ltimo inciso, adecuado es que el demandado


no pueda sino por va de reposicin atacar los defectos formales del ttulo y que ya vencida
esa oportunidad, le precluya toda opcin de plantearlo otra vez a futuro, pero lo inadecuado
es que el juez siga conservando esa prerrogativa, porque es un factor ms de inseguridad
jurdica, injustificada demora e incluso un sacrificio del derecho sustancial.
Ej. Una seora se sube a un bus y viene un camin de bomberos y el chofer del bus no le
da prelacin de va al camin de bomberos que va a toda velocidad y como resultado de
esto, el camin enviste al bus y la seora que iba en el bus fallece. Se inicia el proceso
penal en contra del conductor del bus y contra la compaa duea del automotor, y acabo
del tiempo el juez penal dicta sentencia donde se declara penalmente responsable al sr.
Conductor por el delito que cometi y adems se le condena a pagar los perjuicios
materiales y morales avaluados en 100$.
Como los jueces penales no pueden conocer de procesos ejecutivos, entonces los hijos de
la seora fallecida le dicen al juez penal que le expida copia autentica de la sentencia y el
juez le da la orden al secretario para que este expida copias autnticas, el secretario hace
todas las diligencias. Con base en esto se inicia un proceso ejecutivo ante un juez civil, el
demandado concurre al proceso interpone excepciones, pero el juez ordena seguir adelante
con la ejecucin. El demandado apela y se va al tribunal y cuando llega aqu el tribunal dice
que en realidad no haba ttulo ejecutivo que sirviera de soporte a la demanda y no haba
ttulo ejecutivo porque el juez penal ante la solicitud de los hijos efectivamente dicto un
auto en donde le dijo al secretario expdase las copias y el secretario lo hiso con todas las
formalidades, pero a juicio del tribunal, tambin debi haberse acompaado el auto en
virtud del cual el juez penal le ordeno a su secretario que expidiera tales copias, porque
tanto la sentencia como el auto integran el ttulo ejecutivo y como no se hiso no hay ttulo
ejecutivo.

22

Si bien se le dice al demandado que cualquier aspecto formal del ttulo no lo puede atacar
sino por va de reposicin, aun as deja en cabeza del juez y en virtud del control oficioso de
legalidad en el que el como juez en primera o segunda instancia cuando advierta que se
equivoc y que no haba ttulo ejecutivo ordena que se niegue seguir adelante con la
ejecucin, as se sacrifica el derecho sustancial, sorprende a una de las partes a pesar que
a la contraparte quien tena que alegar estos aspectos no lo hiso.
El CGP recoge estas crticas y en el art. 430 modifica el punto y dice en el inc. 2:
Los requisitos formales del ttulo ejecutivo solo podrn discutirse mediante recurso de
reposicin contra el mandamiento de pago (se mantiene lo de la 1395) No se admitir
ninguna controversia sobre los requisitos del ttulo que no haya sido planteada
por medio de dicho recurso. En consecuencia, los defectos formales del ttulo
ejecutivo no podrn reconocerse o declararse por el juez en la sentencia o en el
auto que ordene seguir adelante la ejecucin, segn fuere el caso.

Se le quita al juez esa prerrogativa que tiene hoy en da, por lo tanto si el juez cuando
recibe la demanda, debe analizar si hay o no documento que preste merito ejecutivo, si a l
le parece que no, negara el mandamiento, pero si el juez no lo hiso, el demandado cuando
concurra al proceso podr invocar eso u otros aspectos formales por va de reposicin, pero
si no lo hace ya ni uno ni otro no pueden volver a plantearlo a futuro.

2. Interponer

recurso de reposicin para hacer valer circunstancias que constituyan


como excepciones previas:

En los ejecutivos los hechos que configuran excepciones previas se alegan por va de
reposicin, las excepciones previas estn en el art. 97 CPC. Y a su vez las reproduce el
art.100 CGP, son las mismas, la diferencia es que en el CPG ya no se pueden plantear las
excepciones mixtas, no es que realmente no se puedan plantear, sino que si alguien las
quiere hacer vales las debe formular como excepciones de mrito, como lo que realmente
son.
La mayora de excepciones se pueden postular, Cules no? La clusula compromisoria,
pues se alega por reposicin y no procede en los ejecutivos.

3. Formular excepciones de mrito:


Siempre debe ir acompaada de unos hechos que son los que le sirven de soporte, la
simple nominacin del medio de defensa no tiene la virtualidad de erigir en excepcin
perentoria o de mrito esa alegacin.
Cuando a uno lo citan en un proceso uno se prepara para ciertos aspectos, el juez lo
sorprende a uno con una circunstancia que nadie discuti, porque si X demanda a Y, y ella
argumenta en su defensa cualquier excepcin de mrito, y el juez dice que la demandada
formulo como excepciones de mrito la de prescripcin y dolo, pero el juez no encuentra
probada la prescripcin luego no la acoge, en cuanto al dolo tampoco, pero como juez
advierte que hubo una condonacin, remisin, y dicta sentencia en la que niega seguir
23

adelante con la ejecucin. Pero esto nunca fue objeto de debate, se niega el derecho a
partir de unas circunstancia que el demandante no tuvo oportunidad de controvertir.
Antes no haba ninguna norma que expresamente permitiera que el juez en un proceso
ejecutivo, le diera aplicacin al art. 306 CPC que es propia de los procesos declarativos,
pero como el CGP esta tan influenciado por el activismo, para evitar esto, en el art. 282:
Resolucin sobre excepciones. En cualquier tipo de proceso, cuando el juez halle probados
los hechos que constituyen una excepcin deber reconocerla oficiosamente en la
sentencia, salvo las de prescripcin, compensacin y nulidad relativa, que debern alegarse
en la contestacin de la demanda.

Cuando no se proponga oportunamente la excepcin de prescripcin extintiva, se entender


renunciada.
Si el juez encuentra probada una excepcin que conduzca a rechazar todas las pretensiones
de la demanda, debe abstenerse de examinar las restantes. En este caso si el superior
considera infundada aquella excepcin resolver sobre las otras, aunque quien la aleg no
haya apelado de la sentencia.
Cuando se proponga la excepcin de nulidad o la de simulacin del acto o contrato del cual
se pretende derivar la relacin debatida en el proceso, el juez se pronunciar expresamente
en la sentencia sobre tales figuras, siempre que en el proceso sean parte quienes lo fueron
en dicho acto o contrato; en caso contrario se limitar a declarar si es o no fundada la
excepcin.

Se dice que en cualquier tipo de procesos, con lo cual quedan incluidos los declarativos y
ejecutivos, cuando el juez haya probado los hechos que constituyen una excepcin deber
reconocerlo en la sentencia, salvo las excepciones de compensacin, nulidad relativa. Ya no
queda duda que en los ejecutivos, el juez tiene la prerrogativa de declarar de oficio
cualquier excepcin de mrito que este probada o que no haya sido alegada por el
demandado, salvo prescripcin, compensacin, etc.

4. Guardar silencio:
La consecuencia es que se profiere el auto del 507 C.PC o 440 CGP, como hoy en da est
vigente el 497 CGP y no ha entrado a regir el 430 inc. 2 Del CGP, si el demandado guarda
silencio, en principio le van a proferir el auto del 507 que ordena seguir adelante la
ejecucin, pero como el juez conserva la prerrogativa de volver sobre sus pasos, es decir
hacer un control de legalidad de los documentos que se aportaron como ttulo ejecutivo y
advierte que se equivoc porque no haba lugar a proferir mandamiento ejecutivo porque
no lo haba porque la obligacin no era clara, expresa ni exigible. A pesar del silencio del
demandado el juez por cuenta propia niega seguir adelante con la ejecucin porque no hay
ttulo, no lo puede hacer cuando entre a regir el 430.

24

Qu sucede si el demandando interpone recurso de reposicin para atacar los aspectos


formales del ttulo y el juez le da la razn? El proceso se termina mediante un auto., se
declara terminado el proceso porque revoca su auto de mandamiento ejecutivo porque
advierte a raz del demandado que no haba ttulo ejecutivo. Ese demandante tiene que
iniciar otro proceso.
Ej. Se inicia un proceso ejecutivo para que se cumpla la obligacin contenida en una letra
de cambio, el demandado interpone recurso de reposicin advirtiendo que la obligacin no
es clara, expresa ni exigible, el juez le da la razn y niega el mandamiento. Se inicia un
proceso declarativo para que por ejemplo el dueo de la ferretera quien vendi 100 bultos
de cemento y adems expidi unas facturas pero X no se las pago, este inicio un proceso
ejecutivo, pero X demostr que no haba ttulo, entonces el dueo de la tienda inicia un
proceso declarativo argumentando que se declare la existencia de un contrato de
compraventa, para que se resuelva y se condene a apagar perjuicios.
Se debe recordar que en los declarativos se debe agotar la conciliacin extrajudicial en
derecho. Puede que cuando se inici la accin esta ya haba prescrito, entonces el CGP, en
el art.430 dispone que cuando al demandante le revoquen el auto del mandamiento
ejecutivo porque prospero la reposicin el demandante puede si quiere, dentro de los 5 das
siguientes a la ejecutoria del auto que revoco el mandamiento iniciar el proceso declarativo
ante el mismo juez sin necesidad de reparto y sin que se pierdan los efectos de la oportuna
presentacin de la demanda.
Esto no es bice para que la demandada formule su incidente en contra del demandante
por los perjuicios que ella hubiere sufrido con ocasin de esa ejecucin fallida instaurada en
su contra.
Artculo 430. Mandamiento ejecutivo.
Cuando como consecuencia del recurso de reposicin el juez revoque el mandamiento de
pago por ausencia de los requisitos del ttulo ejecutivo, el demandante, dentro de los cinco
(5) das siguientes a la ejecutoria del auto, podr presentar demanda ante el juez para que
se adelante proceso declarativo dentro del mismo expediente, sin que haya lugar a nuevo
reparto. El juez se pronunciar sobre la demanda declarativa y, si la admite, ordenar
notificar por estado a quien ya estuviese vinculado en el proceso ejecutivo.
Vencido el plazo previsto en el inciso anterior, la demanda podr formularse en proceso
separado.
De presentarse en tiempo la demanda declarativa, en el nuevo proceso seguir teniendo
vigencia la interrupcin de la prescripcin y la inoperancia de la caducidad generados en el
proceso ejecutivo.
El trmite de la demanda declarativa no impedir formular y tramitar el incidente de
liquidacin de perjuicios en contra del demandante, si a ello hubiere lugar.

Se guardan los derechos de ambos.

25

11 de agosto de 2014
Continuando con el trmite del proceso ejecutivo:
Preguntas:
1.
2.

Explicar lo concerniente a la situacin que se suscita en los que el demandando en un proceso ejecutivo
guarda silencio
Formacin de excepciones de mrito en el proceso ejecutivo

Respuestas:
1.

La consecuencia es que se profiere el auto del 507 C.PC o 440 CGP, como hoy en da est vigente el 497
CGP y no ha entrado a regir el 430 inc. 2 Del CGP, si el demandado guarda silencio, en principio le van a
proferir el auto del 507 que ordena seguir adelante la ejecucin, pero como el juez conserva la
prerrogativa de volver sobre sus pasos, es decir hacer un control de legalidad de los documentos que se
aportaron como ttulo ejecutivo y advierte que se equivoc porque no haba lugar a proferir
mandamiento ejecutivo porque no lo haba porque la obligacin no era clara, expresa ni exigible. A
pesar del silencio del demandado el juez por cuenta propia niega seguir adelante con la ejecucin
porque no hay ttulo, no lo puede hacer cuando entre a regir el 430.

2.
1) De las excepciones demerito que formule el demandado le corren traslado al demandante
2) Siempre debe ir acompaada de unos hechos que son los que le sirven de soporte, la simple
nominacin del medio de defensa no tiene la virtualidad de erigir en excepcin perentoria o de
mrito esa alegacin.
3) Lo importante no es nombre que se le da a la excepcin sino la prueba de los hechos en que ella
se funda
4) Cuando el demandado propone unas excepciones de mrito y el juez no las encuentra probadas,
se le puede aplicar las mismas reglas que los declarativos? En el sentido en que el juez est
obligado en sentencia a declarar de oficio una excepcin que no ha sido alegada.
5) Si el demandado no postula excepciones de mrito se le dicta el auto del 507 del CPC, con las
vertientes tan activistas se dice que si el demandado invoca al menos una excepcin de mrito
el juez re adquiere esa competencia para pronunciarse de oficio sobre cualquier otra
circunstancia que constituya excepcin de mrito que este probada y no haya sido alegada,
salvo prescripcin etc. porque son excepciones propias.

5. Pagar
6. Tachar de falsos documentos (material)
7. Pedir la reduccin dela pena o de los intereses
8. Invocar beneficios:

Excusin: ya casi no se alega porque normalmente, tena que ver con el fiador
solidario, la figura del fiador no se emplea sino la del deudor solidario, se invoca por
va de excepcin previa.
ARTCULO 511 CPC. Beneficio de excusin. El fiador simple podr proponer
como excepcin previa el beneficio de excusin, si no lo hubiere renunciado.
Como en los ejecutivos las excepciones previas se alegan por va de reposicin,
entonces este beneficio se invoca dentro del trmino de ejecutoria por va de
recurso.

Competencia:

1. ARTCULO 518. Beneficio de competencia. Durante el trmino de ejecutoria del


auto de traslado del avalo o del que rechace su objecin, si fuere el caso, el
ejecutado podr invocar el beneficio de competencia, y su solicitud se
tramitar como incidente, en el cual aqul deber probar que los bienes

26

avaluados son su nico patrimonio. Si le fuere reconocido, en el mismo auto se


determinarn los bienes que deben dejrsele para su modesta subsistencia,
teniendo en cuenta lo dispuesto en el inciso segundo del artculo precedente, y
se ordenar su desembargo.

Se invoca cuando ya est avanzado el proceso, en un estadio muy


posterior, ya estn los bienes embargados, secuestrados, avaluados,
liquidado el crdito y el deudor le dice al juez que el bien que van a
rematar es lo nico que tiene, para que le dejen algo para su modesta
subsistencia. Si surge discusin sobre el particular, deber discutirse por
va de incidente y le corresponder a quien invoca el beneficio probar
esa circunstancia.
2. El art. 518 se encarga de desarrollar los artculos art. 1684 y 1685

ARTICULO 1684. DEFINICION DE BEBEFICIO DE COMPETENCIA. Beneficio de


competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar
ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles, en consecuencia, lo
indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y
con cargo de devolucin, cuando mejoren de fortuna.
ARTICULO 1685. CASOS EN QUE ES OBLIGATORIO EL BENEFICIO DE COMPETENCIA.
Subrogado por el art. 14, Ley 95 de 1890. El nuevo texto es el siguiente: El acreedor
es obligado a conceder el beneficio de competencia:
1. A sus descendientes o ascendientes, no habiendo estos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin.
2. A su cnyuge no estando divorciado por su culpa.
3. A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes.
4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que
nazcan del contrato de sociedad.
5. Al donante; pero slo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin
prometida, y
6. Al deudor de buena fe, que hizo cesin de sus bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la
cesin; pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

3. El beneficio de competencia adems de las limitaciones del 1685, tambin


tiene limitaciones en cuanto no es de recibo plantearlo, en los procesos
ejecutivos con ttulo hipotecario o prendario.
Art. 468 CGP #2:
2. Embargo y secuestro. Simultneamente con el mandamiento ejecutivo y sin
necesidad de caucin, el juez decretar el embargo y secuestro del bien hipotecado
o dado en prenda, que se persiga en la demanda. El registrador deber inscribir el
embargo, aunque el demandado haya dejado de ser propietario del bien. Acreditado
el embargo, si el bien ya no pertenece al demandado, el juez de oficio tendr como
sustituto al actual propietario a quien se le notificar el mandamiento de pago. En
este proceso no habr lugar a reduccin de embargos ni al beneficio de
competencia.

Beneficio de inventario: es el que invocan los herederos del deudor que ha


fallecido, en virtud del cual lo que se le dice al juez, es que se responde por el pago
27

de la obligacin con los bienes que se adjudiquen en la sucesin del causante, no se


responde con los bienes propios, entonces hasta donde alcancen los bienes que se
adjudiquen en la sucesin, se responde por las deudas.
La razn de ser de este beneficio, es que si por ejemplo el deudor no se hubiese
muerto, los bienes que se le podan perseguir eran los que tena en el patrimonio,
pero si se muere, esos bienes que tena en el patrimonio se le van a adjudicar a
sus herederos, por lo tanto lo nico que se les puede perseguir a ellos son esos
bienes que dejo el causante. No se pueden perseguir ni estando en vida al deudor
bienes que no sean de l y con mayor razn cuando si ha fallecido. A dems los
herederos no tienen ningn vnculo con el acreedor.
Se propone en el marco de un ejecutivo como excepcin de mrito o cuando
menos en el trmino de traslado para formular excepciones de mrito, esto se
encuentra en:
Art. 510 f) Si prosperara la excepcin de beneficio de inventario, la sentencia
limitar la responsabilidad del ejecutado al valor por el cual se le adjudicaron los
bienes en el respectivo proceso de sucesin.

Beneficio de cesin: tambin es llamado de rescate, hay discusin si procede o no


en los ejecutivos, est contemplado en las normas sustanciales
ARTICULO 1971. DERECHO DE RETRACTO. El deudor no ser obligado a pagar
al cesionario sino el valor de lo que ste haya dado por el derecho cedido, con
los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor .

Ej. En una letra de cambio aparece que Jorge le debe a Daniela 30 millones,
ella en su condicin de acreedora puede ceder su derecho de crdito a
Valeria por 20 millones de pesos, aunque la obligacin esta por 30.
La cedente es Daniela, la cesionaria es Valeria y el deudor cedido es Jorge.
Cuando la obligacin se torna exigible Valeria inicia el ejecutivo en contra de
Jorge y si el deudor se entera que Valeria no le pago a Valeria 30 millones
sino solo 20 invoca el beneficio de cesin. En el que l le dice al juez que no
se le obligue a pagar a la cesionaria ms que lo que ella a su vez le pago a la
cedente, si bien es cierto que aparece una obligacin de 30 millones, no lo
es menos que en realidad Valeria le pago a Daniela solo 20, entonces
pagara eso ms los intereses que corrieron a partir de la notificacin.
Procesalmente es difcil de entender, es necesario ver el siguiente artculo:
ARTICULO 1972CC. OPORTUNIDAD PARA EJERCER EL DERECHO DE RETRACTO. El
deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo
precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das de la
notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia.

La redaccin es confusa, hoy en da la sentencia que ordena seguir adelante


con la ejecucin no hace ms que reiterar el auto del mandamiento ejecutivo,
la verdadera sentencia es el auto del mandamiento, por lo tanto una de las
interpretaciones sera que si el juez dicta el auto de mandamiento ejecutivo a
favor de Valeria y en contra de Jorge por la suma de 30 millones, Jorge solo
puede invocar el beneficio en los 9 das siguientes a la fecha de notificacin de
la orden de apremio.

28

Otra interpretacin es que se haya dictado la sentencia del 510 que ordena a
seguir adelante la ejecucin, entonces el demandado no podra invocar ese
beneficio sino dentro de los 9 das siguientes a la ejecutoria de dicha
sentencia.
Si la cesin se dio despus de la sentencia del 510 o despus del auto del 507,
significa que ya no podr el demandado proponer ese beneficio?
A juicio de los tribunales no se puede invocar en los ejecutivos porque hacen
una interpretacin literal del art. 1969 CC.
ARTICULO 1969. CESION DE DERECHOS LITIGIOSOS. Se cede un derecho
litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del
que no se hace responsable el cedente. Se entiende litigioso un derecho, para
los efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica judicialmente la
demanda.

Si un proceso ejecutivo el derecho es cierto y no se puede hablar de evento


incierto de la litis por lo tanto el beneficio de cesin solo procede cuando hay
incertidumbre en los eventos en que haya incertidumbre del derecho., es decir en
los declarativos.
Razones por las que no se comparte esa idea:
1. Si bien se dice que la regla general es que en un ejecutivo el derecho es
cierto, si el demandado se levanta contra la orden de apremio postulando
excepciones de mrito ese defendido derecho ya no lo es tanto porque
entra en una fase declarativa.
2. Tambin es discutible, en la medida que si ese derecho es cierto, no se
sabe si se va a recuperar o no ese derecho, porque en el caso de un remate,
puede aparecer un acreedor con mejor derecho, por ejemplo una obligacin
alimentaria prima sobre la que no tenga ese carcter.
3. puede haber acumulacin de demandas y en virtud de esta un acreedor
puede solicitar al juez que se desconozca el derecho de otro acreedor.
4. En realidad en otros pases lo que nosotros llamamos como proceso
ejecutivo se les llama proceso declarativo solo que con unas fases ms
corticas, un proceso ejecutivo busca procurar que el juez expida una
providencia que es en la realidad la que se ejecuta y no el derecho que
consta en el documento, porque si as lo fuera no se podran formular
excepciones de mrito.
Por esta razn si es posible promover este beneficio, adems no se puede
distinguir donde la ley no distingue y la ley no lo hace con los ejecutivos.
Si se asume que el beneficio de cesin solo puede invocar en las actuaciones
judiciales en el que el derecho es cierto, este solo ser cierto cuando se expida
la sentencia del 510 o del auto del 507 y uno y otro est en firme. La certeza
29

no se tiene con la simple formulacin de la demanda con un documento que


presta merito ejecutivo, se tiene cuando se profiri la sentencia que ordeno
seguir adelante con la ejecucin y est en firme porque en este caso se torna
incontrovertible.
Nos venden la idea de que en el ejecutivo el derecho es cierto.
El nico proceso que existe es el art. 508 del C.PC
Ejecucin para el cobro de cauciones judiciales. Cuando en un proceso
ejecutivo se hubiere prestado caucin bancaria o de compaa de seguros con
cualquier fin, si quien la otorg no deposita su valor dentro de los tres das
siguientes a la ejecutoria de la providencia que as lo ordene, el juez librar
mandamiento ejecutivo contra el garante, en cuaderno separado, y decretar
en el mismo auto embargo, secuestro y avalo de los bienes que el interesado
denuncie. La notificacin al garante de la orden para que haga el depsito se
har en la forma indicada en el artculo 205. Esta ejecucin se adelantar
independientemente del proceso y en ella no podr alegarse
excepcin alguna.
ART. 509 INC 2 Cuando el ttulo ejecutivo consista en una sentencia o un
laudo de condena, o en otra providencia que conlleve ejecucin, slo podrn
alegarse las excepciones de pago, compensacin, confusin, novacin,
remisin, prescripcin o transaccin, siempre que se basen en hechos
posteriores a la respectiva providencia; la de nulidad en los casos que
contemplan los numerales 7 y 9 del artculo 140, y de la prdida de la cosa
debida. Cuando la ejecucin se adelante como lo dispone el inciso
primero del artculo 335, no podrn proponerse excepciones previas.
Obligaciones de alimentos, solo prospera la excepcin de pago.

Se prev que cuando se pueda hacer la audiencia de conciliacin, las personas van a
postular cualquier excepcin para forzar la audiencia inicial,
que comienza con la
conciliacin.
Hoy en da si yo soy el juez y una persona como demandada para oponerse a las
pretensiones de la demandante formula como excepcin de mrito la novacin y no
describe los hechos en que ella se infunda sino que tambin dice que cualquier otra que
resulta probada, y si el juez dicta un auto donde dice que se corre traslado, se pervierte la
filosofa del proceso ejecutivo, cuando debera dictar el auto del 507. Pero cuando el juez
las postula de oficio, se le corre traslado corre por 10 das.
En la conciliacin si las partes no encuentra una formula el juez la tiene que proponer
Ya en el decreto de descongestin judicial 2651 en todos los procesos haba lugar a una
conciliacin judicial, la conciliacin desapareci con la ley 446 de 1998, pero an estaba en
los declarativos, cuando una de las partes no cumpla lo conciliado no el juez perda su
competencia por lo tanto hubo la necesidad que en los procesos en que las partes han
conciliado pero no se cumpli con esto el proceso seguir pero con las pretensiones
iniciales.
Luego de la Litis contestatio:

30

f)
g)
h)
i)

Pruebas
Alegatos de conclusin
Sentencia que ordena seguir adelante
Si se guard silencio es el auto del 507

Aunque son providencias distintas materialmente son iguales: seguir adelante la ejecucin,
secuestro de bienes, embargo de bienes, liquidacin del crdito, avalu de los bienes. Para
que el juez dicte auto que profiera fecha para el remate es indispensable que se hayan
agotado esos requisitos.
Se deben agotar estos requisitos:
1. Que se haya proferido la providencia:
Si el juez muto propio profiere ese auto, se genera una nulidad procesal, porque hasta
antes de la sentencia de julio de 2009
con ponencia de la Dra. Ruth Marina Daz, se
generaba una nulidad sustancial del remate, esto significaba que el bien sala al remate y le
adjudicaban al bien, y a travs de un declarativo el demandado alegaba una falencia de
carcter sustancial, en la medida en que haba un vicio en el consentimiento, con esa
sentencia la corte recogi toda esa postura que tradicionalmente se ventilaba pero se dice
que es una nulidad procesal por eso se debe alegar antes del auto que ordena el remate,
en el derecho laboral, el juez si puede y debe proferir por s mismo el auto que fija fecha
para el remate siempre y cuando estn satisfechos los dems requisitos.
2. Los bienes esta embargados y secuestrados:
El embargo vara si los bienes estn sujetos o no a registro, si lo estn el embargo es algo
puramente administrativo, el juez dicta el auto donde se embarga el bien se lleva a la
oficina donde este registrado ese bien y el funcionario pblico, toma nota e inscribe la
medida y el bien queda por fuera del comercio, si no estn sometidos a registro, el
embargo se perfecciona con el secuestro y hay tres clases:
1. Perfecciona el embargo: recae sobre los bienes no sujetos a registro
2. Complementa el embargo
3. Autnomo
El bien debe estar secuestrado porque de esa manera podemos saber si en ese bien hay
tercero o no con nimo de poseedor ya que es en la diligencia de secuestro o dentro de los
20 das siguientes donde a esos terceros se les respeta su derecho hacer valer la calidad de
poseedores siempre y cuando la demuestren.
El secuestro es el alinderamiento del bien e identificacin del bien, se hace esta diligencia
y se le entrega el bien a un secuestre y as se complementa el secuestro. Ese auxiliar de la
justica denominado secuestre es el que le va entregar el bien a la persona que diga el juez
que hay que entregrselo. En los procesos ejecutivos se practican antes de la notificacin al
demandado para evitar que este se insolvente, luego esta diligencia se pudo haber

31

practicado mucho antes que se dictara el auto que ordenara seguir adelante con la
ejecucin.
Si el demandado propone excepciones de mrito y le prosperan, el secuestre tendr que
restituir jurdicamente no necesariamente materialmente el bien. Si no prosperan su
medios de defensa o si la diligencia se llev a cabo despus de que se ha proferido el auto
que ordenaba seguir adelante con la ejecucin, el secuestre le va entregar el bien a la
persona que lo remato., si el secuestre no entrega el bien lo har el juez por medio de una
diligencia.
Si un tercero se opone y logra demostrar su condicin de poseedor, no se practica el
secuestro; si aun as se practica o si marcos no se encontraba en ese momento y no se
pudo oponer pero lo hiso en el trmino de ley, el secuestro se levanta, pero queda
subsistente el embargo, como pedro Prez es simplemente el nudo propietario, es decir el
propietario inscrito, pero l no tiene la posesin del bien, porque la posesin la tiene Marco,
entonces se levant el secuestro porque prospero la posicin del tercero, pero subsiste el
embargo, entonces como acreedores se le dice al juez, que teniendo en cuenta esa
circunstancia jurdica, se le insiste que salgan a remate los derechos que sobre ese bien
tiene nuestro deudor pedro Prez, lo derechos derivados de la nudo propiedad, por lo tanto
el bien tiene que estar embargado, secuestrado y avaluado. La casa no saldr por los 70%
porque el deudor es simplemente el nudo propietario por lo tanto se necesita que un perito
diga cuanto valdra la casa en su totalidad y cuanto valdran los derechos del demandado
pedro Prez que se reducen a una nuda propiedad.
El embargo subsiste por cierto tiempo, en el cual el demandante dir que insiste en
perseguir esos derechos que sobre ese bien le quedan al deudor, si no lo hace en ese
trmino, el embargo que haba subsistido tambin se levantara
Art. 686 par. 3
Pargrafo. 3 Persecucin de derechos sobre el bien cuyo secuestro se levanta. Levantado el
secuestro de bienes muebles no sujetos a registro quedar insubsistente el embargo. Si se
trata de bienes sujetos a aqul embargados en proceso de ejecucin, dentro de los tres das
siguientes a la ejecutoria del auto favorable al opositor, que levante el secuestro, o se
abstenga de practicarlo en razn de la oposicin, podr el ejecutante expresar que insiste
en perseguir los derechos que tenga el ejecutado en ellos, caso en el cual se practicar el
correspondiente avalo; de lo contrario se levantar el embargo.

Ese tiempo adiciona con el que cuenta el ejecutante que insiste en perseguir esos
derechos que le quedan al deudor sobre ese bien, es dentro de los das siguientes a la
ejecutoria del auto que orden el levantamiento del secuestro, si no lo hace dentro de
ese trmino tambin se levantara el secuestro. El demandante tendr que denunciar
otros bienes que sean de posesin y propiedad del demandado para que sean objeto de
embargo, secuestro, avalo y posterior remate.
3. Los bienes estn avaluados:
32

Las pautas estn en el art. 516 del CPC


ARTCULO 516. Modificado por el art. 52, Ley 794 de 2003 Avalo y pago con productos.
Practicados el embargo y secuestro, el juez ordenar el avalo de los bienes, y en la misma
providencia designar los peritos y les fijar trmino para el dictamen. Las objeciones a ste
se decidirn por auto apelable en el efecto diferido. Si el secuestro se hubiere practicado
antes de notificarse el mandamiento ejecutivo, o no fuere necesario para el
perfeccionamiento del embargo, el avalo se decretar despus de vencido el trmino en
que deba cumplirse la obligacin o despus de consumado el embargo, segn el caso.
Cuando haya oposicin al secuestro, se aplazar el avalo hasta cuando ella sea resuelta.
No habr lugar a avalo si lo embargado es dinero o alguno de los bienes a que se refiere el
inciso final del artculo 233, ni en los dems casos en que as lo disponga la ley. En los casos
de los numerales 5 a 8 del artculo 682 y de inmuebles, si el demandante lo pide se
prescindir del avalo y remate de bienes, con el fin de que el crdito sea cancelado con los
productos de la administracin, una vez consignados por el secuestre en la cuenta de
depsitos judiciales.

Si lo que se avala es un bien inmueble el parmetro que se tiene en cuenta, es el avalo


catastral incrementado en un 50%. Si lo que se avala es un vehculo automotor el
parmetro es el impuesto de rodamiento incrementado en un 50%, esto no significa que
sea incontrovertible.
Si se va avaluar la casa de pedro Prez, se aporta el avalo catastral y a eso se le
incrementa el 50%, si el avalo se encuentra en 100 millones+ el 50% dara 150, este ser
el avalo comercial de ese bien, por lo tanto ser postura admisible la que cubra el 70% de
ese avalo, en este caso 105.millones. La parte demandada puede decir que ese bien vale
ms o viceversa, pues esa es la ritualidad que la ley exige para determinar cunto vale
comercialmente los bienes que se van a rematar, pero en el memorial se le puede decir al
juez que se auto controvierte ese avalo. Para controvertir el avalo se puede valer de
otros medios de prueba, como el peritaje.
Si es un carro se aporta el impuesto de rodamiento que est en 2millones
incrementado en un 50% dara 3 millones.

que

En los que no son inmuebles o vehculos automotores: hay libertad probatoria, con la
ayuda de peritos, o se aporta un avalo de una persona que contrato que es experta en
determinadas circunstancias.
4. Liquidado el crdito:
se liquida a la tasa mxima permitida por la ley e acuerdo con la certificacin que para
este efecto mes a mes expide la sper financiera
50 millones: Se saca la certificacin de la sper financiera respecto del mes de julio de
2011 la taza estaba en el 1%, luego el inters de mora es vez eso 2%, el 2% de
50millones es 1 milln. En agosto, septiembre etc. A cada mes se le va sacando el inters y

33

al final se suma. 50 millones como capital, se suman todos los intereses de mora desde
julio a hoy agosto de 2014. Dependiendo de la pretensin se piden los intereses.
5. Que no haya una solicitud de levantamiento de medidas cautelares sobre
los bienes que se quiere solicitar
6. Si hay tercero acreedor se haya citado
7. Hay una solicitud expresa del demandante o demandado
El 11 de agosto se dicta el auto diciendo que la diligencia ser el 10 de septiembre de 2014
a las 9am. Entre el momento en que el juez expide ese auto y e momento en que se haga
la diligencia se deben cumplir unas formalidades que de no cumplirse generan nulidad del
remate:
1. Publicar el aviso del remate, las pautas que debe llevar ese aviso estn en el art.
525 CPC: en un diario de amplia circulacin nacional y se radiotransmite. Con el
propsito que las persona interesadas sepan que se va a rematar ese bien y no sea
un negocio donde el nico que se sabe que se va a rematar es el demandante
porque podra prestarse a manipulaciones, esos avisos se publican en la seccin
judicial de los peridicos y nadie los lee, si el aviso del remate sali mal hay un
problema que genera nulidad. Se publica con antelacin no inferior a 10 das, si se
publica el 8 septiembre, no se respetaron los 10 das de antelacin para que se
cuente con un tiempo razonable para conocer el bien que se va a rematar.
2. Para que se pueda asistir a una diligencia de remate para hacer postura se debe
haber cancelado el 40 % del avalo comercial del bien como prueba de la seriedad
de la oferta, si el bien est avaluado en 200 millones, sale a remate por el 70%, ser
postura admisible la que haga una persona no por menos de 140 millones, como
garanta de seriedad de su oferta deba haber cancelado 80 millones.
3. Las ofertas ahora se hacen en sobre cerrado. Hasta antes de la 1395 los bienes sala
a remate la primera vez por el 70m, sin por el 50, sino por el 40, ahora solo est el
70.
4. A quien haya dado la oferta ms alta se le adjudica el bien, La persona a la que le
adjudicaron el bien, deben entre los 10 das siguientes, pagar el saldo del precio y
adems el impuesto del 3 % liquidados sobre el valor del remate , el seor tendr
que pagar 61 millones para completar el saldo del bien.
5. Si nadie hace postura se declara desierto el remate, se ordena la devolucin de los
ttulos a quienes haban hecho la consignacin. Es diferente a que nadie hubiese
consignado el 40% de la garanta de la seriedad de la oferta. Y se ordena la
devolucin de los ttulos a quienes pagaron la garanta.
6. Si la persona a quien le adjudican el bien no paga el saldo del precio o el impuesto o
ninguno, el remate se declara improbado , se producen dos consecuencias:
1. una jurdica, vuelve a salir el remate
2. econmica , se le pone una multa que equivale a la prdida del 50 % liquidado
como garanta de la seriedad de la oferta a favor del consejo superior de la
judicatura
7. Si durante el trmite del remate se incurri en una causal de nulidad, el remate se
considera invlido.
34

8. Si la diligencia del remate sucede en un paro, el remate se declara fallido y hay que
volver a fijar una nueva fecha.
9. El juez no puede por s proferir fecha para el remate
Si se considera invlido tiene los mismos efectos que un remate fallido.

13 de agosto de 2014
Preguntas:
1.
2.

Novedades del CGP respecto del requerimiento judicial.


Tipos de remate

Respuestas:
1.

No en todos los casos el plazo vencido implica la mora, sino que es necesaria la interpelatio, antes que
se expidiera el CGP no se poda formular la 3ra pretensin as, porque para ella se requera, que al
demandado deudor previamente lo hubieran requerido para constituirlo en mora. Si cuando se
presentaba la demanda no apareca que el deudor demandado hubiera renunciado a tales
requerimientos
o que s ele hubieran hecho tales requerimientos el juez negaba el auto de
mandamiento ejecutivo en lo que a la clusula penal se refiere, porque respecto de ella no exista
merito ejecutivo. Por esa razn es que en muchos contratos hay una clusula que dice las partes
renuncian a los requerimientos para ser constituidos en mora, si del ttulo ejecutivo no se desprende
esto, entonces ser menester interpelarlas. el CGP privilegiando los aspectos procedimentales sobre los
sustanciales, y sobre todo el concepto de eficientsimo dispuso en el art. 94 que la presentacin de la
demanda no solamente tiene la virtualidad de interrumpir el trmino de prescripcin y caducidad. Sino
que tambin la notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo producen
efecto de requerimiento judicial para constituir en mora al deudor cuando la ley lo exija para tal fin si
no se hubiese efectuado antes, en otras palabras el inciso 2 del art. 94 modifico las normas de derecho
sustancial (1595, 1608, 1610 1615, etc.) esta norma ya est rigiendo. El juez acceder a la pretensin
aunque no aparezca el requerimiento.
Inc. 2 del art. 94 La notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo
produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora al deudor, cuando la ley lo exija
para tal fin, y la notificacin de la cesin del crdito, si no se hubiere efectuado antes. Los efectos de la
mora solo se producirn a partir de la notificacin.

35

2.

Artculo 423. Requerimiento para constituir en mora y notificacin de la cesin del crdito.
La notificacin del mandamiento ejecutivo har las veces de requerimiento para constituir en mora al
deudor, y de la notificacin de la cesin del crdito cuando quien demande sea un cesionario. Los
efectos de la mora slo se producirn a partir de la notificacin. Mientras no se notifique el auto de
mandamiento ejecutivo no se producen tales efectos,
Si uno inicia un proceso ejecutivo para reclamar el pago de perjuicios moratorios.
Clases de remate:

Improbado: la persona a quien le adjudican el bien no paga el saldo del precio o el impuesto o
ninguno, se producen dos consecuencias:
- una jurdica, vuelve a salir el remate
- econmica, se le pone una multa que equivale a la prdida del 50 % liquidado como garanta
de la seriedad de la oferta a favor del consejo superior de la judicatura

Fallido: si la diligencia del remate sucede en un paro

Invalido: durante el trmite del remate se incurri en una causal de nulidad

Desierto: Si nadie hace postura, se ordena la devolucin de los ttulos a quienes haban hecho la
consignacin. Es diferente a que nadie hubiese consignado el 40% de la garanta de la seriedad
de la oferta. Y se ordena la devolucin de los ttulos a quienes pagaron la garanta.

Ley 1395 de 2010:


Demanda- libra mandamiento ejecutivo- se notifica al demandado traslado- si guara
silencio: auto 507; si propone excepciones de mrito se le corre traslado al demandantefase declarativa:
Audiencia del 432, empieza con la conciliacin, saneamiento, decreto de prctica de
pruebas.
La 1395 dice que esto se evacua en un solo da

Cgp:
Demanda- libra mandamiento ejecutivo- se notifica al demandado traslado- si guara
silencio: auto 440; si propone excepciones de mrito se le corre traslado al demandantefase declarativa: tramitacin de 2 audiencias
Audiencia 372, inicial: comienza con la conciliacin, es similar a la del 101 , culmina
con el decreto de pruebas
Audiencia 373, instruccin y juzgamiento: comienza con la prctica de pruebas,
calificadas se pasa a los alegatos de conclusin y sentencia. Si no se puede dictar la
sentencia ah misma, puede suspenderlo hasta por 2 horas, si no alcanza, tiene que
indicar el sentido del fallo, peor la motivacin de la sentencia la diferir para los 10
das siguientes y en ese caso la sentencia quedara consignada por escrito y se
notificara por estado.
Cundo se invoca el beneficio de cesin?
No es claro, porque al entendedor la expresin de los 9 das siguientes a la notificacin del
decreto en que se manda a ejecutar la sentencia, hay diferentes posturas:

36

1. Si se entiende que se trata del auto de mandamiento, el demandado debe invocar


ese beneficio dentro de los das siguientes a la notificacin del auto que ordeno
seguir adelante con la ejecucin como excepcin de mrito.
2. La demandante inicial le informa al juez a travs de un memorial si se est en la fase
escrita o en audiencia si se est en la fase oral que se produjo la cesin, que le cedi
los derechos a Carlos, el juez dicta un auto que se da por escrito si se est en la fase
escrita o en audiencia si se est en la fase verbal, y en virtud de ese auto se dice
que se entienda como cesionario a X y que se le ponga en conocimiento de esa
circunstancia a la contra parte. Como se enter hasta ese momento que se produjo
esa cesin y se sabe que no se cedi el crdito por la suma que se debe sino por
menos, se invoca ese beneficio, no es como excepcin, simplemente se invoca, el
incidente es para dilucidar si hay controversias sobre el particular, si no hay no se
formula el incidente.
Ya se vio el proceso para el pago de sumas de dinero, desde el momento en que se inicia
con la formulacin de la demanda hasta el momento que se remata el bien.

Procedimiento ejecutivo para cobrar obligaciones in natura:


Se busca que se satisfaga una obligacin en los precisos trminos en que fue concebida,
entonces se habla de obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Obligaciones de Dar (se aplica en lo pertinente para las de hacer):
Supone entregar el bien.
Ej. Si se celebra un contrato de compraventa con la empresa EQUIPOSDEGIMNASIO LTDA.
Le compramos 25 bicicletas para hacer spinning.
Se inicia el proceso, el contrato es el ttulo (la va ms larga es por un proceso
declarativo), se quiere que se entreguen los bienes que adquirimos en virtud de ese
contrato, es decir que el demandado cumpla con la obligacin de dar consistente en
entregar esos bienes
1. libre mandamiento ejecutivo a favor y en contra de para que se cumpla la
obligacin de dar consistente en entregarnos estos bienes, 25 bicicletas de spinning.
para esto solo basta que sea de plazo vencido
2. Libre mandamiento por 8 millones de perjuicios moratorios, los cuales estimamos bajo
juramento y cobramos desde el 2 de marzo hasta cuando se cumpla efectivamente la
obligacin. (bajo juramento en forma discriminada y razonada)
3. Libre mandamiento ejecutivo por la suma de 20 millones causados a ttulo de clausula
penal (se supone que la clusula penal es una tasacin anticipada de perjuicios, por lo
tanto no se puede pedir simultneamente con la 2 pretensin. Pero toda clausula penal
es una tasacin anticipada de perjuicios,
porque hay clausulas penales
indemnizatorias, resarcitorias, etc. , y adems depende de cmo quedo redactado el
contrato y que se dijo en materia de clausula penal, el art. 1600 C.C dice que no se
puede pedir la pena y la indemnizacin de perjuicios, a menos de haber estipulado as
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expresamente, por lo tanto si en el documento que presentamos como ttulo ejecutivo


se estableci que la clusula penal no era bice para que adems de su cobro tambin
se reclamara el pago de los perjuicios moratorios, se tendra que abrir paso a ese cobro
porque esa era la voluntad de las parte, si no se previ as, en ese caso podra haber
runa indebida acumulacin de pretensiones).
ARTICULO 1600. PENA E INDEMNIZACION DE PERJUICIOS. No podr pedirse a la vez la pena
y la indemnizacin de perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente; pero
siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.

Si se formulan de esa manera las pretensiones, estn bien hechas, tendran el carcter de
principal y consecuenciales. Se debe prever que el demandado cumpla, pero si el
demandado no entrega los bienes, se acaba el ejecutivo, razn por la cual se deben
formular unas pretensiones subsidiarias junto con sus respectivas consecuenciales:
1. En el evento en que el demandado no cumpla la obligacin in natura consistente en
entregar los bienes, se solicita que libre mandamiento ejecutivo a favor de nosotros y
en contra del demandado por la suma de 50 millones a ttulo de perjuicios
compensatorios, subrogado pecuniario, es el equivalente a lo que se paga por los
bienes. En la narracin de los hechos se explica al juez el porqu de esta pretensin.
Si no se hubiesen pagado, en rigor no se podran pedir 50 millones, pero si se poda
pedir dao emergente y lucro cesante. Si solo se haban pagado 20 millones
porque los otros 30 se iban a pagar con la entrega de bien, como se trata de un ttulo
ejecutivo que consta en un contrato bilateral, cuando se presente la demanda se debe
acreditar que se estuvo presto a cumplir, siempre que hay un ttulo ejecutivo con
base en un contrato bilateral, se debe demostrar que nosotros cumplimos o porque
pagamos la totalidad del precio o porque estuvimos prestos a pagar el saldo del precio,
de lo contrario sera un cobro de lo no debido.
2. Se debe cobrar tambin intereses moratorios, porque si nos deben 50 millones, la mora
en el pago de esa obligacin genera intereses moratorios, es una suma objetiva.
3. Se puede proponer la clusula penal con las precisiones ya dichas.
Cuando uno acude a esas pretensiones subsidiarias ya no se habla de obligaciones in
natura, es un pago de sumas de dinero, a partir del da siguiente se incurre en mora, por
eso se cobra intereses de mora y no perjuicios moratorio.
Escenario 1:
Pedir que se cumpla la obligacin in natura consistente en que nos entreguen el bien
derivado de la obligacin de dar, se cumple la obligacin de dar en la medida en que
entrega los bienes, pero el ejecutivo se acaba con el cumplimiento efectivo de la
obligacin, por lo tanto continua con las dems pretensiones, perjuicios moratorios y
clausula penal.
Escenario 2:

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La parte demandada no cumple con la obligacin de dar, como se hiso una previsin,
existe una mutacin, de un ejecutivo de obligacin in natura a uno de pago de sumas de
dinero, no se pretende que se satisfaga la obligacin con la entrega del bien sino con el
pago de las sumas de dinero (subrogado pecuniario).
Escenario 3:
Se inicia el ejecutivo por obligacin de dar y el demandado no cumpli la obligacin
principal y no se formul pretensiones subsidiarias, la consecuencia es que se acaba el
proceso ejecutivo y nos queda la va declarativa.
Escenario 4:
Celebramos el contrato de compraventa con la empresa de gimnasio, no nos entregaron
las maquinas, en conjunto con el abogado se determin que no se va iniciar el ejecutivo,
para obtener el cumplimiento de la obligacin in natura, sino que de una vez se inicia el
ejecutivo por el pago de los perjuicios compensatorios en cuyo caso lo que esta como
pretensin subsidiar se convierte en una principal, para no perder la clientela y la imagen
corporativa, se compran las maquinas en otro sitio, lo que estaba planteado como
subsidiario pasa a ser principal.
Todo esto sale de la ley, en vigencia del cpc y CPG no es posible que se inicie un proceso
ejecutivo para lograr el cumplimiento de la obligacin in natura, si lo que se pretende es
que se satisfaga la obligacin de dar consistente en entregar un inmueble se debe acudir
a un proceso de otra naturaleza, pues el ejecutivo no est diseado para esto, regulado
por el 417 del cpc que es el de entrega por el tradente al adquirente o si fuera a ttulo de
tenencia sera el de restitucin de inmueble arrendado.
ARTCULO 493. Ejecucin por obligacin de dar o hacer. Si la obligacin es de dar una
especie mueble, o bienes de gnero distinto de dinero (la limitacin en cuanto no
pueden ser inmuebles no surge de una interpretacin, surge de la ley) el
demandante podr pedir, conjuntamente con la entrega, que la ejecucin se extienda a los
perjuicios moratorios desde que la obligacin se hizo exigible hasta que la entrega se
efecte, para lo cual estimar bajo juramento su valor mensual, si no figura en el ttulo
ejecutivo. De la misma manera se proceder si demanda una obligacin de hacer y pide
perjuicios por la demora en la ejecucin del hecho.
ARTCULO 495. Ejecucin por perjuicios. El acreedor podr demandar desde un principio
el pago de perjuicios por la no entrega de una especie mueble o de bienes de gnero
distintos de dinero, o por la ejecucin o no ejecucin de un hecho, estimndolos y
especificndolos bajo juramento si no figuran en el ttulo ejecutivo, en una cantidad como
principal y otra como tasa de inters mensual, para que se siga la ejecucin por suma
lquida de dinero. Cuando el demandante pretenda que la ejecucin prosiga por perjuicios
compensatorios en caso de que el deudor no cumpla la obligacin en la forma ordenada en
el mandamiento ejecutivo, deber solicitarlo subsidiariamente en la demanda, tal como se
dispone en el inciso anterior. Si no se pidiere as y la obligacin original no se cumpliere
dentro del trmino sealado, se declarar terminado el proceso por auto que no admite
apelacin.

