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EXAMEN DE GRADO DERECHO CIVIL1

 DERECHO CIVIL 5 (Teora General del Contrato, Contratos en Particular, Contratos


Accesorios, Contratos Reales, Cesin de Derechos y Cuasicontratos)
1. Teora General del Contrato:
a. Generalidades: se estudia esta materia ya que existen principios comunes a todos y a cada uno
de los contratos, sirve para determinar las reglas de las cuales participa un determinado grupo
de contratos (por ejemplo los onerosos) y finalmente porque estas reglas determinan el
contenido del contrato
b. Concepto de Contrato Art. 1438 del CC: Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el
cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser
una o muchas personas.
i. Critica del sinnimo entre contrato y convencin: la convencin es el gnero (acuerdo de
voluntades destinado a crear, modificar, transferir o extinguir derechos u obligaciones) y
el contrato una especie de convencin (acuerdo de voluntades destinado a crear derechos y
obligaciones), recordndose que todo contrato es una convencin, pero no toda convencin
es un contrato.
1. Ejemplo: la resciliacin o mutuo disenso, el pago y la tradicin son convenciones, pero
no son contratos, porque extinguen (los tres) y transfieren (la ltima) derechos y
obligaciones, pero no los crean.
c. Elementos del contrato: el art. 1444 establece que en todo contrato distinguimos elementos de
su esencia, de su naturaleza y accidentales
i. Elementos esenciales: son aquellos elementos que sin los cuales, el acto jurdico no
produce efecto alguno o degenera en otro acto diferente
1. Hay dos tipos de elementos esenciales:
a. Los esenciales de todo acto jurdico (requisitos de existencia y validez)
b. Los esenciales de determinado acto jurdico (aquellos que permiten singularizar un
determinado acto jurdico)
2. Ejemplo: compraventa (la cosa del precio); comodato (gratuidad); sociedad (animo
societario); usufructo (el plazo); transaccin (existencia de un derecho dudoso o
discutido)
ii. Elementos de la naturaleza: aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se
entienden pertenecerle sin necesidad de clausula especial (estn sealados en la ley)
1. Las partes si la quieren excluir deben pactarlo en forma expresa
2. Ejemplo: compraventa (vicios redhibitorios, saneamiento de eviccin); mandato
(facultad de delegacin, remuneracin); en los contratos bilaterales (condicin
resolutoria tacita)
iii. Elementos accidentales: aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen al acto
jurdico, pero que pueden agregarse en virtud de una clausula especial que as lo estipule
1. Ejemplo: las modalidades (condicin, plazo y modo)

Resumen basado con los apuntes Teora del Contratos y Contratos en Particular del Profesor Juan Andrs
Orrego Acua y el Libro Derecho Civil Resmenes y Esquemas del Profesor Anbal Cornejo Manrquez

1
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

d.

e.

Funciones de los contratos: todos los contratos tienen dos funciones principales una
econmica (como principal vehculo de las relaciones econmicas entre las personas) y otra
social (como medio de cooperacin entre los hombres. Como el trabajo, vivienda, estudio,
recreacin, cultura, transporte, etc.)
Clasificacin de los Contratos:
i. Clasificacin legal de los contratos CC:
1. Contratos Unilaterales y Bilaterales: Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de
las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna (donacin,
comodato, deposito, mutuo, prenda, hipoteca, fianza); y bilateral, cuando las partes
contratantes se obligan recprocamente (promesa, compraventa, permuta, transaccin,
arrendamiento, sociedad, mandato).
a. No se atiende con esta clasificacin al nmero de voluntades que se requieren para
que se perfeccione el acto jurdico, sino al nmero de partes obligadas, partiendo de
la base que ya existe acuerdo de dos o ms voluntades, es decir, ya existe una
convencin o acto jurdico bilateral, que crea obligaciones.
b. Por lo tanto no es lo mismo un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral, pero
siempre el contrato, como acto jurdico, ser bilateral, aun cuando como contrato
pueda a su vez ser unilateral o bilateral.
c. Trascendencia jurdica de la clasificacin:
i. Condicin resolutoria tacita: en los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado acreedor o contratante
diligente (o sea el que por su parte ha cumplido o est llano a cumplir con sus
obligaciones) puede solicitar la resolucin del contrato con indemnizacin de los
perjuicios, si el deudor se encuentra en mora de cumplir.
ii. En cuanto a los riesgos: en los contratos bilaterales se plantea la teora de los
riesgos que consiste en determinar si al extinguirse la obligacin de una de las
partes por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue tambin o por el contrario
subsiste la obligacin de la otra parte (en nuestro derecho la obligacin de la otra
parte subsiste). En los unilaterales no se plante ya que se extingue la relacin
contractual
iii. La mora purga la mora: art. 1552 se aplica solo a los bilaterales, ninguna de las
partes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras la otra no cumpla o
est pronta a cumplir sus obligaciones recprocas. (el demandado puede negarse a
cumplir la prestacin que le corresponde, mientras el demandante no cumpla o
no de principio a la ejecucin de la obligacin que el contrato ha puesto de su
cargo.)
d. Contrato sinalagmticos imperfectos: son aquellos contratos que nacen como
unilaterales y que por circunstancias posteriores, originen obligaciones para las
partes que inicialmente no contrajo obligacin alguna (en el depsito y en el
comodato que pueden, generar obligaciones para el depositante y para el
comodante, que consistirn en el reembolso de los gastos de conservacin de la cosa
o en indemnizar los perjuicios ocasionados por la mala calidad de la cosa)