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Obligacin de hacer:
Ejecutar un hecho, siguiendo el ejemplo del gimnasio, se necesita que se adecuen unas
zonas, la obligacin es que se ejecute el hecho debido, es lo mismo pero se cambia la
pretensin, que cumpla la obligacin de dar consistente en ejecutar un hecho
La peculiaridad en estos procesos es que si se formula pretensiones principales como la
que se ejecute el hecho debido, que consiste en confeccionar el esmoquin porque se
tena que entregar en una fecha determinada pero la seora no lo entreg. Si se formulan
las pretensiones subsidiarias, y en el evento que no se cumpla la obligacin in natura,
contine seor juez por los perjuicios compensatorios, la peculiaridad es que el cdigo
dice que si el demandado no ejecuta el hecho debido dentro del trmino que se le hubiere
conferido, el demandante podr solicitarle al juez que le permita contratar la ejecucin de
ese hecho por un tercero y que los gastos que demande esa ejecucin son de cargo del
demandado con los perjuicios compensatorios.
Si se supone que solo se plantea las excepciones principales, se notifica a la
confeccionadora, la seora formula excepciones de mrito el juez no las acoge y como no
las acoge le da un plazo para que ejecute el hecho o la seora pide un plazo, y se le da
hasta el 18 de septiembre, si llega esa fecha y la seora ejecuto el hecho debido la
obligacin se acaba y si pago los perjuicios, porque si no la ejecucin continua por esas
sumas de dinero. El 18 de septiembre la seora no haba ejecutado el hecho debido, y la
demandante que se iba a casar en diciembre, le pide al juez autorizacin para contratar la
ejecucin del hecho con otro diseador, y los gastos que demande la ejecucin son de
cargo de la diseadora.
Esta opcin es posible solo si no se haban formulado pretensiones subsidiarias, porque de
ser as el proceso continuaba por estas.
Art. 500 cpc #3 y 4
3. Cuando no se cumpla la obligacin de hacer en el trmino fijado en el mandamiento
ejecutivo y no se hubiere pedido en subsidio el pago de perjuicios, el demandante podr
solicitar dentro de los cinco das siguientes al vencimiento de dicho trmino, que se
autorice la ejecucin del hecho por un tercero a expensas del deudor; as se ordenar
siempre que la obligacin sea susceptible de esa forma de ejecucin. Con este fin, el
ejecutante celebrar contrato que someter a la aprobacin del juez.
4. Los gastos que demande la ejecucin los sufragar el deudor y si ste no lo hiciere los
pagar el acreedor. La cuenta de gastos deber presentarse con los comprobantes
respectivos y una vez aprobada se extender la ejecucin a su valor.

Proceso ejecutivo con obligacin de hacer de suscribir documentos:


Est regulado por el Art. 501 C.PC

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El proceso ejecutivo con obligacin de hacer es un proceso en el que con frecuencia en los
estrados judiciales, lo que se pide es que el demandado cumpla la obligacin de hacer
consistente en suscribir el documento, Cul documento? Casi siempre la escritura pblica
de compraventa que perfecciona el contrato de promesa de compraventa, son 2 contratos
distintos, el contrato de promesa de compraventa del cual surge la obligacin de hacer
que consiste en la suscripcin de la escritura pblica que perfeccione el contrato de
promesa de compraventa, no significa que es el nico caso, es el ms recurrente.
Otro caso es un proceso ejecutivo en el que el demandante pide que el demandado que
era su acreedor hipotecario extienda la escritura pblica de cancelacin del gravamen
hipotecario que pesaba sobre el bien.
Ej. Carlos le pide a Jorge 100 pesos, pero para garantizarle el cumplimiento de la
obligacin, el deudor constituye a favor del acreedor una hipoteca y le da un plazo que
expiro el 10 de julio de 2014, como ya pago la obligacin, Carlos le dice al acreedor que
levante el gravamen hipotecario que pesaba sobre el bien, en el momento en que el
deudor constituye la hipoteca a favor del acreedor, en el momento en que se extingue la
obligacin, quien tiene que otorgar la escritura de la cancelacin de la hipoteca ser el
acreedor, si el acreedor es reticente a otorgar ese documento, el deudor inicia ese proceso
ejecutivo. Para que el acreedor cumpla con la obligacin de otorgarle escritura pblica de
cancelacin de hipoteca, en el que tiene que demostrarle al juez que el cmo demandante
anterior deudor ya cumpli la obligacin.
Ej. 2: Pedro Prez y Rosa Fresita en su condicin de promitentes vendedoras, prometieron
venderle al seor Julio quien prometi comprar el bien, celebraron el contrato de promesa
donde se estipulo todo, llego el da previsto para perfeccionar la escritura, el seor Julio
llego a la notaria y los promitentes no concurrieron, Julio inicio un proceso ejecutivo,
partiendo de la base que el documento presta merito ejecutivo. Como es un contrato
bilateral del cual surgen derechos y obligaciones para ambas partes, el demandante Julio
tiene que acreditarle que hay ttulo ejecutivo y todo lo es porque el cumpli lo estipulado
en el contrato de promesa, si as no fuera se permitira que una parte cualquiera se
valiera del trmite de un proceso ejecutivo para discutir algo que sera propio de un
proceso declarativo. En este caso se est en un ttulo complejo o integrado, en un
principio seria el contrato de compraventa pero el demandante tendr que aportar la
escritura pblica de comparecencia en la que acredite que l estuvo el 18 de julio de
2014 a las 9 en la notaria, o sea que cumpli o se allano a cumplir, esta escritura la
otorgara el notario.
Con base en eso Julio presenta su demanda, el juez mira que si hay ttulo ejecutivo simple
o complejo, que la demanda rena con los requisitos formales, si no los rene lo inadmite,
si rene los requisitos formales pero no el titulo ejecutivo, niega el mandamiento, si rene
los requisitos formales y adems est acompaada de documento que presta merito
ejecutivo en principio libra el mandamiento, pero en este caso lo que el juez decreta el
embargo del bien respecto del cual versa la firma del documento, si el bien respecto del
cual se fundament el documento est sujeto a registro se decreta el embargo, si el bien
41

sobre el cual versa la firma del documento no est sujeto a registro se decretara el
secuestro(otro caso de secuestro autnomo), entonces Julio se va con la orden de
embargo a la oficina de registro y all inscribirn o no el embargo, le inscribirn el
embargo si el bien figura como propiedad de pedro y fresita, pero si el bien no figura como
propiedad de ellos no le inscriben la medida o si el bien si es de propiedad de ellos pero
est en embargado en otro proceso tampoco le inscriben el embargo, el auto de
mandamiento ejecutivo est condicionado a que se materialice la medida cautelas, si uno
como demandante no le puede probar al juez que ya inscribieron su oficio de embargo,
nunca le proferir el juez el auto de mandamiento y por lo tanto nunca habr nacido el
proceso ejecutivo.
Si los bienes sobre los que versa el titulo no estn sujetos a registro hay que probarle al
juez que ya se secuestraron, si no se pueden secuestra no va a librar el mandamiento
ejecutivo.
Esta es una medida cautelar que rompe con las caractersticas de las medidas cautelares,
porque la medida cautelar es condicionante del acto procesal aqu la medida no busca
simplemente garantizar los efectos de la sentencia, si no se materializa, el acto que libra
el mandamiento ejecutivo nunca se profiere, la razn de esto est en la preservacin del
principio de confianza legtima, si el estado dice que no se debe tomar la justica por la
propia mano, el estado lo resuelve a travs del juez, tramitando un proceso, el estado
tiene el monopolio de la fuerza, quien tiene que garantizar la efectividad de esos derechos
se va a dar.
Si se tramita todo el proceso ejecutivo y el demandado no cumple con la obligacin de
hacer, en dicho documento lo suscribir en su nombre el juez, no importa si el demandado
cumple la obligacin de firmar la escritura, no importa si como resultado del hecho de que
ellos no la firmaron la firme el juez a su nombre, porque solamente tendr el demandante
el ttulo, pero le falta el modo el cual opera con la inscripcin en el registro, no se
inscribir si el bien esta por fuera del comercio o no es de propiedad de los demandados.
Se debe tener certeza. Como excepcin previa se puede postular la no conformacin del
litis consorcio necesario, la mayora de veces no prospera porque las obligaciones son
solidarias, se debe vincular tanto a pedro como a fresita. Si finalmente se libra el
mandamiento, la estructura del proceso sigue en los mismos trminos generales que ya
hemos visto.
El 501 tiene la previsin de que si el demandado no firma el documento, el juez proceder
hacerlo en su nombre.
Cuando el hecho debido consiste en suscribir una escritura pblica o cualquier otro
documento, el mandamiento ejecutivo, adems de los perjuicios moratorios que se
demanden comprender la prevencin al demandado de que en caso de no suscribir la
escritura o el documento en el trmino de tres das, contados a partir de la notificacin
del mandamiento, el juez proceder a hacerlo en su nombre como dispone el artculo
503.

42

Este articulo tiene un error en su inciso primero porque no puede ser que la prevencin
salga en el sentido en que si el ejecutado no suscribe el documento dentro de los 3 das
siguientes a la notificacin del mandamiento ejecutivo entonces proceder a firmarlo en
su nombre el juez , porque si as fuera porque le estn dando un trmino de traslado, si
nosotros somos los demandados y nos notifican el da 31 y tenemos en principio 10 das
para ejercer el derecho de defensa una interpretacin literal implicara decir que si no se
firma en los 3 primeros das siguientes a la notificacin de orden de apremio, el juez va a
proceder a firmar el documento en nombre nuestro. Se debe interpretar en el sentido que
si el demandado no firma el documento dentro de los 3 das a la ejecutoria de la
providencia que ordena seguir adelante con la ejecucin , ah si el juez proceder a
firmarla en su nombre.
Para que el juez nos libre el mandamiento, si el documento versa sobre un bien sujeto a
registro el bien debe estar embargado y si no secuestrado, para el decreto de las medidas
cautelares no hay que prestar caucin, para que a uno le decreten medida cautelar se
debe prestar caucin excepto en los eventos en que sea de oficio, como en los procesos
de declaracin de pertenencia, divisorios, para que el juez decrete ese embargo o
secuestro no se debe prestar caucin porque expresamente esta prevista en la ley.
Si uno quiere que le entreguen un inmueble, se debe iniciar otro tipo de proceso. La
escritura pblica de compraventa no se puede usar como ttulo ejecutivo para que la
deudora entregue el bien se debe ir al proceso de entrega por el tradente ala adquirente,
este solo se inicia despus que se ha perfeccionado el modo, es decir despus que la
persona x se ha vuelto duea porque le han inscrito el ttulo, es la regla general.
Ej. Pedro y Rosa prometieron venderle a Julio un bien X, en desarrollo del contrato de
promesa de compraventa pedro y rosa ya le hubieren entregado el bien a julio, y que la
obligacin que incumplieron fue la atiente a firmar la escritura pblica, pero el bien ya
est en cabeza del promitente comprador julio, en cuyo caso cuando se inicia el ejecutivo
por obligacin de hacer con la modalidad de suscribir documentos, lo que est buscando
julio es que se materialice el ttulo y modo, pero no que le entreguen el bien pues ya est
en su poder.
No siempre se hace as porque pudo haberse establecido que le entrega del bien solo se
hara el da en que se firm la escritura, y como no se firm la escritura, y como julio no
tiene el dominio ni el bien a su favor, julio inicia el ejecutivo invierte mucho tiempo en eso,
el juez dicta sentencia que ordena seguir adelante con la ejecucin o auto, el demandado
firma la escritura y si no el juez, con la escritura se va a la oficina de registro inscribe su
ttulo y se convierte en dueo. Pero el inmueble no se lo ha entregado entonces inicia el
proceso de entrega por el tradente al adquirente. Previendo eso el legislador al regular ese
proceso ejecutivo trae una norma que rompe esa regla general, y es que en ese supuesto,
julio adems de la pretensin principal, puede acumular otra pretensin y es que una vez
registrada la escritura pblica proceda el juez a entregarle el bien, con lo cual se obvia el
tener que iniciar el proceso de entrega del bien por el tradente. Pero para que decreten el
embargo o el secuestro no hay que iniciar caucin porque se decretan de oficio.
43

Si el demandante acumula la pretensin relacionada con el hecho de que una vez firmada
la escritura e inscrita esa en la oficina correspondiente le entreguen el bien, deber pedir
que se decrete secuestro de este bien si eso es lo que hace si deber prestar caucin,
porque esa medida cautelar no se decret de oficio, se decreta por expresa solicitud del
actor siempre y cuando haya acumulado la pretensin que se dijo.
El ejecutante podr solicitar en la demanda que simultneamente con el mandamiento
ejecutivo se decrete el secuestro del bien y, si fuere el caso, su entrega una vez
registrada la escritura.

Cuando entre a regir el CGP, en el art. 599 se renen las medidas cautelares y se cambia
la regla, la que est hoy vigente indica que para que a uno le decreten medidas
cautelares en un ejecutivo hay que prestar caucin equivalente al 10 % de las
pretensiones si no se prestan las medidas (esto surge de la lectura del art. 513 CPC), Pero
cuando entre a regir el Cgp y de conformidad con lo previsto en el art. 599 la regla
general ser que no habr que prestar caucin para que en un ejecutivo decreten
medidas cautelares, la regla da un giro.
La excepcin es que se deben presta caucin el demandante que cuando el demandado
que formulo excepciones de mrito o el tercero que haya formulado incidente de
oposicin a las medidas dentro de los 20 das siguientes, en ese contexto ese tercero le
puede solicitar al juez que le diga al demandante que preste caucin para garantizar el
pago de los perjuicios que con sus medidas cautelares puede ocasionar si el juez
encuentra razonable esa solicitud entonces dictara un auto en el que le dar un trmino
de 15 das para que preste la caucin encaminada a pagar los perjuicios por las medidas
cautelares.
Si el demandante no presta la caucin en ese trmino, se levantan las medidas cautelares
porque ya estn. De cualquier MANERA en ninguna caso tendrn que prestar si se trata te
ejecutante que son entidades financieras de derecho pblico, o entidades vigilados por la
sper financiera.
Proceso ejecutivo por obligaciones de no hacer
Casi no se dan no porque la ley no los prevea
Art. 494. Cpc: Ejecucin por obligacin de no hacer. Cuando se pida ejecucin por
perjuicios derivados del incumplimiento de una obligacin de no hacer, o la destruccin
de lo hecho, deber acreditarse la contravencin por cualquiera de los medios
contemplados en el artculo 490 (C.C., arts. 1612, 1615).

El ejecutante se va por el subrogado pecuniario. Deshacer lo ejecutado puede impactar


ms en la economa.

44

20 de agosto de 2014

PROCESO EJECUTIVO CON TTULO HIPOTECARIO O PRENDARIO


Solo ese bien. Garanta real. Accin real.
Art. 554 inc. 3. CPC. La demanda deber dirigirse contra el actual propietario del
inmueble, la nave o la aeronave materia de la hipoteca o de la prenda.

La Demanda se debe dirigir contra el actual propietario del bien. (Art. 2453. CC. Lo llama
3ro poseedor. Impreciso: porque no es 3ro, es demandado. Solo se sabr si lo es en
diligencia de secuestro). Como la hipoteca ni la prenda sacan el bien del comercio es
perfectamente posible que el proceso mute, es decir que la persona con que contratamos
no sea hoy en da la duea del bien. Entonces se saca un certificado de tradicin y libertad
si es un inmueble para poder demostrarle al juez 3 cosas: 1. Se constituy la hipoteca 2.
El gravamen hipotecario sigue vigente (una cosa es que la hipoteca se constituya por
escritura pblica y que deba registrarse en los 3 meses siguientes y otra cosa es que no
haya que regstrala porque si hay que hacerlo. Si se aporta la escritura de constitucin de
la hipoteca el juez con base en ese instrumento puede colegir que se constituy la
hipoteca) 3. Quien es el actual propietario del juez

Supuestos:

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1. El

dueo del bien sigue siendo el deudor personal (Deudor personal = actual
propietario del bien) (sacar certificado de tradicin y libertad si es inmueble) Puede
hacer uso de todas las defensas ya vistas.
Como acreedores se puede hacer uso de cualquiera de estas opciones:

1. Puede hacer valer exclusivamente la accin real (art. 554 y ss. CPC):
Se pide el cumplimiento de la obligacin con el simple producto del remate o
adjudicacin del bien gravado con hipoteca o prenda. El Proceso ejecutivo
hipotecario o prendario puro, en general tiene la misma estructura, las
peculiaridades hoy en da:
1. El trmino de traslado es de 5 das, no es de 10 como en el otro.
2. En el mismo auto en el que juez libra mandamiento, en ese mismo auto se
decreta el embargo y el secuestro del bien a diferencia del proceso ejecutivo
con ttulo quirografario, porque hoy en da se presenta la demanda y en
escrito separado se piden las medidas cautelares.
3. No es permitido que otro tipo de acreedores vengan acumular demandas,
solo pueden acumular demandas quienes ostenten igualmente un gravamen
hipotecario en su favor, no la pueden acumular los acreedores quirografarios,
es una especie de impermeabilizacin.
4. Como acreedor ejecutante se puede concurrir a la subasta pblica y si se lo
adjudican en muchas ocasiones no le tienen que pagar saldo del precio
alguno, aun as el deudor le sigue debiendo, pero si tiene que pagar el
impuesto, en el proceso ejecutivo hipotecario si se declara desierto el remate
cuando no hubo postores, dentro de los 5 das siguientes el acreedor puede
solicitar al juez que le adjudique el bien en cuyo caso no tendr que pagar el
impuesto del 3 % porque ya no est en la hiptesis de la ley 11 de 1987
donde todas las personas que obtengamos bienes de un remate somos
sujetos pasivos del impuesto, aqu como el bien no se adquiri en remate
porque se declar desierto, sino que el acreedor le pidi al juez que se lo
adjudicaran, por eso no paga impuesto, esto solo lo puede hacer acreedor en
un proceso ejecutivo con ttulo hipotecario
2. El acreedor puede perseguir las dos acciones, se hace uso de la accin
mixta: persigue el bien gravado con hipoteca o prenda y otros bienes del deudor,
el trmite que se le imprime a la ejecucin ser el de un proceso ejecutivo con
ttulo quirografario, el trmino de traslado ser de 10 das, no existe barrera para
acumular demandas, etc. se pierde lo puro del ttulo hipotecario puro.
3. El acreedor puede hacer valer solo la accin personal, no le interesa hacer
uso de la garanta, prescinde del derecho real y se persigue al deudor personal.
2. Deudor personal es diferente al actual propietario del bien:
Nuestro deudor personal no coincide con el actual propietario del bien. El deudor puede
todas defensas, con restricciones: las reales (pago, objeto o causa ilcita), no las
personales (compensacin, excepcin de contrato no cumplido). Si puede prescripcin. No
es posible beneficio de excusin, no es posible denunciar pleito en ejecutivo. Los terceros
solo acuden al ejecutivo por acumulacin de demandas, de procesos o citado por ser
46

acreedor hipotecario o prendario. Ej. Prstamos a pedro 100 pesos, incurre en mora,
iniciamos el ejecutivo pero al sacar el certificado pedro ya no es el propietario del bien y
toca demandar a Rosa quien es la actual propietaria del bien.
Opciones:
1. Accin real exclusivamente: significa que va a perseguir el bien con
independencia de quien sea el titular del derecho de dominio. Ej. Rosa no nos debe
en rigor nada, pero ella adquiri el bien gravado con hipoteca o prenda.
2. Accin mixta: no parte de la base del supuesto anterior, no se le persiguen los
dems bienes porque no formo parte de la relacin jurdico sustancial, se habla de
acumulacin de pretensin desde el punto de vista subjetivo, esto permite
embargar y rematar adems del bien gravado con la hipoteca o prenda a la actual
propietaria (Rosa), los bienes que estn en cabeza del deudor personal (Pedro)
3. Accin personal: se prescinde hacer uso de la accin real.
Ej. Pedro Prez es el deudor pero figura como dueo un delincuente, se prefiere
renunciar al proceso ejecutivo con ttulo hipotecario, se renuncia a la accin real y
se persigue a deudor personal Pedro exclusivamente.
En el cdigo civil a quien figura como dueo de la cosa hipotecada se le llama tercer
poseedor, esto podra inducir a errores porque que el actual propietario del bien que no es
nuestro deudor personal, no es ningn tercero es la parte demandada y segundo porque si
es poseedor, no se sabe, se sabe hasta el da de la diligencia del secuestro o entre los 20
das que puede aparecer un tercero alegando su condicin de poseedor. El art. 2453 C.C
regula esta figura.
Si el deudor personal sigue siendo el actual poseedor, hace uso de todas las
circunstancias, pero en el supuesto 2 y se hace uso de la accin real (se demanda
exclusivamente al tercer poseedor), qu puede decir el tercer poseedor para enervar la
pretensin del actor?:
En general hace uso de los mismos mecanismos de defensa pero con limitaciones, pues
solo puede interponer las que tengan carcter de reales (pago, objeto y causa ilcita) pero
no las que tengan carcter de personales (compensacin: no es nuestro deudor, contrato
no cumplido: no se celebr ningn contrato). Si podra proponer la prescripcin. Ese
tercero poseedor concurre al proceso en posicin del demandado pero se restringen sus
medios de defensa.
Si el tercer poseedor concurre al procesos y se defiende, pero pierde la cosa, la cosa le
es evicta, entonces surge para l la accin indemnizatoria, solo que esa accin no la
puede hacer valer por el ejecutivo sino posteriormente debe iniciar un declarativo en el
que enfilara su pretensin en contra de la persona respecto de la cual el cmo tercer
poseedor adquiri el dominio de ese bien, claro que con limitaciones, porque si resulta que
el actual propietario entro a ostentar la condicin de domine como resultado de haber
tramitado un proceso de declaracin de partencia, entonces no puede con xito pretender
una accin indemnizatoria.
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Ej. Pedro constituyo hipoteca a favor nuestro, pero le iniciaron un proceso de declaracin
de pertenencia, el demandante Carlos logr que lo declararan dueo porque opero la
prescripcin adquisitiva a favor de l y extintiva en contra de Pedro. Se inicia el ejecutivo
en contra de Carlos, cuando concurra en el proceso se puede defender con los
mecanismos comunes y si se le remata la cosa surge para l la accin indemnizatoria,
pero en este caso no, esto si Pedro le hubiese vendido el bien, qu pasa si el tercer
poseedor para evitar que le rematen el bien paga? surge para l la accin subrogatoria y
se subroga, estas dos acciones estn previstas en el 2453 CC.
ARTICULO 2453. TERCERO POSEEDOR RECONVENIDO. El tercer poseedor reconvenido
para el pago de la hipoteca constituida sobre la finca que despus pas a sus manos con
este gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores
personalmente obligados. (No puede invocar con xito un beneficio como el de

excusin, primero persgase al deudor personal y solo si el no paga ah si persiga


al otro, tampoco puede argumentar con xito que si l es demandado pudiera
llamar en garanta o denunciar el pleito a su tradente, no es propio del ejecutivo,
los terceros intervienen por acumulacin de demandas, procesos o en virtud de la
citacin al tercero acreedor con ttulo hipotecario o prendario)
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el
fiador.
Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente indemnizado por el
deudor, con inclusin de las mejoras que haya hecho en ella.

Solo se tiene 2 acciones, despus del mecanismo de defensa personal.


El cambio es que intenta que no haya una diferenciacin entre las ejecuciones con la que
tienen ttulo quirografario o hipotecario, esto se evidencia en la unificacin de los
trminos de traslado (10 das) cuando entre a regir el CGP, tampoco habr que prestar
caucin para que se decreten medidas cautelares, pero esto no significa que no se
soliciten. En cambio en el hipotecario, hoy en da no hay que prestar caucin, pero no hay
que solicitarla porque se decreta de oficio.
Realizacin o adjudicacin especial de la garanta real
Artculo 467 CGP Ya rige. Posibilidad de disponer ms rpido del bien.
Adjudicacin o realizacin especial de la garanta real. El acreedor hipotecario o prendario
podr demandar desde un principio la adjudicacin del bien hipotecado o prendado, para
el pago total o parcial de la obligacin garantizada, y solicitar en subsidio que si el
propietario demandado se opone a travs de excepciones de mrito, la ejecucin reciba
el trmite previsto en el artculo siguiente, para los fines all contemplados.
1. A la demanda de adjudicacin se deber acompaar ttulo que preste mrito
ejecutivo, el contrato de hipoteca o de prenda, un certificado del registrador
respecto de la propiedad de demandado sobre el bien perseguido y, en el caso de la
prenda sin tenencia, un certificado sobre la vigencia del gravamen. Tales certificados
debern tener una fecha de expedicin no superior a un (1) mes. Tambin se
acompaar el avalo a que se refiere el artculo 444, as como una liquidacin del
crdito a la fecha de la demanda.
2. El juez librar mandamiento ejecutivo en la forma prevista en el artculo 430, en el
que prevendr al demandado sobre la pretensin de adjudicacin. Tambin

48

3.

4.

5.

6.

decretar el embargo del bien hipotecado y, en el caso de los bienes prendados, su


embargo y secuestro.
El ejecutado podr, en el trmino de diez (10) das, plantear las siguientes defensas:
a) Pedir la regulacin o prdida de intereses; la reduccin de la pena, hipoteca o
prenda; la fijacin de la tasa de cambio, o tachar de falso el ttulo ejecutivo o el
contrato de hipoteca o de prenda, eventos en los cuales la solicitud se tramitar
como incidente que se decidir por auto apelable en el efecto diferido.
Ejecutoriado este auto, se proceder a la adjudicacin en la forma aqu prevista,
salvo que prospere la tacha del ttulo ejecutivo, caso en el cual decretar la
terminacin del proceso. Si la que prospera es la tacha del contrato de garanta,
la ejecucin continuar segn las reglas generales. Si tambin se proponen
excepciones de mrito, dichas solicitudes se tramitarn y decidirn
conjuntamente con ellas.
b) Formular excepciones de mrito, a las que se les dar el trmite previsto en el
artculo 443.
c) Objetar el avalo en la forma dispuesta en el artculo 444, que el juez tramitar y
decidir en la forma sealada en esa disposicin.
d) Objetar la liquidacin del crdito en la forma dispuesta en el artculo 446, que el
juez resolver con sujecin a esa norma.
e) Solicitar que antes de la adjudicacin se someta el bien a subasta, caso en el cual
se proceder en la forma establecida en los artculos 448 y 450 a 457, en lo
pertinente. Si no se presentaren postores se proceder a la adjudicacin en la
forma aqu prevista. La solicitud de subasta previa tambin podr ser formulada
por el acreedor de remanentes. Si slo se hubieren objetado el avalo y la
liquidacin del crdito o uno cualquiera de ellos, en firme el auto que resuelve la
objecin se adjudicar el inmueble al acreedor.
Cuando no se formule oposicin, ni objeciones, ni peticin de remate previo, el juez
adjudicar el bien al acreedor mediante auto, por un valor equivalente al noventa
por ciento (90%) del avalo establecido en la forma dispuesta en el artculo 444. En
la misma providencia cancelar los gravmenes prendarios o hipotecarios, as como
la afectacin a vivienda familiar y el patrimonio de familia; cancelar el embargo y el
secuestro; ordenar expedir copia del auto para que se protocolice en una notara
del lugar del proceso y, si fuere el caso, se inscriba en la oficina de registro
correspondiente, copia de lo cual se agregar al expediente; y dispondr la entrega
del bien al demandante, as como de los ttulos del bien adjudicado que el
demandado tenga en su poder. Si fuere necesario, el juez comisionar para la
diligencia de entrega del bien. Slo en caso de no haberse secuestrado previamente,
sern escuchadas oposiciones de terceros.
Si el valor de adjudicacin del bien es superior al monto del crdito, el
acreedor deber consignar la diferencia a rdenes del juzgado respectivo
dentro de los tres (3) das siguientes al vencimiento del plazo para
presentar oposicin, si esta no se formula, o a la providencia que la decida.
Si el acreedor no realiza oportunamente la consignacin se proceder
como lo dispone el inciso final del artculo 453.
A este trmite no se puede acudir cuando no se conozca el domicilio del propietario
o su paradero, ni cuando el bien se encuentre embargado, o existan acreedores con
garanta real de mejor derecho.

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Su finalidad est en que si un deudor constituye hipoteca o prenda con el que garantiza el
cumplimiento de una obligacin y cuando no cumple la obligacin, el acreedor puede
hacer uso de las vas que ya se explicaron (accin real, personal o mixta), todo ese
trmite es muy largo y se pueden generar intereses de mora muy altos y al final el
deudor termina perdiendo su bien, pocas veces prospera su defensa. Lo que se busca es
que el acreedor pueda disponer de manera ms inmediata del bien gravado con la
hipoteca o prenda, entonces presenta una demanda donde la pretensin principal, ser
que el demandado le adjudique el bien directamente gravado con hipoteca y solo cuando
el demandado se oponga a esa adjudicacin, las pretensiones subsidiarias sern que se
contine con la ejecucin conforme a las pretensiones previstas para el pago de sumas de
dinero, le dice al juez dgale al demandado que yo estoy interesado ya que la obligacin
es de plazo vencido, para que me adjudique el bien si el demandado se opone entonces
libre mandamiento ejecutivo para el pago de estas sumas de dinero.
Para poder hacer uso de esta opcin adems que haya garanta real constituida a favor
del acreedor es necesario que haya ttulo ejecutivo, acompaar liquidacin del crdito,
acompaar un avalu del bien cuya adjudicacin se pretende y la obligacin debe ser de
plazo vencido, cuando el juez califica la demanda decreta el embargo del bien gravado
con hipoteca, y si fuera una prenda el embargo y secuestro de dicho bien, notifica al
demandado y el demandado puede:
Opcin 1:
El demandado puede decir que no se opone en cuyo caso le adjudican el bien al
demandante por el 90 % del avalo comercial del bien, no por el 100% porque sera como
si lo estuviera comprando.
Si el crdito se liquid en 70 millones y el bien est avaluado 100 millones, cuando el
demandado se notifica:
Se le adjudica el bien al demandante por el 90% del avalo comercial, es decir son 90
millones. Pero como el crdito solo vale 70, el demandante tendr que devolverle al
demandado la diferencia, los 20 millones, si no lo hace se le pone una sancin (similar a
la que veamos en el remate) del 20% sobre valor del crdito. Art. 467. #5. CPC.+ inciso
final del art. 453.
Si el bien vale ms de lo que vale el crdito el demandante, tendr que consignar la
diferencia en favor del demandado si no lo hace no solo culmina ese trmite, sino
que se le impone una sancin
Si el bien vale menos de lo que vale el crdito, se acaba el proceso.
Opcin 2:
El demandado concurre al proceso, pero no est de acuerdo con el avalo o con la
liquidacin del crdito y se deber tramitar para resolver cual es el avalo o la liquidacin,

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una vez dilucidado uno u otro aspecto se proceder hacerle la adjudicacin al


demandante.
Opcin 3:
El demandado no quiere que le adjudiquen el bien de una vez al demandante y quiere que
salga a subasta pblica, con la expectativa que en el remate se obtenga un mayor valor
del bien. Se publica un aviso del remate y toca esperar a que llegue la diligencia que dura
una hora, si no hay postores, se le adjudica el bien al demandante. Cuando el bien sale a
remate no sale por el 90%, sale por el 70%, es el riesgo que corre el demandado, porque
si no se opone le adjudicaran el bien al demandante por el 90% del avalo, pero si se
opone, cuando el bien que est avaluado en 100 millones va a salir por el 70%, podra solo
satisfacerse la obligacin en un 70% y quedo un saldo insoluto.
Opcin 4:
El demandado puede decirle al juez que no se opone a la adjudicacin, pero argumenta
que el titulo ejecutivo est viciado de falsedad material, y se abre un incidente para ver
quien tiene la razn, si se tiene la razn, no se adjudica el bien, se acaba el proceso y se
inician las investigaciones penales, si no se prospera se proceder a adjudicarle el bien al
demandante.
Opcin 5:
El demando se opone formulando excepciones de mrito, lo atinente a la adjudicacin se
acaba ah y se debe evacuar el proceso ejecutivo con la estructura vista, dictando una
sentencia en donde dice si acoge o no las excepciones, si no las acoge el bien saldr al
remate.

Intervencin del tercero acreedor con ttulo hipotecario o


prendario:
Hoy en da ni el cpc ni en el CGP es de recibo la intervencin de tercero en el procesos
ejecutivo con la figura del llamamiento en garanta o denuncia del pleito, esto no significa
que no exista intervencin
Ej.

Proceso en el juzgado 5 civil del


circuito
DT: Esteban DD: Rodrigo

Proceso con ttulo quirografario.


Esteban embargo a Rodrigo
inmueble

el

Rodrigo haba constituid hipoteca en favor de Pedro Prez la cual recay sobre ese
inmueble y le dio un plazo que expira en el 2018 en principio no se puede iniciar la
obligacin. Pero cuando a Pedro le persiguen el bien su obligacin se torna exigible.
Como la hipoteca o la prenda no sacan los bs del comercio, el bien sigue estando en
el patrimonio de Rodrigo y sigue siendo prenda comn o general de los acreedores.
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Se inscribi el embargo, pero como el objeto es que el bien se remate, para que el
bien sea sacado a remate adems de embargado tiene que estar secuestrado,
como se logra, probndole que se inscribi el embargo con el certificado de
tradicin y libertad.
Como a los terceros se les debe garantizar su derecho de persecucin y preferencia,
el juez de oficio o a solicitud, va ordenar la citacin del tercero acreedor (Pedro
Prez). Si no se cita y no se le notifica del auto que el remato, se genera una
nulidad, se debe citar para que haga efectivos sus derechos sustanciales de
preferencia, el juez dispondr la citacin del tercero y a este toca notificarlo
siguiendo las ritualidad de los autos que se deben notificar personalmente, de lo
contrario no sabra que se le est persiguiendo un bien. Primero el 315 y luego el
aviso del 320 (ficcin).
Notificado:
1. Si lo notifican en forma personal, l puede como tercero acreedor dentro de los 30
das siguientes iniciar un proceso ejecutivo con ttulo hipotecario o prendario por
aparte siempre y cuando lo haga dentro de los 30 das siguientes a la fecha que
hubiere sido notificado de manera personal de ese auto.
2. Si el deja vencer los 30 das, no le precluye la oportunidad para iniciar su ejecutivo
pero debe hacerlo ante el mismo juez que le notifico la citacin (respecto de
derechos reales), pierde la prerrogativa de hacerlo ante el otro juez. Hoy en da el
art. 23 cpc la competencia en territorio #9, hay un fuero concurrente a eleccin
del demandante. Pasados los 30 das no se puede acumular un quirografario con un
hipotecario, debe hacerlo en ejercicio de la accin mixta. Si la obligacin del tercero
acreedor fuera de mnima cuanta, se presenta al del circuito sin ningn problema,
si fuera un 5 municipal el tercero acreedor presenta su demanda pero el juez debe
envirsela a un juez del circuito.

ARTCULO 539 CPC. Modificado por el art. 62, Ley 794 de 2003 Citacin de acreedores con
garanta real. Si del certificado del Registrador de Instrumentos Pblicos aparece que sobre
los bienes embargados existen garantas prendarias o hipotecarias, el juez ordenar citar a
los respectivos acreedores, cuyos crditos se harn exigibles si no lo fueren, para que los
hagan valer bien sea en proceso ejecutivo separado con garanta real o en el que se les cita,
dentro de los treinta das siguientes a su citacin personal. Esta se har como disponen los
artculos 315 a 320.
Si vencido el trmino a que se refiere el inciso anterior, el acreedor citado personalmente no
hubiere instaurado alguna de las demandas ejecutivas a que se refiere el inciso anterior,
slo podr hacer valer sus derechos en el proceso donde se le hizo la citacin, dentro del
plazo sealado en el artculo 540.
En caso de que se haya designado al acreedor curador ad litem de acuerdo con los artculos
318 a 320, segn fuere el caso, ste deber formular la demanda ante el juez que orden la
citacin, en proceso ejecutivo separado con garanta real, dentro del trmino sealado en el
artculo 540.
Para estos efectos, si se trata de prenda sin tenencia servir de ttulo la copia de la
inscripcin de aqulla en la correspondiente oficina de registro. Si se trata de garanta real
hipotecaria el juez, de oficio o a solicitud del curador o de cualquiera de las partes, ordenar
por auto que no tendr recursos, que se libre oficio al notario ante quien se otorg la
escritura de hipoteca, para que expida y entregue al curador ad litem copia autntica de

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sta, la cual prestar mrito ejecutivo. Cuando se trate de hipoteca o prenda abierta, se
deber presentar con la demanda el ttulo ejecutivo cuyo pago se est garantizando con
aqulla.
El curador deber hacer las diligencias necesarias para informar lo ms pronto al acreedor
que represente, de la existencia del proceso, so pena de incurrir en la falta que consagra el
numeral 1 del artculo 55 del Decreto 196 de 1971.
Cuando de los acreedores citados con garanta real sobre el mismo bien, unos acumularon
sus demandas al proceso en donde se les cit y otros adelantaron ejecucin separada ante
otro juzgado con dicha garanta, quienes hubieren presentado sus demandas en el primero
podrn prescindir de su intervencin en ste, antes del vencimiento del trmino previsto en
el numeral 5 del artculo 555, y solicitar al juez que remita al segundo proceso, en original
si fuere posible o en copia, la actuacin correspondiente a sus respectivos crditos, para que
contine su trmite en el hipotecario o prendario. Lo actuado en el primero conservar su
validez.

Al acreedor Pedro se le enva el citatorio del 315, pero lo devuelven porque no se


puede ubicar, Qu se hace? Vincularlo con la curadora ad litem (Claudia) La
curadora dir que se le oficie al sr notario, para que se le expida a Claudia, copia
autentica de la escritura de constitucin de hipoteca y que se le ponga un sello que
diga que es primera copia y que presta merito ejecutivo. Con base en esto la
curadora se va ante el notario donde se otorg la escritura en favor del acreedor
Pedro y el notario expedir copia autentica con esas circunstancias, con un sello
que dice que es primera copia, esta es otra ficcin porque en rigor no es primera
copia, porque la primera copia la tendra el acreedor, pero como no se puede ubicar
se expide una copia que es primera. Con base en esto el curador ya se procur el
ttulo ejecutivo porque no hay ejecutivo sin ttulo, con base en esa escritura
proceder iniciar el proceso ejecutivo en nombre de su representado Pedro ante el
mismo juez que lo designo a el curador ad litem.

Puede suceder que el curador no pueda iniciar el proceso ejecutivo en nombre de su


representado, porque si la escritura pblica era abierta no tendr ttulo ejecutivo, la
escritura pblica cerrada es aquella que por s misma es demostrativa de 2
aspectos, pues demuestra por si sola la constitucin del gravamen hipotecario y
adems es ttulo ejecutivo. Si dice que garantiza el pago de obligaciones solamente,
la escritura no es ttulo ejecutivo porque le falta el elemento expresividad, no se
sabe cunto debe exactamente y el titulo sern los otros documentos que
normalmente son cheques, letras que firma el deudor a favor de su acreedor, pero
el curador no puede iniciarlo,
pues no tiene esos documentos, a pesar de la
diligencia que adelante el curador no podr iniciar el ejecutivo. Como resultado en
el proceso formulado por Esteban contra Rodrigo, el bien se va a rematar y no habr
lugar a que despus aparezca pedro a invocar con xito la nulidad del remate
argumentando que le vendieron en pblica subasta un bien que tena un gravamen
a su favor porque le probaran que si lo citaron pero no se pudo localizar.

Acumulacin de demandas:

est regulada el 540 cpc

53

ARTCULO 540. Modificado por el art. 63, Ley 794 de 2003 Acumulacin de demandas. Aun
antes de que se haya notificado el mandamiento ejecutivo al ejecutado y hasta la diligencia
de remate de bienes, o la terminacin del proceso por cualquier causa, podrn formularse
nuevas demandas ejecutivas por el mismo ejecutante o por terceros contra cualquiera de los
ejecutados, para que sean acumuladas a la demanda inicial, caso en el cual se observarn
las siguientes reglas:

Ej. Esteban promueve un proceso ejecutivo en calidad de demandante contra


Rodrigo en su calidad de demandado. Le correspondi al juzgado civil circuito 21.
El mismo ejecutante (Esteban) o cualquier otro acreedor pueden acumular
demandas a la demanda inicial.
Esteban tiene 2 letras de cambio una por 200m y otra por 150m, inicio el ejecutivo
con la letra de 200m, porque la 2 no era exigible y no poda ejecutarla.
Presento la demanda y le correspondi al juez civil del circuito, cuando la letra de
cambio 2 se torn exigible, esteban podra iniciar otro proceso ejecutivo por aparte,
presentar la demanda etc. o se puede valer de ese que ya est en curso y acumular
la nueva demanda ante el juez 21 civil del circuito directamente.
Ese privilegio no lo tiene solamente el ejecutante inicial, lo tiene cualquier acreedor
que tiene como deudor al demandado. Siempre y cuando las obligaciones sean
exigibles y sea el mismo deudor, y se acumula a la demanda de Esteban.
Si el juez dicto el primer auto del mandamiento ejecutivo, luego esteban presenta
su demanda el juez libra mandamiento, segundo auto de mandamiento (surte los
tramites de cualquier otro), en este segundo adems de librar mandamiento,
dispone que el demandado cese cualquier pago que quiera hacerle a sus
acreedores y dispone que se cite a los terceros que teniendo ttulos ejecutivos
contra Rodrigo los quieran hacer valer por la va de acumulacin de demandas. Se
publica un edicto y como resultado de ello, las personas deciden acumular las
demandas a la que ya cursa en el juzgado 21 civil del circuito. Se profiere un tercer
auto que libra mandamiento ejecutivo en favor de Laura, uno cuarto en favor de
Ximena etc.
La oportunidad con que se cuenta es que aun antes a que se le haya notificado el
mandamiento ejecutivo inicial hasta ms tardar antes que queda ejecutoriado el
auto que fija fecha para el remate, es muy amplio el lapso de tiempo.
Hoy en da no se agota la posibilidad con la primera diligencia. Si el remate est
previsto para el 18 de nov y no hay remate, habr que volver hacer el trmite para
que se fije fecha para el remate y que por lo tanto se corre el tiempo para los
acreedores que quieran acumular demandas pero tambin el tercero acreedor con
ttulo hipotecario o prendario, porque el tercero acreedor puede concurrir ante el
mismo juez que orden su citacin en el mismo trmino que prev el 540 hasta
antes que quede ejecutoriado el auto que fija fecha para el remate. Si llega el 20
de diciembre ya no se podrn acumular demandas ni la del tercero ni la de los
otros.
Con el Cgp se le pone freno y expresamente se dice que las opciones que tiene el
tercero acreedor como el tercero que quiera acumular demandas expidan con la
primera fecha de diligencia del remate, aun si se declara desierto, etc.

54

Parte Sui generis:


Art.540 Inc. 5: Antes de la sentencia que ordene llevar adelante la ejecucin cualquier
acreedor podr solicitar se declare que su crdito goza de determinada causa de
preferencia, o se desconozcan otros crditos, mediante escrito en el cual precisar los
hechos en que se fundamenta y pedir las pruebas que estime pertinentes. Si el
ejecutado hubiere formulado excepciones y stas no han sido resueltas, se decidirn en
dicha sentencia.

Cualquier acreedor le puede decir al juez que declare que su crdito goza de una
preferencia a la hora de ejecutar el crdito o que se desconozcan otros crditos,
(es lo novedoso), porque eso significa que cualquier solicitud que haga un acreedor
en ese sentido se tramita como excepcin de mrito, y se rompe el paradigma
porque se supone que las propone el demandado. El demandante inicial esteban
acumul su demanda Mara, se public el edicto y asistieron otras 3 personas,
Ximena le puede decir al juez que desconozca la obligacin que reclama Valeria
porque esta prescrita, a esta solicitud se le da trmite de excepcin de mrito,
tiene que probarla quien la alega, en la medida que se excluye la obligacin pues
los bienes de Rodrigo alcanzaran para pagar las obligaciones e todos.
Prxima clase: proceso monitorio, observacin de ley de garantas mobiliarias
procesos declarativos.

25 de agosto de 2014

Pregunta:

Cules son las razones del tribunal superior de Bogot de porque los rbitros no
pueden conocer de procesos ejecutivo?

Respuesta:

1. Principio de habilitacin: los rbitros estn investidos


55

2. Coercin
3. Pacto

Proceso Monitorio

No es un proceso ejecutivo, es un proceso declarativo especial, tiene como


propsito obtener el ttulo.

requerir, exigir, es una figura antigua, es novedosa para el ordenamiento jurdico


colombiano porque entrara a regir el CGP.

Empez a tener desarrollo en la alta edad media SXIII, cuando las sociedades
italianas se dedicaban al comercio disearon un instrumento para que garantizar el
cumplimiento de las obligaciones fuera mucho ms rpido.

El proceso que adopto Colombia es similar al procedimiento Espaol de la ley 1 de


Enero 7 de 20005.

En materia de proceso monitorio hay 2 tipos:

Monitorio documental: la obligacin y el pago se intenta obtener por la va


judicial consta en un documento, y solo se puede acudir a este si se tiene el
documento.

Monitorio puro: se puede acudir a este incluso si la obligacin no consta en


documento alguno, si la obligacin consta en el documento se aporta el documento
pero si no consta esto no impide que se acuda a esta va.

En Colombia, se adopta la figura del monitorio puro, est previsto para


obligaciones de mnima cuanta que tengan origen contractual como el
principal propsito de este proceso es pre constituir el ttulo las obligaciones debe
tener origen contractual y corresponder con unas sumas lquidas de dinero, la
competencia la tiene el juez civil municipal. El CSJ debe disear un formato o
modelo de demanda a travs de la cual se ventilara una pretensin monitoria e
igualmente un formato modelo de la contestacin de la demanda pues la idea
es que sea un trmite fcil y rpido en oposicin a lo que es un trmite de un
proceso declarativo. Est regulado por los artculos 419 y ss. CGP.

Artculo 420. Contenido de la demanda. El proceso monitorio se promover por


medio de demanda que contendr:

5 Cuando se adopt en Espaa estaba previsto para procesos de 11.ooo euros , despus
con varias reformas, hoy en da no hay limitacin
56

1. La designacin del juez a quien se dirige. Sr. Juez civil Municipal


2. El nombre y domicilio del demandante y del demandado y, en su caso, de sus
representantes y apoderados. No hay con una demanda tradicional
3. La pretensin de pago expresada con precisin y claridad. Solicito se requiera al

demandado para que pague la suma de 18 millones


4. Los hechos que sirven de fundamento a las pretensiones, debidamente determinados,
clasificados y numerados, con la informacin sobre el origen contractual de la deuda, su
monto exacto y sus componentes. De lo contrario el juez sobre qu base va a proferir

sentencia
5. La manifestacin clara y precisa de que el pago de la suma adeudada no depende del
cumplimiento de una contraprestacin a cargo del acreedor. Recordar que en el titulo

ejecutivo y hay un contrato bilateral, surgen derechos y obligaciones para ambas


partes, el actor cuando solicita una apertura del proceso ejecutivo tiene que
demostrar que el cumpli o estuvo presto a cumplir, de lo contrario sera permitir
que por las vas de un ejecutivo se ventilen unas pretensiones de un declarativo.
Con el proceso monitorio basta la SIMPLE manifestacin, se acude al monitorio
porque se acude respecto de obligaciones de pequea entidad, aunque 40 salarios
mnimos es una suma considerable, cuando se trata de sumas altas las personas
se preocupan por dejarlas instrumentadas en un documento que preste merito en
cambio muchas otras no en las cuales las personas prefieren perder el dinero
ahora no es as con el proceso monitorio porque ni siquiera requiere de abogado.,
por lo que el proceso va a tener mucho auge.
6. Las pruebas que se pretenda hacer valer, incluidas las solicitadas para el evento de que el
demandado se oponga. El demandante deber aportar con la demanda los documentos de
la obligacin contractual adeudada que se encuentren en su poder. Cuando no los tenga,
deber sealar dnde estn o manifestar bajo juramento que se entiende prestado con la
presentacin de la demanda, que no existen soportes documentales. Si la obligacin

consta en un documento, obviamente la parte actora lo aportara, se trata de un


documento que no presta merito ejecutivo, se trabaja bajo la simple expectativa.
7. El lugar y las direcciones fsicas y electrnicas donde el demandado recibir notificaciones.
8. Los anexos pertinentes previstos en la parte general de este cdigo.
Pargrafo. El Consejo Superior de la Judicatura elaborar formato para formular la
demanda y su contestacin.

Admitida la demanda el juez no libra mandamiento ejecutivo pero si


requiere el deudor (debera decir demandante) para que en un plazo de 10 das
pague o expongas las razones que a su juicio digan por qu no paga (formular
excepciones de mrito). Qu puede pasar:
1. Dentro de los 10 das siguientes a la notificacin de ese auto el pague.
2. No paga y guarda silencio, caso en el cual se logr lo que quera el
demandante, que era pre constituir el ttulo ejecutivo, y el juez proceder a
proferir sentencia en su contra y lo condena a pagar las sumas de dinero que el
actor dijo que le deban
3. El demandando en los 10 das siguientes del requerimiento, no paga pero
expone las razones de esa actitud de no pagar (formula excepciones de
57

mrito), de lo que diga el demandado se le corre traslado al demandante, para


que l pueda controvertir esos hechos y aporte pruebas, este trmino de traslado
es de 5 das. De esta manera el proceso monitorio entra en una fase de verbal
sumario y por ende vencido el trmino que tiene el demandante para hacer la
contra replica, se convoca a la audiencia del art. 392 CPG, esta audiencia unifica
en una sola la audiencia del 372 y 373 CGP.

Limitaciones: no se puede formular demanda de reconvencin, reforma de la


demanda, pargrafo, art. 421.

A este mecanismo no se puede acudir si no se ubica de manera personal al


demandado aun as se le asigne un curador ad litem, solo cuando la notificacin al
demandado se de manera directa no indirecta.

Tener presente: se prev la posibilidad que se decreten las medidas cautelares


propias de un declarativo (yerro).

Averiguar, qu pasa si no prosperan las excepciones que formule el demandado,


las pretensiones.

Ley de garantas mobiliarias:


1. No es una ley muy novedosa pues se tom de una ley modelo de la convencin
2. Es un mecanismo eficaz para que la persona obtenga la satisfaccin de su
derecho sin tener que acudir a un proceso ejecutivo
3. Ya est rigiendo desde el 20 de febrero de 2014
4. Tiene muchas deficiencias en su parte procesal

Trae varias opciones:

1. Pago directo: est en el art. 60, requerimientos:


Las partes se han puesto de acuerdo en ese sentido, que se haya pactado
que frente al incumplimiento de esas obligaciones a cargo del deudor, el
acreedor garantizado pueda disponer por s mismo y sin intervencin del
pago de esa obligacin con el bien que constituye la garanta.
No es absoluto, pero es ms fcil que la garanta mobiliaria este en cabeza
del deudor garantizado, es decir que exista garanta mobiliaria con tenencia
del acreedor, es similar a lo que se ve en las prenderas.
Cuando hay una prenda sin tenencia, por ejemplo en el caso de un carro se
debe entregar, sino el pargrafo 2 del art. 60 dispone que una autoridad
jurisdiccional tiene la facultad de librar orden de aprehensin del bien, se le
debe solicitar a un juez de la republica que oficie a la SIJIN para que ella sea
la que proceda a
aprehender el vehculo, tambin podra ser la
superintendencia de sociedades.
2. Ejecucin judicial: es a travs de:
La adjudicacin especial de la garanta real art. 467 donde el acreedor
presenta su demanda y como pretensin principal le dice al juez que libre
58

mandamiento para que el demandado le adjudique el bien y que si el


demandado se opone que contine la ejecucin para el pago de sumas de
dinero
O por tramite de un proceso ejecutivo hipotecario o prendario art. 468/554
CGP. Se pretende el cumplimiento de la obligacin con el producto del simple
remate del bien o de la garanta.
Art. 61 trae unas exposiciones que son algunas novedosas para nuestro pas,
los mecanismos de defensa y las excepciones solo pueden ser las siguientes,
se rompe la regla en virtud de la cual cuando el demandado concurre al
proceso tiene una amplia gama en materia de usos de medio de defensa:
a. Extincin de la garanta mobiliaria acreditada mediante la
correspondiente certificacin registral de su terminacin, o mediante
documento de cancelacin de la garanta;
b. Extincin de la obligacin garantizada, u obligacin garantizada
no exigible por estar sujeta a plazo o condicin suspensiva;
c. Falsedad de la firma que se le atribuye como propia, o
alteracin del texto del ttulo de deuda o del contrato de garanta, o de
su registro. Se tramitar por el procedimiento de tacha de falsedad y
desconocimiento del ttulo regulado por los artculos 269 a 274 del
Cdigo General del Proceso;
d. Error en la determinacin de la cantidad exigible.

Uno podra decir que esto es violatorio del derecho de defensa, en algunos pases el
demandado puede acudir a un proceso declarativo posterior ordinario, pero en el
ejecutivo solo se puede postular la excepcin de pago. Esta ley recoge esos
ordenamientos, si hay otra circunstancia se ventila en un proceso declarativo.
Pargrafo art. 60.

El juez no da un trmino es la ley, una vez se ha producido la adjudicacin ese


deudor que estima que tena otros medios de defensa pero que no pudo plantear
porque se le restringe tiene
un trmino de 10 das para instaurar el
correspondiente proceso declarativo ante el juez civil competente.

Una vez se ha producido el remate del bien o la adjudicacin si como deudores


consideramos que hubo un vicio tenemos 10 das para formularlos ante el juez a
travs de una demanda, no son consideraciones, en contra del acreedor.

3. Ejecucin especial: art. 65, pueden conocer los notarios y las cmaras de comercio.

Artculo 57. Competencia. Para los efectos de esta ley, la autoridad jurisdiccional
ser el Juez Civil competente y la Superintendencia de Sociedades.
La
Superintendencia de Sociedades, en uso de facultades jurisdiccionales, de
conformidad con lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 116 de la Constitucin
Poltica, tendr competencia a prevencin y solo en el evento en que el garante sea
una sociedad sometida a su vigilancia.
59

Conclusiones:

1.
2.
3.
4.
5.

Se le deben hacer muchos ajustes


La norma es novedosa para Colombia
Es de origen norteamericano
La ejecucin especial va a tener dificultades
En virtud del pacto comisorio el acreedor no poda apropiarse directamente de la
prenda, ahora s se puede, ya la corte suprema haba dicho que es cierto que en
virtud de ese pacto el acreedor y deudor no pueden pactar ex ante que en caso de
incumplimiento el acreedor se apropie de la prenda pero si poda pactarse una vez
celebrado el contrato.

Procesos declarativos:
1) Ordinarios:
a) Declaracin de pertenencia
b) Resolucin de contrato de compraventa
c) Simulacin
d) Reivindicatorios
2) Abreviados:
a) Restitucin de inmueble arrendado
b) Pago por consignacin
c) Entrega por el tradente al adquirente
3) Verbales:
a) Divorcio
b) Separacin de bienes
4) Verbales sumarios:
a) Alimentos
5) Expropiacin
6) Deslinde y amojonamiento
7) Divisorios

1. Ordinarios:
La estructura vara segn la ley
Cdigo de procedimiento civil (Procesos ordinarios y abreviados)
Ley 1395 de 2010
Cdigo general del proceso
Cuando estemos en 1395 y Cgp no se habla de ordinarios sino de verbales, se
mantiene el verbal sumario por aparte. La litis contestatio sigue siendo escrita.

60

27 de agosto de 2014

Pregunta:

Qu beneficios tiene el demandado cuando este es el tercero poseedor?

Respuesta:

En general hace uso de los mismos mecanismos de defensa pero con limitaciones, pues solo
puede interponer las que tengan carcter de reales (pago, objeto y causa ilcita) pero no las
que tengan carcter de personales (compensacin: no es nuestro deudor, contrato no
cumplido: no se celebr ningn contrato). Si podra proponer la prescripcin. Ese tercero
poseedor concurre al proceso en posicin del demandado pero se restringen sus medios de
defensa.

Si el tercer poseedor concurre al procesos y se defiende, pero pierde la cosa, la cosa le es


evicta, entonces surge para l la accin indemnizatoria, solo que esa accin no la puede
hacer valer por el ejecutivo sino posteriormente debe iniciar un declarativo en el que
enfilara su pretensin en contra de la persona respecto de la cual el cmo tercer poseedor
adquiri el dominio de ese bien, claro que con limitaciones, porque si resulta que el actual
propietario entro a ostentar la condicin de domine como resultado de haber tramitado un
proceso de declaracin de partencia, entonces no puede con xito pretender una accin
indemnizatoria.

Si el tercer poseedor para evitar que le rematen el bien paga, surge para l la accin
subrogatoria y se subroga, estas dos acciones estn previstas en el 2453 CC.

Medidas cautelares en el proceso declarativo:

Art. 627 CGP, trae unas pautas con base en las cuales, le va indicando a la
comunidad jurdica cuando y a partir de cundo que normas empiezan a regir, en lo
que concierte a las medidas cautelares en los procesos declarativos de carcter civil
rigen a partir del 1 de octubre de 2012

En los procesos ejecutivos todava no rigen (embargo y secuestro de bienes)

Hoy en da se debe prestar caucin para que nos decreten las cautelas, con el Cgp
no se deber presar salvo los 3 casos excepcionales (cuando el demandado que
postul excepciones de mrito no se cita, el tercero al que le estn cautelando
bienes y solicita que se levanten dichas cautelas) (3 casos en los cuales ni si quiera
por solicitud del demandado se presta caucin, los sujetos procesales son entidades
financieras, etc.) todava n rige.

61

Se deben distinguir medidas cautelares en procesos declarativos de carcter civil y


de derecho de familia.

En procesos declarativos de carcter civil, las medidas cautelares las regula el art.
590 CGP y ya estn rigiendo, las de los procesos de familia an no estn rigiendo.

Con base en la ley 640 de 2001 se debe agotar la conciliacin extrajudicial en


derecho en los procesos que se tramitan por la cuenta del abreviado u ordinario, a
pesar de eso se puede prescindir de esa conciliacin en los 3 aspectos ya vistos,
entre los cuales se encuentra la solicitacin de medidas cautelares jurdicamente
viables, se debe saber qu medidas cautelares proceden o no, para poder prescindir
de la conciliacin.

o Medidas cautelares en procesos de carcter civil

Art. 590 #1

a. La inscripcin de la demanda sobre bienes sujetos a registro y el secuestro de los


dems cuando la demanda verse sobre dominio u otro derecho real principal,
directamente o como consecuencia de una pretensin distinta o en subsidio de
otra, o sobre una universalidad de bienes.

En estos casos procede como medida cautelar la de la inscripcin de la demanda,


esa norma no es suficiente para entender su verdadero alcance 6, ms que el
concepto que surge del literal a. es mejor acudir a la regla de nemotecnia, se debe
preguntar y conjeturar que si como consecuencia de la sentencia que se ha de
dictar en el proceso puede llegar alterarse o no el derecho de dominio u otro
derecho real principal que est involucrado en la contienda , si es si, procede como
medida cautelar la inscripcin de la demanda, de lo contrario no procede.

Ejemplo 1. X le vende a Y quien le compra un bien que es sujeto a registro, por


lo tanto se celebra por escritura pblica, por lo cual Y ya tiene el ttulo, por lo cual
se va a la oficina de registro, lo inscribe como propietario y as tiene el modo, hoy
en da Y es el actual propietario de ese bien, X promueve un proceso declarativo de

6 Recurso de splica: procede contra los autos dictados por el magistrado sustanciador en
el curso de la segunda o nica instancia que de haberse dictado en esa primera instancia,
se debe preguntar que si esa providencia la hubieren dictado en primera instancia se
habra podido lograrla, entonces si es as, si procede el recurso de splica, no se habra
podido apelar entonces se interpone recurso de reposicin.
62

carcter civil en el que solicita de manera independiente o a travs de la


acumulacin de pretensiones, que se declare nulo ese contrato o que se declare
simulado o se verifique si es inexistente o que se resuelva el contrato o que se
rescinda el contrato (estas pretensiones se pueden postular como principal cada
una o una principal y las dems subsidiarias) si se aceptan esas pretensiones podra
llegar afectarse el derecho de dominio respecto del bien, luego procede como
medida cautelar la de la inscripcin de la demanda. Porque si el demandante X en
su calidad de acreedor pide que se declare nulo el contrato la consecuencia es que
el derecho de domino va a mutar porque si prosperan las pretensiones y se declara
nulo va a revertir el derecho de dominio al demandante.

Esta medida no saca los bienes del comercio, pero se erige en un aviso a los
potenciales interesados en adquirir ese bien pues pueden negociar ese bien, se
compra un pleito, como terceros, como la medida no saca los bienes del comercio
Y lo puede vender, hipotecarlos etc., si se sabe que existe la medida cautelar
porque se cumpli el principio de publicidad en la medida que se registr y aun as
se lo compramos, se lo permutamos, lo recibimos en dacin en pago, no podremos
llamarnos como terceros de buena fe exenta de culpa, porque si se saba que exista
la cautela 7 se tendr que restituir el bien al actor sumado al hecho que se afecta el
derecho de dominio si es as tambin se afectara el derecho de los adquirentes
porque estos son causabientes de la demandada.

No es solo que la demanda verse sobre dominio o derecho principal como


consecuencia de la pretensin directa sino tambin como subsidio de otra sobre
una universalidad de bienes, como sucede en el siguiente caso:

Ejemplo 2:

1. Alberto dueo de apartamentos, fincas, vehculos automotores, ganado muere por


eso se debe tramitar el proceso de sucesin se desciende en el orden hereditario y
no hay, se asciende y tampoco hay, se extiende y se llama Jorge el hermano y
hereda y le adjudican los bienes dejados en la sucesin de su hermano
2. Martin est casado con Carolina, y tiene un hijo que se llama Julio, Carolina se
entera que se muri Alberto y le confiesa a Julio que su padre es Alberto.
3. Con base en esto Julio inicia el proceso que en principio versa sobre el estado civil
pero como consecuencia del acogimiento de las otras pretensiones puede afectar
los bienes de manera indirecta, por lo tanto procede la medida cautelar de
7 Litis consorcio cuasi necesario, los adquirentes de ese bien despus de operada la
demanda son litis consortes cuasi necesarios de la tradente y por lo tanto siguen la suerte
de la demandada, si se le declara nulo el contrato etc., tendr que restituir el bien al actor
sumado al hecho que se afecta el derecho de dominio si es as tambin se afectara el
derecho de los adquirentes porque estos son causabientes de la demandada.
63

inscripcin de demanda. debe destruir la presuncin que todo hijo de mujer casada
se presume del marido, en un proceso declarativo formulara las siguientes
pretensiones:
1. Que se declare que no es Hijo de Martn -se hace valer la impugnacin de la
paternidad Si julio logra demostrarlo, prospera la pretensin.
2. Declaracin de filiacin, si no soy hijo de Martn, declare que soy hijo
extramatrimonial del fallecido Alberto.
3. Declare que soy heredero de Alberto, de mejor derecho que Jorge y en
consecuencia reclamo la herencia. accin de peticin de herencia.

Si el juez acoge todas las pretensiones, cuando Julio reclama la herencia, desplaza a
quien tena la condicin de heredero es decir Jorge, porque tiene un mejor derecho,
de esta manera los bienes que estn en cabeza de l, que mientras se tramita el
proceso deben entrar al patrimonio de Julio, como existe el riego que esos bienes se
distraigan, se deben cautelar por lo tanto se presenta la demanda y desde la
formulacin de la demanda se solicita como medida cautelar la inscripcin de esta
respecto de los bienes sujetos a registro. Qu pasa como en este mismo ejemplo
en donde la demanda versa sobre el dominio u otro derecho real principal en
subsidio de otra universalidad de bienes pero involucra bienes no sujetos a registro
como el ganado, procede como medida cautelar el secuestro autnomo (ganado),
si no quedara bienes hurfanos a proteccin, no existe una orden de embargo
antecedente, entonces el demandado podra venderlos, gravarlos sin ningn
problema y los adquirentes si serian personas a las que se les debera respetar a
ultranza esos bienes porque ellos no tenan conocimiento que esos bienes estaban
inmersos en una controversia, entonces se secuestran.

Si en este proceso se dicta sentencia de primera instancia que es favorable a Julio


pero esa sentencia no se puede ejecutar todava si es una condena porque se fue
apelacin, entonces es posible solicitar en ese momento el secuestro, previamente
se haba hecho la inscripcin de la demanda sobre la casa, sobre la finca, como ya
se obtuvo sentencia de primera instancia favorable a los intereses solo que la
contraparte apelo, sobre esos bienes la ley da la posibilidad de secuestrar la finca,
la casa, esto obedece a que entre mayor sea la apariencia del derecho
mayor poder cautelar se tiene en el marco del proceso, pues en primera
instancia ya hay un derecho sub iudice, por lo tanto se le amplia el rango de las
cautelas por eso si quiere puede solicitar el secuestro.

Si la sentencia de primera instancia es favorable al demandante, a peticin de


este el juez ordenar el secuestro de los bienes objeto del proceso.

Antes que entrara a regir el Cgp, esa misma norma estaba prevista en el art.
690cpc pero la restringa al secuestro de bienes inmuebles, ahora no se
cualifica, cobija a los muebles e inmuebles.

64

Observaciones:

1. No es que sea ineludible pedir las medidas cautelar desde la presentacin de la


demanda, se puede hacer en cualquier estado del proceso, no siempre se pide la
inscripcin de la demanda y luego de obtenida la sentencia de primera instancia,
pedir el secuestro, se podra no haber pedido la inscripcin de la demanda y en
lugar a eso haber pedido el secuestro.
2. Si furamos julio (demandante) y si dictan sentencia de primera instancia que no es
favorable a nuestros intereses, se puede pedir aun as la inscripcin de la demanda
como medida cautelar? A pesar que la sentencia sea desfavorable al demandante
aun as se puede pedir como medida cautelar la inscripcin de esta, pero no se
puede pedir el secuestro porque est condicionado a que se haya dictado la
sentencia de primera instancia favorable al demandante.
En el caso de la primera hiptesis si se podra pedir el secuestro porque recae
sobren bienes no sujetos a registro (ganado), entonces si el bien est sujeto a
registro se pide la inscripcin de la demanda, si no lo esta se pide el secuestro. Si
dictan sentencia de primera instancia favorable a nosotros podremos solicitar
adems el secuestro de los bienes, pero si no se haba pedido como medida
cautelar desde el inicio el secuestro del ganado (bienes no sujetos a registro) si se
dicta sentencia de primera instancia no favorable se puede pedir el secuestro.
Entonces:
Respecto del secuestro:
Si es un secuestro de un inmueble y se obtuvo sentencia favorable de
primera instancia, si van a decretar el secuestro.
Si no se obtuvo sentencia favorable en primera instancia no se puede pedir
el secuestro de los bienes inmuebles pero si se puede pedir la inscripcin de
la demanda.
Si se trata de un bien no sujeto a registro la medida cautelar que habra
procedido desde un comienzo sera un secuestro autnomo, no se pidi y
dictan sentencia desfavorable no significa que no podamos pedirlo.

Para poder pedir el decreto de esas medidas hay que prestar caucin. Para
poder decretar las medidas cautelares del art. 590 CPG #1 a) debe haber un comn
denominador y es que la demanda verse sobre dominio y otro derecho real principal
etc., se est hablando de unas pretensiones reales, para dar a entender esta
expresin real y es que se involucra especficamente unos bienes, porque afecta un
derecho de domino u otro derecho. Contrario a lo que postula el b).

b. La inscripcin de la demanda sobre bienes sujetos a registro que sean de


propiedad del demandado, cuando en el proceso se persiga el pago de perjuicios
provenientes de responsabilidad civil contractual o extracontractual.
Si la sentencia de primera instancia es favorable al demandante, a peticin de
este el juez ordenar el embargo y secuestro de los bienes afectados con la
inscripcin de la demanda, y de los que se denuncien como de propiedad del
demandado, en cantidad suficiente para el cumplimiento de aquella.

65

El demandado podr impedir la prctica de las medidas cautelares a que se


refiere este literal o solicitar que se levanten, si presta caucin por el valor de las
pretensiones para garantizar el cumplimiento de la eventual sentencia favorable
al demandante o la indemnizacin de los perjuicios por la imposibilidad de
cumplirla. Tambin podr solicitar que se sustituyan por otras cautelas que
ofrezcan suficiente seguridad.

Es una accin indemnizatoria, no se involucran per se bienes, pero aun as da lugar


a que se solicite decrete y practique como medida cautelar la inscripcin de la
demanda.

Ejemplo 1: Cuando estaba rigiendo el CPC el art. 690. CPC.

ramos expulsados de la universidad se iniciaba un proceso declarativo de carcter


civil en contra de la universidad, para que se declararla que la universidad
incumpli el contrato de educacin porque sin justa causa no expulso
y
consecuencia causo perjuicios. Habra procedido inscripcin de demanda en la
formulacin de eso? No, porque con independencia de cual fuera el fallo que all se
dictara bien si el juez haba acogido las pretensiones o no, no se iba a ver
involucrado ningn derecho principal, entonces no proceda la medida cautelar,
porque la demanda no versaba sobre dominio u otro derecho principal no versa
como pretensin directa ni en subsidio de otra ni en una universalidad. Por lo tanto
no podan obviar la conciliacin porque el asunto es susceptible de transaccin

La ley 3195 de 2010 que reformo el CPC, estableci al modificar el 690#8 CPC, que
cuando en un proceso se acumulara adems de una pretensin puramente
declarativa una de condena relacionada con el pago de los perjuicios proceda
entonces como medida cautelar desde la formulacin de la demanda la de la
inscripcin de esta.

En el CGP art. 590 #1 b) que ya est rigiendo lo incorporo, si hoy en da


demandamos en el mismo supuesto a la universidad, el elemento principal se
mantiene, no versa sobre dominio o derecho real principal, pero aun as procede la
medida de la inscripcin de la demanda por la pretensin indemnizatoria.

c. Cualquiera otra medida que el juez encuentre razonable para la proteccin del
derecho objeto del litigio, impedir su infraccin o evitar las consecuencias
derivadas de la misma, prevenir daos, hacer cesar los que se hubieren causado
o asegurar la efectividad de la pretensin.
Para decretar la medida cautelar el juez apreciar la legitimacin o inters
para actuar de las partes y la existencia de la amenaza o la vulneracin del
derecho*
As mismo, el juez tendr en cuenta la apariencia de buen derecho, como
tambin la necesidad, efectividad y proporcionalidad de la medida y, si lo
estimare procedente, podr decretar una menos gravosa o diferente de la
solicitada. El juez establecer su alcance, determinar su duracin y podr

66

disponer de oficio o a peticin de parte la modificacin, sustitucin o cese de la


medida cautelar adoptada. **

Se consagra la medida cautelar genrica o innominada, al igual que con el


juramento estimatorio no naci con el CGP, ya exista en otros procesos, solo que
ahora se extiende a todos los eventos en los que se reclamen perjuicios,
indemnizaciones, frutos, mejoras, estaba restringida a los procesos por
competencia desleal, propiedad intelectual, reivindicatorios, de interdiccin del
demente, acciones populares, acciones posesorias, proceda esta medida cautelar 8.

Presupuestos para que proceda esta medida cautelar (Hernndez no est de


acuerdo), el juez verificara:

1.
2.
3.
4.

Necesidad
Proporcionalidad
Utilidad
Apariencia de buen derecho que alega el actor

El juez debera proferir un auto en el que motive dicha decisin diciendo si a su


juicio la medida resulta razonable, proporcional, til o no, cuando la norma exige la
apariencia de buen derecho esto implica un pre juzgamiento, porque el juez
adelanta su juicio en la medida es plausible el derecho y lo hace sin escuchar al
demandado, la regla general es que las medidas se decretan inaudita parte.

Un juez no puede en el marco de un proceso declarativo de carcter civil motu


proprio, de oficio, no puede decretar una medida cautelar genrica o innominada, lo
que si puede es que una vez que ha sido habilitado por la parte demandante que
fue quien se la pidi, decretar de oficio cualquier otra distinta de la pedida e incluso
modificarla, aqu se exterioriza la oficiosidad y determina adems hasta cuando rige
y bajo que modalidad.

* Si el juez debe apreciar la legitimacin est adelantando su juicio, porque si el


juez la decreta no hay problema pero si no, se est adelantando un juicio porque se
supone que eso es lo que debe decir en la sentencia.

** La medida que el decrete puede resultar ms gravosa que la solicitada por el


demandante, por ej. Se pide como medida cautelar que se impida que se cambie la
naturaleza jurdica de una sociedad X LTDA, el juez la puede aceptar o no, pero

8 Caractersticas de las medidas cautelares: son transitorias, instrumentales y taxativas,


esto significa que el legislador dice que en un determinado proceso proceden medidas
cautelares, esto no significa que en todos los casos el legislador diga cuales son las que
proceden y que les d un nombre. Por ej. en el proceso ejecutivo las medidas son
taxativas y nominadas embargo y secuestro de bienes de lo contrario es genrica o
innominada.
67

decreta que queden embargadas las cuotas sociales o la razn social, son poderes
exorbitantes, se considera que los jueces estn en un altar.
2. Para que sea decretada cualquiera de las anteriores medidas
cautelares, el demandante deber prestar caucin equivalente al veinte
por ciento (20%) del valor de las pretensiones estimadas en la demanda,
para responder por las costas y perjuicios derivados de su prctica. Sin
embargo, el juez, de oficio o a peticin de parte, podr aumentar o
disminuir el monto de la caucin cuando lo considere razonable, o fijar
uno superior al momento de decretar la medida. No ser necesario
prestar caucin para la prctica de embargos y secuestros despus de la
sentencia favorable de primera instancia.

Cuando se trate de medida cautelar innominada el juez podra aumentar o reducir


dependiendo de la subjetividad. Si en el proceso nos dictan sentencia favorable
como demandantes, se puede pedir adems del bien respecto del cual se haba
inscrito en la demanda, el embargo y secuestro de los dems bienes que estn
cabeza del demandado. Nos remitimos al art. 590 #1 b) inc. 2

Si la sentencia de primera instancia es favorable al demandante, a peticin de


este el juez ordenar el embargo y secuestro de los bienes afectados con la
inscripcin de la demanda, y de los que se denuncien como de propiedad del
demandado, en cantidad suficiente para el cumplimiento de aquella.

En este supuesto, si la sentencia le es favorable al actor, no solamente se


podr solicitar el embargo y secuestro de los bienes respecto de los cuales ya
haba operado la inscripcin de la demanda, sino el embargo y secuestro de los
bienes del demandado y en ese caso cuando ya se obtuvo sentencia de primera
instancia favorable no habr que prestar caucin para que nos decreten esas
cautelas, fundamentado en el #2 del 590 inc.1
No ser necesario prestar caucin para la prctica de embargos y
secuestros despus de la sentencia favorable de primera instancia.

A. Proceso de declaracin de pertenencia:


1. El objeto de este proceso: que una persona que ha venido poseyendo sea un bien
mueble o inmueble por los trminos mnimos que prev la norma sustancial sea
declarado dueo por usucapin.
2. Competencia: hoy en da el juez competente es un juez civil del circuito, por la
previsin del art. 16 #4 CPC.
Cuando entre a regir el CGP, esta situacin vara, porque como este cdigo tiene
como comn denominador para otorgar competencia segn la cuanta el avalo
catastral de los bienes entonces como lo indica el art. 26 un proceso de declaracin
de pertenencia podr ser de conocimiento un juez civil municipal o uno del circuito,
dependiendo del avalo catastral del bien objeto de la declaracin de pertenencia,
68

por ende esta norma se refiere a procesos de declaracin de pertenencia respecto


de bienes inmuebles que son objeto de avalo, porque si se trata de bienes
muebles el referente ser el avalo comercial.
La legitimacin la tiene el juez civil del circuito hoy en da, el juez municipal la
tendr cuando entre a regir el art. 26 CGP desde el punto de vista del facto objetivo
porque desde el punto de vista territorial la competencia est radicada de modo
privativo al lugar de ubicacin del bien.
3. Medidas cautelares: tratndose de procesos de declaracin de pertenencia el art.
692 CPC, hoy vigente, dice que el juez en el auto admisorio de la demanda de oficio
decreta como medida cautelar la inscripcin de esta, tratndose de procesos,
divisorios, expropiacin, deslinde y amojonamiento y de servidumbres, se repite en el
592. CGP no habr que prestar caucin porque es de oficio.
4. Legitimacin:
Activa: art. 407 CPC, quien hace valer la prescripcin adquisitiva a su favor
1. El poseedor
2. Acreedor de ese poseedor que es renuente o que renuncia a hacer valer la
prescripcin su favor.
3. Comunero(s): no solamente reclama lo de l, si no lo de los otros comuneros, y
empez a ejercer actos de seor y dueo sobre todo el bien, siempre debe tratarse
de la prescripcin extraordinaria, porque en el art. 407cpc se estipula, esos hechos
o actos de seoro que adelante el comunero deben tener una especial connotacin
econmica, porque si no sera muy difcil deslindar el acto de seoro con donde
esta simplemente la manifestacin que hace cualquier propietario, diferente es
sembrar, recoger las cosechas y venderlas, a contratar un celador no es un acto de
seoro.
4. El mismo propietario: no es expresamente legal sino jurisprudencial, la corte
suprema en sentencia de 1970, MP: German Giraldo Zuluaga, pueden existir casos
en los que el propietario que no est muy seguro de la pureza de esos ttulos, como
una manera de protegerse, cuando ya ajustado el tiempo mnimo para adquirir la
condicin de poseedor, promueve el proceso de declaracin de pertenencia. Por ej.
Se debe sacar un certificado de tradicin y libertad del bien, de acuerdo con las
personas, el certificado terminado en 6, los demandados (poseedores) se
procuraron un certificado falso, el bien tiene 2, el legtimo y el falso, pero el bien
est siendo posedo no por sus actuales propietarios, si no por los poseedores, pero
estos dicen que tambin son propietarios con base en el titulo falso.

Esos propietarios que realmente no lo son, si tienen nominalmente esa


condicin, pero adems estn poseyendo el bien siempre van a vivir con el temor
que los verdaderos propietarios inicien el proceso ordinario en ejercicio de la accin
reivindicatoria, es estos propietarios han venido poseyendo ese bien, por ms de
10 aos podran iniciar un procesos de declaracin de pertenencia donde van
adquirir el derecho de dominio de una forma como es la usucapin, y con eso se
blindan porque la ejecucin que es falsa no les da tranquilidad, en este caso la
demanda no la erigen contra s mismos, sino que la dirigirn contra los
determinados, porque uno no se puede autodemandar, otro ejemplo es la
simulacin, donde una persona que figura como propietario (pero en realidad no lo
69

es) e inicia un proceso de declaracin de pertenencia.


cualquier vicio que tenga el ttulo.
5. El art. 2513 CC.

Se quiere convalidar

El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede


declararla de oficio.

Adicionado por el art. 2, Ley 791 de 2002, as: La prescripcin tanto la adquisitiva
como la extintiva, podr invocarse por va de accin o por va de excepcin, por el
propio prescribiente, o por sus acreedores o cualquiera otra persona que tenga
inters en que sea declarada, inclusive habiendo aquel renunciado a ella.

Adems de la legitimacin en causa por activa que tiene el poseedor, acreedor


del poseedor, el mismo propietario, comuneros, tambin podra ser alegada por
cualquier otra persona que acredite inters en que sea declarada.

Por ej. Los herederos de un seor que est enfermo, porque si se logra declarar
dueo por usucapin a su padre, al fallecimiento el bien entrar al patrimonio
sucesoral.

1 de septiembre de 2014

Preguntas:

1.
2.
3.
4.
5.

Explicar 3 aspectos nuevos de CGP en cuanto al proceso ejecutivo


Explicar cmo opera lo concerniente a conversin de un proceso ejecutivo en uno declarativo en el
CGP
Hablar del proceso ejecutivo de obligacin de hacer bajo la modalidad de suscribir documentos
Modificaciones que introdujo el CGP con la necesidad de requerir al deudor en mora
Explicar el proceso monitorio

Respuestas:

1.

Aspectos nuevos:
a) Requerimiento en mora a partir de la notificacin

70

2.

3.
4.

5.

b) Proceso monitorio
c) Medidas cautelares
Puede que cuando se inici la accin esta ya haba prescrito, entonces el CGP, en el art.430 dispone
que cuando al demandante le revoquen el auto del mandamiento ejecutivo porque prospero la
reposicin el demandante puede si quiere, dentro de los 5 das siguientes a la ejecutoria del auto que
revoco el mandamiento iniciar el proceso declarativo ante el mismo juez sin necesidad de reparto y sin
que se pierdan los efectos de la oportuna presentacin de la demanda.
Esto no es bice para que la demandada formule su incidente en contra del demandante por los
perjuicios que ella hubiere sufrido con ocasin de esa ejecucin fallida instaurada en su contra.
Pg. 36
Ahora el CGP privilegiando los aspectos procedimentales sobre los sustanciales, y sobre todo el
concepto de eficientsimo dispuso en el art. 94 que la presentacin de la demanda no solamente tiene
la virtualidad de interrumpir el trmino de prescripcin y caducidad. Sino que tambin la notificacin
del auto admisorio de la demanda o del mandamiento ejecutivo producen efecto de requerimiento
judicial para constituir en mora al deudor cuando la ley lo exija para tal fin si no se hubiese efectuado
antes, en otras palabras el inciso 2 del art. 94 modifico las normas de derecho sustancial (1595, 1608,
1610 1615, etc.) esta norma ya est rigiendo. El juez acceder a la pretensin aunque no aparezca el
requerimiento.
Proceso monitorio pg. 49

Pasiva: el art. 407cpc da la pauta, pero es una norma bastante confusa, en


principio respecto de un sujeto procesal opera la prescripcin adquisitiva y respecto
del demandado la prescripcin extintiva, como no exigi sus derechos de seor y
dueo y por lo tanto se le extinguen, el siguiente articulo indica contra quien debe
dirigirse la demanda:

5. A la demanda deber acompaarse un certificado del registrador de


instrumentos pblicos en donde consten las personas que figuren como titulares de
derechos reales sujetos a registro, o que no aparece ninguna como tal. Siempre que en
el certificado figure determinada persona como titular de un derecho real principal
sobre el bien, la demanda deber dirigirse contra ella.

Su redaccin no es muy clara, porque empieza diciendo que la demanda debe


dirigirse contra los titulares de derechos reales sin calificarlos y ms adelante dice
que siempre que figure una persona como titular de derecho real principal debe
dirigirse contra ese titular, el punto en discusin es que si en un proceso de
declaracin de pertenencia hay que demandar a todas las personas que figuren
como titulares de derechos reales principales o a todas las personas que sean
titulares de derechos reales sin calificarlos.

Lo fcil:
1. Sacar un certificado de tradicin y libertad porque queremos que nos declaren dueos
por usucapin del bien que hemos venido poseyendo, este bien es una oficina de la
calle 100. Aparece como propietario el sr Pedro Prez, no hay duda que hay que

71

demandarlo a l, porque l es sobre quien va operar la prescripcin extintiva,


entraremos a ocupar el lugar de l como dueos del bien.
2. Puede ser que el derecho real este desmembrado y si es as, hay que demandar a
todos los cotitulares de derechos reales sobre ese bien, entonces se encuentra que:
Pedro Prez figura como nudo
Olga como usufructuara
Marina como usuaria
Todos ellos son titulares de unos derechos reales principales, de esta manera toca
demandarlos a todos ellos y que en consecuencia generan un litis consorcio necesario
por pasiva. En este ejemplo demandamos a todos los titulares de derechos reales
(Pedro, Olga y Marina) pero tambin se debe vincular al proceso a los indeterminados
(todas aquellas personas que pudieran tener derecho sobre el bien), ambos grupos
conforman un litisconsorcio por pasiva.
3. Si reclamamos un bien en el que no aparece como dueo nadie, solo se demanda a los
indeterminados.
Lo complejo:
1. Si sobre la oficina que es la que perdimos a travs de una sentencia, y existe un
tercero acreedor, Banco Colpatria, tercero acreedor hipotecario, como se esgrime, l es
un titular de un derecho real, porque la hipoteca es un derecho real, pero no es un
derecho real principal, aqu viene el problema tenemos que demandar tambin en un
caso como este al banco, simplemente porque es titular de un derecho real, aunque
sea un derecho real accesorio? O podemos prescindir de demandarlo con el argumento
de que la norma del 407 #5 habla de derechos reales principales.
a) Desde el punto de vista jurisprudencial hay un parmetro que sienta la
pauta, segn la Corte Suprema De Justicia en su ltima decisin de la sala de
casacin civil del 1 de septiembre de 19959, en un proceso que no era
exactamente de pertenencia, se dijo que al acreedor hipotecario no le importa
quin es el propietario bien, porque l persigue la garanta con independencia de
quien haya adquirido el dominio, por lo tanto tramitado un proceso de declaracin
de pertenencia, no es indispensable demandar al tercero acreedor con ttulo
hipotecario o prendario porque la sentencia que all se dicte, que acoja las
pretensiones del poseedor demandado, no tiene la virtualidad de purgar el ttulo,
no puede declarar extinguido el gravamen hipotecario.

Al demandante en su condicin de poseedor y si prueba los supuestos de


hecho lo van a declarar dueo, pero no le entregaran saneado, se lo entregarn
con el gravamen (hipoteca), en ese orden de ideas al acreedor hipotecario no
tiene porqu vincularlo al proceso de declaracin de pertenencia no lo llaman al
proceso de declaracin de pertenencia, no existe un efecto purificador del ttulo.

9 Mp: Hctor Marn Naranjo


72

Esta postura es la oficial, del 95 a la fecha la corte no se ha vuelto a pronunciar


sobre el asunto.
b) En cambio en la doctrina, son muchas las personas que discrepan de esa
postura, incluso magistrados de esta sala, pues para ellos la sentencia que acoge
las pretensiones en un proceso de pertenencia si tiene la virtualidad de extinguir
los gravamen hipotecarios sobre el bien, si se le adjudicara cero km al actor,
porque la prescripcin es un modo originario de adquirir el dominio y por otro lado
porque conforme al art. 2457 CC. La hipoteca se extingue junto con la obligacin
principal y as mismo por la resolucin del derecho de quien la constituyo, esa
expresin quiere decir que si quien haba constituido la hipoteca era Pedro y al se
le resuelven esas pretensiones (extincin) y si se le extingue y l fue quien la
constituyo y como lo accesorio sigue la suerte del principal, se debera extinguir la
hipoteca.
c) Hay una posicin intermedia del Dr. Hernn Fabio que indica que si la
prescripcin puede ser alegada por todo aquel que demuestre inters en ella.

Ej. Somos los poseedores, iniciamos el proceso de declaracin de pertenencia


contra Pedro, (domine), sobre ese bien hay un tercero que tiene una garanta a su
favor, entonces, en principio con la posicin oficial no tendramos que demandar al
tercero acreedor solo al titular del derecho principal, pero si nosotros queremos que
nos adjudiquen el bien sin el gravamen, entonces acumulamos otra pretensin:
que se declare que la obligacin garantizada con esa hipoteca ya est prescrita y
se puede hace porque el art. 2513 , permite que la prescripcin en este caso la
extintiva puede ser alegad por cualquiera que tenga inters en alegarla, tenemos
inters porque queremos que cuando nos entreguen el bien ya no este sustentando
ese gravamen, si es as es claro que en ese supuesto se debe vincular al acreedor
hipotecario, porque no se va a declarar extinguida su obligacin al haber operado
la prescripcin si no se le dio la oportunidad de que concurriera al proceso al
acreedor para hacer valer su derecho, implicara la formulacin expresa de una
pretensin en ese sentido.

En el CGP, esto que est planteado por un doctrinante, lo incluye, regula este
proceso de pertenencia en el art. 375 #5

A la demanda deber acompaarse un certificado del registrador de instrumentos


pblicos en donde consten las personas que figuren como titulares de derechos reales
principales* sujetos a registro. Cuando el inmueble haga parte de otro de mayor extensin
deber acompaarse el certificado que corresponda a este**. Siempre que en el certificado
figure determinada persona como titular de un derecho real sobre el bien, la demanda
deber dirigirse contra ella***. Cuando el bien est gravado con hipoteca o prenda deber
citarse tambin al acreedor hipotecario o prendario. El registrador de instrumentos
pblicos deber responder a la peticin del certificado requerido en el inciso anterior,
dentro del trmino de quince (15) das.

*otra vez habla de derechos principales

73

**en el CGP, muchas de las normas que lo integran quieren elevar a rango de
norma legal lo que ya se ha discutido, si venimos poseyendo una finca, se iniciaba
el proceso de pertenencia (somos los pillos), se le deca al registrador de
instrumentos de Yopal que certificara si ese bien ubicada dentro de unos linderos,
tena escrito al alguien como propietario, el registrador deca que con esa
informacin que se le suministraba, certificaba que sobre ese bien no apareca
nadie como titular del derecho de dominio con lo cual se iniciaba el proceso de
pertenencia y se demandaba a los indeterminados, que se presentan por conducto
de un curador ad litem que se limita a decir que se atenga a lo que se prueba y
pague los honorarios, pero esto es una estafa porque no decamos que ese predio
hacia parte de un predio de mayor extensin y probablemente en este si figuraba
como dueo otra persona, ya la jurisprudencia planteo que como estaba la norma
(art. 407#5) era muy fcil procurarse un certificado del registrador, donde se deca
que con base a los linderos e informacin que se dio, certifico que no aparece otra
persona como titular sobre ese bien, ya la jurisprudencia deca que no se poda.

*** En la primera parte vuelve y repite lo que dice el 407, si uno interpreta la norma
de esa manera significa que siempre tendr que demandar a todos los que figuren
como titulares de derechos sobre ese bien, sean principales o no principales.

CPG 375
5.
A
la
demanda
deber
acompaarse un certificado del
registrador de instrumentos pblicos
en donde consten las personas que
figuren como titulares de derechos
reales principales sujetos a registro.
Cuando el inmueble haga parte de
otro de mayor extensin deber
acompaarse el certificado que
corresponda a este. Siempre que
en
el
certificado
figure
determinada
persona
como
titular de un derecho real sobre
el bien****, la demanda deber
dirigirse contra ella. Cuando el bien
est gravado con hipoteca o prenda
deber citarse tambin al acreedor
hipotecario o prendario. *****
Se invierte el orden del CPC.
****no especifica a la persona, habr
que demandar a todos sin ninguna
discriminacin
*****si la frase anterior da por
sentado que hay que demandarlo, no
hay sentido con que hayan incluido a

74

CPC 407
5. A la demanda deber acompaarse
un certificado del registrador de
instrumentos pblicos en donde
consten las personas que figuren
como titulares de derechos reales****
sujetos a registro, o que no aparece
ninguna como tal. Siempre que en
el certificado figure determinada
persona como titular de un
derecho real principal sobre el
bien, la demanda deber dirigirse
contra ella*****

****no los califica


*****si no es titular de un derecho
real principal no hay que demandar

continuacin eso, habla de citarse,


esa afirmacin sobra.

Conclusin de Hernndez: cuando entre a regir el CGP y se saque un certificado


donde aparezca que alguien es titular de un derecho, real, accesorio o prenda, hay
que demandarlo, porque el enunciado previo dice que siempre que figure como
titular de un derecho real, la norma dice que se debe integrar un litis consorcio no
solo con los titulares de derechos reales principales, sino con cualquier titular de un
derecho real. La ltima parte o debe estar tampoco al arbitrio del demandante si
citar o no citar, tiene que demandarlo. Adems cuando el bien este gravado con
hipoteca o prenda deber citarse tambin al acreedor hipotecario, para qu lo
citara? Si ya est vinculado como demandado, solamente que alguien diga que no
hay que vincularlo como demandado, solamente citarlo para qu, para que se
oponga a la solicitud de declaracin de pertenencia, no puede, porque el que se
podra oponer sera el demandado. Si lo cita, se asume que en la sentencia que all
se dicte, si va a tener (en caso que se acoja la pretensin del demandante) la
virtualidad de cancelar efectivamente el gravamen hipotecario.

No hay duda que el tercero acreedor ser parte demandada por lo tanto est
legitimado en causa por pasiva, pero la pregunta est en cul es el inters jurdico.
Si se asume la posicin de que como consecuencia de que prospere la demanda de
declaracin de pertenencia, se extingue el gravamen hipotecario, porque si
prospera esa pretensin del demandante se le extingue el gravamen hipotecario.

El CGP adems trae otra disposicin que toca manejar con cuidado que por una
mala interpretacin produce efectos procesales no queridos como las nulidades.
Art. 375 #6 CGP

75

En el auto admisorio se ordenar, cuando fuere pertinente, la inscripcin de la


demanda. Igualmente se ordenar el emplazamiento de las personas que se crean con
derechos sobre el respectivo bien, en la forma establecida en el numeral siguiente.
En el caso de inmuebles, en el auto admisorio se ordenar informar de la existencia del
proceso a la Superintendencia de Notariado y Registro, al Instituto Colombiano para el
Desarrollo Rural (Incoder), a la Unidad Administrativa Especial de Atencin y Reparacin
Integral a Vctimas y al Instituto Geogrfico Agustn Codazzi (IGAC) para que, si lo
consideran pertinente, hagan las manifestaciones a que hubiere lugar en el mbito de sus
funciones.

Se usa el verbo informar no notificar, porque si as lo fuere se les dara la condicin


de parte dentro del proceso, pero no lo son porque simplemente se les informa, de
la misma manera que cuando uno inicia un proceso ejecutivo y libra mandamiento,
inmediatamente le informa a la DIAN que se inici dicho proceso, pero la DIAN no
es parte. Ellos no podran acudir al proceso a invocar nulidades con el argumento de
que no se les cito porque simplemente se les informaba, como las nulidades son
taxativas, no van a pretender subsumir como causal de nulidad lo que la ley no dice
lo que es causal de nulidad 10 (Recordar la vinculacin del tercero acreedor con ttulo
hipotecario o prendario, no se le notifica como parte, se le cita por medio de la
notificacin del auto que ordeno su citacin). Como se le informa no sigue la misma
ritualidad de la citacin, basta con que se remita un oficio.

Sin embargo el #10 del mismo artculo, en el inc. 2 dice:

En ningn caso, las sentencias de declaracin de pertenencia sern oponibles al


Instituto Colombiano de Desarrollo Rural (Incoder) respecto de los procesos de su
competencia

Entonces para qu se le cit.

La norma habla de bienes imprescriptibles, art. 407 #4 CPC


4. La declaracin de pertenencia no procede respecto de bienes imprescriptibles o de
propiedad de las entidades de derecho pblico.

10 Art. 133# 8 CGP: 8. Cuando no se practica en legal forma la notificacin del auto
admisorio de la demanda a personas determinadas, o el emplazamiento de las dems
personas aunque sean indeterminadas, que deban ser citadas como partes, o de aquellas
que deban suceder en el proceso a cualquiera de las partes, cuando la ley as lo ordena, o
no se cita en debida forma al Ministerio Pblico o a cualquier otra persona o entidad que
de acuerdo con la ley debi ser citado. Cuando en el curso del proceso se advierta que se
ha dejado de notificar una providencia distinta del auto admisorio de la demanda o del
mandamiento de pago, el defecto se corregir practicando la notificacin omitida, pero
ser nula la actuacin posterior que dependa de dicha providencia, salvo que se haya
saneado en la forma establecida en este cdigo.
76

No es razonable la ltima parte, porque son bienes fiscales, entonces esta la FINCA
X que es propiedad del ICBF, pero nosotros llevamos 30 aos llevando a cabo actos
de seoro, es evidente que los bienes de uso pblico son imprescriptibles, pero al
hablar de entidades, se habla de bienes fiscales. El CC se limita a decir:

ARTICULO 2519.IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS BIENES DE USO PUBLICO. Los


bienes de uso pblico no se prescriben en ningn caso

Cuando se expide el CPC en el 70 se le agrego, que tampoco son imprescriptibles


los bienes fiscales, pero el cdigo excedi las facultades que se tenan para ello,
porque termin modificando el CC.

ARTICULO 2518. PRESCRIPCION ADQUISITIVA. Se gana por prescripcin el dominio


de los bienes corporales, races o muebles, que estn en el comercio humano, y se han
posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados.

Qu pasa si el bien esta embargado? En el ejemplo de la oficina, el poseedor


demandante Pedro, el propietario demandado (Camilo), en un proceso ejecutivo que
instauro Laura en contra d Camilo, Laura le embargo a Camilo ese bien, pero
respecto de ese bien Pedro viene ejerciendo posesin, el proceso de declaracin
de pertenencia instaurado por Pedro contra Camilo se frustrara por el hecho de que
el bien este embargado?, teniendo en cuenta el 2518 y a su vez el art. 1521 # 3
CC estipula:

3o.) De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.

Esa limitacin del 1521 que sanciona por nulidad absoluta por objeto ilcito, opera
respecto del demandado, no respecto del poseedor, pues no reconoce dueo, en el
momento en que Laura le embarga ese bien a Camilo, Camilo no podra
denunciarlo, porque el bien qued fuera del comercio, respecto de l, y si lo
vendiera habra objeto ilcito. Si esto no fuera as, se acabaran todos los procesos
de declaracin de pertenencia. Aqu no hay enajenacin, no se est enajenando, la
enajenacin es un ttulo traslaticio de adquisicin del dominio a diferencia de la
usucapin que es un modo originario de adquirir el dominio, no se subsume la
situacin de poseedor en la hiptesis del 1521.

Si en el ejecutivo de Laura contra Camilo, se embarga la oficina, es porque ese bien


va a salir a remate y para que pueda expedirse el autor que fija fecha para el
remate, es necesario el embargo y secuestro entonces al practicar la sentencia de
secuestro sobre ese bien, en este ejemplo, lo lgico es que Pedro en su condicin de
poseedor se oponga, si as sucede, enerva la cautela promovida en el proceso
ejecutivo, el bien no se secuestra porque ese tercero logr demostrar su condicin
de poseedor. Pedro debe iniciar o continuar su declaracin de partencia, porque
77

solamente se convierte en dueo, tramitando un proceso judicial, no a travs de un


incidente de oposicin, en virtud del incidente logra frenar la diligencia del
secuestro y que si se haba practicado, que se levante, pero no lo van a declarar
dueo por usucapin al declarar el incidente, para esto debe acudir a un proceso
judicial ordinario (verbal).

Lo grave es que la corte ha dicho que incluso, si el tercero poseedor Pedro, no se


opuso a la diligencia de secuestro y el bien le es entregado a un secuestres aun as
eso no tiene la entidad para restarle eficacia a sus pretensiones en relacin con el
proceso de declaracin de pertenencia.

o Evolucin en
pertenencia:

materia

de

1. Antes de la Ley 120 de 1928:

procesos

de

declaracin

de

La prescripcin adquisitiva solo se poda formular por va de excepcin, el


ordenamiento no les confera derecho de accin a los poseedores, para que ellos por
si mismos iniciaran el proceso encaminado a convertirse en dueos, tenan que
esperar que los demandaran y normalmente lo haca el demandado en ejercicio de la
accin reivindicatoria. Los propietarios no demandaban porque saban que iban a
excepcionar. El trfico jurdico se entorpeca, cmo se hace para hacer circular los
bienes y derechos si no haba garantas.
2. Ley 120 de 1928:
La regla cambia, la prescripcin adquisitiva solo se puede hacer valer por va de
accin.
Si uno quera que lo declararan dueo por usucapin las opciones eran estas:
a) Promover el proceso de declaracin de perteneca
b) Si lo demandaban (propietario) formulaba demanda de reconvencin.
c) Si lo demandaban y l estaba cmodo con si situacin de poseedor, poda
oponerse a las pretensiones del demandante formulando la prescripcin
extintiva, sr juez no acoja la pretensin del demandante, porque dejo vencer
el termino del que dispona para reclamar su bien. Si el juez acoga ese medio
de defensa se mantena el statu quo pero no converta al demandado en
propietario, si as lo quera tena que formular demanda de reconvencin, para
hacer valer la prescripcin adquisitiva por va de accin.
3. Ley 791 de 2002 (2014):
La prescripcin adquisitiva se puede hacer valer tambin por va de excepcin y
entonces las opciones con que cuenta un prescribiente son:
a) Hacer valer la prescripcin por va de accin, iniciando un proceso de
declaracin de pertenencia
78

b) Si una vez que es demandado por el propietario en ejercicio de la accin


reivindicatoria, en ese mismo proceso formula demanda de reconvencin.
c) Si est cmodo con su situacin se limita a contestar la demanda y a formular
la prescripcin extintiva.
d) Contestar la demanda y formular la excepcin de prescripcin adquisitiva.