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e.

Contratos plurilaterales o asociativos: aquellos contratos que provienen de la


manifestacin de voluntad de dos o ms partes, todas las cuales resultan obligadas de
la misma manera y en vista de un objetivo comn. (sociedad)
i. Cada parte adquiere derechos y contrae obligaciones idnticas y respecto a todos
los dems
ii. El vicio que atenta contra la voluntad, afecta solamente a la voluntad de aquella
persona, por tanto el contrato subsiste entre las dems partes
iii. Estos contratos permiten el ingreso de nuevas partes o el retiro de los originales
iv. Duran por tiempo prolongado, ya que generan situaciones estables
2. Contratos gratuitos y onerosos: Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia
cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el
gravamen (implica enriquecimiento para una de las partes); y oneroso, cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro
(implica enriquecimiento y empobrecimiento recprocos).
a. El aspecto fundamental es la utilidad que preste el contrato a las partes (es un criterio
econmico)
b. Trascendencia jurdica de la clasificacin:
i. Para determinar el grado de culpa de que responde el deudor:
1. Contratos onerosos: se responde de culpa leve, ya que ambas tienen un
beneficio mutuo
2. Contratos gratuitos:
a. Si reporta utilidad al deudor (comodato): responde hasta culpa levsima
b. Si reporta utilidad la contraparte (deposito): responde de culpa lata o grave
ii. Obligacin de saneamiento de eviccin: se aplica en la compraventa,
arrendamiento y sociedad (contratos onerosos). La doctrina nacional dice que en
todo contrato oneroso se debe sanear la eviccin
iii. Los contratos gratuitos con quien se contrata es de relevante importancia, ya que
son contratos intuito personae: el error en cuanto a la persona vicia el
consentimiento en los contratos gratuitos. En los onerosos es indiferente, salvo
que sea oneroso intuito personae
iv. Los contratos gratuitos imponen deberes a quienes reciben los beneficios:
donaciones revocables por ingratitud del donatario, alimentos al donante que hizo
una donacin cuantiosa
v. Determina las condiciones en que es atacable por la accin pauliana o
revocatoria: gratuitos basta la mala fe del deudor, en los onerosos es necesaria la
mala fe del deudor y del adquirente
3. Contratos conmutativos y aleatorios: Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo,
cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste
en una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
a. En los conmutativos pueden las partes, al perfeccionar el contrato, apreciar o estimar
los resultados econmicos que traer consigo. En los contratos aleatorios, las partes
no pueden, por tanto el destino del contrato queda supeditado al azar, a la suerte, a la
ms completa incertidumbre
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b.