3 de septiembre de 2014

Pregunta: cuando se puede prescindir de la conciliacin

Respuesta: Se puede prescindir de ellas cuando el asunto no es susceptible de transaccin, se


pueden pedir medidas cautelares jurdicamente viables y se desconoce la ubicacin de la que sera la
futura contraparte

Hoy en da es posible invocar la prescripcin adquisitiva por va de excepcin de


mrito, pero eso implicara hacer unas readecuaciones al trmite.

Ej. Una persona entra a ocupar un local comercial a ttulo de arrendatario y luego,
el arrendador inicia un proceso de restitucin de inmueble arrendado, el
demandado podra formular por va de excepcin de mrito la prescripcin
adquisitiva alegando la INTERVERSION del ttulo, cuando ha mutado su condicin
de tenedor a la de poseedor, si se puede colegir que el inquilino ha venido
ejerciendo la actitud de poseedor, lo importante es que la persona alegue la
interversion del ttulo, pero si la persona que lleva ocupando un inmueble a ttulo de
tenedor por arrendamiento y sigue reconociendo al arrendador como tal no se
genera ningn peligro para los intereses jurdicos del propietario, el art. 777 C.C:

ARTICULO 777. MERA TENENCIA FRENTE A LA POSESION. El simple lapso de


tiempo no muda la mera tenencia en posesin.

Esa proposicin se puede replantear, luego si no es simplemente el lapso de tiempo


si no otra circunstancia, si puede dar lugar a que en el transcurso del tiempo mude
79

la tenencia en posesin, esto es que el animus del tenedor se transforme, deje de


reconocer dominio ajeno y empiece actuar como seor y dueo.

Siguiendo el ejemplo anterior, en el ao de 1999, Pedro como dueo inicia un


proceso de restitucin contra Luis, presenta el contrato de arrendatario,
el
demandado, puede contestar la demanda, etc., pero tambin puede formular como
excepcin de mrito la de la prescripcin adquisitiva, si bien es cierto que se
ingres al inmueble en el 99 e ingrese en virtud del contrato de arrendamiento, a
partir del ao de 2002 deje de comportarme como arrendatario, no reconoc domino
y en consecuencia INTERVERT EL TITULO de mero tenedor a poseedor, por
consiguiente aprovecho como demandado para hacer valer por va de excepcin de
mrito la prescripcin adquisitiva, no puede formular demanda de
reconvencin ( en el proceso de restitucin de inmueble arrendado es un trmite
que esta proscrito). Sin perjuicio que por va de un ordinario haga valer la accin de
prescripcin adquisitiva.

Pero si eso es lo que sucede, habra que hacer una readecuacin del procedimiento
de restitucin a uno de declaracin de pertenencia, porque:

1. La restitucin del inmueble arrendado hoy en da se evacua por la va de un abreviado,


2. Adems puede ser competencia de un juez municipal o civil del circuito
3. No tiene por qu tener la de la inscripcin de la demanda respecto del bien cuya
restitucin se pide
4. No se puede demandar a indeterminados.
5. No es necesaria la inspeccin judicial

Si esa es la situacin que se presenta se debe hacer una readecuacin del trmite,
porque con CPC el proceso de declaracin de pertenencia se tramita bajo la va del
ordinario, es competente el del circuito (con independencia de cuando valga el
bien), la media cautelar es la inscripcin, se debe vincular a los indeterminados, y
se debe hacer una inspeccin judicial (de lo contrario el juez no podra tener
conviccin acerca de los hechos constitutivos de posesin que alega el
demandante. Esta readecuacin se debe hacer porque no se podra porque en el
marco de un proceso abreviado, lograr si se acoge la excepcin de mrito del
demandado que lo declaren dueo por usucapin al haber probado los supuestos de
hecho en que fundo su defensa de prescripcin adquisitiva, para decretar cautelas,
vincular a los sujetos procesales, a los indeterminado hay que emplazarlos y
designarles un curador ad litem, practicar pruebas, todo esto se tendra que hacer
si el demandado optara por acogerse a esa figura.

Respecto de esa readecuacin, en este momento de nuestro ordenamiento, cuando


an no est rigiendo el CGP un planteamiento que se ha hecho por parte de la

80

doctrina, la ley 791 de 2002 que modifico el CC, se limit a decir en el 2513 que la
prescripcin adquisitiva tambin se puede hacer valer por va de la excepcin de
mrito, qu pasa con el diseo procedimental, que pasa si el demandado hace uso
de esa opcin, la norma no lo dice, las doctrina se ha encargado de dar esta salida
de hacer la readecuacin.

El CGP aprovecha para recoger esos pronunciamientos jurisprudenciales en unos


casos o posturas doctrinales en otros,
que han hecho carrera, que estn
encaminados a solucionar esos problemas y lo incorpora con categora de norma
legal, y eso fue lo que hiso el CGP en el Art. 375 #10 par 1

PARGRAFO 1o. Cuando la prescripcin adquisitiva se alegue por va de excepcin, el


demandado deber dar cumplimiento a lo dispuesto en los numerales 5, 6 y 7*. Si el
demandado no aporta con la contestacin de la demanda el certificado del registrador o si
pasados treinta (30) das desde el vencimiento del trmino de traslado de la demanda no
ha cumplido con lo dispuesto en los numerales 6 y 7, el proceso seguir su curso, pero en
la sentencia no podr declararse la pertenencia.

* Realmente no es el demandado, es el juez quien decreta la medida cautelar


de inscripcin de demanda, el juez hace la readecuacin del trmite.

En materia de declaracin de pertenencia, se debe tener en cuenta es que lo


normal es que una persona que se dice haber venido poseyendo un bien, inicia el
proceso para que lo declaren dueo, hay ocasiones en que ese trmino no es
suficiente para usucapir, lo que hace es acumular su posesin a las posesiones
anteriores, la posesin se puede vender, para poder iniciar luego el proceso de
declaracin de pertenencia, se suma la posesin de X a la de B y dan los 10 aos
mnimo. Es evidente que hay que probarlo, si no, no prospera, la suma de la
posesin es un negocio jurdico que se puede probar por cualquier medio, antes era
solo a travs de escritura pblica11, la tesis cambi, por lo tanto se acredita con
cualquier medio de conviccin, por lo tanto puede probar la compra de la posesin
por un documento privado, prueba sumaria, es claro que se debe acreditar la
compra de la posesin.

En el Decreto 1250 de 1970 art. 71 de lugar a discusiones, esta disposicin dice


que cuando se inicia el proceso de declaracin de pertenencia y se estn haciendo
valer esa suma de posesiones por acto entre vivos, hay que vincular al proceso a los
anteriores poseedores, estos conforman con el poseedor actual demandante un
litis consorcio necesario por activa, a pesar de lo que dice estar norma el punto
no es claro, pues no se justifica, para esto se presenta la demanda y a esto se
acompaa la prueba de que se adquiri la posesin del anterior poseedor. De
conformidad con esa ley si hay que vincular al proceso a los anteriores poseedores

11 La corte suprema de justicia sala de casacin civil en una sentencia de Ciro Ardila
cambio esa posicin tradicional
81

por acto entre vivos, y as se conforma un litis consorcio necesario entre pasados y
actuales, esto equivaldra en un proceso traslaticio a involucrar a nuestros
tradentes.

Se debe hacer una diferenciacin entre la posesin legal y la posesin


material:

ARTICULO 783 CC. POSESION DE LA HERENCIA. La posesin de la herencia se


adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que vlidamente repudia una herencia, se entiende no haberla posedo jams.

Este artculo consagra el concepto de posesin legal que no es suficiente para


usucapir, porque se requiere de la posesin material. Ej. A y B (esposos) venan
poseyendo un bien, mueren y le dejan sus bienes al hijo C, (se produce la delacin
de la herencia) C adquiere la condicin de poseedor legal de los bienes dejados por
sus causantes, pero esa posesin legal no le basta para adquirir luego la usucapin,
si A y B tenan 8 aos de posesin, no significa que C pueda iniciar el proceso de
declaracin de pertenencia, porque debera seguir poseyendo por 2 aos ms en
forma material, para sumar a su posesin la posesin de sus causantes, y tendr
que probar que dichos causantes eran poseedores de ese bien si eran propietarios,
no haba problema, si eran simplemente poseedores lo que se transfiere en la
sucesin son los derechos de posesin, puede suceder que A y B eran propietarios
del bien y nominalmente poseedores, porque lo haban adquirido hace 28 aos , en
principio se produce la delacin de la herencia y ese bien ser para C, en la vida
real no quiere decir que Z no pueda decir que A y B tenan la condicin de nudos
propietarios, porque la posesin la ha ejercido el todo el tiempo, se enfrentan dos
circunstancias: la posesin legal del heredero y la posesin material del
prescribiente, y ganara este ltimo.

ARTICULO 778. ADICION DE POSESIONES. Sea que se suceda a ttulo universal o


singular, la posesin del sucesor principia en l; a menos que quiera aadir la de su
antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse, en los mismos trminos, a la posesin propia la de una serie no
interrumpida de antecesores.

Con el CPC, este proceso de declaracin de pertenencia se tramita por la va de lo


ordinario y su estructura es:

Demanda Auto admisorio de la demanda art. 692, decreta la inscripcin de ella


como medida cautelar* se notifica al demandado termino de traslado (defensa)
de lo que diga el demandado se corre traslado al demandante no se convoca
la audiencia del 101 se abre el proceso a pruebas alegatos de conclusin
sentencia.

82

*hay una discusin jurdica y es que sucede en un proceso de declaracin de


pertenencia el juez no decreta la medida o si hacindolo no se inscribe, hay 2
posturas:

Postura minoritaria: Para un sector de la sala civil, esa circunstancia da pie para
que se profiera un fallo inhibitorio, con el argumento de que esa medida cautelar se
erige en un presupuesto para poder fallar de fondo, trayendo a colisin que en el
proceso ejecutivo en la modalidad de suscribir documentos la medida cautelar es un
presupuesto para poder seguir tramitando el proceso si el bien no est secuestrado
o embargado, no se puede expedir el mandamiento ejecutivo, si se profiriera hay un
problema para resolver de fondo. As se sostiene que sucedera lo mismo en un
proceso de declaracin de pertenencia.
Postura mayoritaria: es que no es indispensable para poder resolver de fondo que
la medida cautelar haya quedado inscrita, es un problema que tiene que manejar el
demandante (prescribiente), el prescribiente est interesado con que se decrete la
cautela para que el propietario no negocie ese bien para que erija un aviso para los
terceros y sepan que el bien est envuelto en un pleito, pero si el prescribiente no
est presto a que se registre esa cautela l es el que corre con la misma suerte por
su negligencia, porque el demandado podra vender, permutar, condonar ese bien y
el adquirente de ese bien si sera un tercero de buena fe exenta de culpa, cuando se
vaya a fallar habra el problema de que el propietario inicialmente demandado no
coincide con el propietario actual. Aqu no habra lugar a una sentencia inhibitoria
sino una negativa para acoger la pretensin del demandante por falta de
legitimacin en causa.

El CGP introduce algunas modificaciones sobre el particular:

! Recordar estructura macro del proceso declarativo si rigiera el CGP

En el decreto de pruebas, en su mayora testimoniales, es la prueba por esencia,


porque dan cuenta que el prescribiente se ha venido comportando como dueo de
ese bien, adems es ineludible practicar una inspeccin judicial, cuando se est en
presencia de ese tipo de procesos, se debe decretar antes, a la audiencia de
instruccin se llega con la inspeccin ya practicada.

Art. 372 #10 inc. 2

En los procesos en que sea obligatorio practicar inspeccin judicial, el juez deber fijar
fecha y hora para practicarla antes de la audiencia de instruccin y juzgamiento.

Cuando entre a regir el CGP esta estructura que est diseada para lograr la
declaracin de pertenencia se modifica no solo por lo dicho sino que se modifica por
los aspectos que contempla el art. 375 #6:

83

6. Conciliacin. Desde el inicio de la audiencia y en cualquier etapa de ella el juez


exhortar diligentemente a las partes a conciliar sus diferencias, para lo cual deber
proponer frmulas de arreglo, sin que ello signifique prejuzgamiento.
Si alguno de los demandantes o demandados fuere incapaz, concurrir su representante
legal. El auto que apruebe la conciliacin implicar la autorizacin a este para celebrarla,
cuando sea necesaria de conformidad con la ley. Cuando una de las partes est
representada por curador ad ltem, este concurrir para efectos distintos de la conciliacin
y de la admisin de hechos perjudiciales a aquella. Si el curador ad ltem no asiste se le
impondr la multa por valor de cinco (5) a diez (10) salarios mnimos legales mensuales
vigentes, salvo que presente prueba siquiera sumaria de una justa causa para no
comparecer.

Art. 375 7 literal g:

g) La identificacin del predio. Tales datos debern estar escritos en letra de tamao no
inferior a siete (7) centmetros de alto por cinco (5) centmetros de ancho.
Cuando se trate de inmuebles sometidos a propiedad horizontal, a cambio de la valla se
fijar un aviso en lugar visible de la entrada al inmueble.
Instalada la valla o el aviso, el demandante deber aportar fotografas del inmueble en
las que se observe el contenido de ellos.
La valla o el aviso debern permanecer instalados hasta la audiencia de instruccin y
juzgamiento.
Inscrita la demanda y aportadas las fotografas por el demandante, el juez ordenar la
inclusin del contenido de la valla o del aviso en el Registro Nacional de Procesos de
Pertenencia que llevar el Consejo Superior de la Judicatura, por el trmino de un (1) mes,
dentro del cual podrn contestar la demanda las personas emplazadas; quienes concurran
despus tomarn el proceso en el estado en que se encuentre.

Esta no es una actuacin inquisitiva es resultado del reconocimiento de nuestra


sociedad donde hay muchas picardas.

Se publica un aviso que d cuenta que sobre ese bien se est adelantando un
proceso de declaracin de pertenencia, con las especificaciones de ese literal. De lo
contrario se configuran nulidades, siempre ser menester que concurran unos de
los sujetos a travs del curador ad litem, porque o representa a los determinados
porque no supimos dnde ubicarlos, o porque representa a los indeterminados, si el
proceso de declaracin de pertenencia se dirige contra los titulares de derechos
reales y si sobre el bien figuran A y B como determinados, los dems se vinculan
como indeterminados por curador ad litem pero a los determinados tambin es
posible vincularlos por curador ad litem porque si no se sabe dnde ubicarlos se
debe producir el emplazamiento que los vincule a travs del curador.

o Emplazamiento:

84

Art. 108 CGP:

Efectuada la publicacin de que tratan los incisos anteriores, la parte interesada remitir
una comunicacin al Registro Nacional de Personas Emplazadas incluyendo el nombre del
sujeto emplazado, su nmero de identificacin, si se conoce, las partes del proceso, su
naturaleza y el juzgado que lo requiere.
El Registro Nacional de Personas Emplazadas publicar la informacin remitida y el
emplazamiento se entender surtido quince (15) das despus de publicada la informacin
de dicho registro.

As como hay registro nacional de procesos de perteneca, habr uno de personas


emplazadas, hoy en da se publica en un diario de amplia circulacin un listado de
las persona que necesitamos emplazar, se espera que hayan trascurrido 15 das
hbiles despus de la publicacin, vencidos estos 15 das se pasa al juez un
memorial con la copia del peridico donde apareci el aviso, del edicto y el
demandado no comparecieron, por eso es necesario vincularlo con curador ad litem,
ahora con el CGP no es as, ser necesario llevarlo al registro de personas
emplazadas, el registro ser quien publique el emplazamiento, esto ser fuente de
muchas nulidades.

Art. 375 #9 inc. 2

Si el juez lo considera pertinente, adelantar en una sola audiencia en el inmueble,


adems de la inspeccin judicial, las actuaciones previstas en los artculos 372 y 373, y
dictar sentencia inmediatamente, si le fuere posible.

En determinados casos, el juez puede fundir en una sola audiencia todo el trmite,
esa es la ventaja de la oralidad 12, se permite la concentracin de los trmites, se
adelanta la mayor cantidad de actividad probatoria y no el derroche de recursos,
entonces, en la audiencia de instruccin de una vez puede citar a los sujetos y toma
su declaracin, practicadas las pruebas, corre traslado para alegatos de conclusin
y se dicta sentencia. No es una camisa de fuerza.

o Ley 1561 de 2012:

Est relacionada con el saneamiento de la pequea propiedad por la cual se


establece un proceso verbal especial para otorgar ttulos de propiedad, al poseedor
material de bienes inmuebles urbanos y rurales, de pequea entidad econmica

Esta ley prev que a travs de un proceso no ordinario sino a travs de un verbal
especial, se puede obtener la declaracin de perteneca de un bien inmueble
ubicado en una zona rural o urbana siempre que no tenga mayor connotacin

12 La tcnica de la oralidad potencia otras sub reglas como la de publicidad, inmediacin


y concentracin
85

econmica esto es muy discutible porque si se trata de un bien inmueble ubicado


en zona rural que no tenga una extensin superior a una unidad agrcola
familiar (UAF) da lugar a quien lo haya venido poseyendo pueda tramitar el
proceso verbal especial que regula esta ley. Si se trata de un bien inmueble ubicado
en zona urbana, cuyo avalu catastral no supere los 250 salarios mnimo
legales mensuales vigentes, da lugar a que el poseedor de ese bien puede
acoger el proceso de esta ley. Las cuantas en el CGP son hasta 150 salarios para el
conocimiento de municipales, a partir de 150 de conocimiento de los del circuito, le
atribuyo el conocimiento al juez civil municipal.

Los jueces civiles municipales conocen en primera instancia a travs de un


verbal especial de las declaraciones de pertenencia de bienes rurales o urbanos. Si
el bien inmueble urbano, no tiene avalo catastral, se tiene en cuenta como tope el
de los 250 salarios del avalo comercial. No es un verbal sumario, es un verbal
especial. Si el bien no supera los 250 salarios mnimos, lo conoce un municipal,
pero si no supera los 40 salarios mnimos conocera un juez municipal en nica
instancia no, conoce en primera instancia, porque es un verbal especial esa
especialidad rompe con los esquemas que se manejan.

1. Objeto: que se declare dueo por usucapin a una persona que hay venido poseyendo
dentro de los trminos de ley, un inmueble rural o urbano.
2. Competencia: juez municipal en primera instancia
3. Como se determina el asunto queda cobijado dentro de ese proceso: por la
cuanta del bien cuya declaracin de perteneca que se reclama, depende, si es rural
cuando no supera 1 unida agrcola familiar (la determinacin la hacen en cada
departamento de manera autnoma) si se trata de bienes inmuebles se acude siempre
y cuando su avalo no supera los 250 salarios, si no tiene, que no supere 250 del
avalo comercial
4. Prescripcin:
5 aos ordinaria
10 aos extraordinaria
5. Legitimacin:
a) Prescribiente poseedor
b) Tutela los derechos de la personas que son menoscabados con el aval de las
normas, cuando se presenta la demanda un requisito formal es indicar el
estado civil del demandante. De ser as, debe aportar las pruebas de ese
estado civil e indicar los datos de ubicacin del esposo/a o compaero/a, porque
si se acogen las pretensiones la sentencia declarara dueo al esposo/a o
compaero/a, existe un fenmeno de coposesin, de esta manera los 2 deberan
demandar, pero aunque eso est definido, el legislador haciendo malabarismos,
trabaja ms con la realidad que con los conceptos ej.
Hay un inmueble en zona rural, Gabriel como dueo, tiene a su esposa o
compaera, se va donde su abogada le da poder y tramita todo el proceso y
finalmente lo declaran dueo a Gabriel, pero a su esposa o compaera que
tambin ha venido poseyendo ese bien, esa situacin no estaba siendo
86

reconocida por el legislador, se menoscababa los derechos de las mujeres


campesinas.
Esto no quiere decir que haya lugar a inequidades, porque si Gabriel est
casado y la mujer lo abandon, la sentencia acoger las pretensiones de ella
tambin.
c) Si una persona viene poseyendo una vivienda de menos de 135 salarios legales
y se rige bajo la ley 9 de 1989, es decir se trata de vivienda de inters social, las
normas que se aplican son las de la Ley 9 de 1989, la prescripcin ordinaria es
de 3 aos y la extraordinaria es de 5 aos,
6. Dota al juez de unos poderes robustos, no habr lugar a inadmisiones de demandad
porque el juez esta conminado a que por s mismo haga todo lo pertinente para que
ese libelo demandatorio se admita
Artculo 13. Calificacin de la demanda. Recibida la demanda y la informacin a
que se refiere el artculo precedente, el juez proceder a resolver sobre su admisin,
inadmisin o rechazo. Solamente rechazar la demanda cuando encuentre que el inmueble
est en alguna de las circunstancias de exclusin previstas en los numerales 1, 3, 4, 5, 6, 7
y 8 del artculo 6 de esta ley, o cuando la demanda se dirija contra indeterminados si se
trata de saneamiento de ttulo con la llamada falsa tradicin. Proceder a su inadmisin en
aquellos eventos en los cuales la demanda no sea subsanable por la actividad oficiosa del
juez, y dar cinco (5) das para que el demandante la subsane. En los dems casos admitir
la demanda.

Art. 9 Ley 1561 de 2012


Para garantizar el cumplimiento del objeto, la finalidad y los principios del presente
proceso, el Juez tendr los siguientes poderes especiales:
1. Acceder en forma permanente, gil y oportuna a los registros y bases de datos de
que trata el artculo 12 de esta ley, con el fin de verificar la situacin del inmueble objeto
del presente proceso o para suplir cualquier deficiencia de la demanda, sus anexos o
requisitos.

Si el juez tiene ese poder para suplir esa demanda, anexos o requisitos, significa
que aunque el demandante cometa yerros el como juez motu proprio esta
conminado hacer lo que se indica. Aunque la norma no le da ese ttulo tiene una
amplitud muy grande en materia de medidas cautelares.

El art. 6. Enlista que bienes no son susceptibles de prescribirse con base en esta
ley:

1. Que los bienes inmuebles no sean imprescriptibles o de propiedad de las entidades de


derecho pblico, conforme a los artculos 63, 72, 102 y 332 de la Constitucin Poltica y,
en general, bienes cuya posesin, ocupacin o transferencia, segn el caso, estn
prohibidas o restringidas por normas constitucionales o legales.
El juez rechazar de plano la demanda o declarar la terminacin anticipada del
proceso, cuando advierta que la pretensin recae sobre bienes de uso pblico, bienes
fiscales, bienes fiscales adjudicables o baldos, cualquier otro tipo de bien imprescriptible o
de propiedad de alguna entidad de derecho pblico. Las providencias a que se refiere este

87

inciso debern estar debidamente motivadas y contra ellas procede el recurso de


apelacin.
2. Que el demandante posea o haya posedo materialmente el inmueble en forma pblica,
pacfica e ininterrumpida, y por los trminos establecidos en la presente ley.
3. Que sobre el inmueble no se adelante proceso de restitucin de que trata la Ley 1448 de
2011 y el Decreto 4829 de 2011, o cualquier otro proceso judicial o administrativo
tendiente a la reparacin o restablecimiento a vctimas de despojo o abandono forzado
de tierras, o que no se encuentre incluido en el Registro nico de Tierras Despojadas y
Abandonadas Forzosamente de la Ley 387 de 1997.
La resolucin de inicio del estudio formal previsto en el Decreto 4829 de 2011, suspende
el trmite del proceso de qu trata la presente ley, hasta tanto se decida la inclusin o no
del predio en el Registro nico de Tierras Despojadas o Abandonadas Forzosamente.
Si iniciado el proceso verbal especial de que trata la presente ley, el inmueble es
incluido en el Registro o vinculado a los procedimientos previstos en el inciso anterior, el
juez terminar el proceso y remitir inmediatamente el caso, con toda la informacin
existente sobre el mismo, a la Unidad Administrativa Especial de Gestin de Restitucin de
Tierras Despojadas.
4. Que el inmueble objeto del proceso no se encuentre ubicado en las reas o zonas que se
sealan a continuacin:
a) Zonas declaradas como de alto riesgo no mitigable identificadas en el Plan de
Ordenamiento Territorial y en los instrumentos que lo desarrollen y complementen, o
aquellas que se definan por estudios geotcnicos que adopte oficialmente la
Administracin Municipal, Distrital o el Departamento Archipilago de San Andrs,
Providencia y Santa Catalina en cualquier momento.
b) Zonas o reas protegidas, de conformidad con lo dispuesto en la Ley 2 de 1959 y el
Decreto 2372 de 2010 y dems normas que sustituyan o modifiquen.
c) reas de resguardo indgena o de propiedad colectiva de las comunidades negras u otros
grupos tnicos.
d) Zonas de cantera que hayan sufrido grave deterioro fsico, hasta tanto se adelante un
manejo especial de recomposicin geomorfolgica de su suelo que las habilite para el
desarrollo urbano.
7. Rechazo: solamente podr rechazar la demanda si el bien cuya declaratoria se

reclama est dentro de la lista del art. 6 o si se formula demanda contra los
indeterminados.
8. Medidas cautelares:

Art. 9#4

4. Precaver, cuando tome medidas con relacin a un inmueble, riesgos consiguientes de


paralizacin de la explotacin del mismo y de daos y prdidas de cosechas o de otros
bienes agrarios.

Con base en esto el juez puede hacer todo lo que quiera, se explicita que la medida
cautelar es taxativa porque ley permite que se decreten pero es una medida
innominada. As como en el proceso de declaracin de pertenencia cuando entre a
regir el CGP, ser indispensable informa a la superintendencia, ISAG, INCODER, es
necesario informarlas tambin al igual que a la UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL
DE GESTION DE RESTITUCION DE TIERRAS DESPOJADAS.

9. Terminacin anticipada del proceso: existen 2 situaciones:


a. Si el demandante no asiste a la prctica de la diligencia de la inspeccin judicial
ni justifica la inasistencia, se ordenara el archivo del expediente, esto no es
causal para que el demandante puede demandar de nuevo
b. Se advierta en cualquier estado del mismos que se trata de un bien excluido
(supuestos del art. 6)
88

10. Nulidad de la sentencia: en principio proceden todas las causales de nulidad


previstas en el 140 CPC O 133 CGP, hay unas circunstancias especiales que le
confieren legitimacin a sujetos especiales:
a. Sujetos de unidad administrativa de restitucin de tierras
b. Cualquier otra persona cuando se advierta que se inician un proceso de
declaracin de pertenencia sobre un bien que se encuentra en el supuesto del
art. 6

B. Proceso de resolucin del contrato de compraventa:


o Tramite:
a. Si en el contrato no se hubiera celebrado un pacto accesorio (comisorio o de
mejor comprador), porque si lo hay la estructura del proceso se puede modificar
Ej. A y B celebran un contrato de compraventa y B no cumple:
Pretensiones: depende del tipo de contrato de compraventa, si es solemne no se
puede pedir que se declare que se celebr el contrato, si es una compraventa
consensual:
1) Que se declare que se celebr un contrato
2) Que se incumpli el contrato
3) Como se incumpli que se resuelva el contrato
4) Pago de perjuicios
5) Pago de frutos que el bien hubiese podido producir (se deben estimar
razonadamente y bajo juramento)
6) Si se le haba entregado el bien, se pide la restitucin de mismo
Se habla de acumulacin objetiva de pretensiones.
Si no hubiera un pacto accesorio, se planteara mediante la formulacin de una
demanda que da origen a un proceso cuya estructura seria en el CPC:
Conciliacin Demanda Admite se notifica al demandado termino de traslado
(defensa) de lo que diga el demandado se corre traslado al demandante se
convoca la audiencia del 101 demostrar los hechos en que fundan sus
pretensiones resmenes sentencia.

Si en el contrato se haba celebrado un pacto comisorio art. 406 CPC +


1937 CC, si el demandado paga el precio o saldo del precio dentro de las 24 h
siguientes a la fecha en que es notificado del auto admisorio de la demanda, el jue
dicta sentencia en la declarara extinguida la obligacin.

Art.
406.
RESOLUCION
DE
COMPRAVENTA: Cuando en la demanda
se solicite la resolucin del contrato de
compraventa en virtud de la estipulacin
consagrada en el artculo 1937 del Cdigo
Civil, el juez dictar sentencia que declare
extinguida la obligacin que dio origen al
proceso, siempre que el demandado
consigne el precio dentro del trmino
sealado en dicho precepto.

89

Art. 1937. PACTO COMISORIO CON


EFECTOS DE RESOLUCION. Si se estipula que
por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelva ipso facto el contrato de venta, el
comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir,
pagando el precio, lo ms tarde, en las
veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin
judicial de la demanda.


La misma declaracin se har en el caso
del artculo 1944 del citado Cdigo, cuando el
comprador o la persona a quien ste hubiere
enajenado la cosa, se allane a mejorar la compra
en los mismos trminos ofrecidos por un tercero y
consigne el monto del mayor valor dentro del
trmino para contestar la demanda.

La primera regla que se tiene presente es la del art. 1547 CC, que consagra la
condicin resolutoria tcita. Cuando en la demanda se solicite la resolucin del
contrato de compraventa en virtud de la estipulacin consagrada en el artculo
1937 del Cdigo Civil, el juez dictar sentencia que declare extinguida la obligacin
que dio origen al proceso, siempre que el demandado consigne el precio dentro del
trmino sealado en dicho precepto.
Si queda consignado que si la parte
compradora no paga el precio en la fecha indicada el contrato se resolver ipso
facto, se est en presencia del pacto comisorio, no obstante no es cierto porque no
es de hecho, porque el 1937 porque dice que el demandado puede pagar dentro de
las 24 h siguientes a cuando ha sido notificado del auto admisorio de la demanda.
Se debe acudir a la va judicial cuando se vence el plazo para pagar, el demandante
(vendedor) formula su demanda, como el demandante no puede saber que el
demandado va hacer uso o no de la prerrogativa del 1937 en armona con el 406, l
puede lograr que el contrato no se resuelva, las pretensiones que formulara sern
las mismas de no existir ese pacto, declare que el demandado incumpli,
terminacin, resolucin, perjuicios, restitucin y frutos

Si se notifica el 31 y todos los das fueran hbiles tendra 20 das para hacer uso de
su derecho de defensa, pero si paga dentro de las 24 horas el juez dictara sentencia
en la que declara extinguida la obligacin el proceso se acaba con sentencia. En
relacin con los perjuicios, no dice nada ms, para que el juez declare a pagar
perjuicio, debi declarar que el demandado incumpli y que se resuelve, debi
haber declaro que incumpli y que se resuelve, se neutraliza haciendo uso de la
prerrogativa, no hay lugar a que condene el pago de perjuicios. Para cobrarlos debe
iniciar otro proceso de conocimiento para que el juez declare que el
demandado le genero al demandante unos perjuicios. El problema es que el
demandado en ese segundo proceso puede invocar con xito la excepcin de cosa
juzgada.

Qu se entiende por 24 horas? Podran llegar a ser ms de 24.

Ej. El saldo del precio son 100 millones, nos notifican el martes de la demanda,
tendramos mircoles, jueves y viernes, para ir a pagar, vamos ante el juez quien
dice yo no soy un banco, consigne los 100 millones en la cuenta de depsito
judicial y traiga el ttulo, para acreditar que cumpli la hiptesis de la normal. Se
adopta la tesis que esas 24h equivalen a 3 das, llegamos el viernes a pagar a las
4:30, pero el banco trabaja hasta las 4, y el juzgado atiende hasta las 5.

90

El pacto comisorio expresa una garanta inane, no se pueden reclamar perjuicios


porque en lo jurdico no se causaron, pues cuando se celebr el contrato, lo que se
estipulo fue un plazo legal, no hemos incurrido en mora, en el 374 CGP, reproduce
lo mismo.

8 de septiembre de 2014

b. Si en el contrato se hubiera celebrado un pacto de mejor comprador

Resolucin de compraventa. Cuando en


la demanda se solicite la resolucin del
contrato de compraventa en virtud de la
estipulacin consagrada en el artculo
1937 del Cdigo Civil, el juez dictar
sentencia que declare extinguida la
obligacin que dio origen al proceso,
siempre que el demandado consigne el
precio dentro del trmino sealado en
dicho precepto.
La misma declaracin se har en el caso
del artculo 1944 del citado cdigo,
cuando el comprador o la persona a
quien ste hubiere enajenado la cosa, se
allane a mejorar la compra en los
mismos trminos ofrecidos por un

91

ARTICULO 1944. PACTO DE RETRACTO.


Si se pacta que presentndose dentro de
cierto tiempo (que no podr pasar de un
ao) persona que mejore la compra se
resuelva el contrato, se cumplir lo
pactado; a menos que el comprador o la
persona a quien ste hubiere enajenado
la cosa, se allane a mejorar en los
mismos trminos la compra.
La disposicin del artculo 1940 se aplica
al presente contrato.
Resuelto el contrato tendr lugar las
prestaciones mutuas, como en el caso
del pacto de retroventa.

tercero y consigne el monto del mayor


valor dentro del trmino para contestar
la demanda.

Dentro de la estructura general cpc, hoy en da se ventila una resolucin de


contrato de compraventa a travs de un proceso ordinario.

Cgp: Conciliacin. Demanda. Notificacin. Traslado. Contrarrplica. 372. 373

Con uno u otro estatuto el juez dictara una sentencia anticipada, en el pacto
comisorio (primer caso) cuando el demandado dentro de las 24h de la notificacin
paga el precio o el saldo del precio se dicta sentencia y se acaba el proceso. En este
caso sucede lo mismo, cuando el demandado paga se dicta sentencia y se acaba el
proceso.

Con el art. 406 cpc se habla del pacto de mejor comprador, se conoce en doctrina
como adicin de da a da, las partes establecen lo siguiente, celebran un contrato
de compraventa pero establecen como un pacto accesorio que si maana o pasado
maana (no puede superar un ao, contado desde la fecha en que se celebr el
contrato), si llega aparecer un tercero que mejore el precio de venta, entonces ese
contrato que ya est perfecto se resolver, a menos que el comprador inicial este
presto a igualar la oferta que est haciendo el tercero y para ello debe hacerlo
dentro del trmino de traslado una vez ha sido notificado del auto admisorio de la
demanda en su contra.

Ej.

Andrs (vendedor) celebra un contrato de compraventa con Lina (compradora) de


un bien de una suma de 20 millones, Lina paga el precio, Andrs entrega el bien, se
cumplen ambas prestaciones, se reputa perfecto, en una de las clausulas se
establece que si dentro del ao siguiente (mximo un ao) llega aparecer un
tercero que mejore el precio de compra ese contrato se resolver, a menos que Lina
este presta a igual el precio de compra que est ofreciendo el tercero. La
oportunidad mxima con que cuenta Lina para evitar que el contrato se resuelva es
dentro del trmino de traslado puede igualar esa oferta, si no se resuelve el juez
dicta sentencia que declara extinguida la obligacin.

Ej. 2

Alguien tiene pensado construir dentro de un club unas canchas de golf, para esto
se necesitan los carritos, la alcalda no dio el permiso pues esos terrenos no se
podan destinar para esa construccin, Andrs se qued con esos carros, apare Lina
y se los compa en 20 millones, pero Andrs pensando que cambian la norma
urbanstica y si dan la licencia, pacta que si a ms tardar dentro del ao siguiente
aparece un tercero que mejore la compra el contrato se resuelve, en efecto dentro
92

del plazo aparece un tercero X que dice que compra esos carros y da 40 millones.
Andrs le debe decir a Lina que hay alguien que est ofreciendo 20 millones y como
se est todava en el umbral de tiempo para que Lina iguale la oferta, si no lo hace
entonces el contrato se resuelve. Pero como no se resuelve ipso facto, tiene Andrs
tiene que acudir a la va judicial y presenta su demanda (Andrs no puede saber si
Lina va hacer uso de esa opcin), por lo tanto Andrs formula sus pretensiones,
cuando Lina es demandada se notifica (no tiene que salir a pagar dentro de las 24h
siguientes como en el pacto comisorio), si ella quiere que no se resuelva tiene todo
el trmino de traslado que normalmente son 20 das, si as fuere el juez dicta
sentencia que extingue la obligacin y el contrato no se resuelve.

Esto no significa que porque se haya pactado una u otra opcin, el demandado
tenga que salir a pagar dentro de las 24h o dentro del trmino de traslado para
igualar la oferta, porque perfectamente en uno u otro la parte demandada puede
formular excepciones de mrito, por ejemplo contrato no cumplido, o no es cierto
pues le estn tratando de inflar el precio y solicita las pruebas para demostrar que
esos bienes se han depreciado, o la oferta se hiso cuando ya haba expirado el
trmino, todo esto se hace por medio de excepciones de mrito si excepciona el
proceso sigue con la estructura principal.

El demandante siempre trabaja con la oferta ms alta que le hayan hecho.

ARTICULO 1546. CONDICION RESOLUTORIA TACITA. En los contratos bilaterales va


envuelta la condicin resolutoria en caso de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolucin o el
cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios.

Cuando opta por demandar el cumplimiento siempre hace uso del ejecutivo, y con
la resolucin se va a un declarativo, pero qu pasa si ambos contratantes
incumplieron, se considera que opera el mutuo disenso tcito?

1. Dentro de la evolucin jurisprudencial Colombiana hubo una poca en la que la


resolucin del contrato solo la poda demandar el contratante cumplido, cuando
ambas partes incumplan no era factible acudir al proceso pues no se contaba con el
derecho de accionar con xito si ambos haban incumplido, el problema es que dejaba
latente el conflicto porque se entenda que tcitamente haban desistido al contrato,
estaban en un limbo porque las cosas no podan restituirse a su estado anterior as
fue desde mi 1987 hasta 1950.
2. Se sostuvo luego que si ambas partes incumplieron, eso no enervaba la posibilidad de
que cualquiera de los incumplidos pudiera promover el proceso de resolucin del
contrato, solo que ya no se puede reclamar perjuicios, la mora purga la mora, pero
si se puede la pretensin puramente declarativa declrese resuelto este contrato se
tiene la ventaja que el negocio jurdico sustancial se extingue, si hay lugar a las
restituciones mutuas pero no al cobro de los perjuicios.

93

3. Se debe tener presente, que el hecho de que ambas partes hayan incumplido, no
significa que por esa sola circunstancia el juez cuando falle acoja el concepto de
resolucin del contrato por mutuo disenso tcito, porque no siempre es as. Regla
general: si ambas partes incumplen es porque tcitamente manifestaron su intencin
de no continuar con el negocio, por lo tanto opera el mutuo disenso tcito, se debe
mirar el caso concreto.
Puede ser que objetivamente se vea que ambas partes incumplieron, pero no
necesariamente el demandante/ demandado est pidiendo la aplicacin del mutuo
disenso tcito, se podr argumentar que primero surgi el incumplimiento de uno,
entonces en rigor no es que se quisiera resolver el contrato de manera consensuada
por mutuo disenso si lo que hubo fue primero el incumplimiento de la otra parte y
como resultado mi incumplimiento, se pide que no se declare la resolucin del
contrato por mutuo pues la voluntad es que se cumpliera el contrato.

C. Proceso declarativo
reivindicatoria:

que

tiene

por

objeto

una

pretensin

Es el contrapeso de la declaracin de pertenencia. En la declaracin de pertenencia


es el poseedor quien ha venido ejerciendo actos de seor y dueo el que est
legitimado para dirigir su reclamacin a los titulares de derechos principales
(propietarios), el poseedor hace valer la prescripcin adquisitiva y respecto del
demandado hace valer la prescripcin extintiva. La contracara es que cuando es el
propietario del bien el que ha sido despojado de la posesin, formula su demanda y
la dirige contra su poseedor, se hace valer por medio de un ordinario y con el CGP
por un verbal.

Mantiene la misma estructura

ARTICULO 946 CC. CONCEPTO DE REIVINDICACION La reivindicacin o accin de


dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para
que el poseedor de ella sea condenado a restituirla.

Presupuestos axiolgicos de la accin reivindicatoria:

1.
2.
3.
4.

La formule el titular del derecho de dominio


Se trata de una cosa singular
La demanda se dirige contra el poseedor
Que haya identidad entre el bien que posee el demandado y aquel que reclama el
reivindicante.

Esto se encuentra en las sentencias que giren en torno a la accin reivindicatoria,


se esgrime de la norma sustancial.

Partiendo de la base de que as es, hay casos en los que esa definicin no se ajusta
al enunciado normativo, se qued corta:

94

Caso 1 No siempre son singulares, puede ser reivindicada una cuota proindiviso, ej.
Hugo, Paco y Luis, Luis lo puede hacer solo respecto de su cuota, mientras no se
produzca la divisin que esa parte es la que le corresponde a Luis:

ARTICULO 949. REIVINDICACION DE CUOTA PROINDIVISO. Se puede reivindicar una


cuota determinada proindiviso de una cosa singular.

Caso 2: No siempre la reivindica el dueo, a veces reivindica el poseedor regular,


quien todava no es dueo en ejercicio de la accin publiciana, no existe
unanimidad sobre el particular13:

ARTICULO 951. ACCION PUBLICIANA. Se concede la misma accin aunque no se


pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso
de poderla ganar por prescripcin. Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el
que posea con igual o mejor derecho.

Caso 3: Hay casos en los a que la accin se ejerce en contra quien ya no es el


poseedor materialmente, se ejerce en contra de la persona que ya tena la posesin
y por mala fe la perdi como si fuera poseedor:

ARTICULO 957. ACCION DE DOMINIO CONTRA POSEEDOR DE MALA FE. Contra el


que posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de ser poseedor, podr
intentarse la accin de dominio, como si actualmente poseyese. De cualquier modo que
haya dejado de poseer, y aunque el reivindicador prefiera dirigirse contra el actual
poseedor, respecto del tiempo que ha estado la cosa en su poder, tendr las obligaciones y
derechos que segn este ttulo corresponden a los poseedores de mala fe, en razn de
frutos, deterioros y expensas. Si paga el valor de la cosa, y el reivindicador lo acepta,
suceder en los derechos del reivindicador sobre ella. El reivindicador, en los casos de los
dos incisos precedentes, no ser obligado al saneamiento.

Caso 4: La pretensin no siempre tiene por objeto lograr la restitucin del bien, a
veces a pesar de ejercer la accin reivindicatoria, se persigue lo que se hubiere
recibido por el valor de dicho bien

ARTICULO 955. REIVINDICACION DEL PRECIO DE BIEN ENAJENADO. La accin de


dominio tendr lugar contra el que enajen la cosa para la restitucin de lo que haya
recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su
persecucin; y si la enajen a sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin de todo
perjuicio.
El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa, confirma
por el mismo hecho la enajenacin.

13 Arturo Valencia Zea sostiene que la accin publiciana no existe dentro del
ordenamiento jurdico colombiano el argumento es que si se le confiere esa accin al
poseedor regular no es simplemente poseedor, es propietario, cual es la posesin regular,
la que tiene justo ttulo y buena fe. Si tiene justo ttulo es propietario.
95

D. Proceso que tiene por objeto hacer valer una simulacin

Cuando se habla de simulacin, se sita en el hecho psquico, tiene que ver con las
motivaciones ms ntimas que llevan a un sujeto a actuar de determinada manera,
cotidianamente la mayora de personas simulan, muchos de esos actos no le
interesan al derecho.

Elementos relevantes de la simulacin:

1. Manifestacin de la voluntad de querer simular un acto jurdico


2. Querer simularlo con el propsito de engaar a terceras personas
3. No es ineludible que se quiera defraudar o causar un perjuicio, puede no darse. El
negocio no dejara de ser simulado.
Ej. Visa americana X le transfiere a Y su hermano los bienes que tiene para que
aparezca con solvencia econmica.

En la accin pauliana si existe el concilium fraudis, encaminado a defraudar los


intereses de los terceros, en la simulacin puede llegar haberlo, pero no siempre es
as.

Relativa: las partes celebran un negocio, solo que no es un negocio aparente, sino
otro, si hubo un negocio. Ej. Donacin, abuelo que quiere favorecer a uno de sus
nietos, se quita el antifaz del negocio para dejar al descubierto el verdadero
negocio, se acude a las reglas de cada pas, los Art. 1457 y 1458 hablan de las
reglas de la insinuacin.

ARTICULO 1457. DONACION DE INMUEBLES. No valdr la donacin entre vivos, de


cualquiera especie de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica, inscrita en el
competente registro de instrumentos pblicos. Tampoco valdr sin este requisito la
remisin de una deuda de la misma especie de bienes.
ARTICULO 1458. AUTORIZACION DE DONACIONES EN RAZON AL MONTO
Modificado por el art. 1, Decreto 1712 de 1989. El nuevo texto es el siguiente:
Corresponde al notario autorizar mediante escritura pblica las donaciones cuyo valor
excedan la suma de cincuenta (50) salarios mnimos mensuales, siempre que donante y
donatario sean plenamente capaces, lo soliciten de comn acuerdo y no se contravenga
ninguna disposicin legal. Las donaciones cuyo valor sea igual o inferior a cincuenta (50)
salarios mnimos mensuales, no requieren insinuacin.

Cuando la donacin no supere los 50 salarios mnimos no se requiere insinuacin


(autorizacin), si los supera si es menester tenerla, esta autorizacin la confiere el
notario porque se hace por escritura pblica, en la prctica esto se materializa
diciendo que ser vlido la donacin que no supere los 50 salarios, y lo que los
supere estar viciado de nulidad. declare simulada la compraventa, si la encuentra
probada declare nula la compraventa, porque debiendo haberse otorgado la
insinuacin no lo hiso
96

Absoluta: se colige que las partes no celebraron negocio alguno, nunca hubo la
intencin del vendedor de desprenderse del bien, fue una autentica farsa, era una
apariencia, la actividad probatoria est encaminada a demostrar que nunca hubo
negocio.

La simulacin en virtud del principio de la autonoma de la voluntad para contratar,


no est prohibida en Colombia, est permitida siempre que no haya perjuicio a
terceros

ARTICULO 1766. SIMULACION. Las escrituras privadas, hechas por los contratantes
para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.

Antes Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn


de su contenido al margen de la escritura matriz, cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

En los arts. 91 y 93 de la ley 153 de 1887 haba tarifa probatoria en materia de


simulacin dependiendo de quin instauraba la respectiva demanda:

Si la formulaban terceros: no haba tarifa probatoria, haba libertad probatoria


Si la invocaban alguno de los sujetos que participo en el negocio simulado y el acto
era mayor a 500 pesos: haba tarifa probatoria, para poder tramitar con xito la
simulacin se necesitaba un principio de prueba por escrito

Con el cdigo del 70 se eliminaron esos artculos, y se elimin la tarifa probatoria


tratndose de procesos que tienen por objeto la declaracin de simulacin porque
exigir ese principio de prueba por escrito llevaba a un imposible moral. Ej. El
contrato simulado se celebra con la mam. Hoy en da no es menester demostrar la
simulacin, hay libertad probatoria, Cmo se demuestra? se puede:

acudir al interrogatorio de parte, se pueden hacer 2 tipos de preguntas (heurstica):


Abiertas o exploratorias: no buscan provocar inmediatamente la confesin,
Asertivas: como es cierto s o no. El absolvente responde si es cierto o no, sin
perjuicio que se acote despus algo.
Tambin se puede hacer uso de los testimonios, personas que van a declarar unos
hechos relacionados con la controversia
Acudir a la prueba pericial
Acudir a la prueba documental, por ejemplo si se vendi un bien, se pide que se oficie
al banco aporte el demandado los extractos del mes de abril cuando se hiso la
negociacin,
Acudir a la prueba indiciaria, as como en los procesos de pertenencia la prueba que
ms valor tiene es la testimonial, aqu la prueba que ms conducencia tiene es la
indiciaria de ah la importancia del elemento psquico, se refiere a las convicciones
ms ntimas, es algo que se infiera, se hacen a travs de indicios:
Necesarios: lleva a una sola conclusin, casi no existen, se refieren a hechos de la
naturaleza, es un hecho indicador, ej. Nos encontramos una escultura de oro, esto
97

indicara que en la zona hubo un grupo de personas. Ya no se puede encontrar


como indicio necesario lo que en otra poca si lo era, como lo es encontrar a una
persona y decir que fue producto de la relacin entre un hombre y una mujer (100
aos atrs)
Contingentes: es lo eventual, lo que pudo haber ocurrido o no, todos se valoran en
conjunto.
Dentro de la multiplicidad de indicios que pueden existir en el mbito del derecho y
en relacin con la demostracin que un negocio fue simulado algunos son los
siguientes:

Afecto: por qu ser que en ese contrato el sr. Pedro aparece vendindole a su
nieto una finca, no parece ser una compraventa? Se parte del hecho base que es
el afecto, esto se hace por medio de un interrogatorio o testimonios. Se prueba
que fue en virtud del afecto que el sr. Celebr el negocio.
Precio del bien: es el precio irrisorio, el hecho base el bien no vala 200 sino
500, se prueba mediante un dictamen pericial. Ese bien para la fecha en que se
celebr el negocio no vala 200 sino 500, no se hacen negocios para perder dinero
El hecho de no entrar en posesin de lo que se adquiri: si uno adquiere un
bien es para hacerse dueo de l, no tiene sentido que el vendedor nunca se
despoj de la titularidad de dominio de ese bien su nimo sigui siendo el de
seor y dueo
El hecho de que no se conozca lo que se compr: se celebr un contrato, las
preguntas sern asertivas, narre cual es la composicin geogrfica de la finca,
pero no se sabe, no se pagan 500 millones por un bien que no se ha visto.
Forma en la que se justifica el pago del precio: Hernndez le vende al hijo
una finca, pero es evidente que el hijo no tiene dinero para pagarla porque no
trabaja, se ponen unos plazos muy largos y el precio es muy bajo. Que lo motivo a
vender la finca si iba a pagar una deuda porque da un plazo de 5 aos.
Venta de todos los bienes o de lo mejor de los bienes, falta de necesidad
del vendedor de despojarse de esos bienes, se hacen preguntas exploratorias.
Lugar que se escoge para hacer el negocio, me encuentro en Bogot pero
voy hacer la escritura en Ibagu

Hay personas que acuden al contra indicio, se hace la escritura pblica, se dice que
el bien se pag mediante cheque y este se incorpora copia del cheque o el pago en
efectivo que se recibi a satisfaccin.

o ABREVIADOS:

Tienen la misma estructura que los ordinarios en el rgimen del CPC y CGP donde
los ordinarios y abreviados son verbales. Hoy en da se habr que agotar la
conciliacin.

98

Los procesos ordinarios no aparecen especificados como tales, al ordinario se acude


cuando el legislador no enlisto ese especific asunto como susceptible de ventilarse
en otra va. Es como un proceso residual.

ARTCULO 408. Asuntos sujetos a su trmite. Se tramitarn y decidirn en proceso


abreviado los siguientes asuntos, cualquiera que sea su cuanta:
1. Los relacionados con servidumbres de cualquier origen o naturaleza y las
indemnizaciones a que hubiere lugar, salvo norma en contrario
2. Interdictos para recuperar o conservar la posesin, y el reconocimiento de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.
3. Entrega material por el tradente al adquirente de un bien enajenado por
inscripcin en el registro, y el reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere
lugar.
4. Rendicin de cuentas.
5. Pago por consignacin.
6. Impugnacin de actos o decisiones de asambleas de accionistas, y de juntas
directivas o de socios, de sociedades civiles o comerciales, cuando con ellos
se contravenga la ley o los estatutos sociales, y la correspondiente
indemnizacin.
7. Declaracin de bienes vacantes o mostrencos y adjudicacin de patronatos o
capellanas.
8. La declaracin de pertenencia en los casos previstos por el Decreto 508 de 1974 y la
prescripcin agraria, salvo norma especial en contrario.
9. Restitucin del inmueble arrendado y el reconocimiento de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.
10. Otros procesos de restitucin de tenencia a cualquier ttulo, restitucin de la cosa a
solicitud del tenedor y el reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere lugar.

A. RESTITUCION DE INMUEBLE ARRENDADO

La corte en cada caso concreto la corte ha tenido que circunscribir la exequibilidad


por casos de tutela, que cuando el demandado concurre a este proceso y le niega al
demandante la condicin de arrendador, se discute la existencia del contrato de
arrendamiento, en esos supuestos, no se debe consignar suma alguna para ser
odo. Sistema pendular: se pasa de lo escriturario a lo oral.

Ley de arrendamiento de 2003

Se trata de un sistema pendular, se pasa de un proceso escritural a un proceso oral,


esta oralidad se advierte en este tipo de procesos.

Evolucin:

1. El contrato favoreca al arrendador, la parte dbil era inquilino


2. Luego era prcticamente imposible obtener la restitucin de inmueble porque todas
las nomas estaban diseadas para la proteger al inquilino, un proceso llegaba
demorarse 15 aos.
3. Tratando de conciliar esas 2 posturas en las que no se menoscaben los derechos del
arrendador tampoco los del arrendatario, y con el objetivo de desarrollar ese
99

1)

2)

3)

4)

5)

derecho fundamental de la vivienda digna se expidi la Ley 820 de 2003, vivienda


digna no significa que todos seamos propietarios, para lograr este cometido se
necesita que los dueos de bienes los destinos a ser arrendados, para eso hay que
hacerle atractivo a que destine esos bienes a ser arrendados, por medio de la
modificacin las normas sustnciales y procesales, porque se vena de una poca
en la que solo se favoreca al inquilino, por eso las personas no arrendaban y
quienes no podan comprar quedaban perjudicados, unas de las modificaciones son:
Uno de los cuellos de botella es que las obligaciones que surgen en el 2003 es que las
obligaciones que surgen de ese contrato no son solidarias, si hay arrendatario y
coarrendatarias integrar ese contradictorio es bastante complicado, entonces se deben
notificar por separado porque haba litis consorcio necesario, entonces el legislador del
2003 dice que las obligaciones sern solidarias y de esta manera se crea un litis
consorcio cuasi necesario, por lo tanto no es menester vincular a todos los cotitulares
sobre el bien.
No habr lugar a la consulta en la sentencias que se profieran en ese proceso, hoy en
da no se usa tanto, si en un proceso donde no se va a consultar la sentencia quiere
decir que el tramite va a ser ms expedito.
En la mayora de los casos para pedir la restitucin del bien la causal que se invoca es
que no se paga la renta, cuando esa sea la causal el proceso ser de nica instancia,
por lo cual si no se surte segunda instancia se acortan momentos procesales, se va a
demorar menos la tramitacin del proceso.
Amplia el rango de las medidas cautelares que se pueden pedir, porque hasta antes del
2003 solo proceda el embargo y secuestro de los bienes muebles sinceres con que el
demandado o el inquilino haba amoblado o en guarnecido la cosa arrendada, solo
proceda si la causal no era el pago de la renta, no haba mayor garanta de que se
pudieran recuperar los cnones de arrendamiento debidos, por consiguiente, en dicha
ley se dijo que cualquiera que sea la causal (art. 35) proceder el embargo y secuestra
de bienes, no solo de muebles que estn dentro del bien objeto de la restitucin.
Se permite que se pueda eventualmente disponer anticipadamente del bien con la
figura de la restitucin del inmueble provisional, claro est con unos
condicionamientos, por lo tanto cuando se quiera que se de esta restitucin
provisional, se debe pedir la prctica de una inspeccin judicial al bien objeto de la
restitucin, si en desarrollo de esa inspeccin se advierte una cualquiera de las
circunstancias entonces si habr lugar a decretar la restitucin provisional:

Que el bien este abandonado


El bien est desocupado
El bien est sufriendo un grave
deterioro

Si el funcionario es convencido de alguna de esas circunstancias,


el
demandante pide la restitucin provisional hoy en da se le entrega el bien al
secuestre, con el CGP, no ser necesario se le entrega directamente al
demandante.

100

Pueda llegar a sufrir un grave


deterioro (especulacin)

6) Si se produce la restitucin provisional significa que el arrendatario no estar obligado


a consignar suma alguna para ser odo, pues l tiene la tenencia, si se produce es para
que el arrendador lo tenga a su cuidado pero no lo puede volver arrendar porque la
restitucin es provisional, se debe espera a que se dicte la sentencia, en la que se
pueden acoger las pretensiones por lo que la restitucin que era provisional se tornara
definitiva pero si no las acoge el arrendador debe poner al inquilino en posesin del
bien, se le restituye la tenencia del bien al inquilino.

Los contratos celebrados con anterioridad a la ley 820 del 2003 se deben regir
por las normas sustanciales de esa poca.

10 de septiembre de 2014
101

1. COMPETENCIA

Quin es el juez competente para conocer un proceso de restitucin de


inmueble arrendado?

Depende porque puede ser un juez municipal o del circuito, cmo se determina
la competencia, hoy en da el art. 20 #7 CPC:

En los procesos de tenencia por arrendamiento, por el valor de la renta durante el


trmino inicialmente sealado en el contrato, y si fuere a trmino indefinido, por el valor
de la renta en un ao. Cuando el canon deba pagarse con los frutos naturales del bien
arrendado, por el valor de aqullos en un ao. En los dems procesos de tenencia, la
cuanta se determinar por el valor de los bienes.

El proceso se subsume en una de estas 3 cuantas:

j) Mnima
k) Menor
l) Mayor

En procesal civil general se vea que si la causal invocada para pedir la


restitucin de inmueble es nica y exclusivamente el no pago de la renta, el
proceso ser de nica instancia, por lo tanto un juez civil del circuito podra
conocer de un proceso de restitucin de inmueble arrendado en nica instancia.
Si al multiplicar la renta actual por el trmino inicial es mayor cuanta. Se debe
terne presente que el CGP introduce una modificacin a la manera como se
determina la cuanta y es que en el art. 26 #7 CGP, si con el CPC el trmino es
indefinido, se multiplica el valor actual por 12 meses, con el CGP si el trmino es
indefinido por el valor de la renta de los doce (12) meses anteriores a la
presentacin de la demanda.

Ej. Si en 1995 hicimos un contrato de arrendamiento por el termino de 6 meses y


en ese momento la renta estaba en 500mil, pero hoy en da con los incrementos
de ley est en 8millones, para determinar competencia se multiplica la renta
actual por el trmino inicial (8x6=48juez civil municipal). Si el trmino fuera
indefinido: 8x12=96 supera 150 salarios mnimos juez civil del circuito (primera
o nica instancia dependiendo de la causal).

Con el CGP:

Ej. Estamos en septiembre, el contrato se celebr, el 1 de enero del 2005, luego


el 1 de enero de cada ao se va produciendo el incremento del canon, el 1 de
enero del 2014 el canon de arrendamiento qued en 8 millones, pero hasta el 31
de diciembre el canon estaba en millones, y presentamos la demanda en
septiembre, ya no utilizamos el valor actual de la renta (8 millones), sino 8
millones del primero de enero a la fecha, Cunto era el canon anterior? , vamos
102

9 meses de 8 millones cada una son 72 millones, pero faltan 3 meses entonces
en octubre, noviembre y diciembre de 2013 estaban en 4 millones, es decir 12,
entonces 72+12=84 millones, por eso en este caso el que conoce es un juez
municipal en primera instancia porque es inferior a 150 salarios mnimos.

El juez civil del circuito o municipal del lugar donde se ubica el bien, porque por
el facto territorial el art. 23 #10 cpc y el articulo 28#7 cgp, dice que cuando se
trata de procesos de restitucin de tenencia por arrendamiento el juez
competente de modo privativo, es el del lugar de ubicacin del bien.

El art. 408 cpc, dice que se ventilaran a travs de proceso abreviado cualquiera
que fuere la cuanta:

9. Restitucin del inmueble arrendado y el reconocimiento de las indemnizaciones a que


hubiere lugar.

La gran mayora de las veces las personas se limitan a promover el proceso de


restitucin de inmueble arrendado invocando las causales, porque lo que
interesa es que se restituya el bien, eso no significa que uno no pueda acumular
a esas pretensiones que son puramente declarativas una de condena que es
inherente al pago de perjuicios, si esto sucede se debe mirar cmo se determina
la competencia. No se puede confundir la causal invocada con la consumacin
por ese motivo del perjuicio, la mayora de esas cusales son concernientes al no
pago de la renta, pero eso no se puede asimilar al perjuicio cuya indemnizacin
buscamos por la va del proceso abreviado. Una cosa es que en la realidad si a
nosotros el inquilino no nos paga el arriendo pues nos causa un perjuicio y otra
cosa es que ese motivo jurdicamente tenga la connotacin de ser indemnizado
dentro de ese proceso porque no es as.

Si no nos paga la renta, iniciamos un proceso ejecutivo, cobramos los cnones


de arrendamiento causados y no pagados, servicios pblicos no cancelados, y se
puede iniciar simultneamente con el proceso de restitucin, no hay
prejudicialidad, se puede iniciar un proceso declarativo que tiene por objeto la
restitucin del inmueble y simultneamente un ejecutivo que tiene por objeto
cobrar sumas de dinero por el arrendamiento, si es as:

ARTICULO 2003. RESPONSABILIDAD DEL ARRENDATARIO EN LA FINALIZACION DEL


CONTRATO. Cuando por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, ser el
arrendatario obligado a la indemnizacin de perjuicios, y especialmente al pago de la renta
por el tiempo que falte hasta el da en que desahuciando hubiera podido hacer cesar el
arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
Con todo, eximirse de este pago proponiendo, bajo su responsabilidad, persona idnea
que le sustituya por el tiempo que falte, y prestando, al efecto, fianza u otra seguridad
competente.

103

Esa indemnizacin de perjuicios a la que se refiere el art. 408#9 CPC, no es


sinnimo de los perjuicios que nos ocasiona el hecho de que el inquilino no nos
pague la renta porque estos se cobran por la va de un ejecutivo, y en el proceso
declarativo que tiene por objeto la restitucin de inmueble el concepto de
perjuicios que se puede acumular, esas que no correspondan a los cnones de
arrendamiento.

Ej. Alquilamos un inmueble para vivienda urbana y la persona a la que se lo


alquilamos opta por montar un saln de masajes para esto hace unas
adecuaciones, esos son perjuicios adicionales al hecho de que nunca ha pagado
renta, son esos perjuicios los que se acumulan como pretensin de condena.
Esa es la causal de restitucin, porque vari la destinacin, pero tambin podra
ser el hecho que no nos ha pagado la renta (autnoma). Nos debe mayo, junio,
julio, agosto y septiembre 5 millones (nos debe 25 millones por cnones) por los
12 meses (termino inicial) es decir 60 millones, pero se acumula el hecho de que
se condene a la parte demandada al pago de los perjuicios (discriminado y bajo
juramento) por la suma de 40 millones de pesos,
Quin sera el juez
competente? Por regla general sera el civil de circuito, porque 40 + 60 = 100
millones y supera los 150 salarios.

En el concepto de Hernndez no es as, aunque la ley 1395 del 2010 modifico el


art 20 del CPC cuando dice que la cuanta se determinara derogando el #2 del
art. 20 que deca que cuando se acumulan distintas pretensiones la cuanta se
determinara por el valor de la pretensin mayor, en su lugar dispuso que
cuando el demanda se acumulen distintas pretensiones todas ellas se suman.
Discrepa porque no es elemental la operacin, la pretensin principal era la
restitucin, la pretensin econmica es el pago de los perjuicios, no se puede
con xito decirle al juez en el declarativo que condene por los cnones debidos,
porque habra una indebida acumulacin de pretensiones porque es propia de un
ejecutivo, se estara violentando la acumulacin objetiva de pretensiones que
contempla el art. 82#3CPC.

Si la manera como se determina la competencia en un proceso de restitucin la


semana el art. 20 #7 CPC o art. 20 #6 CGP y si es multiplicando el valor de la
renta actual con el trmino inicialmente sealad, da 60 millones, as se
determina, entonces le correspondera al juez civil municipal no al del circuito,
no se determina por el valor de las reclamaciones de carcter econmico,
porque hay una regla especial que prima sobre los dems asuntos, no se suman
porque nosotros no le decimos al juez que condene a pagar 60 millones de peso,
se le dice que para fijar la competencia en cabeza de l se multiplican los 5
millones por 12 meses y eso da 60, ,una cosa es que se haga esa operacin para
cumplir los mandatos de la norma procesal, y otra cosa es que nuestra
pretensin sea que nos paguen 60 millones, la pretensin es que nos restituyan

104

el inmueble (puramente declarativa) y una de condena que nos paguen los


perjuicios.
2. PRETENSIONES:

Normalmente se trabaja con la pretensin principal de que se restituya el


inmueble arrendado, podra llegar a ser una impropiedad pues se debera pedir:

1. Que se declare que el demandado incumpli el contrato


2. Que se resuelva el contrato de arrendamiento
3. Terminado el contrato el juez debe disponer la restitucin del inmueble arrendado

As tambin se podra formular y acumular la pretensin inherente al pago de los


perjuicios, si el juez no ha declarado que el demandante incumpli el contrato,
como se condena a pagar perjuicios, si los perjuicios tienen causa eficiente si
hay una condena anterior en materia de incumplimiento del contrato, pero el
practica se pide la restitucin del inmueble simplemente y los jueces decretan la
restitucin simplemente, a veces dicen que estn acumuladas las pretensiones
cuando se incumple el contrato, porque no est previsto el trmite del abreviado
para hacer ese tipo de pronunciamientos iniciales, est previsto para decretar la
restitucin del bien.

3. LEGITIMACIN:

En principio quienes estn legitimados en causa para pedir la restitucin de


inmueble arrendado
son los que en principio son parte del contrato, el
arrendador por un lado y el arrendatario por el otro.

Qu pasa si hay varios cotitulares de derechos sobre esa relacin jurdico


sustancial, por ejemplo cuando en el extremo pasivo ha tenedores del bien, es
decir un arrendatario y unos coarrendatarios antes de la ley 820 de 2003 haba
un litisconsorcio por pasiva, pero luego se modific el tipo de obligaciones y
dispuso que ahora son solidarias, pero siendo as ya no hay que demandar a los
contratos celebrados despus de la ley 820 de 2003 a todos sino sern
demandados aquellos que considere a discrecin el actor porque es un litis
consorcio cuasi necesario en virtud de la solidaridad.

4. MEDIDAS CAUTELARES:

Uno de los estmulos que ofreci la ley 820 del 2003 era ampliar el rango de las
medidas cautelares, antes solo proceda el art. 2000, y eso si la causal era el no
pago de la renda, luego en el Art. 35 se permite cualquiera que sea la causal el
embargo y secuestro de los bienes de los demandados. Se le suma el hecho de
que las medidas cautelares que veamos en los procesos declarativos, previstas
en el art. 590 del CGP que ya estn rigiendo.

105

5. Cmo se prueba la existencia del contrato de arrendamiento del bien cuya


restitucin pedimos

Es ineludible que a la presentacin de la demanda aportemos la prueba del


contrato de arrendamiento sobre el bien cuya restitucin pedimos, y en ese
sentido en el ART. 424 CPC 385 CGP

ARTCULO 424. Restitucin del inmueble arrendado. Cuando se trate de demanda


para que el arrendatario restituya al arrendador el inmueble arrendado, se
aplicarn las siguientes reglas:
Pargrafo. 1 Demanda y traslado. 1. A la demanda deber acompaarse
prueba documental del contrato de arrendamiento suscrito por el arrendatario, o la
confesin de ste prevista en el artculo 294, o prueba testimonial siquiera
sumaria.**

Dispone que la demanda se debe acompaar con la prueba del contrato y si no


se celebr por escrito se debe preconstituir la prueba. Cmo se preconstituye la
prueba? A travs de un interrogatorio de parte pedido como prueba anticipada
(con el CGP prueba extraprocesal), en el que citamos a quien va a ser nuestro
eventual demandado para que manifieste como es cierto s o no que nosotros le
arrendamos a l, que el bien est ubicado en un sitio x, que el canon de
arrendamiento era x. si la persona absuelve el interrogatorio y confiesa ya
preconstituimos, de lo contrario se puede demostrar la existencia del contrato
con la confesin ficta o presunta y si no se puede obtener, nos valemos de las
declaraciones que rindan las personas a las que les consten esos hechos,
obtenidas como prueba sumaria consistente en declaraciones extra juicio.

As como en el ejecutivo la ejecucin por obligaciones condicionales, Hernndez


deca que en su concepto hay un rezago de tarifa probatoria porque solamente
se demuestra el cumplimiento de la condicin a travs de los 4 medios que se
enlistan, as pasa en este proceso, la prueba es tazada por el legislador de
antemano**, solo se aceptan esas pruebas. Si no se conocen las personas, no
tenemos contrato por escrito y no sabemos dnde ubicar al demandado y no
confeso, qu se hace, se inicia un proceso en el que se declara que entre X y Z
se celebr un contrato, donde se tiene libertad probatoria, y disponga luego que
se incumpli ese contrato, como lo incumpli declrelo terminado, y como lo
termin declare la restitucin del bien. Hoy en da (ver clase de procesos que
regula el cdigo civil) no se puede hacer, solo algo de eso, porque hoy en da la
primera pretensin es propia de un ordinario pero la segunda son propias de un
abreviado, habr una nulidad por darle a la demanda un trmite distinto y no el
que le corresponde, en esa situacin extrema hoy en da se debe tramitar un
PROCESO DECLARATIVO ORDINARIO para lograr probar donde hay libertar que
entre X y Z se celebr un contrato y cuando se dicte sentencia donde se declar
eso ya habremos pre constituido el titulo y ah nos vamos al proceso de
106

inmueble arrendado en el que aportamos copia autentica de la sentencia en la


que el juez declaro la existencia del contrato.

Cuando entre a regir el CGP no se tendr ese problema, porque el ordinario y


abreviado son subsumidos en el verbal, si se podra decir que se celebr un
contrato una vez declarado que se declar incumplido y que se restituya se
evacuan por la misma cuerda del verbal no se puede decir que se le est dando
un trmite diferente a las pretensiones.

6. OPCIONES DEL DEMANDADO:

El demandado no puede hacer uso de las mismas opciones que en general en los
procesos declarativos en los procesos abreviados porque el art. 424. Par 6, trae
unas prohibiciones

6. Inadmisin de algunos trmites. En este proceso son inadmisibles:

1.
2.
3.
4.
5.

demanda de reconvencin
intervencin
excluyente
coadyuvante
acumulacin de procesos

la audiencia de que trata el


artculo 101. En caso de que
se propusieren, el juez las
rechazar de plano por auto
que no admite recurso alguno.

Son trmites proscritos en el proceso de restitucin, la idea es que el proceso


sea expedito. Lo repite el CGP, cuando veamos la interversion del ttulo y
planteamos la adecuacin del proceso, dentro del proceso de restitucin se
demanda al arrendatario pero dice que ya no es arrendatario pero se muto la
condicin de tenedor a la de poseedor, entonces como la prescripcin
adquisitiva se puede hacer valer por va de accin por economa procesal se
formula demanda de reconvencin pero NO SE PUEDE, pero si puede formularla
por va de EXCEPCION DE MRITO haciendo la readecuacin del trmite.

Dentro del trmino de traslado el demandado puede:

Contestar la demanda
Formular excepciones previas o de merito
Tachar de falsos documentos
Negar su condicin de inquilino
Alegar derecho de retencin: sr. Juez si no se encuentran acreditados los medios de
defensa, si tengo que restituir el bien no me forc hacerlo hasta tanto el demandante
no me pague el valor de las mejoras a esto se la da tratamiento de excepcin de
mrito, se debe indicar el monto exacto de las mejoras y discriminar de dnde saca esa
suma y lo hace bajo juramento (art. 211 CPC):
mientras su cuanta no sea objetada por la parte contraria dentro de los cinco das
siguientes a la notificacin del auto que lo admita o en el especial que la ley seale; el juez de
oficio podr ordenar la regulacin cuando considere que la estimacin es notoriamente injusta
o sospeche fraude o colusin

107

Se debe probar el dao y la relacin de causalidad.


6. Si el demandado no contesta la demanda en el proceso de restitucin la consecuencia es que el
juez dicta sentencia. En el CGP seguir siendo uno de esos casos en que el juez deber seguir
dictando sentencia de manera escrita, porque el proceso no ha entrado en su fase oral.

15 de septiembre de 2014

1.
2.
3.
4.

Particularidades de la ley 1561 de 2014


Diferencia entre accin de simulacin y accin pauliana
Explicar restitucin provisional
Explicar presupuestos de la accin reivindicatoria

1.
2.

Preguntas:

Respuestas:

Pg. 74

ACCIN PAULIANA
Tiene como materia propia un acto
jurdico verdadero y completo que
nicamente por la doble circunstancia
de haber sido efectuado en perjuicio de
los acreedores que tena el otorgante
en el momento de celebrarlo.

permite a los acreedores considerar


como imponibles a los mismos tal acto
y hacer declarar en consecuencia su
eficacia en la medida del perjuicio
sufrido

El bien salido del patrimonio del deudor


se reintegra al mismo

Los acreedores deben demostrar que el


acto cuestionado lo fue en perjuicio
suyo , que se increment la insolvencia
del deudor y que este lo realizo
fraudulentamente
Es
indispensable
demostrar
el
concilium fraudis.

108

ACCIN DE SIMULACION
Versa sobre un acto no verdadero sino
fingido, que solo sirve de cortina para
ocultar una realidad jurdica distinta de
la que el aparenta, la finalidad es, es la
de hacer declarar la inexistencia o
deformacin del acto ostensible y la
prevalencia del oculto o verdadero para
que este quede sometido a recibir el
tratamiento
y
producir
las
consecuencias
que
legalmente
le
competen.
La accin puede ser ejercida por las
partes que intervinieron en el acto
simulado, por sus herederos, y por los
acreedores del simulante que en
apariencia ha sacado de su patrimonio
un bien que realmente no ha salido de
ese y que por lo ismo continua haciendo
parte de la prenda general en cuya
conservacin tienen aquellos inters
Se demostrara que el bien se ha
desplazado del patrimonio del deudor
pero en apariencia meramente.
No tienen por qu formar parte del tema
probatorio en el proceso instaurado por
los acreedores con el propsito de
demostrar
que
es
simulado
un
determinado acto del deudor.
No es indispensable demostrar que el
tercero fue participe del fraude a los
acreedores

3.

4.

Se permite que se pueda eventualmente disponer anticipadamente del bien con la figura de la
restitucin del inmueble provisional, claro est con unos condicionamientos, por lo tanto cuando se
quiera que se de esta restitucin provisional, se debe pedir la prctica de una inspeccin judicial al
bien objeto de la restitucin, si en desarrollo de esa inspeccin se advierte una cualquiera de las
circunstancias entonces si habr lugar a decretar la restitucin provisional:

Que el bien este abandonado- El bien est desocupado - El bien est sufriendo un grave deterioroPueda llegar a sufrir un grave deterioro (especulacin). Si el funcionario es convencido de alguna
de esas circunstancias, el demandante pide la restitucin provisional hoy en da se le entrega el
bien al secuestre, con el CGP, no ser necesario se le entrega directamente al demandante.
Presupuestos de la accin reivindicatoria: pg. 81

Es una accin real, en la que se busca hacer efectivo el atributo de la persecucin que es
consubstancial al dominio y obtener la consecuencial restitucin de la cosa a su dueo.

Puede reivindicar:

Verdadero propietario

El dueo de un bien que no se halle gravad con un derecho real principal a favor de otra persona

Propietario que est obligado a restituir la cosa eventualmente en caso de verificarse una
condicin

Nudo propietario cuyo dominio est limitado por un derecho de usufructo

Contra: poseedor, quien fue poseedor o contra el tenedor.

Respuestas del taller:

1. Procesalmente hablando:
a) Por va del recurso de reposicin alegar que los requerimientos del ttulo
no estn satisfechos pues no es la segunda copia que presta merito
ejecutivo a menos que se trate del tercero acreedor que est
representado por curador ad litem. Para que eso ocurra es menester que
se haya aportado la primera copia. En qu oportunidad, en el trmino de
ejecutoria, es decir dentro de los 3 das siguientes a la notificacin del
auto de mandamiento ejecutivo.
b) Falta de competencia, el juez civil del circuito no es competente
c) Si se guarda silencio, la providencia que proferira el juez bajo el rgimen
del CPC:
Auto que ordena seguir adelante con la ejecucin art. 507
Con base en el art. 497 CPC que en virtud del decreto oficioso de
legalidad el vuelva sobre sus pasos advierte que no haba lugar para
proferir el auto que libraba mandamiento ejecutivo.
Con el CGP
Auto que ordena seguir adelante con la ejecucin art. 440

Si se alega derecho de retencin lo debe alegrar en la contestacin de la


demanda y se le da el trmite de excepcin de mrito, el demandado debe
estimar bajo juramento y discriminadamente la sumas de dinero que reclama a
titulo de mejoras.

109

Hay multiplicidad de causales para demandar la restitucin de inmueble


arrendado, la ms usual es la de el no pago de la renta.

La corte constitucional le dio va libre al art. 424 del cpc que dice que para
poder ser odo en un proceso de esa naturaleza el demandado debe consignar
los cnones de arrendamiento que a juicio del demandante le estn adeudando,
se podra pensar que estn denegando el acceso a la justicia. La corte dijo que
era razonable y proporcional.

Cuando en forma concreta la corte tuvo la oportunidad de conocer el asunto en


materia de tutelas, le puso unos lmites a es exequibilidad, se mira cada caso
concreto, porque si el demandado le niega al demandante la condicin de
arrendador o le niega no el cumplimiento del contrato (si tiene que consignar
para ser odo), lo que niega es la existencia del contrato en donde no tiene que
cancelar sumas para ser odo.

Regla: Para ser odo debe consignar las sumas de dinero que dice el
demandante que le debe si la causal invocada es el no pago de la renta, con
independencia de esto, el demandado para poder hacer uso de la defensa tiene
que seguir pagando mes a mes el canon de arrendamiento. De esa obligacin
queda eximido si se hiso uso de la restitucin provisional.

Si como demandantes decimos que la causal es el no pago de la renta y


argumentamos que nos debe los cnones de enero a septiembre de 2014, cada
uno a razn de 2millones, para ser odo el demandado debe aportar los recibos
si ya pago los cnones, con base en eso es odo, si no ha pagado para ser odo
debe consignar esas sumas de dinero. Si l ya ha pagado pero no tiene recibos,
debe consignar nuevamente solo que el cundo concurra al proceso le dice: sr.
Juez aqu aporto los recibos de consignacin que dan cuenta de la suma de 18
millones de pesos correspondientes a los 9 meses que segn los demandantes
le deben, pro se aportan nicamente par a lograr ser pido dentro del proceso
pero no porque los adeude, por eso se pide que no se entreguen esos ttulos de
consignacin al demandante porque no los debo.

El demandado si hubiere pagado, los documentos los maneja el contador o


contadora, no alcanza en el corto tiempo para contestar la demanda, no se
puede procurar la demanda, vuelve a pagar solo para ser odo.

En octubre con independencia debe ir pagando, sino deja de ser


puede participar en la prctica de pruebas.

Otra opcin:

110

odo, o no

La ley 820 del 2003 en el art. 10 consagra unos requisitos que debe reunir el
PAGO POR CONSIGNACIN ADMINISTRATIVA O EXTRAJUDICIAL es diferente al
pago por consignacin judicial (proceso autnomo)

Ese pago tiene lugar cuando el arrendador es renuente


a recibirle al
arrendatario el pago del correspondiente canon de arrendamiento, entonces
para evitar que el arrendador quede en una mora ficticia creada artificialmente
por el arrendador que en forma consiente no le quiso recibir, la ley habilita a
ese arrendatario para que acuda el mecanismo de pago por consignacin, sebe
cumplir todas las exigencias para que sea vlido todas las exigencias del art. 10

Se tiene la costumbre de pagar los 5 primeros das de cada mes. Efectuada la


consignacin se enva la copia de recibo de consignacin a travs de una
empresa de servicio postal autorizado para tal efecto, con base en esto se
enerva el eventual proceso ejecutivo. No se puede sacar con xito la defensa en
el proceso declarativo de restitucin de inmueble arrendado, porque si la
demanda est bien hecha y la causal est bien formulada, lo que se dice no es
que no se pag, si no que no se pag a tiempo (hubo mora), entonces cuando
se concurra al proceso se va a demostrar que si pago pero el punto en discusin
no era ese, si no que no haba paga a tiempo por lo tanto incumpli el contrato
y se pide la restitucin del bien. Se debe tener cuidado en la formulacin de la
pretensin.

Art. 424 par. 2 #2.

2. Si la demanda se fundamenta en falta de pago, el demandado no ser odo en el


proceso sino hasta tanto demuestre que ha consignado a rdenes del juzgado el valor
total que, (a)de acuerdo con la prueba allegada con la demanda, tienen los cnones
adeudados*, o (b) en defecto de lo anterior, cuando presente los recibos de pago
expedidos por el arrendador correspondientes a los tres ltimos perodos **, o (c)si fuere
el caso los correspondientes de las consignaciones efectuadas de acuerdo con la ley y por
los mismos perodos, en favor de aqul***

Como arrendadores decimos que el inquilino adeuda los cnones de


arrendamiento causados desde enero hasta septiembre de 2014 cada uno en
razn de 2 millones, es decir 18 millones. Opciones con que cuenta el
demandado para ser odo:

1. si tiene los recibos con que demuestra que si pago los trae al proceso
2. si no los tiene, debe pagar pero dir que no debe pero para ser oigo paga
3. **puede aportar los 3 ltimos recibos de pago expedidos por el arrendador y
correspondientes a los 3 ltimos periodos (septiembre, agosto y julio) expiden los
recibos de pagos de septiembre agosto y julio cuando se hace uso de esa opcin se
materializa la presuncin del 1628 C.C:

111

ARTICULO 1628. PAGOS PERIODICOS. En los pagos peridicos la carta de pago de


tres perodos determinados y consecutivos har presumir los pagos de los anteriores
perodos, siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.

Con eso le basta para ser odo, porque se presume legalmente (desvirtuable)
que l ha pagado los cnones de arrendamiento anteriores.

*Cul es la prueba allegada a la demanda, es el contrato es el que dice cul es


el valor del cnon, pero la prueba del canon es la simple afirmacin del actor y las
afirmaciones indefinidas estn exentas de prueba, por lo tanto si se adeudan 18
millones se trata de una simple afirmacin me debe esa suma. Puede que ese
contrato se haya celebrado muchos aos atrs y que hoy en da ya no es de 2 millones
si no de ms.

*** El problema es que queda despus de la hiptesis b, cuando la ley dice y


por los mismos periodos no se refiere a los periodos de la presuncin del 1628, si no
se refiere, a los mismo periodos que dice el demandante que le estn adeudando
(enero a septiembre), cuando se dice de acuerdo con la ley se refiere de acuerdo
con la ley sustancial es decir con la ley 820 de 2003. Lo que se presenta en la realidad
es que se trata de hacer entendible una presuncin a una circunstancia que no est
cobijada por ella, se hace trampa.

Vicisitudes de contenido jurdico:

a. Sub arriendo:

Si en un contrato de arrendamiento se dice que est prohibido sub arrendar y


aun as el inquilino sub arrienda, esa ser la causal para pedir la restitucin,
aunque procesalmente est abierta esa opcin, el arrendador tambin puede
porque las normas lo permite, el arrendador (pedro), arrendataria (Claudia),
Claudia le subarrienda a Luis, esa ser la causal para que pedro demande la
restitucin en donde el extremo pasivo ser Claudia, en ese proceso no est
permitida la intervencin adhesiva o coadyuvante, o sea que Luis no puede ir al
proceso a decir que tiene una relacin de derecho sustancial con Claudia,
porque el art. 424 par 6 lo prohbe. El arrendador puede entrar en contacto
directamente con el sub arrendatario para evitar el proceso judicial y decirle
que se celebre un contrato de arrendamiento y se le notifica a la sub
arrendadora que ese contrato que haba con ella se extendi, de esa manera se
obvia la demanda judicial, qu pasa con Claudia, demanda argumentando que
le incumplieron el contrato de arrendamiento.

Qu pasa si el sub arriendo est permitido:

a) Si el subarrendatario Luis incumpliera el contrato pero ese incumplimiento no


repercute en el contrato de arrendamiento que tiene pedro con Claudia, por
ejemplo Pedro entrega a titulo de arrendamiento a Claudia por 2millones un bien,
112

Claudia lo sub arrienda a Luis en 2 millones 5mil. Luis no paga, pero no repercute
porque a pesar que Luis no paga Claudia sigue pagando. Claudia est legitimada
para iniciar el proceso de restitucin de inmueble contra Luis, no tendra inters
jurdico Pedro
b) Si el incumplimiento si repercute en el arrendamiento de Claudia con pedro. Pedro
le arrendo a Claudia el inmueble para que montara una peluquera y Claudia le sub
arrendo a Luis quien empez a prestar servicios adyacentes de masajes, ese
incumplimiento por parte de Luis repercute en el contrato de Claudia con Pedro,
entonces si tena inters jurdico pedro para iniciar el proceso en contra de Luis, si
lo inicia contra Claudia ella dir que no incumpli.
ARTCULO 426. Otros procesos de restitucin de tenencia. Lo dispuesto en el
artculo precedente se aplicar a la restitucin de bienes subarrendados, a la de muebles
dados en arrendamiento y a la de cualquier clase de bienes dados en tenencia a ttulo
distinto de arrendamiento, lo mismo que a la solicitada por el adquirente que no est
obligado a respetar el arriendo.
Tambin se aplicarn (sic) lo pertinente, a la demanda del arrendatario para que el
arrendador le reciba la cosa arrendada. En este caso, si la sentencia fuere favorable al
demandante y el demandado no concurre a recibir la cosa el da de la diligencia, el juez la
entregar a un secuestre, para su custodia hasta la entrega a aqul, a cuyo cargo corrern
los gastos del secuestro.
La demanda de restitucin de bienes muebles, da derecho al secuestro previo de ellos,
siempre que se preste caucin que garantice los perjuicios que puedan causarse.

Si nosotros montamos un centro de idiomas y eso requiere unos equipos y se


piden en arriendo, si no pagamos esos bienes muebles el arrendador inicia el
proceso de restitucin de bien mueble y se podra pedir el secuestro de esos
bienes (autnomo)

El CGP trae una disposicin art. 384 #4 inc. Final

Cuando el arrendatario alegue como excepcin que la restitucin no se ha producido por


la renuencia del arrendador a recibir, si el juez la halla probada, le ordenar al arrendador
que reciba el bien arrendado y lo condenar en costas.

Esta disposicin rompe esquemas, si uno excepciona que quera restituir el bien
solo que no se prestaron para eso, en la ltima parte se permite que el
demandado formule una pretensin, en los declarativos los demandados
formulan excepciones y si se quieren elevar pretensiones se formula demanda
de reconvencin, pero como la demanda de reconvencin esta proscrita, el
cdigo lo permite de igual forma.

113

17 de septiembre de 2014

Averiguar preguntas.

4. Si la demanda se fundamenta en falta de pago de la renta o de servicios pblicos,


cuotas de administracin u otros conceptos a que est obligado el demandado en virtud
del contrato, este no ser odo en el proceso sino hasta tanto demuestre que ha
consignado a rdenes del juzgado el valor total que, de acuerdo con la prueba allegada
con la demanda, tienen los cnones y los dems conceptos adeudados, o en defecto de
lo anterior, cuando presente los recibos de pago expedidos por el arrendador,
correspondientes a los tres (3) ltimos perodos, o si fuere el caso los correspondientes
de las consignaciones efectuadas de acuerdo con la ley y por los mismos perodos, a
favor de aquel.

Se mantiene la exigencia del pago de los


rubros:

cnones pero se incluyen estos

Servicios pblicos
Cuotas de administracin
Otro concepto al que est obligado el demandado

Ej. Suscripcin de tv. Si la causal es el no pago de esos conceptos, deber


consignarse a rdenes del juzgado el valor de los cnones y los dems conceptos
adeudados.

Respecto de los otros rubros NO necesariamente deber consignar a orden del


juzgado el valor de estos ya que es poco prctico, simplemente aportar la constancia
de pago. Ej. Recibo de agua.

B. Proceso de entrega por el tradente al adquirente

Se encuentra regulado por el art. 378 CGP y 417 CPC.

ARTCULO 417. Entrega de la cosa por el tradente al adquirente. El


adquirente de un bien cuya tradicin se haya efectuado por inscripcin
del ttulo en el registro*, podr demandar a su tradente para que le haga la
entrega material correspondiente.
Tambin podr formular dicha demanda quien haya adquirido en la misma
forma un derecho de usufructo, uso o habitacin, y el comprador en el caso del
inciso primero del artculo 922 del Cdigo de Comercio.

114

1. OBJETO: lograr la entrega efectiva de un inmueble cuya tradicin opera mediante la


inscripcin en el correspondiente registro, es decir que opera cuando se compra un
inmueble y ese acto se registra mediante escritura pblica y opera el modo (el
adquirente ya es el propietario inscrito), pero le har falta la entrega del bien porque su
tradente no ha cumplido la obligacin de entregrselo.*
2. COMPETENCIA:
Juez Civil municipal o Juez Civil del circuito
Factor territorial: fuero concurrente a eleccin del demandante
Juez del lugar previsto para el cumplimiento del contrato
Juez del domicilio del demandado
Juez del lugar de ubicacin del bien
Factor subjetivo: hace referencia a la cuanta (depende de las pretensiones de
carcter econmico)
Avalo del bien
Si hay pretensiones indemnizatorias se suman
A la demanda se acompaar copia de la escritura pblica registrada, en que
conste la respectiva obligacin con calidad de exigible, y si en ella apareciere
haberse cumplido, el demandante deber afirmar bajo juramento, que se
considerar prestado por la presentacin de la demanda, que la entrega no se
ha efectuado
Puede que en la escritura se establezca una clusula que diga que el

tradente ya cumpli, aun as la entrega se puede reclamar por va judicial,


bajo la gravedad de juramento el demandante deber indicar que no le han
cumplido, segn lo prev el legislador en el art. 417 inc.3
La manifestacin no la hace el apoderado la hace el demandante, si el
apoderado lo hace se corre el riesgo de que el proceso no prospere, porque ese
juramento no lo hiso el demandante, por ejemplo esto se presenta cuando en el
poder se dice que no le han entregado el bien.
En el proceso de restitucin de inmueble arrendado tambin se debe prever la
situacin anteriormente mencionada esto se ve reflejado en el art. 14 de la ley
820 del 2003.

Vencido el trmino del traslado, si el demandado no se opone ni propone


excepciones previas, se dictar sentencia que ordene la entrega. En este caso no
se aplicar el artculo 101.

En el trmino de traslado no se opone ni se formulan excepciones previas.


Si guarda silencio no habr audiencia del 101 y tampoco habr fase de pruebas
ni alegatos de conclusin ya que se dicta una sentencia anticipada.
Puede que aun alegado excepciones previas se dicte sentencia anticipada. Por
ej. En el caso en que se formulen excepciones previas por inepta demanda, el
juez corre traslado al demandante para que haga lo pertinente y por la
lateralizacin se puede subsanar lo exceptuado, pero en este caso igual hay

115

lugar a sentencia anticipada que declara el incumplimiento y ordena la entrega


del bien.
3. ANTECEDENTES:
Este proceso antes se usaba cuando era muy difcil lograr la restitucin de inmueble
arrendado, porque las normas estaban dispuestas para proteger al arrendatario.
EJ. Se celebraba un contrato de compraventa (ficticio la mayora de veces) y luego
no se cumpla con la obligacin de entregar el bien al adquirente, quien promova el
proceso de entrega de dicho bien, y si el demandado no se opona, se dictaba
sentencia que ordenaba la entrega del tradente
! Actualmente el legislador previene esa circunstancia y habla sobre la diligencia
de entrega y estipula que si aparece en la diligencia una persona que alegue
que es arrendataria y logra demostrar que ese contrato de arrendamiento es
anterior a la inscripcin en el registro pblico, el demandante o adquirente que
tiene una sentencia a su favor, no va a poder lograr la entrega fsica del bien,
pues se trata de una entrega simblica.

*El desahucio es muy importante y quien lo realiza es el propietario segn el


art. 520 C.CO. As mismo el art. 518 C.CO le otorga una seguridad al
arrendatario de un inmueble comercial que lleva ocupando el bien por lo menos
2 aos, pues no se le puede dar por terminado el contrato por el solo
vencimiento del plazo (salvo que haya incumplimiento) salvo algunas
excepciones (negocio sustancialmente diferente, reparaciones, demolicin)

Cuando la sentencia ordene la entrega, se aplicar lo dispuesto en los


artculos 337 a 339. Al practicarse la entrega no podr privarse de la tenencia al
arrendatario que pruebe siquiera sumariamente, ttulo emanado del tradente,
siempre que sea anterior a la tradicin del bien al demandante .

Los artculos 337-339 se refieren a la diligencia de entrega y su mecnica como


consecuencia de la accin reivindicatoria, restitucin de inmueble arrendado o
entrega por el tradente al adquirente.
Este proceso se enerva si se prueba sumariamente que hay arrendador con
ttulo anterior a la tradicin.
Al practicarse la entrega no podr privarse de la tenencia al arrendatario que
pruebe siquiera sumariamente, ttulo emanado del tradente, siempre que sea
anterior a la tradicin del bien al demandante.

En esta diligencia mediante prueba sumaria se puede probar la calidad de


arrendatario.

C. Proceso de impugnacin de actos de asambleas de accionistas,


juntas directivas o de socios:

Est regulado por el art. 421 CPC:

116

ARTCULO 421. Impugnacin de actos de asambleas, juntas directivas o de


socios. La demanda de impugnacin de actos o decisiones de asambleas de accionistas o
de juntas directivas o de socios de sociedades civiles o comerciales, slo podr proponerse
dentro de los dos meses siguientes a la fecha del acto respectivo, y deber dirigirse contra
la sociedad; si se tratare de acuerdos o actos sujetos a registro, el trmino se contar
desde la fecha de la inscripcin.
En la demanda podr pedirse la suspensin del acto impugnado; el juez la decretar si
la considera necesaria para evitar perjuicios graves y el demandante presta caucin en la
cuanta que aqul seale. Este auto es apelable en el efecto devolutivo.

1. OBJETO: impugnar una decisin proferida por esos rganos. Se puede pedir:
a) Que se declare ineficaz el acto por haberse dado en contravencin de lo dispuesto
en el cdigo art. 186.
b) Que se declare nulidad absoluta, por falta de mayoras o violacin al objeto social:
c) Que se declare la nulidad relativa segn el art. 900 C.CO anulabilidad.
d) Que se declare la inoponibilidad
Art. 190.Decisiones ineficaces, nulas e inoponibles. Las decisiones tomadas en
una reunin celebrada en contravencin a lo prescrito en el artculo 186 sern ineficaces;
las que se adopten sin el nmero de votos previstos en los estatutos o en las leyes, o
excediendo los lmites del contrato social, sern absolutamente nulas; y las que no
tengan carcter general, conforme a lo previsto en el artculo 188, sern inoponibles a los
socios ausentes o disidentes.
2. LEGITIMACION:

Activa:
Administradores
Socios ausentes o disidentes
Revisores fiscales
Pasiva:
La sociedad que expidi la actuacin que se pretende atacar

3. COMPETENCIA:
Con el decreto 2273 de 1989 se dispuso la creacin de los jueces especializados en
tema de comercio que tiene el mismo rango que un juez del circuito, en el art. 4 se
habla de la cuanta (factor objetivo). Es complejo puesto que en el art. 2 del decreto
2273 del 89 se dice que le corresponde al juez civil del circuito.
Segn Hernndez la competencia no siempre est en cabeza del juez del circuito
especializado en materia comercial, cuando no existan estos, no implica que conocern
los jueces civiles del circuito sino que podr conocer un juez municipal o de circuito
dependiendo de las reglas generales.
Depende de las pretensiones:
a) Si son solo pretensiones declarativas (ineficacia, inoponibilidad, nulidad): a partir
de la ley 446 de 1998 la superintendencia tiene facultades para actuar como
juez en estos casos y se evacuaran como verbal sumario en nica instancia, por
lo tanto le puede corresponder al juez civil del circuito porque tiene clausula
general de competencia.

117

b) Si se acumulan pretensiones de condena (pide pago de perjuicios): no puede


conocer de ello la superintendencia, deber conocer el juez civil municipal o del
circuito y se ventila por un abreviado.
! Cuando se acude a las reglas generales, se debe hacer el examen de los
distintos factores, esto solo cuando se acumule una pretensin de condena pues
existe cuanta. Cuando solo se presenten pretensiones de carcter declarativo la
competencia est en cabeza del juez civil del circuito quien tiene clausula
general de competencia.

Con el CGP conoce en primera instancia el juez civil del circuito segn el art. 20 #8.
!

No se pueden impugnar por medio de este proceso las declaraciones de


asociaciones, fundaciones o corporaciones por va del abreviado puesto que no
se puede acudir a ella. Si estaba sujeto a registro son 2 meses a partir de la
fecha del registro.
4. TERMINO DE CADUCIDAD: 2 meses desde el momento en que se emite el acto.
5. MEDIDAS CAUTELARES:
CPC: con la demanda se puede pedir la suspensin provisional del acto impugnado,
se habla de una medida de carcter patrimonial.
CGP:
La medida cautelar genrica o innominada.
Segn Hernndez: esta medida es residual, pues solo procede si no procede
la que en forma taxativa y nominada estableci el legislador.
Suspensin provisional del acto impugnado
Si se acumula una pretensin indemnizatoria procede la inscripcin de la
demanda
6. PARTICULARIDADES:

Si el acto lo profiere una corporacin, una asociacin o una fundacin, en aras


de evitar una nulidad por darle trmite a la demanda que no se debe, hoy en
da ese acto no se discute por la va de un abreviado, sino por la va de un
ordinario. Por qu? Porque el legislador no ha previsto un cause especial para
impugnar que sea proferido por una persona jurdica distinta a una sociedad
civil o comercial, entonces se rinde un trmite de un ordinario y adems como
no hay sanciones por analoga, el proceso no estara sometido al termino de
caducidad de los 2 meses. Tampoco procedera la medida cautelar prevista para
la impugnacin de actos de asambleas etc., porque las medidas cautelares eran
taxativas. Si hoy en da se inicia un proceso para impugnar un acto de una
corporacin y dems si se puede pedir la medida cautelar pero si se acumula
una pretensin indemnizatoria se pide la inscripcin de la demanda y tambin
la prevista en el art. 590 literal C es decir la genrica, se pedir la suspensin
provisional del acto, esto ltimo no se hace siguiendo el procedimiento de
impugnacin para los actos de asambleas.

118

D. Proceso de pago por consignacin:


1. OBJETO: que se declare vlido el pago judicial que quiere hacer el pretendiente aun
con oposicin del resistente. Se acude cuando hay mora creditoris, es decir hay
renuencia por parte del acreedor para recibir lo que es debido.
ARTICULO 1626. DEFINICION DE PAGO. El pago efectivo es la prestacin de lo que se
debe.
ARTICULO 1627. PAGO CEIDO A LA OBLIGACION. El pago se har bajo todos respectos
en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en los casos especiales
dispongan las leyes. El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba,
ni an a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.

En este proceso se tienen en cuenta las siguientes normas sustanciales:

ARTICULO 1656. VALIDEZ DEL PAGO POR CONSIGNACION. Para que el pago sea
vlido no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es vlido
an contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin.
ARTICULO 1657. DEFINICION DE PAGO POR CONSIGNACION. La consignacin es el
depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del
acreedor a recibirla, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.

Antes de iniciar el proceso, se debe enviar una oferta formal del pago previa
a nuestro eventual demandado y debe cumplir con los siguientes requisitos
previstos en el art. 1658 C.C:

1. Que sea hecha por una persona capaz de pagar.


2. Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o a su legtimo representante.
3. Que si la obligacin es a plazo, o bajo condicin suspensiva, haya expirado el plazo o se haya
cumplido la condicin.
4. Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido.
5. Que el deudor dirija al juez competente un memorial manifestando la oferta que ha hecho al
acreedor, y expresando, adems, lo que el mismo deudor debe, con inclusin de los intereses
vencidos, si los hubiere, y los dems cargos lquidos; y si la oferta de consignacin fuere de
cosa, una descripcin individual de la cosa ofrecida.
6. Que del memorial de oferta se confiera traslado al acreedor o a su representante.
7.
8.
Art. 640 Suscripcin de ttulos por mandatarios o representantes.
Cuando el suscriptor de un ttulo obre como representante, mandatario u otra calidad
similar, deber acreditarla.
9.
La representacin para suscribir por otro un ttulo valor podr
conferirse mediante poder general o poder especial, que conste por escrito.
10.
No obstante, quien haya dado lugar, con hechos positivos o con
omisiones graves, a que se crea, conforme a los usos del comercio, que un
tercero est autorizado para suscribir ttulos en su nombre, no podr oponer la
excepcin de falta de representacin en el suscriptor.
11.

12.
Se asume que con el interlocutor que ha realizado los negocios, tiene la
capacidad de comprometer a la empresa. No se podr oponer excepcin de falta de
representacin en el suscriptor
13.
14.
Una vez se hace la oferta y si no hay respuesta alguna, se formula la demanda
acompaada del anexo de la oferta (requisito formal). Si no se adjunta se inadmite, si

119

el juez no lo hiso se invoca como excepcin previa, tambin se invoca como excepcin
de mrito.
15.

2. COMPETENCIA: segn la cuanta puede ser municipal o circuito, tambin se aplica el


fuero concurrente (domicilio del demandante o cumplimiento de obligaciones)
16.
3. SI GUARDA SILENCIO: se dicta sentencia anticipada en su contra porque no se opuso
o cuando el demandante haya consignado la suma de dinero o este presto a entregar
el bien con el que pretende pagar.
17.
18.
19.
20. 22 de septiembre de 2014

21.
22.Preguntas:
1. Beneficios en el proceso ejecutivo
2. Que tramite se la da ala excepcin mixta en el cgp
3. Qu pasa cuando en el proceso ejecutivo se invoca la prescripcin adquisitiva como
excepcin de mrito
23.Respuestas:
1. Pgina 23.
2. Se les da el trmite de excepciones de mrito
3. Se le correr traslado al demandante de esas excepciones, con el CGP la norma dice que si
el juez encuentra probado los hechos que configure una transaccin, cosa juzgada,
caducidad, prescripcin extintiva, falta de legitimacin en causa debe proferir sentencia de
inmediato. Si a juicio del juez est acreditada la prescripcin extintiva para que l pueda
resolver no podr dictar sentencia anticipada. La estructura:
24.
Presentacin de la demandael demandado invoca la excepcinle corre traslado al
demandante pero todava no est probadael demandante dice: que aun a primera vista
se evidencia que se interrumpi la prescripcin (basta enviar el requerimiento antes que se
consuma la prescripcin tiene origen en el derecho laboral). En el art. 278#3 se establece
esto. Se convoca a la audiencia inicial del 372 se convoca la audiencia del 373 practica
de pruebasalegatos de conclusin --- sentencia. A pesar del art. 278 #3 no podr dictar
sentencia anticipada en esas condiciones.
25. La inscripcin de la demanda procede como medida cautelar cada vez que se acumulan
pretensiones indemnizatorias aunque el proceso no incluya derechos reales principales
sobre el bien.
26.

27.

Presentada la demanda:

A. Si el demandado no se opone: en principio da lugar para que el juez profiera


sentencia en contra del demandado. Hay minucias que se deben desarrollar:
28.
Si dentro del trmino de traslado no se opone en principio se va a dictar
sentencia en su contra pero no de manera inmediata, porque el demandante debe
consignar dentro de los 5 das siguientes al vencimiento del trmino de traslado la
suma de dinero con que iba a pagar la obligacin si lo debido era una suma de dinero.
Si eran algo diferente de dinero, es decir un bien, se fijara una fecha y hora para una
diligencia para la entrega de tales bienes:
a) Si se consigna la suma de dinero o entrega los bienes el juez dicta sentencia.
120

b) Si no consigna o si no entrega los bienes tambin se dicta sentencia en la que


niega el pago por consignacin o declara no valido el pago por consignacin,
porque no se hiso. La norma trae unas disposiciones que dan lugar si se hace a
una interpretacin literal a llegar unos resultados no queridos, porque la norma
dice que:
Si el demandado no concurre a recibirlos: se designa un secuestre a quien se
le entregan los bienes y se dicta sentencia que declara valido el pago por
consignacin
Si el demandado si concurre pero se niega a recibir los bienes dice que
tambin se dictara sentencia esta es la impropiedad, una cosa es que el
demandado no concurra y otra es asimilar el hecho de que no vaya a que si
vaya y que se niegue a recibir porque los bienes no cumple con la calidad y
caractersticas debidos, la ley procesal no distingue.
29.
Si va y se niega a recibir el juez no debera dictar sentencia porque la
negacin es por razn a que la calidad de las cosas se puede ver a simple
vista y no corresponde con lo debido, el juez debera negar el pago por
consignacin porque no se satisfizo la obligacin en los trminos en
los que dijo el demandante. Hay cosas que no son tan simples, ej. Tela y
se llama a un perito para que resuelva la situacin.
B. Si el demandado se opone: el pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor, le
corresponder al juez luego de haber tramitado el proceso, dictar sentencia y el
como juez debe ponerle fin a ese estado de incertidumbre, diciendo si en efecto haba
lugar a acoger la postura del demandado cuando se opuso o por el contrario si fue
infundada y declara valido el pago, el hecho de oponerse no significa que por eso se
frena la accin. Si se opone en el trmino de traslado formulando excepciones
de mrito, aun as el demandante debe consignar las sumas de dinero a rdenes del
juzgado si son bienes se decreta el secuestro autnomo de los bienes y se fija fecha y
hora para llevar a cabo diligencia, de lo contrario si no se hace esta diligencia se dicta
sentencia que declara no vlido el pago por consignacin, pero si se entrega el dinero
y si se pueden secuestrar los bienes el proceso sigue su cauce normal, (recordar la
estructura macro de un proceso abreviado: de lo que diga el demandado le corren
traslado al demandante, vencido el termino de traslado, se convoca audiencia del
101, luego se practican pruebas, alegatos de conclusin y sentencia que no declara
vlido el pago o declara valido el pago).

E. Proceso de rendicin de cuentas:


1. OBJETO: no es que se condene al demandado a pagar unas sumas favor del
demandante (puede ser una consecuencia) el objeto inmediato es que se determine
quin le debe a quien y cuanto, porque puede terminar debindole al demandado el
propio demandante. Hemos hablado del juramento estimatorio 14
14 No nace con el CGP, estaba previsto para la rendicin de cuentas (Art. 211 CPC) y procesos ejecutivos por
obligacin de dar o hacer en el que se estima bajo juramento en una suma mensual fija los perjuicios
moratorios que dice haber sufrido el demandante. El CGP extiende esto a todos los supuestos en los que se
reclamen perjuicios, indemnizaciones, frutos mora, etc.

121

30.
Clases:
1. Rendicin de cuentas provocada: normalmente el proceso es resultado de una
rendicin de cuentas provocada.
31.
Ej. Contratamos a Gabriel para que nos administre los negocios porque
nos vamos a estudiar fuera del pas, y el a nombre de nosotros empieza a llevar
a cabo todas esas gestiones, es nuestro gestor. Cuando volvemos le decimos a
Gabriel que nos rinda cuentas de la gestin, pero l no las rinde o no nos
convence lo que l dice, entonces iniciamos un proceso de rendicin de cuentas
provocada, no porque voluntariamente Gabriel lo haga.
32.
La gran mayora de las veces lo que se busca es que como resultado es
que se pag una determinada suma, pero no siempre, pero el proceso se puede
iniciar para que se determine que como producto de la gestin que realizo
Gabriel en nombre de nosotros, nosotros le debemos 30 millones, el inters es
evitar que Gabriel nos demande pero no como resultado de la gestin, si no
invocando un vnculo laboral en donde la suma de los 30 puede aumentar.
2. Rendicin de cuentas espontanea: en ese mismo caso Gabriel nos llama y
renuncia al cargo como gestor, pero no le queremos recibir las cuentas,
entonces Gabriel rinde cuentas de manera espontnea, acude a los estrados
judiciales para decirle al juez para estimar que en tal gestin las cuentas son X o
Z y como consecuencia nosotros le debemos a l o l nos termina debiendo a
nosotros. En este caso puede suceder que el aparezca como demandante pero
puede ser deudor de nosotros.
2. COMPETENCIA: un juez civil municipal o del circuito, dependiendo del monto de las
cuentas que pretende que rendir uno o que desea rendir el otro. Desde el punto de
vista territorial aplica el fuero concurrente a favor del demandante (lugar de domicilio
del demandado como regla general o lugar previsto para el cumplimiento del contrato
o el lugar donde se haya llevado a cabo la gestin principal de los negocios). Art. 23
#12
33.
12. De los procesos sobre rendicin de cuentas conocer tambin el juez que
corresponda al centro principal de la administracin.

3. FORMALIDADES DE LA DEMANDA:
34. Se presenta y all se estima bajo juramento el monto de esas cuentas,
35.
Pretensiones:
1. Seor juez declare que el demandado Gabriel est obligado a rendirnos
cuentas de su gestin.
2. Declare que como consecuencia de esas cuentas Gabriel nos debe la suma X o
nosotros le debemos la suma Z. Esa suma se estima bajo juramento
4. ACTITUDES PROCESALES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO15:
36.Este es un proceso en el que se reflejan muchas minucias se ve la carpintera
procedimentalista,

15 Recurso de queja: es un recurso ordinario lleno de minuciosidades. Se interpone un recurso de reposicin


y en subsidio que se expidan copias para efectos de la queja. Se pagan las copias dentro de los 5 das
siguientes a la fecha en que el secretario digan que estn listas. Una vez diga que estn listas se formula la
demanda dentro de los 3 das siguientes porque de lo contrario declaran desierto el recurso etc.

122

1. El demandando no se opone a la obligacin de rendir cuentas, ni objeta el


monto que de esas cuentas hiso el demandante, ni propone excepciones
previas:
37.Se dicta un auto que declara probadas las cuentas que presenta el
demandante, este auto es inapelable y presta merito ejecutivo.
38.Respecto de las excepciones previas, si se proponen (revisar proceso de
entrega por el tradente al adquirente) no le pueden proferir ninguna sentencia
en su contra, porque de esta excepcin le corre traslado al demandante, pero
si se alega un aspecto formal, el demandante dentro del trmino resuelve
esta situacin y el juez debera declarar a travs de un auto resuelta esta
excepcin previa y dicta auto en el que declara vlidas las cuentas que
presento el demandante.
2. El demando se opone a la obligacin de rendir cuentas: se surte todo el
trmite de un proceso abreviado (repasar) en la sentencia el juez resolver las
excepciones y las pretensiones, puede darle la razn al demandado
declarando validas todas o algunas excepciones de mrito y en consecuencia
declara que no estaba obligado a rendir cuentas y si esa sentencia queda en
firme se acaba el proceso. Pero puede suceder todo lo contrario que el juez
puede decir que no se acogen las excepciones de mrito y dice que si se
estaba obligado a rendir cuentas una vez quede en firme el juez brinda un
tiempo prudencial para que las rinda:
a) No las rinde: el juez dicta un auto en el que declara probadas las cuentas
que presento el demandante
b) Las rinde: de ello le corre traslado al demandante quien:
a. No las objeta: se dicta un auto que declara vlidas las cuentas
presentadas por el demandado que hace trnsito a cosa juzgada,
presta merito ejecutivo etc.
b. Si las objeta: se abre un incidente para ver quin tiene razn si las
cuentas del demandante o las cuentas del demandado, el juez se
apoya en un dictamen pericial, este incidente hoy en da se
resuelve mediante otra sentencia, en donde se dice que cuentas
acoge del dte o ddo.
39.Lo peculiar: existen 2 sentencias en una misma instancia la que
dice que el demandado si estaba obligado a prestar cuentas y la
que resuelve el incidente como producto de la objecin que formulo
el demandante. Vicisitudes
3. No se opone a la obligacin de rendir cuentas pero objeta la estimacin que
de las cuentas hace el demandante: la lgica le indica a uno que se le debe
decir al juez cuando se objeta tal estimacin mas no se dice que no es que no
exista un vnculo, para controvertir esto se debe aportar las cuentas que se
estiman que son correctas, pero la norma no opera as hoy en da el basta
decir que se objeta la estimacin de la cuentas que hace el demandante
aunque no se desconoce la obligacin que se tiene con el demandante,
vencido el termino de traslado (10 das), el juez dicta un auto donde dice
como usted hiso eso ahora yo le corro traslado para que usted rinda las
123

cuentas sr. Demandado, la lgica es que en la contestacin de la demanda se


controviertan las cuentas, pero no es as, y que puede pasar dentro del
trmino de traslado:
a) No las rinde: dictan auto en el que se declara terminado el proceso y el
juez acoge las cuentas presentadas por el demandante.
b) Las rinde: se corre traslado al demandante
a. no objeta: se dicta un auto que declara probadas las cuentas y se
hace trnsito a cosa juzgada etc.
b. objeta: se abre un incidente para dilucidar cuales son las cuentas
correctas.
40.
Hay un instrumento procesal para que las partes envueltas en un conflicto de
esta naturaleza puedan solucionarlo y ese el de la rendicin de cuentas.
41.

Hemos visto 5 procesos abreviados:


1) restitucin
inmueble
arrendado
2) pago por consignacin
3) entrega por el tradente al
adquirente
4) rendicin de cuentas
5) impugnacin de actos.

6)
7)
8)
9)

F. Proceso de acciones posesorias (posesorios):


10)

Art. 408 #2

11)
2. Interdictos para recuperar o conservar la posesin, y el reconocimiento de las
indemnizaciones a que hubiere lugar.

12)

Tienen que ver con los procesos Romanos

INTERDICTO RECOUPERANDI: hubo despojo


INTERDICTO RETINANDAE: hubo perturbacin de la posesin
1. OBJETO: depende
a. Nos despojaron: se
quiere recuperar la posesin de la hemos sido
despojados
b. Si nos perturban en el ejercicio posesin: que cesen los actos perturbatorios
de la posesin
Se ventila en la estructura de un abreviado.
2. COMPETENCIA: depende de cmo se determine la competencia segn el art. 20
#6 CPC:
13)
6. En los procesos posesorios, por el valor del bien objeto de la perturbacin o el
despojo.

14)
15)
Respecto de lo anterior se debe tener en cuenta tambin que se puede
acumular la pretensin inherente al pago de indemnizaciones, hasta antes de la
expedicin de la ley 1395 del 2010 y luego en el art. 30 literal b del CGP no se
124

poda obviar la conciliacin extrajudicial en un proceso de esta naturaleza, porque


no proceda ab initio medidas cautelares ahora si porque se puede hacer valer una
pretensin indemnizatoria, despus de la expedicin de la 1395 y el art. 590 lit. B
CGP, procede la inscripcin de la demanda con lo cual se puede obviar la
conciliacin extra judicial en derecho.
16)
Juez civil municipal o del circuito el juez del lugar de ubicacin de los
bienes de modo privativo. Art. 23#10
17)
ARTICULO 972. ACCIONES POSESORIAS. Las acciones posesorias tienen por
objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races, o de derechos reales
constituidos en ellos.
18)
ARTICULO 974. TITULAR DE LA ACCION POSESORIA. No podr instaurar una
accin posesoria sino el que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao
completo.
19)
ARTICULO 976. PLAZOS DE PRESCRIPCION. Las acciones que tienen por
objeto conservar la posesin, prescriben al cabo de un ao completo, contado desde el
acto de molestia o embarazo inferido a ella. Las que tienen por objeto recuperarla
expiran al cabo de un ao completo, contado desde que el poseedor anterior la ha
perdido.
20)
Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, se contar este ao desde el
ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad. Las reglas que
sobre la continuacin de la posesin se dan en los artculos 778, 779 y 780 se aplican a
las acciones posesorias.
21)
Estas normas de derecho sustancial se llevan al campo del derecho procesal y ya se
advierte los 2 presupuestos que son menester satisfacer para que se pueda aplicar con xito la
pretensin.

1. La persona que instaura la demanda, haya posedo el bien mnimo 1 ao


2. Entre el momento en que es perturbado o pierde la posesin y el momento en que
presenta la demanda no haya pasado ms de 1 ao
22)

En este tipo de asuntos no se discute dominio se discute posesin:

3. LEGITIMACIN: Est legitimado en causa el poseedor no necesariamente el


propietario porque no se discute el dominio
23)
ARTICULO 979. JUICIOS POSESORIOS. En los juicios posesorios no se tomar
en cuenta el dominio que por una o por otra parte se alegue. Podrn con todo, exhibirse
ttulos de dominio para comprobar la posesin, pero slo aquellos cuya existencia pueda
probarse sumariamente; ni valdr objetar contra ellos otros vicios o defectos que los
que puedan probarse de la misma manera.
24)
ARTICULO 981. PRUEBA DE LA POSESION DEL SUELO. Se deber probar la
posesin del suelo por hechos positivos de aquellos a que slo da derecho el dominio,
como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las
plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el
consentimiento del que disputa la posesin. Qu pasa si una persona viene

poseyendo un bien pero no llevaba mnimo 1 ao?:

125

25)
ARTICULO 984. DERECHO DE RESTABLECIMIENTO POR DESPOJO. Todo el que
violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea de la mera tenencia, y que
por poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, o por otra
causa cualquiera, no pudiere instaurar accin posesoria, tendr, sin embargo,
derecho para que se restablezcan las cosas en el estado en que antes se
hallaban, sin que para esto necesite probar ms que el despojo violento, ni se
le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en seis
meses. Restablecidas las cosas y asegurado el resarcimiento de daos, podrn
intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que correspondan.

26)
Si una persona est en esas condiciones, no queda desprotegido puede
incoar la accin, pero el trmino ser de 6 meses.
4. ESTRUCTURA: estructura propia del abreviado
5. NORMA QUE LO REGULA:
27)

ARTCULO 416. Posesorios. En los procesos posesorios, decretada la


restitucin del inmueble, se dar aplicacin a lo dispuesto en los artculos 337 a 339, si
fuere el caso. Es el nico inciso que hace referencia al despojo.

28)

En la sentencia que ordene cesar la perturbacin o dar seguridad contra un


temor fundado, el juez prohibir al demandado los actos en que consista la
perturbacin o se funde el temor, bajo apercibimiento de que por cada infraccin a
dicha orden deber pagar de dos a diez salarios mnimos mensuales a favor del
demandante. La solicitud para que se imponga el mencionado pago deber formularse
dentro de los treinta das siguientes a la respectiva contravencin y se tramitar como
incidente. El auto que d traslado de la solicitud, se notificar como lo indican los
numerales 1 y 2 del artculo 320. Se ocupa de los efectos de la sentencia por

perturbacin, se impone una obligacin de no hacer, si no se instaura


incidente se pierde la oportunidad.
6. ACTITUDES PROCESALES QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO:
a. Oponerse
b. Alegar derecho de retencin, para lo que est obligado a estimar
razonadamente el monto de las mejoras que alega
7. PARTICULARIDADES: si a una persona la despojan de la posesin de su bien
tiene en principio una accin policiva (querella), hay procesos policivos de distinta
ndole (carcter penal, civil, etc.) en los de carcter civil se encuentra la que antes
se conoca como lanzamiento por ocupacin de hecho, ya no se llama as
porque en la C-241 DE 2010 declar inexequible y modifico el decreto 1992 de
1930 y ahora quedo subsumido en lo que se conoce como un proceso policivo de
perturbacin de la posesin, esto se cumple siguiendo los lineamientos del
cada cdigo de polica que los expide la asamblea departamental. Se tienen en
principio 30 das para incoar esta querella luego de esos 30 das se tiene la accin
posesoria. Si pasa 1 ao se hace uso de la accin reivindicatoria (se evacua por
ordinario).

126

G. Proceso de servidumbre
1. OBJETO: puede ser mltiple:
a. Lo que se quiere es que imponga una servidumbre
b. Lo que quiere es que se extinga una servidumbre
c. Lo que quiere es que se modifique una servidumbre que ya existe.
2. COMPETENCIA: municipal o del circuito dependiendo de la cuanta art.20 #8
29) 8. En los procesos de servidumbres, por el valor del avalo catastral del predio sirviente.

3. LEGITIMACIN:
Titular de derechos reales principales sobre el bien.
Poseedor que venga poseyendo mnimo 1 ao el bien
Si lo que se quiere es imponer la servidumbre el legitimado por activa es el
titular del predio dominante, si lo que se pretende es la modificacin de la
servidumbre el que est legitimado es uno u otro, cuando tiene por objeto la
extincin el legitimado sera el titular del predio sirviente.
4. PARTICULARIDADES: es ineludible practicar una inspeccin judicial, para realizar esa
diligencia se apoya en un perito, por qu es indispensable:
1. Es la persona que orienta al juez acerca de por dnde puede pasar la
servidumbre
2. El perito debe dictaminar acerca del monto de los perjuicios que debe soportar
el titular del predio dominante y por lo tanto del valor de la indemnizacin que
debe pagar el titular del predio sirviente.
30)
Quien gana el pleito (demandante) es condenado a pagar una suma
de dinero al demandado, por perjuicios porque no puede explotar ese bien por la
servidumbre
5. MEDIDCA CAUTELAR: inscripcin de demanda art. 592 CGP.
31)
ARTCULO 415. Servidumbres. En los procesos sobre servidumbres deber
citarse de oficio o a peticin de parte, a las personas que tengan derechos reales
principales sobre el predio dominante y sirviente, de acuerdo con el certificado del
registrador de instrumentos pblicos que se acompaar a la demanda.
32)
No se podr decretar la imposicin, variacin o extincin de una servidumbre,
sin antes practicar una inspeccin judicial con intervencin de peritos sobre los
inmuebles materia de la demanda, a fin de verificar los hechos que le sirven de
fundamento. En los dos primeros casos, los peritos debern dictaminar necesariamente
sobre la forma y trminos en que la servidumbre ha de imponerse o variarse.
33)
A las personas que se presenten a la diligencia de inspeccin y prueben
siquiera sumariamente posesin por ms de un ao sobre cualquiera de los predios, se
les reconocer su condicin de litisconsortes de la respectiva parte. Al decretarse la
imposicin, variacin o extincin de una servidumbre, en la sentencia se fijar la suma
que deba pagarse a ttulo de indemnizacin o de restitucin, segn fuere el caso.
Consignada aqulla, se ordenar su entrega al demandado y el registro de la sentencia,
que no producir efectos sino luego de la inscripcin.
34)

35)

24 de septiembre de 2014

36)

Observaciones generales respecto de lo que ha cambiado en los procesos de:

A. Servidumbres:

127

37)
Cuando se habla de dictamen pericial se prefiere el dictamen de parte, este
tiene origen en un sistema dispositivo es comn en el derecho Anglosajn, es
extico en un sistema inquisitivo como el nuestro. En el proceso de servidumbres
hoy en da es menester practicar la inspeccin judicial al bien y hacerse
acompaar de peritos.
38)
Art. 376 CGP dice que a la demanda que pretenda la imposicin, extincin, o
modificacin de una servidumbre deber acompaarse el respectivo dictamen. Esto
podra dar lugar a que se ponga en entre dicho el acceso a la justicia de la persona
que pretende eso en las servidumbre, si no se acompaa del dictamen el juez dicta
un auto en el que inadmite la demanda y nos da 5 das so pena de rechazo, pero
no se tuvo en cuenta que esas personas de las que se predica la servidumbre estn
en conflicto, no ser fcil la imposicin de la servidumbre, porque puede que la
persona nos saque con escopeta. Existe una asistematizacion. Tambin para
poder indicar cul ser el monto de la indemnizacin, debe entrar, pero si no ha
podido ingresar al predio, ese es un problema, adems se incrementan los costos
de acceso a la justicia.
39)
Antes se poda pedir el dictamen pericial dentro del proceso, ahora se llega
con el dictamen elaborado a menos que se llegue con la solicitud de amparo de
pobreza.
B. Rendicin de cuentas:
40)
El 418 CPC est mal diseado, porque si la parte demandada en una de esas
distintas hiptesis no se opone sino que se objeta la estimacin de las cuentas que
hace el actor hoy en da no est obligado a aportar las cuentas que l dice que son
las correctas y el cgp subsana ese hierro en el 379 #3:
41)
3. Para objetar la estimacin el demandado deber acompaar las cuentas con
los respectivos soportes.

42)
Es una regulacin legal adecuada, si se objeta, se hace en el trmino de
traslado y se acompaa de los soportes debidos, esto podra no inferirse.
C. Impugnacin de actos de asamblea, junta directivas o de socios:
43)
Hoy en da est concebido para controvertir los actos proferidos por los
asamblea, juntas directivas o de socios pero de sociedades comerciales, pero no
para los otros corporaciones, asociaciones o fundaciones, el CGP reformula el
enunciado y da va libre para que a travs de ese proceso tambin se pueda
impugnar los actos de asociaciones etc. por que el Art. 382:
44)
La demanda de impugnacin de actos o decisiones de asambleas, juntas
directivas, juntas de socios o de cualquier otro rgano directivo de personas jurdicas de
derecho privado

128

45)
Con ese enunciado se es mucho ms amplio y quedan cobijadas las
impugnaciones de corporaciones, asociaciones y fundaciones.
D. POSESORIOS:
46)
Artculo 377 CGP incluye no solo los procesos posesorios que vimos, sino
tambin los que se incluyen el cdigo civil:
47)
3. Si la demanda se dirige a precaver el peligro que se tema de ruina de un
edificio, de un rbol mal arraigado u otra cosa semejante, el demandante podr pedir, en
cualquier estado del proceso, que se tomen las medidas de precaucin que fueren
necesarias. Formulada la solicitud acompaada de dictamen pericial, el juez proceder
inmediatamente al reconocimiento respectivo; si del examen resulta un peligro inminente,
en la diligencia dictar sentencia y tomar las medidas que fueren necesarias para
conjurarlo.

48)
Tener presente: medidas cautelares propiamente dichas y los anticipos de
sentencia son diferentes, pues la detencin preventiva que tiene carcter penal y
de medida cautelar en realidad, es un anticipo al igual que los alimentos
provisionales. El problema es el anticipo judicial de sentencia, surge de la medida
cautela innominada,
porque no hay mayor control, se queda sujeto a la
subjetividad del juez y esto no se puede controlar.
49)
La superintendencia
impugnacin ART. 24. CGP.
50)

tiene

competencia

dentro

de

los

procesos

de

Con el CGP:

51)
Demanda Notificacin Traslado Contrarrplica Audiencia inicial 372
Audiencia 373
52)
En los proceso que sea indispensable practicar una inspeccin judicial, se
debe practicar antes de que se fije fecha para la audiencia de instruccin, para que
al llegar a esa audiencia esa diligencia ya se haya practicado, pero tambin se
puede hacer valer en los procesos de servidumbres y eventualmente posesorios, el
CGP le da al juez y a los intervinientes cierto margen, si al practicar la inspeccin
judicial de una vez se pueden practicar las otras pruebas, practicadas correr
traslado para alegar de conclusin y dictar sentencia, se puede hacer si la
circunstancia lo permite, como una de las reglas que surgen de la regla de la
oralidad es la concentracin pues evacue la mayor cantidad de actividad procesal
en una sola audiencia. Art. 376
53)

Pargrafo. Si el juez lo considera pertinente, adelantar en una sola audiencia en


el inmueble, adems de la inspeccin judicial, las actuaciones previstas en los artculos
372 y 373, y dictar sentencia inmediatamente, si le fuere posible.

54)

Acabamos abreviados!

129

o VERBALES:
55)
Seguirn siendo verbales en el CGP, pueden ser procesos verbales de mayor
y menor cuanta.
56)
Presentacin de la demanda Auto admisorio Se notifica al demandado Se
corre traslado Contrarrplica audiencia de conciliacin audiencia instruccin
sentencia
57)

Verbal no es sinnimo de oralidad, son procesos dictados.

58)
Estos sealados de manera taxativa en el cdigo en el art. Art. 427 cpc y los
divide en consideracin a su naturaleza y en consideracin a su cuanta:
59)

En consideracin a su naturaleza:

60)
1. Nulidad y divorcio de matrimonio civil y separacin de cuerpos o
de bienes cuando no sea por mutuo consentimiento.art. 140 c.c
61)
2. Privacin, suspensin y restablecimiento de la patria potestad o de la
administracin de bienes del hijo y remocin del guardador.
62)
3. La interdiccin por disipacin y rehabilitacin del interdicto. Modificado por
el art. 41, Ley 1306 de 2009.
63)

4. Los previstos en el artculo 5 del Decreto 2610 de 1979.

64)
5. Las controversias que se susciten sobre los derechos de autor y las
conexas de que trata el artculo 242 de la Ley 23 de 1982, que no correspondan a
las autoridades administrativas.
65)

6. La cesacin de los efectos civiles de los matrimonios religiosos.

A. PROCESO DE DIVORCIO:
66)

Si una pareja hoy en da se quiere divorciar las alternativas son:

a) Si se quieren divorciar de mutuo acuerdo se hace ante notaria, se requiere de


abogado que elabora la escritura pblica en la cual se recoge la voluntad de los
consortes en el sentido de querer ponerle fin a su vnculo matrimonial. Cobija todo, no
simplemente divorciarse de mutuo acuerdo para ponerle fin al conflicto entre las
partes, este acuerdo debe ser integral, no solo para ponerle fin al estado civil, sino
que se debe recoger tambin como quedara el rgimen de visitas, la cuota
alimentaria, liquidacin de la sociedad conyugal, si no lo hay no se pueden divorciar
de mutuo acuerdo.
b) Pueden estar de acuerdo y no pagar, entonces se hace ante un juez, la administracin
de justicia no genera ese tipo de obligaciones, cuando se tramita ante el juez el de la
jurisdiccin, se le imprime el trmite de un proceso de jurisdiccin voluntaria,
130

tambin es un acuerdo integral, lo contencioso es la ltima respuesta, ser verbal de


mayor y menor cuanta, se est en presencia de un divorcio contencioso.
c) Desde la ley 446 de 1998 que elevo al rango de legislacin permanente a la mayora
de las normas del decreto 2651 de 1991 de descongestin y dispuso otros aspectos,
el legislador dispuso que si el divorcio se inicia como contencioso con lo cual el
trmite ser verbal, pero en desarrollo de la audiencia de conciliacin (siempre la
hay), las partes concilian, se har la readecuacin del trmite o del procedimiento. Ej.
Se inicia el proceso A vs B se tramita por la va del verbal, se convoca a la audiencia
la mayora de las veces esta audiencia de conciliacin no tiene como propsito que
las partes concilien en el sentido de salvar el matrimonio, el verdadero propsito es
que se divorcien pero se cambia la causal de contenciosa a mutuo acuerdo, para que
el juez dicte sentencia, siempre y cuando el acuerdo sea integral pero no
necesariamente respecto de la liquidacin de la sociedad conyugal, declara disuelta
la sociedad conyugal y en estado de liquidacin.
67)
Antes de esa ley, se iniciaba el proceso como contencioso, se convocaba a la
audiencia las partes conciliaban, pero algunos jueces no dictaban la sentencia ah
mismo, se encontraba un escoyo que no poda superarse, porque de ser as dara
lugar a que se incurriera en una causalidad de nulidad insanable, pues un asunto que
se inicia como contencioso y por ende verbal, terminaba como uno de jurisdiccin
voluntaria. De nada serva que las partes conciliaran, por eso se expidi esa ley, el
legislador disea los procedimientos y estipula la readecuacin del proceso.
68)

Causales del divorcio:

69)

Art. 154 C.C

70)

En este campo hay 2 tipos de causales:


a. Sancin: es propiamente el contencioso, se impone como consecuencia del
incumplimiento del acuerdo matrimonial, quien dio lugar a l es condenado a
apagarle al otro contratante los alimentos sin perjuicio de otras
consecuencias, puede ser privado suspendido de ejercer la patria potestad y
no le van a conferir a l la custodia. Se reflejan en el mbito jurdico y
econmico.
b. Remedio: la cesacin de ese vnculo que ataba a los consortes no es
responsabilidad atribuible a uno de los sino que corresponde a
consideraciones puramente objetivas, a primera vista no habra lugar a
imponerle sanciones ni jurdicas ni econmicas decretado el divorcio. Ej.
Enfermedad grave que pongan en entre dicho la salubridad mental o fsica
del otro, o la separacin de hecho, es discutible porque si se dio lugar a la
separacin de hecho es uno de ellos, si se deben replantear las
consecuencias.

1. Las relaciones sexuales extramatrimoniales de uno de los cnyuges

71)
Se puede hablar de un punto que genera dificultad y es el que corresponde a
las parafilias: si una persona sostiene relaciones sexuales con alguien que ya
131

falleci (necrofilia) si la esposa se entera podr invocar relaciones


extramatrimoniales, o zoofilia. La sexualidad no solo se predica de un hombre y
una mujer, se deben combinar armnicamente las causales para decretar el
divorcio, entonces sumando a esto seria las 2 y 6, no se puede jugar con una sola
causal.
72)
73)
29 de septiembre de 2014
74)
75)
Retro alimentacin del taller
1. Si es correcto solicitar esas cautelas porque la ley 820 de 2003 indica:
76)
Artculo
35. Medidas cautelares en procesos de restitucin de
tenencia. Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. En todos los
procesos de restitucin de tenencia por arrendamiento, cualquiera que fuere la
causal invocada, el demandante podr pedir, desde la presentacin de la demanda
o en cualquier estado del proceso, la prctica de embargos y secuestros sobre
bienes del demandado, con el fin de asegurar el pago de los cnones de
arrendamiento adeudados o que se llegaren a adeudar, de cualquier otra
prestacin econmica derivada del contrato, del reconocimiento de las
indemnizaciones a que hubiere lugar y de las costas procesales.
77)
No importa cul sea la causal.
78)
La ultima cautela no es posible porque estaramos en el caso de la
AUTOCAUTELA, no tiene sentido que el arrendador inscriba la demanda sobre su
propio inmueble. Procedera con fundamento en el 590. Lit. B porque hay una
pretensin indemnizatoria, sobre bienes del demandado que estn sujetos a
registro, no de su propio se desnaturaliza el propsito de la cautela, es un aviso a
terceros.
2. Podra alegar:
79)
a. no integracin del litis consorcio necesario, el contrato es de enero
del 2000 la ley 820 de 2003 considero la solidaridad, pero los aspectos
sustanciales se seguirn rigiendo conforme a la normativa vigente al momento
de celebrarse el contrato, aqu solo demandaron a una persona.
80)
b. falta de competencia, si el canon de arrendamiento esta en 10
millones de pesos mensuales y el termino es de 1 ao, seran 120 millones y es
de conocimiento de un juez civil del circuito.
81)
2.

El grave e injustificado incumplimiento por parte de alguno de los cnyuges


de los deberes que la ley les impone como tales y como padres.

82)

Respetar los deberes:


Deber de fidelidad
Deber de socorro recproco
Deber de ayuda mutua
Deber de respeto y proteccin recproca
Deber de vivir en un hogar comn
Deber de cohabitacin, surge tambin el dbito conyugal, es una causal
objetiva.
g) Deber de auxilio y expensas para la litis
a)
b)
c)
d)
e)
f)

132

83) No es simplemente el incumplimiento, hay unos deberes que no basta con


que se hayan dejado de cumplir una vez como en el caso de las relaciones, deben
tener el suficiente impacto para acabar con la relacin matrimonial.
84) Cuando se incumple el dbito conyugal, quien determina cual es la
frecuencia.
85) Relacin paterno o materno filial:
86) Ej. Padre que le da cerveza al hijo, se podra invocar la causal de
incumplimiento de los deberes como padre, se podra sacrificar un matrimonio en
aras de aplicar el texto legal.
87) El conflicto nunca se acaba tratndose de procesos de familia por eso
mejor acudir a la conciliacin.

es

3. Los ultrajes, el trato cruel y los maltratamientos de obra.


88)

Es muy difcil de probar el que tiene carcter psicolgico.

89)
Debe haber armona con la razn de habernos citado en el proceso con las
razones de por qu nos juzgan, se debe demostrar siempre lo que se est
alegando, se debe trabajar con la realidad, el problema es la tecnicidad de los
jueces. Las causales se pueden combinar.
90)
Se debe tener cuidado con las pretensiones y tener en cuenta las causales
que establece el Art. 6 ley 25 de 1992. Si una persona sostiene relaciones
extramatrimoniales se subsumen la primera causal.

4. La embriaguez habitual de uno de los cnyuges.

91)
Tambin es complicado probar este aspecto, la respuesta la mayora de las
veces es que es un bebedor social.

5. El uso habitual de sustancias alucingenas o estupefacientes, salvo


prescripcin mdica.
92)

Las personas que consumen drogas, el problema es probarlo tambin.

6. Toda enfermedad o anormalidad grave e incurable, fsica o squica, de uno de


los cnyuges, que ponga en peligro la salud mental o fsica del otro cnyuge
e imposibilite la comunidad matrimonial.
93)
Es uno de los casos de divorcio remedio, la legitimacin la tiene cualquiera el
enfermo o el sano, es una causal objetiva. La controversia est en los deberes
alimenticios, en principio no habra lugar a la condena del pago de alimentos, se
debe mirar el caso concreto.

7. Toda conducta de uno de los cnyuges tendientes a corromper o pervertir al


otro, a un descendiente, o a personas que estn a su cuidado y convivan
bajo el mismo techo.
94)

En muchas casos son circunstancias evidentes, ej. Pornografa.

133

8. La separacin de cuerpos, judicial o de hecho, que haya perdurado por ms


de dos aos.

95)
Es una causal objetiva en principio, si la pareja se separa por ms de 2 aos,
uno no puede invocar su propia culpa, por lo tanto la prestacin de alimentos no
sera obligatoria, en muchas ocasiones las personas se re victimizan.

9. El consentimiento de ambos cnyuges manifestado ante juez competente y


reconocido por ste mediante sentencia.
96)

Es el mutuo acuerdo.

97)

Estructura:

98)
Fase escrita---audiencia en el que puede haber conciliacin art. 28 ley 446 de
1998: se dictara sentencia de plano si las partes hubiesen llegado a un acuerdo
esta norma sirve para la readecuacin del proceso, en el cgp 388 # 2 inc. 2. Se
reproduce.
99)

Actitudes que asume el demandado:

1. Contestar
2. Formular excepciones
3. Tachar de falsedad de documentos
100)
*no se puede pedir la intervencin de terceros, la naturaleza del proceso no lo
permite.
4. Allanarse: el problema es que implica un reconocimiento de los hechos en que se
fundan las pretensiones, se falla inmediatamente pero lo condenan a pagar
alimentos y puede ser privado del ejercicio de la patria potestad
5. Demanda de reconvencin: si la parte tambin quiere divorciarse pues a veces ni
siquiera se ponen de acuerdo para divorciarse cuando ambos quiere y pueden
conciliar. Pero no se quiere divorciar por incurrir en la causal que indilga el
demandante, sino porque es la contraparte que incurri en esa causal o en alguna
otra, adems la mayora de las veces las personas que estn inmersas en un
conflicto tienen algo de razn. Se utiliza mucho como estrategia procesal, lo que se
piensa es que cuando llega la audiencia de conciliacin las personas ponderan y
dicen que implicara un desgaste fsico y emocional muy grande en el proceso, y se
decide conciliar.
101)
Se le corre traslado al demandante de lo que diga el demandado y se produce
la audiencia verbal. En la sentencia que decreta el divorcio tambin se liquida la
sociedad conyugal siempre y cuando no se haya liquidado y disuelto previamente,
se soluciona lo atinente al rgimen de visitas.
102)
o
o

Medidas cautelares:

a. Personal:
Alimentos provisionales, en rigor nos serian medidas sino anticipos de sentencias
legales en favor del cnyuge e hijos menores.
Art. 444 cpc:
134

1) Autorizar la residencia separada de los cnyuges, y si stos fueren menores, disponer el


depsito en casa de sus padres o de sus parientes ms prximos o en la de un tercero,
cuando el juez lo considere conveniente;
2) Poner a los hijos al cuidado de uno de los cnyuges o de ambos, o de un tercero, segn lo
crea ms conveniente para su proteccin;
3) Sealar la cantidad con que cada cnyuge deba contribuir, segn su capacidad
econmica, para gastos de habitacin y sostenimiento del otro cnyuge y de los hijos
comunes, y la educacin de stos;
4) Decretar, en caso de que la mujer est embarazada, las medidas previstas por la ley para
evitar suposicin de parto, si el marido las solicitare, se busca materializar la presuncin
de que todo hijo de mujer casada se presume del marido. que conste que la seora no
est embarazada, esto no es bice para que ella en un futuro alegue que ese nio si es
del seor aunque ya se haya decretado el divorcio.

b. Patrimonial:
5) Decretar, a peticin de parte, las medidas cautelares autorizadas en el ordinal primero del
artculo 691 sobre los bienes sociales y los propios, con el fin de garantizar el pago de
alimentos a que el cnyuge y los hijos tuvieren derecho, si fuere el caso.

c. Es procedente al practicar medidas cautelares al amparo de las normas de


la ley de violencia intrafamiliar., de manera extraprocesal (anteriores a
la demanda) o dentro del proceso, se podran tramitar ante una comisaria
de familia. Lograr que se expulse al agresor de la casa de la vctima.

B. NULIDAD DEL MATRIMONIO CIVIL


103)
Cuando se pretende el divorcio en lo catlico se pide la cesacin de efectos
civiles
104)
Cuando se pretende la nulidad del matrimonio catlico se acude a la curia, no
son competentes los jueces de la repblica.
105)
ARTICULO 140. CAUSALES DE NULIDAD. El matrimonio es nulo y sin efecto en los
casos siguientes:
1. Cuando ha habido error acerca de las personas de ambos contrayentes o de la de uno de
ellos.
2. Cuando se ha contrado entre un varn menor de catorce aos, y una mujer menor de doce
<catorce>, o cuando cualquiera de los dos sea respectivamente menor de aquella edad.
3. Cuando para celebrarlo haya faltado el consentimiento de alguno de los contrayentes o de
ambos. La ley presume falta de consentimiento en los furiosos locos, mientras
permanecieran en la locura y en los mentecatos a quienes se haya impuesto interdiccin
judicial para el manejo de sus bienes. Pero los sordomudos, si pueden expresar con claridad
su consentimiento por signos manifiestos, contraern vlidamente matrimonio. NOTA. Texto
subrayado declarado INEXEQUIBLE mediante sentencia C-478 de 2003.
4. Cuando no se ha celebrado ante el juez y los testigos competentes.
5. Cuando se ha contrado por fuerza o miedo que sean suficientes para obligar a alguno a
obrar sin libertad; bien sea que la fuerza se cause por el que quiere contraer matrimonio o
por otra persona. La fuerza o miedo no ser causa de nulidad del matrimonio, si despus de
disipada la fuerza, se ratifica el matrimonio con palabras expresas, o por la sola
cohabitacin de los consortes. NOTA. Texto subrayado declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-533 de 2000, bajo el entendido de que la cohabitacin

135

a que se refieren sea en todo caso voluntaria y libre, y dejando a salvo el derecho de
demostrar, en todo tiempo, que ella no tuvo por objeto convalidar el matrimonio.
6. Cuando no ha habido libertad en el consentimiento de la mujer, por haber sido esta robada
violentamente, a menos que consienta en l, estando fuera del poder del raptor.
7. Cuando se ha celebrado entre la mujer adltera y su cmplice, siempre que antes de
efectuarse el matrimonio se hubiere declarado, en juicio, probado el adulterio NOTA. Texto
subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-082 de
1999.
8. Cuando uno de los contrayentes ha matado o hecho matar al cnyuge con quien estaba
unido en un matrimonio anterior.
9. Cuando los contrayentes estn en la misma lnea de ascendientes y descendientes o son
hermanos.
10. Cuando se ha contrado entre el padrastro y la entenada o el entenado y la madrastra.
11. Cuando se ha contrado entre el padre adoptante y la hija adoptiva; o entre el hijo adoptivo
y la madre adoptante, o la mujer que fue esposa del adoptante.
12. Cuando respecto del hombre o de la mujer, o de ambos estuviere subsistente el vnculo de
un matrimonio anterior.
13. Cuando se celebra entre una mujer menor de veintin aos, aunque haya obtenido
habilitacin de edad, y el tutor o curador que haya administrado o administre los bienes de
aqulla, siempre que la cuenta de la administracin no haya sido aprobada por el juez,
14. Cuando se ha contrado entre los descendientes del tutor o curador de un menor y el
respectivo pupilo o pupila; aunque el pupilo o pupila haya obtenido habilitacin de edad El
matrimonio celebrado en contravencin a lo dispuesto en este inciso o en el anterior,
sujetar al tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda
remuneracin que por su cargo le corresponda sin perjuicio de las otras penas que las leyes
le impongan.

106)

Regla general: En principio solo puede hacerlo el cnyuge inocente

107)
Excepcin: hay unas causales que son objetivas y las puede alegar
cualquiera de los contrayentes puede promover la declaratoria de nulidad
108)
Este proceso que gira alrededor del estado civil, puede llegar a tener una
pretensin de condena relacionada con el pago de perjuicios:
109)
ARTICULO 148. EFECTOS DE LA NULIDAD. Anulado un matrimonio, cesan
desde el mismo da entre los consortes separados todos los derechos y obligaciones
recprocas que resultan del contrato del matrimonio; pero si hubo mala fe en alguno de los
contrayentes, tendr este obligacin de indemnizar al otro todos los perjuicios que le haya
ocasionado, estimados con juramento.

110)
En el divorcio no se puede formular una pretensin de esa naturaleza, solo
est circunscrita para la nulidad del matrimonio civil, pero si hay pretensiones de
condena en relacin con el cobro de alimentos. Si se declara la nulidad el efecto es
que en la realidad es como si no hubiesen sido consortes por eso no se deben
alimentos.
111)
Se presenta la demanda, mientras un juez de la repblica no declare nulo
ese matrimonio es vlido, por consiguiente hay lugar a seguir prestando alimentos,
la parte demandante puede solicitar en favor de ella (cnyuge demandante) el
136

pago de los alimentos y en favor de los hijos menores de edad (esto no es tan
relevante). En el momento en que el juez dicta sentencia que quede en firme que
declara la nulidad, ya no son esposos y es como si nunca lo hubiesen sido, por lo
tanto ya no se deben alimentos.
112)

Legitimacin:

Cnyuges
Es factible que intervenga el ministerio pblico cuando existan hijos menores de
edad, en el divorcio tambin interviene el ministerio pblico cuando existen hijos
menores de edad.
Tercero cuando exista un matrimonio preexistente

113)

Estructura:

114)
Demanda notificacin traslado al demandado actitudes que pueda asumir
el demandado contrarrplica audiencia: conciliacin, saneamiento, fijacin
pruebas alegatos sentencia.
115)
Es la misma a la del proceso de divorcio, en relacin con esto, hay otras
formas de ponerle fin a ese proceso:

Si uno de los cnyuges se muere en el proceso de divorcio, y se abre la sucesin y ah


se liquida la sociedad conyugal
Tambin podra haber desistimiento, generalmente es unilateral a excepcin de
deslinde y amojonamiento, liquidacin de sociedades, aqu debe ser un desistimiento
bilateral, si no fuera as el proceso se acaba, por lo tanto no habra divorcio y la
persona seguira vinculada, es una forma de ultrajar a la otra parte, la ley dice que si
se quiere divorciar debe ser de mutuo acuerdo, esposa se debe disponer de la
capacidad del derecho no se le nombra un curador.
Si la persona es incapaz no se le podra nombrar un curador porque eso implica
desistir.
116)
En el proceso de nulidad del matrimonio, en la sentencia se decreta si se
acogen las pretensiones de nulidad, igualmente se regulara lo atinente a la
tenencia de custodia, el rgimen de las visitas entre ellos y dependiendo de la
causal se ordenara que se compulsen copias para que se investigue lo pertinente.
EJ. Causal de rapto #6.

C. SEPARACIN DE BIENES
117)

Es otro proceso abreviado

118)
ARTCULO 445. Separacin de bienes. Cualquiera de los cnyuges
podr pedir la separacin de bienes. En estos procesos se podr decretar las
medidas cautelares autorizadas en el artculo 691.

137

119)
OBJETO: contrario a los 2 casos anteriores en los que se buscaba ponerle fin
al vnculo, se busca un pronunciamiento desde el punto de vista estrictamente
patrimonial la disolucin y la consecuente liquidacin de la sociedad conyugal.
120)
Se puede ventilar de mutuo acuerdo a travs de jurisdiccin voluntaria, ante
notario elevando el acuerdo a escritura pblica, si hay contencin el mecanismo es
el proceso verbal de mayor y menor cuanta,
121)
COMPETENCIA: El que conoce es el juez de familia del lugar de domicilio de
demandado, a menos que el demandante conserve el domicilio comn anterior
122)

LEGITIMACIN:

123)

Por qu cualquiera de los cnyuges?:

124)

Postura Ramiro Bejarano: afirma que es incluso el cnyuge culpable

125)
Postura de Hernndez: No quiere decir que el que dio lugar a la causal, tiene
patente de corso para promover el proceso de separacin de bienes, esta tiene una
razn histrica.
126)
Al legislador le toca ponerle coto a esos conflictos que surgen a raz de la
interpretacin que hacen los jueces.
127)

ANTECEDENTES:

1. Antes de la Ley 28 de 1932: la mujer era incapaz de administrar sus propios bienes,
el marido administraba sus bienes ella era la nica legitimada para promover el
proceso de separacin de bienes.
2. Con el cpc de 1970: tal era la necesidad que se redactara respecto de cualquiera de
los cnyuges, con eso no se quiere decir que se incluye el culpable, gobierna el
principio segn el cual nadie puede invocar su propia culpa o torpeza si pretende
derivar una consecuencia favorable.
128)
CAUSALES: las mismas para demandar el divorcio, previstas en el art. 154
C.C, hay una causal autnoma prevista en el art. 200 CC. #2
129)
2o) Por haber incurrido el otro cnyuge en cesacin de pagos, quiebra, oferta de
cesin de bienes, insolvencia o concurso de acreedores, disipacin o juego habitual,
administracin fraudulenta o notoriamente descuidada de su patrimonio en forma que
menoscabe gravemente los intereses del demandante en la sociedad conyugal.

130)

MEDIDAS CAUTELARES:

131)
Si nos atenemos a lo que dice el art. 445, solo seran viables las de carcter
patrimonial, porque expresamente se dice que se aplicaran las normas del art. 691
CPC.

138

132)
Segn Hernndez las medidas cautelares de carcter personal dependiendo
de la causal invocada tambin proceden, porque las causales son las mismas.
133)
Se dicta sentencia que decreta la separacin de bienes, si es as se declara
disuelta y liquidada la sociedad conyugal.
134)
Tarea: en el CGP en donde quedo regulado el proceso de separacin de
bienes.
135)
136)
137)
138)

1 de octubre de 2014

D. PROCESO DE SEPARACIN DE CUERPOS:


139)
Practicante no tiene demandas, ya no se usa, era el proceso estrella cuando
las personas no podan divorciarse la salida era este proceso.
140)
OBJETO: que cesen los o algunos de los deberes que surgen como
consecuencia del matrimonio, fundamentalmente el de cohabitacin, los otros
perduran como el de socorro y ayuda mutua, tambin cesa el de fidelidad. Sin
embargo, como la justicia la administra los humanos, hay decisiones en el pasado
en las que se deca que subsista el deber de fidelidad en virtud de la separacin
de cuerpos, esto advierte la visin religiosa de quienes administraban justicia.
141)
Se puede instaurar ante el juez familia del domicilio del demandado o del
domicilio comn anterior si el demandante lo conserva.
142)

Son las mismas causales del divorcio

143)

Se puede hacer:

144)
De mutuo acuerdo: se puede definir el trmino durante el cual van a estar
separados de cuerpos o puede ser temporal siempre y cuando no supere un ao,
en este caso se puede mantener vigente la sociedad conyugal solo si estn ambos
de acuerdo. Si al cabo del ao las partes no dicen nada, la ley asume que hubo
reconciliacin entre la pareja, esto tiene connotacin en lo acadmico no en la vida
real, es mejor divorciarse. Si se hace de mutuo acuerdo los solicitantes le pueden
decir al juez que es mximo un ao y como resultado de eso, la sociedad continua
vigente el juez dicta sentencia de una vez.
145)
Si no dicen nada se presume que se reconciliaron, Qu pasa si en realidad
no se reconciliaron? subsiste la presuncin de que todo hijo de mujer casada es del
marido si llegare a tener un hijo pues no le informaron al juez y la ley asume que se
reconciliaron Qu sucede si las partes de comn acuerdo tramitan la separacin y
139

no dicen nada sobre la sociedad conyugal? El juez dicta sentencia en la que


decreta la separacin de cuerpos y tambin la disolucin de la sociedad conyugal.
Si la pareja se reconcilia despus, que pasa con la sociedad conyugal nace una
segunda sociedad conyugal?, no es razonable porque la sociedad conyugal nace
con el matrimonio y se extingue con su disolucin y posterior liquidacin. Si
adquieren bienes despus, esos bienes entran a ser parte del haber de la
sociedad? Jurdicamente son esposos desde el punto de vista jurdico, pero
respecto de estos seran socios de hecho. Surgen muchos problemas, por eso es
mejor divorciarse.
146)
Medidas cautelares de carcter patrimonial: son comunes a los
procesos que hemos venido trabajando (divorcio, separacin de bienes, separacin
de cuerpos, nulidad del matrimonio civil) estn reguladas por el Art. 691 CPC
147)

Medidas cautelares en procesos de nulidad y divorcio de matrimonio civil, de


separacin de bienes y de liquidacin de sociedades conyugales. En los procesos de
nulidad y divorcio, de separacin de cuerpos y de bienes, y de liquidacin de sociedades
conyugales, se aplicarn las siguientes reglas:
1. Cualquiera de las partes podr pedir el embargo y secuestro de los bienes que
puedan ser objeto de gananciales*, y que estuvieren en cabeza de la otra; si se
trata de bienes sujetos a registro, el secuestro se practicar una vez inscrito el
embargo y allegado el certificado de propiedad, que comprenda un perodo de veinte
aos, si fuere posible.
148) *Es decir de los bienes que han sido adquiridos en vigencia de la sociedad conyugal y
que estn a nombre de otro consorte. Las cautelas si recaen sobre bienes muebles sern a
travs del embargo y secuestro de ellos y se recae sobre bienes sujetos a registro, primero se
decreta el embargo y luego se decreta su posterior secuestro.

149)
Qu sucede con los bienes propios?, particularmente los que se han
adquirido antes del matrimonio, por ser propios en principio no hacen parte del
haber de la sociedad conyugal y en consecuencia no son objeto de liquidacin ni de
cautelas, no obstante el art. 1781 CC. Si permite cautelas a pesar que se trate de
bienes propios:
150)
ARTICULO 1781. COMPOSICION DE HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
El haber de la sociedad conyugal se compone
151)
2.) De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquiera naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los
bienes propios de cada uno de los cnyuges y que se devenguen durante el
matrimonio.

152)
Entonces si una pareja se casa y el sr. Tena un apartamento ese ser un bien
propio, por ende no formar parte de la sociedad conyugal, pero si formaran parte
y objeto de cautela si ese apartamento estaba arrendado, se pide como medida

140

cautelar el embargo de los cnones de arrendamiento que reciba ese sr con base
en ese artculo.
2.

El embargo y secuestro practicados en estos procesos no impedirn perfeccionar los que


se decreten sobre los mismos bienes en proceso de ejecucin, antes de quedar en firme
la sentencia favorable al demandante que en aqullos se dicte; con tal objeto se dar
aplicacin a lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 558, y el remanente no embargado
en otras ejecuciones y los bienes que en stas se desembarguen, se considerarn
embargados para los fines del proceso de nulidad de matrimonio, divorcio o separacin
de bienes.

153)
El demandante Pedro formula demanda en contra de Mara su esposa, en ese
proceso son procedentes las medidas de embargo y secuestro de bienes que hagan
parte de la sociedad conyugal, como el legislador es consciente de que esos
asuntos son objeto de controversia, pues puede ser usado para burlar a los
acreedores. Esa es la razn del #2. Por eso Mara atendiendo la solicitud de pedro
inicia un proceso sin fundamento alguno.
154)
La ley piensa que los bienes estn a nombre de Pedro, y que le debe a Diego,
entonces Diego inicial el ejecutivo contra Diego pidiendo el embargo y secuestro de
la casa y carro. El juez del ejecutivo decreta el embargo de la casa llevando el
oficio de embargo y en el certificado de tradicin y libertad aparece la inscripcin
que dice en el proceso de Mara se decret el embargo de ese inmueble. Si no
existiera esa norma, el registrador tendra que abstenerse de inscribir el embargo
porque ya hay uno previo, pero como existe, el registrador le de dar aplicacin y
cancela el embargo del proceso de divorcio y en su lugar inscribe el embargo
decretado en el ejecutivo de Diego contra PEDRO, por expresa disposicin legal se
dice que los bienes que sobren en el ejecutivo de Diego quedarn embargados y a
disposicin del proceso de familia. Ese privilegio de los TERCEROS ACREEDORES,
es hasta antes de que quede en firme la sentencia que se profiera en el respectivo
proceso de familia, no es permanente.
155)
En el divorcio de Mara y Pedro se decret el embargo se sigui tramitando el
proceso y el juez dict sentencia que decret el divorcio, se apel y el tribunal
resuelve y confirma la sentencia por lo tanto ya est en firme, si estando en firme
llega un oficio de embargo al registrador el ya no podr cancelar el anterior
embargo porque ya ceso el privilegio que tenan los acreedores.
156)
En estos procesos se advierte que con base en el 691 solo proceder el
embargo y secuestro de los bienes aunque se puedan embargar los dineros
que se reciban de los bienes propios.
157)
Procede la inscripcin de la demanda, no saca los bienes del comercio
jurdicamente, pero si puede producir ese efecto
materialmente porque se
comprara un pleito, adems del embargo y secuestro sera conveniente inscribir la
demanda, se debe prever lo siguiente:
141

158)
Mara se sufri en carne propia que Pedro incurri en una de las causales de
divorcio y decide divorciarse, Pedro llama a Carlos para que este inicie un proceso
ejecutivo en su contra y con eso Mara resulta afectada, entonces se utiliza un
testaferro para simular un negocio con Carlos, lo que hace que la esposa no pueda
embargar, porque Carlos tiene un privilegio, pero la inscripcin de la demanda no
se levanta. Si prospera la sentencia de divorcio va haber una mutacin en el
derecho de dominio, pues el bien que est en cabeza de pedro se altera, porque
ser objeto de transferencia por lo menos de la mitad a Mara y ah est el
presupuesto de la inscripcin pues versa sobre el derecho de dominio. Si no fuera
suficiente el argumento del art. 590 lit. A en la ley 258 de 1996 en el art. 11:
159)
Artculo 11. Inscripcin de la demanda. Cuando se demande el
divorcio, la separacin judicial de cuerpos o de bienes, la declaratoria de unin
marital de hecho, la liquidacin de la sociedad conyugal o de la patrimonial entre
compaeros permanentes; el demandante podr solicitar la inscripcin de la
demanda en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos donde aparezca
inscrito el inmueble sometido a la afectacin de vivienda familiar y los inmuebles
pertenecientes a la sociedad conyugal, o en cualquiera de las entidades que la ley
establece para el registro de bienes sujetos a este requisito.
160)
La inscripcin de la demanda podr levantarse por solicitud conjunta de
las partes en litigio o por terminacin del proceso.
161) Unas de las caractersticas de las medidas cautelares:

Jurisdiccionales: puede ser de una autoridad administrativa, las medidas no se pueden


materializar por propia mano, siempre hay una autoridad investida de jurisdiccin sea
el juez o la autoridad.
Accesorias
162)

Se debe tener en cuenta:

3. Las anteriores medidas se mantendrn hasta la ejecutoria de la sentencia; pero si a


consecuencia de sta fuere necesario liquidar la sociedad conyugal, continuarn
vigentes en el proceso de liquidacin. Si dentro de los tres meses siguientes a la
ejecutoria de la sentencia que disuelva la sociedad conyugal, no se hubiere promovido
la liquidacin de sta y hecho las notificaciones del auto admisorio de la demanda y las
publicaciones respectivas, se levantarn aun de oficio las medidas cautelares, si
existieren.

Temporales: duran lo que dura el proceso, hay casos en los que la cautela perdura ms
all de cuando se acaba el proceso, y este es el caso, en el que se decreta el divorcio
etc. y aun as las cautelas persisten a la espera de que se promueva la liquidacin de
la sociedad conyugal, si no fuera as se dicta la sentencia, se levantan las cautelas e
inmediatamente se dispone de los bienes, se le da un espacio de tiempo para que la
parte interesada promueva el respectivo proceso de liquidacin, si no lo hace dentro de
los 3 meses se van a levantar dichas cautelas de oficio o a solicitud de parte.
142

163)
4. Cualquiera de los cnyuges podr solicitar que se levanten las medidas que afecten sus
bienes propios, y para ello se tramitar incidente; el auto que lo decida es apelable en
el efecto diferido.

164)
Decamos que cuando surge la situacin en consecuencia de haber cautelado
bienes de un tercero, esa tercera persona est habilitada para promover un
incidente en donde va a demostrar que esos bienes no formaron parte del extremo
pasivo, ese incidente se formula en los 20 das siguientes a la fecha en que se
practic la diligencia. No obstante la norma no dice nada, si no se formula el
incidente en los 20 das conforme a la regla general de 687 # 8 significa que no se
podr promover el incidente y por eso entrara a formar parte del haber de la
sociedad conyugal, la respuesta a lo anterior es NO, porque:
1. No hay sanciones por analoga, si la ley dice que hay determinado tiempo para
ejercitar un derecho esto equivale a una sancin, debe ser expreso, si la norma no
dice no se puede aplicar por analoga dicha sancin. Si no se promueve no se pierde
la oportunidad de promoverlo posteriormente.
2. Ese incidente que debe promover el tercero no es de cabida en el marco del
proceso que se analiza, porque quien lo promueve no es un tercero, es la parte, se
est por fuera de uno de los supuestos de la norma.
165)
Se ampla el rango temporal para hacer uso de esta, los derechos son finitos,
lo normal es que se promueva el incidente en la diligencia, pero puede haber gente
descuidada y se siga tramitando el proceso, por eso la oportunidad mxima (hoy
en da no lo dice) como criterio auxiliar de interpretacin que hace la doctrina, pues
si culmina en una liquidacin se trata de un proceso liquidatorio al igual que la
sucesin, pero se le aplica en lo pertinente las normas de cualquier liquidacin y
como all hay una diligencia de inventarios y avalos en donde se dic que en los
bienes que componen el haber de la sociedad conyugal son xxxx si la casa no
debera formar parte porque es un bien propio entonces con base en las normas del
cdigo civil dentro de los 3 das siguientes se puede promover el incidente, se pide
que se excluya del inventario, se habla de una situacin extrema.
5.

Para la prctica del depsito de personas, cuando fuere el caso, se aplicarn en lo


pertinente las disposiciones sobre secuestro de bienes.

166) No tiene que ver con medidas de carcter patrimonial, sera de carcter
personal.
167)

Con el CGP:

168)
Artculo 598. Medidas cautelares en procesos de familia. En los procesos de
nulidad de matrimonio, divorcio, cesacin de efectos civiles de matrimonio religioso,
separacin de cuerpos y de bienes, liquidacin de sociedades conyugales, disolucin y
liquidacin de sociedades patrimoniales entre compaeros permanentes, se aplicarn las
siguientes reglas:

143

169)
2. Ejecutoriada la sentencia que se dicte en los procesos nulidad, divorcio,
cesacin de los efectos civiles del matrimonio religioso, separacin de cuerpos y de bienes,
cesar la prelacin, por lo que el juez lo comunicar de inmediato al registrador, para que
se abstenga de inscribir nuevos embargos, salvo el hipotecario.
170)

1.

2.
3.
4.
5.

171)
No es que el CGP sea novedoso, se incorporan cuestiones que forman parte
del ordenamiento por jurisprudencia o doctrina, hoy en da ya rige, esto genera
que no exista un efecto vinculante en realidad, por eso el cdigo incorpora eso que
ya rige al texto legal. Cesar la prelacin cuando haya quedado ejecutoriada la
sentencia salvo la que tiene el acreedor hipotecario, en otras palabras:
172)
Si se dicta sentencia de divorcio se apela la sentencia y le tribunal confirma el 1 de
octubre, el 18 de diciembre llega un embargo el registrador debe cancelar la cautela e
inscribir el embargo siempre y cuando se hipotecario, porque como el persigue la
cosa no le importa quin sea el titular de la misma, si en el proceso ejecutivo con ttulo
hipotecario se presenta la demanda y figura como propietario Pedro y se lleva a la
oficina el embargo y en ese momento el propietario ya no es pedro si no diego, el
registrador aun as inscribe la medida
El otro cambio es que se reduce de 2 a 3 meses la vigencia de las medidas cautelares
decretadas en estos procesos.
El numeral 4 del 598 le da la prerrogativa a que si se han embargado bienes propios se
pueda promover el incidente ya no solo a los cnyuges sino tambin a los compaeros
permanentes con el propsito de levantar las medidas que afecten los bienes propios.
El 598 Amalgama en 1 solo articulo las 2 clases de medidas cautelares, las personales
y las patrimoniales, en la primera parte incluye las personales a partir del numeral 5
estipulas las de carcter patrimonial, hoy en da estn dispersas
En relacin con las medidas cautelares de carcter personal en el literal f del #5 la
medida cautelar genrica de carcter personal. En su momento vimos que en el art.
590 CGP que ya est rigiendo establece en el literal c la medida cautelar genrica o
innominada para los procesos declarativos de carcter
civil y con contenido
patrimonial, el juez en principio no puede con base en esa norma decretar de oficio una
medida cautelar innominada se requiere que lo habilite la parte demandante, de esta
manera puede el juez por s mismo o decretar la que le pidi la parte o decretar
cualquier otra. Esto no sucede con las medidas de carcter personal en lo que respecta
a las genricas porque el juez si tiene la expresa facultad otorgado por el literal F:
173)
f) A criterio del juez cualquier otra medida necesaria para evitar que se
produzcan nuevos actos de violencia intrafamiliar o para hacer cesar sus efectos y, en
general, en los asuntos de familia, podr actuar de oficio en la adopcin de las medidas
personales de proteccin que requiera la pareja, el nio, nia o adolescente, el
discapacitado mental y la persona de la tercera edad; para tal fin, podr decretar y
practicar las pruebas que estime pertinentes, incluyendo las declaraciones del nio, nia
o adolescente.

6. Art. 598 #6 incorpora lo que dice el Art. 100 del cdigo de la infancia y adolescencia
(ley 1098 de 2006), no es una medida cautelar para estos procesos verbales de mayor
y menor cuanta, porque los procesos de alimentos son de un verbal sumario.

E. PROCESO LIQUIDATORIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL


174)
No es verbal, es liquidatorio, guarda relacin con los otros procesos. Est
regulado por el CPC en:

144

175)
ARTCULO 625. Liquidacin a causa de sentencia de jueces eclesisticos.
Cualquiera de los cnyuges podr pedir la liquidacin de la sociedad conyugal disuelta a
causa de sentencia eclesistica, si acompaa copia autntica de la misma, y el certificado
de matrimonio con la constancia de haberse tomado nota de ella. Para la liquidacin se
aplicarn las siguientes reglas:
1. De la demanda se dar traslado al otro cnyuge por tres das, salvo que haya sido formulada de
consuno.
2. El demandado slo podr proponer las excepciones distintas de las previas
contempladas en los numerales 1, 2, 4, 5, 6, 7 y 10 del artculo 97. Tambin
podr proponer como excepcin previa la cosa juzgada, y que el matrimonio no
estuvo sujeto al rgimen de comunidad de bienes.
3. Admitida la demanda, surtido el traslado o resueltas las excepciones previas desfavorablemente
al demandado, segn el caso, el juez ordenar que se emplace por edicto a los acreedores de la
sociedad conyugal, para que hagan valer sus crditos. El edicto se sujetar a lo dispuesto en el
artculo 589.
4. Vencido el trmino del edicto emplazatorio, efectuadas las publicaciones y agregadas al
expediente, el juez sealar fecha y hora para practicar la diligencia de inventario de los bienes
y deudas de la sociedad conyugal y el avalo de aqullos. Tambin designar los peritos si las
partes no se ponen de acuerdo en escoger stos, o si siendo capaces no determinan sus
valores.
5. Para la confeccin del inventario se tendr en cuenta lo dispuesto en el artculo 600 y en el 4
de la Ley 28 de 1932.
6.
La actuacin posterior se regir por lo dispuesto en los artculos 601, 602, 605, 608 a 614 y 620.

176)
La curia solo puede decretar la nulidad y cesa la competencia en ese
momento, hoy en da el punto est ms depurado, lo dems aspectos son de
competencia de un juez de la repblica, con base en esa sentencia de la autoridad
eclesistica se promover ante un juez de familia la respectiva liquidacin de la
sociedad conyugal. Cmo se hace?, se presenta una demanda que se tiene que
someter a reparto, y ese juez la admite, inadmite o rechaza, si la admite deber
notificarse al demandado, notificado se le corre traslado por 3 das,
la
legitimacin la tiene cualquiera de los ex cnyuges cualquiera que sea la causal,
pues es una cuestin meramente patrimonial, el demandado no cuenta con las
mismas opciones de defensa con que contaba en los otros procesos, se restringe la
discusin a aspectos patrimoniales (#2). La redaccin est mal, debera decir NO
PODR.
177)

Art. 97:

178)

1. Falta de jurisdiccin.

179)

2. Falta de competencia.

182)
6. No haberse presentado
prueba de la calidad de heredero,
cnyuge,
curador
de
bienes,
administrador de comunidad, albacea
y en general de la calidad en que
acte el demandante o se cite al
demandado.

180)
4. Inexistencia del demandante
o del demandado.
181)
5. Incapacidad o indebida
representacin del demandante o del
demandado.

183)
7. Ineptitud de la demanda por
falta de los requisitos formales o por

145

indebida
pretensiones.

acumulacin

de

184)
10. Pleito pendiente entre las
mismas partes y sobre el mismo
asunto.

185)
Otra excepcin previa: El matrimonio cuya nulidad se decret y cuya
disolucin se presente no estuvo sometido al rgimen de comunidad de bienes, es
decir no surgi sociedad conyugal.
186)
Se emplaza a los acreedores para que hagan valer sus crditos, y luego se fija
fecha para la diligencia los inventarios y avalos, esto se demora mucho porque la
discusin esta alrededor de cuales son los bienes que conforman la sociedad
conyugal y como se reparten, si no hay acuerdo se designa un PARTIDOR quien
hace su trabajo luego de esto se le corre traslado a los contendientes para que se
pronuncien y puedan objetar la particin o no.
187)
188)
189)

15 de octubre de 2014

190)
191)

Hemos venido estudiando los procesos declarativos:


a. Ordinarios
b. Abreviados
c. Verbales:

Mayor y menor cuanta:


Divorcio
Separacin de cuerpos
Separacin de bienes
Nulidad del matrimonio civil
192)
Vimos tambin las medidas cautelares de carcter personal y luego las del
carcter patrimonial.
193)

Hicimos el anlisis a raz del art. 691 CPC (598 CGP)

194)
Hicimos mencin a la liquidacin de la sociedad conyugal en consecuencia
de la sentencia proferida por un autoridad eclesistica, en este caso quienes tienen
la competencia son los jueces civiles de la repblica.
195)

El proceso se inicia:

196)
Presentando la demanda (la legitimacin la tiene cualquiera de los cnyuges)
- juez de familia del domicilio del demandado admite, inadmite o rechazanotificacin - 3 das de termino de traslado (no formula excepciones de mrito
(porque lo que se resolvi de fondo era en el proceso anterior y la excepciones
146

previas solo puede proponer las indicadas en la norma, una de esas excepciones
previas es que el matrimonio no estuvo sometido al rgimen de comunidad de
bienes y que por lo tanto no ser necesaria la liquidacin de la sociedad conyugal,
esta es una causal autnoma e independiente que no est enlistada en el art. 97 ni
en el 100 CGP. el juez ordena el emplazamiento de los acreedores de la sociedad
conyugal vencido el termino del emplazamiento que es 10 d- se fija fecha y hora
para diligencia de inventarios donde la idea es discriminar los bienes que forman
parte de la sociedad conyugal y fijar el valor delos mismos, si las partes se ponen
de acuerdo ellas dirn cules son los bienes y cunto valen, si hay controversia la
liquidacin la har un auxiliar denominado PARTIDOR, este trabajo se someter a
consideracin de las partes y del juez , las partes pueden objetarlo- el juez deja en
firme los bienes y su valor y cuando eso ocurre se procede hacer el trabajo de
particin de la sociedad por medio de la sentencia.
197)
Como consecuencia de la sentencia proferida por un juez de la repblica, el
juez competente es el mismo juez que profiri la decisin principal es decir la
decisin que culmino con el divorcio etc., se le abona esa competencia no hay que
someterlo a reparto, ni si quiera se necesita demanda, se requiere una simple
peticin donde se le dice al juez que d inicio al trmite liquidatorio. Ese auto en
virtud del cual el juez da tramite a la liquidacin de la sociedad conyugal como
consecuencia de la sentencia de divorcio, separacin de bienes y dems que el
mismo ha proferido, debe ser notificado a la contraparte.
198)
Se suscitan controversias referentes a las excepciones del art. 625 porque el
626 dice:
199)
Para la liquidacin de la sociedad conyugal disuelta por sentencia civil, se proceder
como disponen los numerales 3 y siguientes del artculo anterior *. La actuacin se surtir
en el mismo expediente en que se haya proferido dicha sentencia y no ser necesario
formular demanda

200)
*de entrada surge en este caso la cuestin de si podemos formular
excepciones previas o no, porque la referencia del 626 al art. Anterior es a partir
del numeral 3 y las excepciones previas estn en el numeral 2. Respecto de esto
hay 2 tesis:
1. No es un error del cdigo, el legislador lo hiso a sabiendas, dijo que para que la
liquidacin de la sociedad conyugal como consecuencia de una sentencia proferida
por un juez de familia, el legislador quera dejar en claro que aqu no proceden
excepciones previas, es evidente que no proceden excepciones de mrito; la
pregunta es sobre las previas, la tesis generalizada es que no porque
expresamente lo dijo, es muy razonable esa postura, porque qu excepciones
previas se plantearan si en el proceso principal ya se han debido postular
excepciones, por lo tanto la balanza esta inclinada a esa tesis, el asunto es algo
meramente liquidatorio.
2. Si es posible, es una referencia equivocada, caben estas excepciones.
147

201)
Segn Hernndez no cabe esas excepciones, y si se pudieran alegar se hara
por medio de recurso de reposicin:
1. Falta de jurisdiccin: obviamente no va a prosperar.
2. Falta de competencia: si podra proceder
3. Inexistencias del dte o ddo: no prospera porque si el juez ya dicto sentencia donde
decreto el divorcio, a menos que se argument que alguno falleci, en cuyo caso no
se tramita la liquidacin de la sociedad conyugal, sino que se tramita el proceso de
sucesin en donde se liquidar la sociedad.
4. Incapacidad o indebida representacin: tampoco procede
5. No haberse presentado prueba de la calidad de heredero, cnyuge, curador de
bienes, administrador de comunidad, albacea y en general de la calidad en que
acte el demandante o se cite al demandado: eso ya se debi haber aportado en el
proceso principal
6. Ineptitud de la demanda: aqu ni se requiere demanda
7. Pleito pendiente: ya se promovi la sociedad conyugal en otro juzgado si fue asi, la
excepcin que procedera sera la falta de competencia.

o PROCESOS VERBALES SUMARIOS:


202)

Estn enlistados en el art. 435 cpc en consideracin

2. Naturaleza
3. Cuanta
203)
No todo proceso verbal sumario es de mnima cuanta, porque hay procesos
que lo son en consideracin a su naturaleza.
204)
205)

Acotaciones sobre el proceso verbal sumario:

El trmino de traslado es de 4 das.


Las excepciones previas se alegan por va de reposicin
Si el demandado postula excepciones de mrito de ello le corre traslado al
demandante, en principio en los proceso verbales sumarios es posible formular la
demanda de forma verbal pero eso es un aspecto terico por cuestiones de logstica
en la prctica no se ve en una ciudad como Bogot para que el secretario levante
un acta que es equivalente a la demanda, pero el secretario no lo puede hacer
porque quedara radiada la competencia en el juzgado en que se presenta, pero
como hay ms de 2 juzgados civiles municipales se debe someter a reparto
entonces esa persona le dir que vaya a un consultorio jurdico o al servicio jurdico
popular para que le hagan la demanda en el art. 436 inc. 2 cpc: Cuando la demanda
sea de mnima cuanta podr presentarse por escrito o verbalmente ante el secretario; en el
ltimo caso se extender un acta que firmarn ste y el demandante. Cuando la demanda
escrita no cumpla los requisitos legales, el secretario mediante acta la corregir. Si fuera

148

de esa manera la persona estara escogiendo el juez, solo se puede hacer as


cuando haya un solo juzgado
Demanda- Juez admite. Inadmite. Rechaza.- notificacin -termino de traslado 4d:
actitudes que puede asumir el demandado:
a. formular excepciones previas por va de reposicin
b. formular excepciones de mrito
Hay trmites que son inadmisibles segn el art. 440 CPC
206)
En este proceso son inadmisibles: la reforma de la demanda, la reconvencin, la
acumulacin de procesos, los incidentes, el trmite de la terminacin del amparo de
pobreza, y la suspensin de su trmite por causa diferente a la de comn acuerdo de las
partes. El amparo de pobreza y la recusacin slo podrn proponerse antes de que venza
el trmino para contestar la demanda.
207)

En PCG se vean las causales de suspensin del proceso que son 3:

1. Prejudicialidad
2. mutuo acuerdo
3. impropia: eventos en los que el proceso
se suspende por expresa disposicin
legal. Ej. Cuando hay que notificarle al
llamado en garanta
el auto que lo
vinculo (se suspende por 90 das).
En este proceso la suspensin solo se puede hacer por mutuo acuerdo, no por
prejudicialidad.

208) Hay circunstancias que no son de recibo en el marco de un proceso verbal


sumario, eso a su vez no se puede tomar como un axioma, si bien es cierto que dice
que son inadmisibles la reforma de la demanda, la reconvencin, la acumulacin de
procesos16, los incidentes: entonces si en un proceso verbal sumario se configura una
causal de nulidad y para resolverla se requieren pruebas distintas a las documentales
en principio se debera tramitar un incidente, si en otro proceso un tercero porque se
decret una medida cautelar que lo afecta quiere que se levante, en principio debera
hacerlo por incidente porque debe probar su condicin, cuando la norma dice que esta
proscrito se debe atemperar eso y en la prctica los jueces tramitan eso porque de lo
contrario sera negar el acceso a la justicia.

En el interrogatorio de parte en el verbal sumario solo se pueden hacer 10


preguntas no 20, hay limitacin tambin materia testimonial no se reciben ms de
2 testigos para un mismo hecho.
209) Luego se convoca a la audiencia, como se supone que es verbal, en la
audiencia verbal se debera evacuar todo el resto de la actuacin: conciliacin,

16 No confundir con el proceso verbal sumario que es un declarativo, que puede ser sumario en
consideracin a su naturaleza o cuanta con el proceso ejecutivo de mnima cuanta y no est sometido a
esas reglas

149

saneamiento, fijacin de los hechos, pruebas alegatos y sentencia. Hay


juzgados que lo hacen en procesos de alimentos en su mayora.
210) Se corre traslado de las excepciones que haya postulado el demandado y
luego se convoca la audiencia en un proceso de alimentos que empieza con la
conciliacin, la mayora de las veces las personas concilian si no, fijacin de
hechos, saneamiento, pruebas: testigos, interrogatorios de parte y luego se
corre traslado para alegatos de conclusin y en principio se debe dictar
sentencia, pero esto no siempre sucede.
211) Con el rgimen del CGP:
212) Demanda- Notificacin- Traslado- de lo que diga el demandado traslado
al demandante- audiencia del 392: evacua lo mismo de la audiencia inicial y de
instruccin y juzgamiento; en este caso con mayor razn se podr dictar
sentencia, se evacua ms rpido, la fase demorada se supone ser la litis
contestatio pero una vez convoquen a la audiencia el juez debe dictar
sentencia ah mismo.
213)
214)

Vamos a ver:

a) Autorizacin de copia de escritura pblica en los casos previstos por la ley, salvo
norma en contrario.
215)
Cuando a uno se le pierde un ttulo ejecutivo que es un ttulo valor, si hay
conflicto se debe acudir
un proceso declarativo para lograr que la parte
demandada nos reponga ese ttulo, pero si a uno se le pierde un ttulo ejecutivo
que no es un ttulo valor, en particular que es una escritura pblica a travs de la
cual se otorga hipoteca a favor de alguien, hay dos mecanismos:
Se incluye una clusula en la que se dice que en el evento de que la escritura se
pierda, como deudores se le confiere un poder especial al acreedor para que
este vaya ante el notario a decirle que otorgue otra escritura pblica con
constancia de que es primera copia y que presta merito ejecutivo.
Si la escritura no tiene ese clausula y se pierde se debe tramitar un proceso
verbal sumario
b) Fijacin, aumento, disminucin y exoneracin de alimentos, y restitucin de
pensiones alimenticias.
c) Las controversias que se susciten entre padres, o cnyuges, o entre aqullos y sus
hijos menores, respecto al ejercicio de la patria potestad; los litigios de igual
naturaleza, en los que el defensor de familia acta en representacin de los hijos;
las diferencias que surjan entre los cnyuges sobre fijacin y direccin del hogar,
derecho a ser recibido en ste y obligacin de vivir juntos y salida de los hijos
menores al exterior; la solicitud del marido sobre examen a la mujer a fin de
verificar el estado de embarazo; la revisin de la declaratoria de abandono de los
hijos menores; y en general los asuntos en que sea necesaria la intervencin del
juez previstos en la Ley 24 de 1974, en los decretos 2820 de 1974, 206 y 772 de

150

1975, sin perjuicio de las atribuciones que correspondan al Instituto Colombiano de


Bienestar Familiar.
216)
Lo que normalmente se hace es acudir al bienestar, tratando de agotar
previamente la conciliacin. Respecto de la solicitud del marido sobre examen a la
mujer a fin de verificar el estado de embarazo, no puede haber confusin, una cosa
es cuando se solicita como medida cautelar que se hace en el marco de un
proceso de divorcio o de nulidad del matrimonio y otra cosa es cuando se solicita
de manera autnoma es decir sin proceso, cuando se hace esa solicitud en el
marco de un divorcio tiene claramente la connotacin de medida cautelar porque
se solicita dentro de un proceso principal al cual accede, pero si se formula el
marido a la mujer sin que haya un proceso principal se hace a travs de un verbal
sumario. Hay procesos cautelares donde la pretensin es la cautela en si misma
considerada.

A. FIJACIN, AUMENTO, DISMINUCIN Y EXONERACIN DE

ALIMENTOS, Y RESTITUCIN DE PENSIONES ALIMENTICIAS.


217)
Objeto: Fijacin, aumento, disminucin y exoneracin de alimentos, y
restitucin de pensiones alimenticias
218)

Hay uso alimentos que son fijados para:

219)
220)
221)

Mayores de edad
Menores de edad.

Presupuestos generales constitutivos de la obligacin alimentaria:

1. Vinculo jurdico entre alimentante y alimentado: no se puede pretender tramitar un


proceso que conlleve una obligacin respecto de alimentos, si no se establece un
vnculo jurdico ente estos sujetos, en ese sentido el art. 411 CC. Dice a quienes se
le deben alimentos:
1)
2)
3)
4)

Al cnyuge.
A los descendientes
A los ascendientes
A cargo del cnyuge culpable, al cnyuge divorciado o separado de cuerpo sin su
culpa.
5) A los hijos naturales, su posteridad legitima y a los nietos naturales.
6) A los Ascendientes Naturales.
7) A los hijos adoptivos.
8) A los padres adoptantes.
9) A los hermanos legtimos.
10) Al que hizo una donacin cuantiosa si no hubiere sido rescindida o revocada.
11) La accin del donante se dirigir contra el donatario.

2. Necesidad de los alimentos: es una simple afirmacin escena de prueba, se


presume que lo necesita, no tiene que probarlo es el demando quien debe
desvirtuar, al demandante le basta decir que necesita de los alimentos, es un hecho
de la naturaleza que un nio de 6 meses o de 8 necesita alimentos, pues no puede
procurrselos el mismo. De acuerdo con las normas sustanciales de deben
151

alimentos a los menores de edad hasta los 18 aos, no obstante y con fundamento
en el art. 42 y 47 CP se ha extendido esa obligacin de unos y derecho de otros
hasta una edad como los 25 no es que sea una camisa de fuerza. El impedimento
del que se habla en el 42 no es el mismo del 47 (disminuidos fsicos y psquicos), el
fundamento de la obligacin alimentario a favor de los mayores de 18 est en la CP,
el impedimento del 42 se entiende como la incapacidad de ganar el propio
sostenimiento, esto no es una camisa de fuerza.
3. Capacidad econmica del alimentante: la ley presume que una persona devenga el
salario mnimo
12)
Si falta
alimentaria

alguno de ellos hay tropiezos para devengar la obligacin

13)
Cuando en el proceso de divorcio hablamos de las causales del divorcio
sancin y del remedio, cuando hablbamos de este ltimo decamos que hay
unas causales objetivas, entre ellas la separacin de hecho por ms de 2
aos. La corte cuando se pronunci al estudiar el art. 6 dijo que era ajustado
a la carta poltica, pero estaba condicionada a que siempre que el cnyuge
cuente con los medios econmicos para sostenerse porque si no es as a
pesar de ser divorcio remedio aun as el que promovi la demanda estar
obligado a prestar alimentos al otro.
14)
Hay unas sentencias que no hacen trnsito a cosa juzgada, dentro de
ellas art. 333CPC estn las relacionadas con esos asuntos porque all impera
el principio REBUS SINC ESTANTIBUS, por el cual en el momento en que se
modifican los hechos que dieron lugar a la decisin proferida por el juez,
dicha decisin puede ser replanteada, reformulado y esto en la prctica
significa que uno puede iniciar un proceso de fijacin de cuota alimentaria y
que el juez fija un cantidad n pero el demandado puede promover un
proceso para que se disminuya esa cuota o para que se le exonere de esa
cuota y por su lada la parte demandante tambin puede promover un
proceso para que se incremente la cuota, dependiendo de las necesidades.
Lo importante es que no hace trnsito a cosa juzgada material, igualmente,
en principio se debe agotar la conciliacin extrajudicial en derecho, art. 40
ley 640 2001.
15) ARTICULO 40. Requisito de procedibilidad en asuntos de familia. Sin perjuicio de lo
dispuesto en el inciso 5 del artculo 35 de esta ley, la conciliacin extrajudicial en
derecho en materia de familia deber intentarse previamente a la iniciacin del
proceso judicial en los siguientes asuntos:
1. Controversias sobre la custodia y el rgimen de visitas sobre menores e incapaces. No se

puede obviar porque no proceden medidas cautelares. (Recordar cuando se puede


obviar)
16)

2. Asuntos relacionados con las obligaciones alimentarias:


152

Si se trata de fijacin de la cuota alimentara si podemos obviar la conciliacin,


porque presentamos la demanda y con ella se piden medidas cautelares de carcter
personal como los alimentos provisionales, cuando se trata de menores el juez de
oficio las decreta.
Si lo que queremos es la disminucin de la cuota, no se puede obviar porque qu
medida cautelar va a proceder.
Si pedimos el aumento, la situacin no es clara, si estamos recibiendo una cuota
de 1 millon y queremos aumentar a 1 milln 500, le decimos al juez que
necesitamos embargar bienes porque de lo contrario el seor har cualquier
maniobra
Si pedimos la exoneracin, qu medida se pide ninguna, si pedimos que nos
exoneren de seguir pagando la cuota alimentaria porque el alimentario es mayor
de edad y puede procurarse su propio sostenimiento.
Si se busca la restitucin. Ej. Se tramita un proceso de fijacin de cuota alimentaria
pero desde la formulacin de la demanda se decretaron alimentos provisionales y
cuando el juez dicta sentencia acoge el planteamiento del demandado en el sentido
en que l no estaba obligado a prestar alimentos., por eso vimos los presupuestos
de la obligacin alimentaria. En rigor esas no son medidas cautelares, estos son
anticipos legales de sentencia.
17)
Hoy en da (CPC) cuando se inicia un proceso de filiacin
extramatrimonial: que se declare sr. Juez que el x es hijo extramatrimonial
del demandado, hoy en da no se pueden solicitar medidas cautelares en lo
que a la fijacin de los alimentos se refiera. Con el cgp se podr solicitar
desde la formulacin de la demanda alimentos provisionales siempre y
cuando se est en los presupuestos, que el demandante sea menor de edad
y que el demandado o presunto padre este vivo. Aqu tambin hubo un
cambio porque el CC. Dice que los alimentos se deben con la primera
demanda, pero la corte constitucional dijo que no, que era desde la
ejecutoria de la sentencia que declaro la filiacin, parece que el CGP toma
partido por lo que dice la ley y no por lo que dice la corte.
18) ARTICULO 421. MOMENTO DESDE EL QUE SE DEBEN. Los alimentos se deben
desde la primera demanda, y se pagarn por mesadas anticipadas.
19) No se podr pedir la restitucin de aquella parte de las anticipaciones que el alimentario
no hubiere devengado por haber fallecido.

20)
A pesar que la norma sustancial dice que los alimentos se deben desde la
primera demanda tratndose de procesos de declaracin de filiacin extramatrimonial,
la corte dijo que era desde la ejecutoria de la sentencia que declaro la filiacin,
cuando el cgp regula este proceso dice lo siguiente:
21) Art. 386 # 5 CGP: 5. En el proceso de investigacin de la paternidad, podrn
decretarse alimentos provisionales desde la admisin de la demanda, siempre que el
juez encuentre que la demanda tiene un fundamento razonable o desde el

153

momento en que se presente un dictamen de inclusin de la paternidad. As mismo


podr suspenderlos desde que exista fundamento razonable de exclusin de la paternidad.

22)
Como as que se presenta una demanda en la que se pide que se
declare que la parte demandada es padre extramatrimonial del demandante
y se solicitan alimentos provisionales, y se decretan porque se encuentra que
hay un fundamento plausible, pero como es esto si no se ha practicado
ninguna prueba, se trabajara con la sola afirmacin que el demandante
hace, en el proceso de filiacin, esto resulta ser un prejuzgamiento. Si la
seora presenta unas fotografas, unos recibos que indican el ingreso a la
clnica del country donde se aparece pagando las facturas, eso sera un
argumento razonable a pesar que no se ha practicado una prueba, pero si
hay unos indicios muy serios que indican que l es el padre.
23)
Habiendo dejado en claro que en principio se puede obviar la
conciliacin extrajudicial en derecho, como normalmente se tiene por
objeto la fijacin de ellos, queda claro que se puede obviar la conciliacin,
legalmente no hay la obligacin de tramitar la conciliacin y otra cosa es que
no se haga la conciliacin, es muy probable que en consultorio nos lleguen
procesos por alimentos y nos pondrn hacer la conciliacin pero ms que
todo porque es una poltica adecuada, pero no porque sea una obligacin
legal. Los consultorios jurdicos sirven como centro de conciliacin.
24)
En estos casos la sentencia suele no ponerle fin al conflicto en asuntos
de familia, la mayora de las veces lo exacerba.
25)
En lo que respecta a los procesos de fijacin de alimentos hay que
tener presente el cdigo del menor 1098 de 2006 que amerita algunas
observaciones:
26)
1. art. 100 de la ley 1098, la conciliacin prejudicial, se tiene en cuenta
para saber cules son las autoridades que pueden tramitar conciliaciones
que culminen con la fijacin de una cuota alimentaria.
27)

2. Y ya en el marco de un proceso el art. 129 ley 1098:

28)
Si se inicia un proceso de fijacin de alimentos, desde la demanda se
solicitan alimentos provisionales y el juez fija una suma X como cuota
alimentaria, esto es un proceso declarativo, todos los alimentos que se
fijan en cualquier proceso judicial tienen la calificacin de
provisionales porque la sentencia no hace trnsito a cosa juzgada, si el
obligado a pagar no los presta: se inicia un proceso ejecutivo ante
ese mismo juez de familia pero en un cuaderno separado, en este
proceso ejecutivo se podrn embargar, rematar y secuestrar bienes del
demandado alimentante siguiendo los lineamientos de cualquier proceso
ejecutivo. En esas ejecuciones que se adelanten para cobrar obligaciones
154

alimentarias que hayan sido fijadas de manera provisional o definitiva el


nico medio de defensa que procede es el pago.
29)

La ley 1098 de 2006 en el art. 129 establece:

30)
El embargo se levantar si el obligado paga las cuotas atrasadas y presta
caucin que garantice pago de las cuotas correspondientes a los dos aos siguientes.

31)
Esto es una avance porque antes no exista es posibilidad y la persona
quedaba con los bienes cautelados permanentemente, ahora se puede
solicitar el levantamiento de la cautela si el demandado paga las
cuotas alimentarias atrasadas y adems otorga una caucin que
garantice el pago de las cuotas de los 2aos siguientes, esto
permite el levantamiento no la terminacin el proceso.
32)

Pero el CGP art. 397 # 4:

33)
Ejecutoriada la sentencia, el demandado podr obtener el levantamiento
de las medidas cautelares que hubieren sido practicadas, si presta garanta
suficiente, del pago de alimentos por los prximos dos (2) aos.
34)
No se condiciona el ejercicio de esa facultad a que se haya
ejecutoriado la sentencia, en cualquier estado del proceso se solicita que se
levanten las cautelas porque ya se pag y garantizo las cuotas con el cdigo
de la infancia pero con el CGP se condiciona a que este ejecutoriada la
sentencia hasta ahora se colige que uno no puede solicitar el levantamiento,
se debe esperar a que la sentencia este en firme en este sentido es
perjudicial.
35)

Tambin el cdigo de la infancia trae otra disposicin

36)
Cuando se tenga informacin de que el obligado a suministrar alimentos ha
incurrido en mora de pagar la cuota alimentaria por ms de un mes, el juez que conozca
o haya conocido del proceso de alimentos o el que adelante el ejecutivo dar aviso al
Departamento Administrativo de Seguridad ordenando impedirle la salida del pas hasta
tanto preste garanta suficiente del cumplimiento de la obligacin alimentaria y ser
reportado a las centrales de riesgo.

37)
Son medidas cautelares de carcter personal de muy alto impacto,
surge esa dicotoma de principios porque desde luego el principio de la
prevalencia de los derechos del nio, a veces se nos puede ir la mano, es
una odisea salir de la central de riesgo, puede durar toda una vida. .
38)
39)
40)
155

41)
42)
43)
44)
45)
46)
47)
48)
49)

20 de octubre de 2014

50)
El hecho de no haber regulado el proceso de separacin de bienes en el
CGP no es algo dramtico pues se le aplican las reglas de cualquier proceso
verbal, es decir respecto de sus estructura es igual, las misma causales son
iguales que las del divorcio, pero si es extrao que se haya omitido. Solo se
menciona al hablar de medidas cautelares en procesos de esta ndole.

B. PROCESO DE INTERDICCIN POR DISIPACIN:


51)
Con el CGP el proceso de interdiccin se evacua por verbal sumario.
Con la ley 1306 de 2009 se habla de: inhabilitacin del relativamente
incapaz, esto refleja una afn por hablar polticamente correcto, pedimos
que lo declaren inhbil
52)

Art. 396 CGP /447 CPC

53) CPC
56) Autoriza el cdigo civil, cuestin
que
se
decidir
mediante
incidente con independencia del
curso del proceso. Las pruebas
que se practiquen tanto en el
incidente como en el trmino
probatorio del proceso se tendrn
en cuenta para la decisin de
ambos. Decretada la interdiccin
provisional, en el mismo auto se
nombrar el curador interino;
dicho auto ser apelable; el que
deniega la intervencin lo ser en
el efecto diferido.
57) Decretada
la
interdiccin
definitiva, la provisin de curador
se har en el mismo proceso por
el procedimiento sealado para la

156

54) CGP
59) Artculo 396. Inhabilitacin y
rehabilitacin de persona con
discapacidad mental relativa. El
proceso de inhabilitacin se seguir
con audiencia de la persona con
presunta
discapacidad
mental
relativa o inhbil negocial. En la
demanda
podr
pedirse
la
inhabilitacin
provisional,
y
la
solicitud se decidir en el auto
admisorio de la demanda.
60) Admitida la demanda, el juez
decretar las pruebas que estime
convenientes y dispondr que se
practique el examen sicolgico u
ocupacional del presunto inhbil por
un equipo interdisciplinario. En el
auto que decrete la inhabilitacin

guarda.
58)

61)

62)

63)

64)

provisional se nombrar el consejero


interino. Dicho auto ser apelable en
el efecto devolutivo; el que deniegue
la inhabilitacin lo ser en el efecto
diferido.
Las pruebas que se practiquen dentro
del proceso se tendrn en cuenta
para decidir sobre la inhabilitacin
provisional y la definitiva.
Decretada
la
inhabilitacin,
la
provisin de consejero se har en el
mismo proceso por el procedimiento
sealado para la guarda.
Pargrafo 1. El consejero har un
inventario de los bienes que recibe
en administracin previo avalo
hecho por perito.
Pargrafo 2. Cuando la demanda la
promueva el mismo inhabilitado el
proceso
ser
de
jurisdiccin
voluntaria. Pargrafo 3. En lo
pertinente, las normas procesales
contenidas en la ley 1306 de 2009 se
aplicarn
a
los
procesos
de
inhabilitacin.

65)
66)
No est concebido exclusivamente para tramitar, los problemas que
surgen alrededor de una persona que sea prdiga, pero casi siempre es por
ese motivo. Una persona que sufre una patologa en virtud de una
compulsin por gastar sus bienes, ya sea apostando sumas cuantiosas o
haciendo donaciones injustificadas, est destruyendo no solo su patrimonio
sino el de sus eventuales herederos, por eso se prev un tratamiento en el
plano procesal buscando que se declare incapaz (inhbil)l para administrar
sus bienes, como es una incapacidad relativa, la persona puede seguir
siendo capaz para todos los dems actos, menos para el que tiene relacin
con tal patologa, se le pone freno nombrndole alguien que le administre
sus bienes por eso hoy en da es un verbal de mayor o menor cuanta, con el
cgp verbal sumario,
sigue siendo igual un proceso contencioso, esto
significa que tenemos que demandar a la persona que cuya declaratoria de
inhabilidad buscamos, no es un proceso de jurisdiccin voluntaria porque
todava no ha sido declarado inhbil y porque aun cuando se le declare solo
ser para administrar su patrimonio no los dems actos o negocios.
67)
Esto no sucede con la declaratoria del incapaz absolutamente porque
eso si se ventila por a via de la jurisdiccin voluntaria.
68)

Esta ltima apreciacin es discutible porque el C.C dice:

157

69)
ARTICULO 1503. PRESUNCION DE CAPACIDAD. Toda persona es legalmente
capaz, excepto aqullas que la ley declara incapaces.

70)
La ley que debe regular situaciones generales, impersonales y
abstractas parte de la regularidad de los casos no de las excepciones, esta
es que hay personas respecto de las cuales se puede advertir que tiene una
enfermedad mental, por eso cuando se busca que esa persona es incapaz
absolutamente por razn a la situacin mental de jurisdiccin voluntaria
porque requerimos un trmite mucho ms expedito porque desde un
comienzo se advierte que efectivamente ese sujeto tiene una enfermedad
que no le permite seguir, lo que no sucede con la persona que sea
declarada incapaz relativamente porque salvo en los casos de administrar
sus bienes l es capaz. Se harn unos exmenes por personas expertas que
indiquen si efectivamente la persona sufre de alguna enfermedad. Cmo se
provoca que lo declaren incapaz, por un proceso de interdiccin, para que
me declaren a mi como su representante y le administro unos bienes.
71)
Sin perjuicio de cuando se presente la demanda si es el caso en el
marco del proceso y por un dictamen que decreta el juez, aqu no puede
adoptarse la decisin con base en el dictamen pericial de parte (puede dar
lugar a la solicitud de medida cautelar, porque se presenta la
demanda y solicita como medida cautelar es decir mientras se
tramita el asunto que decreten un consejero interino, esta es una
medida de carcter personal, si no sucede de esta manera mientras
se tramita el proceso y se dicta sentencia ya la persona ha
disipado los bienes, el consejero interino es alguien va administrar
los bienes de esa persona, para que eso suceda se presenta la
demanda y con la demanda acompaa un dictamen pericial para
que el juez tenga elementos de juicio con base en los cuales pueda
ab initio acceder a la cautela, las medidas cautelares el juez tiene
que apreciar la apariencia del derecho), para que decreten en la
sentencia la inhabilitacin de esa persona no bastara ese dictamen pericial,
el juez debe tener unos elementos de juicio ms transparentes y decreta
motu proprio el dictamen pericial que debe ser interdisciplinario (lo hace
una persona que tengan en cuenta las distintas variables) 17. Si el incapaz no
se quiere someter a una prueba psicolgica, qu se puede para obtener un
dictamen medianamente serio, se hablara de indicio, ms no de dictamen,
este no puede ser dado por indicios que adems deben ser inferidos por el
17 Con el CGP se le pone acento al dictamen pericial de parte, porque el CGP es asistemtico porque en
general es muy inquisitivo pero para tratar de darle gusto a los garantistas tiene una que otra norma de esa
naturaleza, es decir de iniciativa de parte y esa es el dictamen pericial, esto podra generar un costo ms en
la administracin de justicia. Si uno tiene que estimar razonadamente y bajo juramento en una demanda, los
dineros que alega eso implica un costo ms porque se debe acudir a un dictamen, los peritos no son gratis, es
un costo que antes no estaba previsto porque ya estando dentro de la administracin de justicia se peda tal
dictamen. No siempre se debe contratar tericamente, pero materialmente s. Ej. Colmenares

158

juez no un auxiliar de la justicia. En el marco del proceso no se puede


permitir que nos fallen de fondo con el solo dictamen pericial que aporta la
parte actor, entonces el juez decretara un dictamen.
72)
Como es una patologa que se puede superar, sometindose a unos
tratamientos hay personas que logran superarlo, si es as las sentencias que
all se dictan no van hacer trnsito a cosa juzgada material, esa persona que
hace 3 meses fue declarada inhbil para administrar sus bienes luego puede
promover un proceso para que se le restablezca plenamente su capacidad
cuando se logre demostrar que ya supero sus problemas.
73)
Como resultado de la sentencia el juez puede declarar que en efecto
esa persona si es inhbil para administrar sus bienes y en consecuencia el
consejero que era interino ser definitivo,
porque siempre podr
promoverse a futuro un proceso en el que se revierta esa situacin.
74)
Qu sucede si efectivamente nombran a un consejero? Aun as al
demandado, tampoco se le puede privar ntegramente de que disponga de
algunos bienes, por consiguiente el juez dispondr que al inhbil pueda
manejar hasta el 50% del total de sus ingresos netos si necesidad de tener
que contar con la autorizacin del consejero (esto est en la ley 1306 de
2009).
75)

Art. 396 par. 2

76)
Pargrafo 2. Cuando la demanda la promueva el mismo inhabilitado el proceso
ser de jurisdiccin voluntaria.

77)
La regla general es que este es un proceso contencioso es decir con la
audiencia del demandado al que pretendemos que se declare inhbil, pero si por
alguna circunstancia l llega a tener un momento de lucidez y de advertir que est
destinando todo su patrimonio a cosas no muy buenas, el mismo puede promover la
demanda en cuyo caso no hay un demandado por eso el tramite ser el de jurisdiccin
voluntaria. Pero tambin ser as en el caso contrario es decir cuando habindose
declarado inhbil habiendo considerado que ya supero esa patologa y quiere
restablecer el pleno ejercicio del derecho.
78)
La ley 1306 que en lo no regulado en el cdigo disciplina el asunto, dice en el
art. 47:
79)
ARTCULO 47. Registro y publicidad: Las decisiones de interdiccin o
inhabilitacin y el levantamiento de las medidas se harn constar en el folio de nacimiento
del registro del estado civil del afectado.
80)
Los funcionarios del Registro Civil informarn del hecho a la Superintendencia de
Notariado y Registro, la cual llevar una base de datos actualizada, en la que consten el
nombre, edad y nmero del documento de identificacin y la medida de proteccin a que
est sometido.

159

81)
La informacin contenida en la base de datos es reservada, pero cualquier
persona podr solicitar a la Superintendencia de Notariado y Registro certificacin respecto
de una persona en particular sobre su condicin de interdicto o inhabilitado.

82)
Es ms coherente que si a una persona la declaran interdicta, esa sentencia
debera adscribirse tambin en el certificado de tradicin y libertad de los bienes que
estn a nombre del seor, pero no, se inscribe en el registro civil de nacimiento de la
persona, y a su vez los funcionarios le ofician a los encargados de llevar el registro de
instrumentos pblicos, cualquier ciudadano a travs de un derecho de peticin le
puede decir al registrador que le certifique si el sr. Pedro que figura como propietario
tiene o no una inhabilitacin para administrarlos.
83)
Conclusin: inicialmente verbal de mayor o menor cuanta cgp: verbal
sumario

C. REPOSICIN, REIVINDICACIN Y CANCELACIN DE TTULO

VALOR:
84)
Es verbal sumario con el CGP, ya est rigiendo de acuerdo con el
627#4 desde el 1 de octubre de 2012
85)

Con el cpc:

86)
Haba que acudir al trmite del proceso judicial, cuando se solicitaba
reposicin, cancelacin, etc. En cambio hoy en da con la norma que est
rigiendo no necesariamente hay que salir a formular la demanda, se puede
acudir a un trmite directo y solo en el evento en que la persona o entidad
que le solicitamos que se reponga o que se cancele el ttulo es que
acudiremos a la va judicial, ese trmite directo no es un requisito de
procedibilidad, sino que de una vez podemos salir a formular la demanda.
87)

Art. 13 CGP inc. 2:

88) Las estipulaciones de las partes que establezcan el agotamiento de requisitos de


procedibilidad para acceder a cualquier operador de justicia no son de obligatoria
observancia. El acceso a la justicia sin haberse agotado dichos requisitos convencionales, no
constituir incumplimiento del negocio jurdico en donde ellas se hubiesen establecido, ni
impedir al operador de justicia tramitar la correspondiente demanda.

89)
Por lo tanto si en un contrato y en ese contra se pone una clusula que
se resolver en virtud de un tribunal de arbitramiento pero que antes de
acudir all, se debe agotar una etapa de negociacin directa, si fracasa
procederemos dentro de los 10d siguientes a agotar una conciliacin, si esta
fracasa ah si podremos acudir al tribunal. Ese tipo de clusulas no son de
obligatorio acatamiento.
90)
El art. 398 CGP prev que tratndose de este proceso se puede acudir
a un trmite directo para tratar de lograr su cometido y si la parte
demandada se opone habr que ventilar eso por la va judicial.
160

91)
Con el CPC, no haba trmite directo, todo se deba hacer por la va
judicial
92)
Reposicin del ttulo: el ttulo valor existe pero est deteriorado, por
ejemplo un cheque que se moj, pero ya no puede circular porque se da,
se pide al emisor que reponga el titulo
93)
Cancelacin: se busca a que debido a que el titulo valor se perdi o se
extravi, se quiere que se cancelen los efectos jurdicos del mismo, para que
el deudor no termine pagndoselo al ladrn, el titulo ya no existe, se le pide
la cancelacin de los efectos jurdicos, el ladro en su condicin de ultimo
tenedor, podra estar legitimado
94)
En estos 2 casos se debe aportar un denuncio, manifestacin diciendo
que se perdi, se da o lo hurtaron.
95)
Ej. Uno de los ms recurrentes CDT, lo robaron o se da, se va ante el
banco a decirle que reponga o cancele, normalmente dicen que no porque
pueden controvertir eso, lo que dice el banco es que lo demanden por este
proceso, pues con la orden que imparta el juez se puede blindar.
96)

Art. 398 CPC, prev el trmite directo

97)
Si se pierde: Se publica en la prensa los datos ms relevantes del
mismo con el fin de que los terceros de buena que eventualmente se sientan
con derechos sobre ese ttulo se puedan oponer, as se va ante el emisor del
ttulo para cancelar y a su vez se reponga.
98)
No es obligatorio agotar el trmite directo como requisito de
procedibilidad, si hoy en da se pierde, se puede salir de una vez a formular
la demanda, se presenta ante un civil municipal porque es un verbal
sumario, acompaamos la copia del denuncio instaurado, publicamos un
extracto de la demanda en un peridico para garantizar los derechos que
puedan tener los eventuales terceros que si sean realmente tenedores
legtimos de buena fe. Ej. Digo que me hurtaron el cheque cuando no es as
para enervar los efectos de ese cheque, entonces los terceros concurren al
proceso y exigen el dinero, diciendo que no se cancele porque o es cierto
que se lo robaron, para eso se hace la publicacin.
99)
Cuando se pierde o se deteriora un ttulo, el inicio del proceso de
reposicin o cancelacin produce como efecto la interrupcin o cancelacin
de los trminos de prescripcin y el impedimento para que opere la
caducidad. Si cuando se tramita el proceso a obligacin contenida en el titulo
valor se torn exigible, el juez dicta sentencia dispone que se pague el ttulo,
porque si se pierde un pagare que tiene como plazo el primero de noviembre
del 2017 s puede tramitar todo el proceso y as el juez dicta sentencia y
161

ordena la reposicin del ttulo, si se nos pierde el pagare y el plazo previsto


para el cumplimiento de la obligacin expira el 10 de noviembre de este
ao, cuando estemos tramitan do el proceso el prximo ao ya la obligacin
se torn exigible, si as, para qu va ordenar que se reponga el ttulo,
dispone que se le pague al demandante beneficiario el valor del mismo.
100)
Debemos recordar el proceso ejecutivo con la obligacin de suscribir
documentos, donde si el demandado no lo hace el juez se encarga de
hacerlo en su nombre, esto se refleja en el art. 398 tras antepenltimo
inciso
101)
Si al decretarse la cancelacin del ttulo no hubiere vencido, el juez
ordenar a los signatarios que suscriban el ttulo sustituto. Si no lo hicieren, el juez
lo firmar.
102) Si el plazo no ha expirado el juez conmina a los demandados que repongan el
ttulo, pero si no lo hace el juez procede hacerlo en su nombre.
103)
Reivindicacin: como estamos hablando de ttulos valores, se sabe
que estos circulan a travs del endoso y por consiguiente el ultimo tenedor
es un tenedor legtimo, porque se supone que siguiendo la ley de circulacin
a l le llego de esa manera, y en ese orden de ideas no se ve muy claro
cmo se va a poder reivindicar un ttulo argumentando que sali de la
esfera, entonces aparece un tenedor legtimo de buena fe, entonces este
proceso casi no se inicia. Cundo podra iniciarse? Cuando se da un hurto
entre los mismos dueos, se inicia un proceso reivindicatorio argumentando
que si bien es cierto el ttulo que est en su poder no le llego con la ley de
circulacin sino a travs de un hurto, lo que se pretende es que si es un
bien mueble se restituya.
104)
Es posible solicitar como medida cautelar la suspensin provisional
de los efectos derivados del ttulo.

D. PRIVACIN, SUSPENSIN Y RESTABLECIMIENTO DE LA PATRIA

POTESTAD, REMOCIN DEL GUARDADOR, Y PRIVACIN DE LA


ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL HIJO.
105)

Est regulado por el art. 446 CPC Y 395 CGP que todava no rige

106)
Este proceso se ventila como un verbal de mayor y menor cuanta pero
cuando entre a regir el cgp ser un verbal sumario, la regla es que los
procesos se inician a solicitud de parte pero hay casos en que los procesos
civiles de familia se pueden iniciar por autonoma del juez, este es el
ejemplo, el juez est habilitado para iniciar un proceso de estos, no obstante
que es un proceso contencioso, est habilitado por el inters que est de por
medio., el inters es el de tutelar adecuadamente los derechos del menor de
162

edad, no se puede esperar que se formule la demanda a peticin de parte,


en una realidad son muy frecuentes los casos en los que hay abusos
sexuales esa persona no se autodemandar, se supone que la mam
demanda, pero no dice nada, este proceso est concebido para esto, si bien
un juez no puede fallar dependiendo al conocimiento privado que se tengan
de los hechos, como hay un inters superior la ley misma habilita al juez.
107)
Se expide una especie de auto cabeza de proceso, en el que el juez
profiere un auto en el que motiva que ha tenido conocimiento de
determinada conducta, y que con efecto de acreditarse que en efecto as
ocurri da inicio a la investigacin correspondiente, si desde luego puede
hacerla de oficio con mayor razn la representante legal de la parte
afectada que casi siempre es la mam.
108)
En esos procesos se ordena citar a los parientes que tengan ese tenor,
no para vincularlos como partes, sin que a partir de la narrativa de los
hechos que ellos hagan poder acreditar con mayor certeza lo que ha
ocurrido, y adems si as fuere una persona que no tiene mam entonces no
se le va privar de la patria potestad al pap, entonces de esos parientes que
se escuchen va a designrsele al menor un tutor.

a. PROCESOS DECLARATIVOS DE CARCTER ESPECIAL

A. PROCESO DIVISORIO:
109)
Desarrollan el principio de derecho segn el cual nadie est obligado a
vivir en la indivisin, est consagrado positivamente en:
110)
ARTICULO 1374. DERECHOS DE LOS COASIGNATARIOS. Ninguno de los
coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse, con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
111)
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este
trmino podr renovarse el pacto.
112)
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni
a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como
la propiedad fiduciaria.

113)

Objeto: ponerle fin a una comunidad de bienes

114)
Competencia: juez civil, dependiendo de la cuanta de los bienes cuya
divisin pretendemos, en el art. 20 CPC dice que en los procesos divisorios la
cuanta se determinara as, por el valor de los bienes objeto de la divisin, no
es por el valor de la cuota parte que tenga sobre el bien uno de los
comuneros o condomines, sino por el valor total del bien objeto de la
divisin. Art. 26 CGP (no est rigiendo):

163

115)
4. En los procesos divisorios que versen sobre bienes inmuebles por el valor del
avalo catastral y cuando versen sobre bienes muebles por el valor de los bienes objeto de
la particin o venta.

116)
El cpc no diferencia si son bienes mueble so inmuebles, como no hace
esto, es el valor comercial de los bienes, el CGP emplea como criterio de
referencia el avalo catastral y escinde en si se trata de bienes sujetos a
registro en cuyo caso ser el avalo catastral por tratarse de inmuebles y de
no ser as ser el valor comercial. Si por ejemplo tenemos una finca en
Villavicencio y vamos a promover este proceso, cuando este rigiendo el CGP,
sacamos una certificacin catastral y si eso nos dice que es superior a 150
SM le corresponder al juez civil del circuito. Pero si se trata de un caballo se
tiene en cuenta el valor comercial del caballo.
117)
El juez competente es el del lugar de ubicacin de los bienes, como
casi siempre se piensa en bienes inmuebles, si se trata de varios inmuebles,
ser el lugar a eleccin del demandante, si es de un bien mueble ser el
lugar de ubicacin de estos o el domicilio del demandado
118)
Medidas cautelares: se puede solicitar la inscripcin de la demanda,
se prev de oficio en el 692 CPC y el 592 CGP, Hernndez cree que tambin
procede como medida cautelar el secuestro autnomo cuando los bienes no
estn sujetos a registro, si la demanda versa sobre el dominio y se va alterar
porque de la comunidad se pasa a la individualidad procede la inscripcin
sino debera proceder el secuestro.
119)
Al presentar la demanda si se trata de bienes inmuebles el anexo que
se aporta con ella es la escritura porque es el ttulo que da cuenta de la
existencia de esa comunidad, como en el rgimen la escritura por s sola no
acredita el dominio entonces tambin se acompaa del certificado de
tradicin y libertad que d cuenta que en efecto esa escritura fue registrada
en la oficina correspondiente y que A,B,C, D son condomines, de entrada se
le acredita al juez la legitimacin en causa 18, de lo contrario el juez nos
inadmite la demanda so pena de rechazo para que dentro de os 5 das le
aportemos la demostracin de la comunidad.
120)
Si pedimos la divisin sobre un bien no sujeto a registro, se presenta la
demanda, la forma de acreditar es una factura de compraventa, una prueba
anticipada
de interrogatorio de parte para preconstituir la prueba, o
declaraciones extra juicio, sin perjuicio que en el transcurso del proceso y
con mayor libertad probatoria se evidencie dicha comunidad, cuando no
estn sujetos a registro no hay una prueba solemne.
18 Recordar que no es un presupuesto del proceso sino de la pretensin, que por regla general se analiza en
la sentencia, pero aqu se demuestra con la formulacin de la demanda por los anexos que dan cuenta de esa
comunidad.

164

121)
ARTCULO 467. Partes. Todo comunero puede pedir la divisin material de la cosa
comn, o su venta para que se distribuya el producto. La demanda deber dirigirse contra
los dems comuneros, y a ella se acompaar la prueba de que demandante y demandado
son condueos.
122)
Si se trata de bienes sujetos a registro, se presentar tambin
certificado del registrador de instrumentos pblicos sobre la situacin jurdica
del bien y su tradicin, que comprenda un perodo de veinte aos si fuere
posible.

123)
Por eso la legitimacin debe estar acreditada ab initio, desde el
comienzo, si se necesita probar que son condueos de un bien no sujeto a
registro nos valemos de unas declaraciones Extra juicio sin perjuicio que en
el marco del proceso se deba probar fehacientemente.
124)

En los procesos divisorios hay litisconsorcio necesario:


1) A

2) B

3) C

4) D

125)
126)

Hiptesis:

A quiere la divisin, pero los dems no, ellos quieren la indivisin, entonces A ser el
demandante y el litisconsorcio por pasiva sern los dems comuneros.
Pero tambin puede haber litisconsorcio necesario por activa, puede que todos quieren
la divisin menos D, entonces ellos demandan en virtud del litisconsorcio necesario
por activa al renuente, en este caso D.
127)

Posibilidades de defensa:

128)
Son muy reducidas, las probabilidades de enervar la pretensin del
actor se reducen porque hay un principio que ya mencionamos,
1. usted no es condomines ni yo, no somos comuneros, no hay legitimacin en causa,
usted no compro el caballito con nosotros.
2. nadie est obligado a vivir en la indivisin, pero se puede hace run pacto hasta por 5
aos en virtud del cual se dice que si bien es cierto nadie est obligado a vivir en la
indivisin, nos comprometemos que en los 5 aos nadie va a promover el proceso.
3. prescripcin adquisitiva, si bien es cierto nominalmente figuro como condomines
resulta que quien ha ejercido posesin no solo sobre la cuota parte sino sobre todo el
bien he sido yo, se puede hacer valer por va de excepcin de mrito, se alegara la
prescripcin extraordinaria
129)
130)
131)
165

132)
133)
134)
135)
136)
137)
138)
139)
140)
141)
142)
143)
144)
145)

22 de octubre de 2014

146)
El CGP no manda a que directamente se tramite un proceso de
jurisdiccin voluntaria, sino que el mismo juez civil que conoce del proceso
divisorio puede si resulta convencido conferirla, esto implica que en el
supuesto en que haya un incapaz que al presentar la demanda se solicite la
diligencia previa a que se admita el auto admisorio de la demanda, el juez
confiera la licencia para poder disponer ese bien, implica para que el juez lo
haga, los demandantes le motiven la necesidad de tener que disponer de
ese bien.
147)
Si en el bien figuran como propietarios 3 personas, y uno de ellos es
incapaz se requerira jurisdiccin voluntaria, aqu no, se presenta la
demanda, se le indica esa circunstancia al juez y le motivamos por que debe
el conceder la licencia previa y permitir que se tramite la divisin bajo esa
cuerda, por ejemplo, un nio est enfermo, para poder sufragar los gastos y
como se carece de otro tipo de bienes, si esos argumentos no lo convencen,
el juez si no quiere no concede la licencia de esta manera, se debe ir a un
proceso de jurisdiccin voluntaria para demostrar la bondad por medio de la
libertad probatoria. Si al juez le parecen razonables los argumentos de la
parte actora concede la licencia.

166

148)
La divisin puede plantearse para que se logre la divisin material o
jurdica del bien:
4. Material: se har siempre y cuando el bien sea susceptible de repartirse a travs
de ese mecanismo y no sufra un menoscabo en los derechos de los involucrados.
Aunque el bien se pueda dividir materialmente, no es posible solicitarla al juez si
ese bien es un bien agrario y al hacer la divisin quedara un predio de menos
de 3 hectreas, la razn est en que la ley 135 de 1961 tratando de proteger la
propiedad situada en ese sector geogrfico y con el fin de evitar los minifundios,
puso coto a la posibilidad de tramitar procesos divisorio en los que como resultado
de la divisin surja un predio de menos de 3 hectreas, pue son se podra explotar
adecuadamente.
5. Jurdica o ad valorem: se busca que el bien se venda en pblica subasta y el
producto de la venta se reparte a prorrata el dinero, dependiendo de los derechos
que tuviere cada uno de los condomines, si tenemos un apartamento en el 7ma con
95, en principio no se podra decir que materialmente se puede dividir, es claro que
al hacer la divisin habr un desmedro de los derechos de las partes porque si el
apartamento lo tienen en comn y proindiviso 3 personas, se aplica normalmente
cunado el bien no admite divisin material.
149)

Estructura:

150)
Sea que estemos pidiendo la divisin material o jurdica, el trmite es
absolutamente idntico hasta una fase:
151)
Se presenta la demanda- se notifica al demandado- el demandado
dentro del trmino de traslado (10d) propone sus defensas, si el demando
guarda silencio: se expide un auto que decreta la divisin (otro caso en que
no se toma como indicio grave, sino que inmediatamente se profiere el auto
que decreta la divisin) , si el demandado se opone entra el proceso en su
fase declarativa- al final el juez dicta sentencia en la que decreta o no la
divisin, si prospera uno de los medios de defensa evidentemente no los va
a decretar.
152)
En el auto que decreta la divisin, designa peritos para que estos
avalen el valor del bien y las eventuales mejoras de este, ya no sern
PERITOS sino ser UN PERITO, pues luego de la reforma 1974 de enero 8 de
2003 cuando la ley se refera a peritos se debe entender que es solo un
perito, esa es la regla general. Designado, el perito rendir su dictamen. De
aqu en adelante el trmite si se escinde, dependiendo si lo que se reclama
es:
La divisin material: el trmite que se le imprime es uno de un proceso
LIQUIDATORIO, el juez insta a las partes para que ellas procedan hacer la particin
material de su bien, si las partes no se ponen de acuerdo para hacer esa particin
material, el juez designa el partidor. Efectuado el trmite de particin por ese auxiliar
167

de la justicia, lo somete a consideracin de las partes, quienes puede objetar, pero


como sucede con cualquier objecin o recurso, en algn momento la decisin queda
en firme por el Juez, cuando queda en firme, el juez procede a dictar sentencia
ADJUDICATORIA DE LA PARTICION. Esa sentencia ser el ttulo de adquisicin, entonces
se registra la sentencia, registrada la sentencia cualquiera de los anteriormente
condomines, que ya no lo son, podr decirle al juez que fije fecha y hora para que el
juez en compaa del perito y partidor, le entregue la parte del terreno que le
correspondi como resultado de esa divisin del bien. Puede ocurrir que en ese
momento, se encuentre que hay alguien ocupando el bien, invocando su calidad de
poseedor, qu puede hacer? Instaurar una querella policiva, accin posesoria o
reivindicatoria. Si pierde una parte, se puede solicitar la rescisin de la particin por
lesin enorme tal como lo prev el art. 1405 CC:
153) ARTICULO 1405. ANULACION Y RESCISION DE LAS PARTICIONES. Las
particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los
contratos. La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de
la mitad de su cuota.

154) Sea divisin jurdica o material una vez que est en firme el auto que decreta
la divisin, se designa un PERITO.
155)

Cambios del cgp: Art. 406.

1. El cgp, se apoya mucho en el dictamen pericial de parte, un cdigo con una visin tan
inquisitiva en ese aspecto probatorio es muy dispositivo. Un anexo de la demanda ser
tener que acompaar de un dictamen pericial de parte, como dice el art. 406 inc 3
156)
En todo caso el demandante deber acompaar un dictamen pericial que determine
el valor del bien, el tipo de divisin que fuere procedente, la particin, si fuere el caso, y el valor
de las mejoras si las reclama.
157)
A Hernndez no le parece que el dictamen pericial tenga que determinar el

valor del bien, porque este lo determina la ley procesal en el art. 26 CGP, pues dice
que la competencia tratndose de procesos divisorios se determina por el AVALUO
CATASTRAL DEL BIEN cuando estos son inmuebles, entonces como se va a determinar
el valor del bien si es un inmueble, cuando hay una tarifa probatoria y es el avalo
catastral. Ese dictamen pericial ser cuando se trate de bienes cuya divisin
corresponde a unos que no tienen connotacin de inmuebles, pero en la prctica,
aunque se presente el avalo catastral el juez inadmitir toda vez que no se dice el
valor del bien en el dictamen pericial.
2. Otra novedad se encuentra en el 409:
158)
Si el demandado no alega pacto de indivisin en la contestacin de la demanda, el
juez decretar, por medio de auto, la divisin o la venta solicitada, segn corresponda; en caso
contrario, convocar a audiencia y en ella decidir

159)
En la sesin anterior veamos que si bien es cierto no se puede postular
muchas excepciones de mrito, no significa que no se puedan postular, con esta
norma, cuando no se diferencia un principio de una regla y como nos han vendido la
idea que la oralidad es un principio y que de ella surgen sub principios como la
inmediacin y la celeridad, la norma dice que en el evento del pacto de indivisin,
pero esto no significa que no se pueda alegar otros medios de defensa como la falta de
168

legitimacin (que se invoca como excepcin de fondo no como previa), excepcin de


prescripcin.
3. Se introduce que los hechos que constituyan excepciones previas se deben alegar por
va de reposicin
la divisin jurdica o ad valorem:
160)
El trmite es idntico hasta cuando el juez expide el auto que decreta
la divisin:
161)
De aqu en adelante el trmite se rige de manera similar al del
ejecutivo, porque si es jurdica lo que tenemos que hacer es rematar el bien,
venderlo en pblica subasta y el producto de esta se reparte por lo tanto las
normas que por remisin se aplican son las del ejecutivo, como lo dice el art
471 CPC que sigue vigente, no ha sido reformado en 44 aos entonces trae
algunas normas que entran en contradiccin con otras hoy en da vigentes:
162) 7. Decretada la venta de la cosa comn y en firme el avalo se proceder al
remate en la forma prescrita en el proceso ejecutivo el remate en la forma prescrita

en tal proceso parte de la base de que los bienes se van a rematar se avalan de una
de determinada forma, si son inmuebles es el avalo catastral ms 50%, si son
automotores es el impuesto de rodamiento ms el 50% y los dems casos si hay
libertad para determinarlo, la pregunta es si en los procesos divisorios acudiremos al
avalo catastral de un inmueble incrementado en un 50%, a juicio de Hernndez no,
porque la norma remite al ejecutivo, la remisin al ejecutivo es despus de que est
en firme el avalo que lo hace un perito segn el 472 nm. 1 , pero la base para hacer
postura ser el total del avalo como se trata de un bien del cual somos dueos todos en
comn y proindiviso y no para pagar una deuda, el avalo que se tiene en cuenta y la base
para hacer postura es la del 100%, veamos que en los ejecutivos es del 70%, a menos que en
la primera diligencia no hayan postores, en cuyo caso saldr por el 70%. Frustrada la
licitacin por falta de postores, se repetir cuantas veces fuere necesario y la base
para hacer postura ser entonces el setenta por ciento del avalo. Ej: sale por 100, a
cada condomines le corresponderan 20 millones pero como nadie hiso postura saldr por 70
millones luego se divide en 4 y eso es lo que se le entrega a cada comunero.
163) Si las partes fueren capaces, aunque haya habido avalo, podrn de comn
acuerdo antes de la licitacin, sealar el precio y la base del remate, sin que sea
necesario nuevo aviso ni su publicacin. Esa norma no se puede aplicar tan

literalmente, recordemos el proceso ejecutivo: Que los bienes que se van a rematar
estn embargados y secuestrados, Que los bienes puedan ser avaluados, Que se haya
liquidado el crdito, Que sobre esos bienes no est pendiente el levantamiento de
medidas cautelares , Si sobre esos bienes existe un tercero acreedor, este haya sido
citado, que haya una solicitud expresa por el demandado, demandante o tercero, ah
es cuando el juez fija fecha para el remate, entre el auto que fija fecha para el remate
y el remate, se debe hacer unas diligencias entre otras publicar el aviso, cuando se
trata de divisorios si las partes son todas capaces y estn de acuerdo, ellas a pesar
que ya se determin que el avalo son XX millones, se puede modificar antes de la
diligencia no solo el avalo sino la base para hacer postura, si estamos ya en la
segunda diligencia podramos cambiar el 70 por el 90%, esto si hacemos una
interpretacin literal de la norma.
164)

169

165) Para darle un sentido lgico a la norma es que si el juez expide el auto que fija
fecha para el remate, lo hace porque ya est avaluado el bien, entonces antes de
que quede ejecutoriado el auto es que habra que entender que las partes pueden
hacer uso de esa prerrogativa, porque el auto no est en firme, una vez est en firme
es con base en ese auto que se publica el aviso.
166)
167) Otro punto que hoy en da genera discusin es que el art. 471 #7 inciso final
dice: Para el remate de bienes muebles es necesario su secuestro previo no dice que sea
necesario el secuestro para el remate de bienes inmuebles, el embargo no opera
porque uno no se auto embarga, esto genera varios problemas, qu pasa si la persona
que hace postura y le adjudican el bien y luego va a pedir que se lo entreguen pero
no porque hay un tercero que alega ser poseedor, por eso se requiere el secuestro, es
indispensable, adems si se lleva a cabo la diligencia de remate, y una persona hace
la postura ms alta, a esa persona le adjudican el bien y debe consignar el precio o el
saldo del precio, para que el juez pueda dictar sentencia de distribucin es necesario
que este registrado el remate y sobre todo que al rematante le hayan entregado el
bien, puede que al rematante no se lo entreguen porque al hacerlo aparece un tercero
alegando posesin entonces el juez no podr dictar sentencia de distribucin y
entonces todos pierden: las partes (comuneros) porque el juez no les distribuye la
cuota parte que les correspondera y pierde el rematante porque al no haber estado
secuestrado el bien no logro que se lo entregara por la oposicin que formulo el
tercero.
168) Conclusin: cmo se supera ese problema, teniendo en cuenta que las
medidas cautelares son taxativas? Se le argumentara al juez que si bien es cierto,
se debe tener presente que la situacin generara inconvenientes, luego de la reforma
con el CGP tendramos el amparo de la medida cautelar genrica 590. LIT C, si el juez
ni las partes se percatan de eso y el bien sale a remate sin haberse secuestrado, el
problema es que cuando se lleve a cabo la diligencia y adjudican el bien, luego el juez
dictar sentencia de distribucin, per se requieren 2 cosas:
Que se haya registrado el auto que declaraba el remate
Que se le haya entregado el bien al rematante, aqu est el problema que
decamos. Otro argumento podra ser que como la misma norma dice que por
remisin apliquemos las del ejecutivo una vez en firme del avalo y estas dicen
que para poder fijar fecha para el remate es menester que los bienes estn
cautelados, la cautela que procedera seria el secuestro.
169)
170) Cambios del CGP:
1. En el art. 411 se recogen esas inquietudes y dice: Si las partes fueren capaces
podrn, de comn acuerdo, sealar el precio y la base del remate, antes de fijarse
fecha para la licitacin, se puede hacer pero antes que se expida el auto que fija

fecha para el remate.


2. Ahora se exige sin lugar a amparos y
para que
no quede sujeto a
interpretaciones que cuando se trate
de remate de bienes debe estar
secuestrados mueble o inmueble.
171)
172)
Art. 474 CPC. Derecho de compra. Decretada la venta del bien comn,
cualquiera de los demandados, dentro de los tres das siguientes a aqul en el que el
avalo quede en firme, podr hacer uso del derecho de compra establecido en el
artculo 2336 del Cdigo Civil. La distribucin entre los comuneros que ejerciten tal
derecho se har en proporcin a sus respectivas cuotas.

170

El que hace uso de esta opcin se quiere evitar el bien salga a pblica subasta, si se

hace uso tiene un trmino para materializarla pagando el precio dentro de los 3 das
siguientes, si paga significa que el crecento su cuota parte y que es necesario que se
acredite el ttulo de adquisicin esto se refleja en la siguiente disposicin: Efectuada
oportunamente la consignacin, el juez dictar sentencia en la que adjudicar el derecho a los
compradores
En un proceso divisorio pueden haber 3 sentencias: el auto que decreto la divisin, sentencia
adjudicatoria de la particin, sentencia de distribucin y sentencia de adjudicacin cuando se
hace uso de la opcin de compra.

173) En el campo del derecho procesal laboral, el cdigo si prev como un mandato
para el juez laboral, que satisfechos los dems requisitos, el juez puede expedir el
auto que fija fecha para remate, pero en el civil se generara una nulidad del remate.

B. DESLINDE Y AMOJONAMIENTO.
174)
Objetivo: trazar los linderos que dividen un bien y hacer visibles esos
linderos fijando unos mojones que pueden ser naturales o artificiales.
175)
Competencia: municipal o circuito dependiendo de art- 20 CPC, del
valor del derecho del demandante en el respectivo inmueble. Esto quiere
decir que es donde no hay disputa, no se puede hablar de derecho puesto
que hay incertidumbre. Como e cgp para eliminar un factor ms de
incertidumbre y conflictividad en el art. 26 habla del inmueble en poder del
demandante.
176)
Medidas cautelares: no hay que prestar caucin 692 CPC y 592,
tambin procede la inscripcin de la demanda
177)
a.
b.
c.
d.
e.

Legitimacin: hoy en el da el 460 y el cgp lo reproduce:

Propietario pleno
Nudo propietario
Usufructuario
Comunero
Poseedor material que lleve ms de 1 ao.

178)
Es necesario convocar a todos los que tengan derechos reales sobre los
predios que estn en disputa, es decir litisconsorcio necesario, como este es
un proceso que no se ha regulado en 44 aos, el art. 463 dice algo que nos
resulta extrao:
179)
ARTCULO 463. Excepciones. En este proceso podrn proponerse excepciones
previas y las de cosa juzgada o transaccin, las que se decidirn mediante incidente, una
vez surtidos los traslados y cumplidas las medidas de saneamiento de que trata el artculo
403.

180)
El cpc actualmente
vigente permite que se propongan como
excepciones previas las de cosa juzgada o transaccin, el cambio lo
introduce el CGP al eliminar la posibilidad de plantear como excepciones
previas, transaccin, caducidad, cosa juzgada, prescripcin extintiva y falta
de legitimacin en la causa.
171

181)
Competencia por razn del territorio: juez del lugar de ubicacin
de los bienes de modo privativo
182)

Estructura: art. 462:

183)
Se presenta la demanda- juez admite, inadmite o rechaza- notificacin
y corre el trmino de traslado al demandado que es de 3 das, puede
resultar muy corto, esto es porque el grueso de la actuacin se surte en la
diligencia que luego convoca el juez, ante se llamada de APEO, no se
menoscaba el derecho de las partes porque en desarrollo de esa diligencia
se puede aportar y practicar las pruebas que considere pertinentes. Puede
llevarse los documentos, citar a testigos, etc. Como va a hacer un juez para
trazar un lindero, tiene que ir a verificar la situacin de los bienes, debe
constatar que los bienes si colindan ese es el presupuesto ineludible, el otro
requisito es que se debe analizar si en efecto el lindero pasa por un lado o
por otro.
184)
Si el juez advierte que los predios no colindan, dicta un auto en el que
declara improcedente el lindero solicitado o su fijacin y se acaba el proceso,
es auto ser objeto de apelacin porque el art. 357 CPC #7, si los predios si
colindan el juez hace su tarea se acompaa de UN PERITO. Algunas de las
partes puede mostrar su inconformidad, como las providencias se notifican
por estrado, se deben impugnar ah mismo, esa oposicin se
debe
materializar iniciando para el efecto dentro de los 10 das siguientes
presentando una demanda en la que se argumenta por qu a su juicio el
lindero no puede ir por ah, a esa demanda se le da un trmite de un
ordinario, esta puede ser objeto de casacin. Las sentencias de deslinde y
amojonamiento no son sentencias dictadas en procesos ordinarios, sin
embargo mutan en uno de ellos cuando existe oposicin.
185)

Cambios del CGP:

1. Art. 401. #3: . Un dictamen pericial en el que se determine la lnea divisoria, el cual se
someter a contradiccin en la forma establecida en el artculo 228

186)
Mientras hoy en da la diligencia de inspeccin se asesora de un perito,
con el cgp con la demanda se aporta el dictamen pericial de parte en el que
se dice por donde a juicio del perito debe pasar el lindero. Esto no siempre
ser tan fcil.
2. Dentro del trmino de traslado, en escrito separado formula excepciones previas
con el cgp las excepciones previas se alegan por va de un recurso de reposicin.
187)

C. EXPROPIACIN:
188)

En el rgimen del cpc: 451 y ss.

172

189)
No es posible que el demandado plantee excepciones previas y de
mrito por eso responde a la forma del ejecutivo, es un autntico proceso
ejecutivo, se presenta la demanda y el otro paga de una vez. Por expresa
prohibicin legal no es posible formular excepciones previas ni de mrito, de
ah que su connotacin es propia un ejecutivo, si es as, no se debera
demostrar, pero s, porque hay disputas respecto del monto de la
indemnizacin, la mayora de las veces el particular al que el decretan la
expropiacin acude ante el contencioso para pedir la declaratoria de nulidad
y restablecimiento del derecho de la resolucin que decreto la expropiacin
con base en eso pide la suspensin de del proceso civil por prejudicialidad.
190)
Objeto: desposeer a un particular en favor del estado de un bien del
que el particular es dueo con motivo de utilidad pblica o inters social
191)
Competencia: juez civil el circuito, no importa cuando valga el bien,
se mantiene en el CPC Y CGP y de modo privativo del juez del lugar donde se
encuentran los bienes, facto territorial.
192)
Medidas cautelares: se tiene en cuenta el art. 692 cpc o 592, el juez
de oficio propone la inscripcin de la demanda en el registro
correspondiente.
193)

Legitimacin:

194)
Puede haber litisconsorcio necesario, no hay problema en su
integracin, cuando se va iniciar un proceso no se est seguro si hay litis
consorcio o no, aqu no est esa problema, hay una expresa disposicin legal
porque como lo dice el art. 451 se debe demandar a todas las personas que
tengan derechos o inters sobre ese bien.
195)
Si bien es cierto no se puede formular excepciones previas o de mrito
eso n significa que la parte demandada que es normalmente un particular
porque la parte demandante siempre es una entidades de derecho pblico,
estas no siempre estn facultadas por ley o por estatutos para decretar
expropiaciones, solo cuando la ley o estatutos lo autorice. Si suele1.
196)
197)
198)
199)
200)
201)
173

202)
203)
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215)
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218)
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220)
221)
222)
223)
224)
225)
226)
227)

174

228)
229)
230)
231)
232)
233)
234)
235)
hacer valer no como excepcin, la suspensin del proceso por
prejudicialidad.
236)
Es en este proceso donde se conjugan las 3 ramas del poder pblico, la
legislativa que dice los motivos de utilidad e inters, la ejecutiva que a
travs de la respectiva entidad que expide el acto administrativo
correspondiente y la judicial que por medio del proceso determina el monto
de la indemnizacin que hay que pagar al particular por haberlo expropiado,
se parte de la base que exista conflicto. Un anexo ineludible ser el acto
administrativo que decreto la expropiacin y en el transcurso de ese proceso
no se discute la expropiacin, se discute el monto de la indemnizacin, lo
atinente a eso le corresponde a la jurisdiccin contenciosa. En el proceso civil
la entidad tienen la condicin de actora y
el particular como parte
demandada reclama por la va judicial que se declare nula la expropiacin de
su bien, de esto no conoce el civil, se va ante el contencioso, estando en
curso pide la suspensin del civil porque estamos en el supuesto del art. 170
cpc porque la sentencia que se vaya a dictar en otro proceso incide de
manera directa en el nuestro, est es el ejemplo ms paradigmtico, porque
si se decreta la nulidad por sustraccin de materia el civil se acabara.
237)
ARTCULO 453 CPC. Excepciones. En este proceso no son admisibles
excepciones de ninguna clase, pero en la sentencia el juez se pronunciar de oficio sobre las
circunstancias contempladas en los numerales 1, 3, 4, 5 y 7 del artculo 97, y si
encontrare establecida alguna, as lo expresar y se abstendr de resolver la expropiacin.
238)

239)
Critica: son las causales 12456 y 9, la razn es que los tres procesos
no han sido reformados, por eso no coinciden los nmeros, la crtica se
encuentra que la regla general se supone es que en estos procesos no se
formulan excepciones, pero el juez de oficio si encuentra probadas algunas
de las excepciones previas previstas en los numerales 12456 y 9 al dictar
sentencia no decreta la expropiacin sino que se abstiene de hacerlo, esto
no tiene sentido, porque espera a dictar sentencia cuando eso lo advierte ab
initio, cuando al del circuito le presentan la demanda y considera que esa no
es su jurisdiccin de una vez rechaza de plana, cuando considera que no es
175

el competente rechaza de plano, con la 4, inexistencia del dte o ddo porqu


tramita todo debera verificar e inadmitir la demanda, con las dems el juez
cuenta con varios poderes de ordenacin para que
se disponga la
integracin, debera ser un juez muy desubicado para que luego de haber
tramitado todo el proceso de expropiacin diga que se abstiene porque
advierte las causales.
240)
241)

Con el cgp: Art. 399

1. #2: La demanda de expropiacin deber ser presentada dentro de los tres (3) meses
siguientes a la fecha en la cual quedare en firme la resolucin que ordenare la expropiacin,
so pena de que dicha resolucin y las inscripciones que se hubieren efectuado en las
oficinas de registro de instrumentos pblicos pierdan fuerza ejecutoria, sin necesidad de
pronunciamiento judicial o administrativo alguno. El registrador deber cancelar las
inscripciones correspondientes, a solicitud de cualquier persona, previa constatacin del
hecho.

242)
Se refiere a cuando quede en firme en la va ejecutiva, no en el
contencioso. Ej. IDU expide resolucin que decreta la expropiacin, el
particular en ejercicio de los recursos que ofrece la va gubernativa puede
proceder a impugnarlos, una vez eso pasa, el IDU acude al civil del circuito
dentro de los 3 meses siguientes. Si el IDU no promueve la demanda, no se
puede acudir con xito ante el civil porque pierde eficacia el acto
administrativo y tendra que volver a expedir y surtir todo el trmite.
2. A la demanda hay que acompaar un avalo de los bienes
3. #4 Desde la presentacin de la demanda, a solicitud de la entidad demandante, se

decretar La entrega anticipada del bien, siempre que aquella consigne a rdenes del
juzgado el valor establecido en el avalo aportado. Si en la diligencia el demandado
demuestra que el bien objeto de la expropiacin est destinado exclusivamente a su
vivienda, y no se presenta oposicin, el juez ordenar entregarle. S e presenta la demanda

ante el civil del circuito, se acompaa del avalo y cuando se lleva acabo la
diligencia el demandado dice que le entreguen de una vez el dinero para que se
pueda evolucionar y no se tenga que esperar a que dicten sentencia y as poder
disponer de ese dinero.
4. Luego de la reforma al cdigo civil ley 794 de 2003 se dispuso que los artculos
que hicieran referencia a la necesidad de un dictamen de peritos se entendera un
solo perito, pero el nico caso en el que todava con el cpc y se mantiene con el
cgp es necesario el dictamen de PERITOS es en el proceso de expropiacin.
5. #6. Cuando el demandado est en desacuerdo con el avalo o considere que hay lugar a
indemnizacin por conceptos no incluidos en l o por un mayor valor, deber aportar un
dictamen pericial elaborado por el Instituto Geogrfico Agustn Codazzi (IGAC) o
por una lonja de propiedad raz, del cual se le correr traslado al demandante por tres
(3) das. Si no se presenta el avalo, se rechazar de plano la objecin formulada. A peticin
de la parte interesada y sin necesidad de orden judicial, el Instituto Geogrfico Agustn
Codazzi (IGAC) rendir las experticias que se le soliciten, para lo cual el solicitante deber
acreditar la oferta formal de compra que haya realizado la entidad. El Gobierno Nacional

176

reglamentar las tarifas a que haya lugar. Hoy en da el art. 456 CPC habla del Avalo y
entrega de los bienes. El juez designar peritos que estimarn el valor de la cosa
expropiada y separadamente la indemnizacin a favor de los distintos interesados. Se
habla de 2 peritos, uno cualquiera y otro del IGAC
6. #8. El demandante deber consignar el saldo de la indemnizacin dentro de los veinte (20)
das siguientes a la ejecutoria de la sentencia. Si no realiza la consignacin oportunamente,
el juez librar mandamiento ejecutivo contra el demandante. El dictamen contiene un

avalo sobre el valor del bien y sobre las indemnizaciones que haya que pagar, la
parte demandada puede estar de acuerdo o no, si s no objetara el dictamen
entonces ser esa suma de dinero que all surja la que se le consignara, si la
objeta, se valdr de un dictamen que debe ser del IGAC o de un perito que haga
parte de la lonja, si con base en los dictmenes presentados el juez dice que no son
150 sino 180, el demandante debe consignar la diferencia para completar el saldo
del avalo o de la indemnizacin, si no lo hace entonces se abre la puerta al
proceso ejecutivo, sin necesidad de demanda.
7. Qu pasa con los terceros que formulen oposicin en el momento de la diligencia de
entrega:
243)
Hoy en da: Si en ese momento aparece un tercero invocando su
condicin de poseedor la diligencia se realiza, este proceso no tiene reversa
y se le entrega el bien a la entidad demandante, ese tercero que formulo la
oposicin debe concretarla dentro de 10 das siguientes a la diligencia
mediante la consagracin de un incidente en la que deber probar los
hechos constitutivos de su posesin, pero no para que tercero enerve la
diligencia. Entonces la indemnizacin se reparte. Entre la tercera y los
dems, esto no quiere decir que se incrementa el valor de la indemnizacin.

177