Ejemplos:
i. Contratos conmutativos: la mayora de los onerosos, arrendamiento, mutuo con
intereses, permuta, compraventa de cosas que existen, etc.
ii. Contratos aleatorios: renta vitalicia, el juego, la apuesta, el seguro, venta de
derechos litigiosos, etc.
c. Trascendencia jurdica de la clasificacin:
i. Aplicacin de la lesin enrome en algunos contratos conmutativos, cuando la ley
as lo dispone: compraventa voluntaria de inmuebles, permuta de inmuebles (se
aplican las reglas de la compraventa), mutuo con inters, anticresis, particin,
liquidacin de la sociedad conyugal, clausula penal enorme, aceptacin de
asignaciones hereditarias.
ii. Aplicacin en la doctrina de la imprevisin o resolucin o revisin de los
contratos por excesiva onerosidad sobreviniente (ya visto, en chile no se aplica)
4. Contratos Principales y Accesorios: Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste
por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda subsistir
sin ella.
a. Ejemplos:
i. Contratos principales: la promesa, transaccin, compraventa, arrendamiento,
sociedad, mandato, mutuo, comodato, deposito, etc.
ii. Contratos accesorios: hipoteca, prenda, la fianza y la anticresis
b. Trascendencia jurdica de la clasificacin:
i. Para determinar la extincin de un contrato: lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, el contrato accesorio tiene una vida refleja en relacin al contrato
principal
c. Clausula de garanta general: caso en que se celebra un contrato accesorio no
obstante que la obligacin principal aun no existe, la ley admite la posibilidad de que
se celebren contratos accesorios para caucionar obligaciones principales futuras, que
an no existen y que no es seguro que vayan a existir, y de un monto tambin
indeterminado.
d. Actos jurdicos dependientes: (no es lo mismo que accesorio) aquellos que si bien
requieren para cobrar eficacia la existencia de otro contrato, del que dependen, no
estn destinados a garantizar el cumplimiento de este ultimo (por ejemplo
capitulaciones matrimoniales)
5. Contratos Reales, Solemnes y Consensuales: Art. 1443. El contrato es real cuando, para
que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando
est sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que si ellas no
produce ningn efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo
consentimiento.
a. Contratos consensuales: solo basta el consentimiento y es la regla general por el
principio de autonoma de la voluntad; algunos ejemplos: compraventa de muebles,
permuta de muebles, arrendamiento (salvo predios rsticos), mandato, fianza civil,
transaccin, sociedad, etc.

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b.

Contratos solemnes: aquel que requiere cumplir con una solemnidad objetiva,
exigida por la ley en atencin a su naturaleza o especie del acto o contrato
i. La sancin: es distinta, puede ser la inexistencia del acto o la nulidad absoluta del
contrato
ii. Ejemplos de solemnidades: escrituras pblicas, escritura privada, autorizacin o
aprobacin judicial, intervencin de algn ministro de fe, etc.
iii. Solemnidades convencionales: las partes pueden hacer solemne un contrato al que
la ley no da tal carcter, pero viceversa no se puede, por tanto no pueden privar a
un contrato de su carcter solemne.
c. Contratos reales: aquellos para cuya formacin o nacimiento se exige la entrega o
tradicin de la cosa materia del contrato (si no hay entrega no hay contrato, es un
supuesto para que nazca el contrato)
i. Ejemplos: comodato, deposito, prenda civil, mutuo y anticresis (el que entrega la
cosa es acreedor de una obligacin, y quien recibe es deudor)
ii. Clasificacin doctrinal de los contratos:
1. Contratos nominados y contratos innominados: Los primeros son aquellos que han sido
expresamente reglamentados por el legislador en Cdigos o en leyes especiales y los
segundos los que no lo han sido.
a. Fuente de los contratos atpicos: al no estar configurados en la ley, nacen fruto de la
autonoma de la voluntad (creacin de los particulares). En el derecho privado solo
no se puede hacer aquellos que est expresamente prohibido.
b. Efectos de los contratos atpicos: si las partes no lo han previsto, el criterio utilizado
es asimilar el contrato atpico al contrato tpico ms parecido, por lo tanto las lagunas
contractuales se recurren segn analoga y en caso subsidiario a la equidad.
2. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo y de
duracin indefinida: (atendiendo a su permanencia en el tiempo)
a. Conceptos:
i. Contratos de ejecucin instantnea: aquellos en los cuales las obligaciones se
cumplen apenas se celebra el contrato que las gener. (producen sus efectos
inmediatamente celebrados, el contrato nace y se extingue de inmediato,
quedando las partes liberadas).
1. Sin embargo usualmente subsisten algunas obligaciones en estado potencial,
por ejemplo en la compraventa subsiste el saneamiento de la cosa vendida
ii. Contratos de ejecucin diferida: aquellos cuyos efectos se cumplen, de una sola
vez o se van cumpliendo progresivamente, segn el plazo estipulado o segn la
naturaleza de la obligacin
1. Categoras de contratos de ejecucin diferida:
a. Aquellos en que las obligaciones se cumplen en el plazo convenido, en un
solo acto, quedando liberadas las partes (compraventa y acuerdan los
contratantes que el precio se pagar de inmediato y la cosa se entregar
treinta das despus);
b. Aquellos en que las obligaciones se irn cumpliendo en distintos plazos,
hasta que al cumplirse la ltima de ellas, se extinga la relacin jurdica. (el
mutuo y que se pague lo adeudado en varias cuotas)
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iii. Contratos de tracto sucesivo: aquellos que en el perodo de tiempo establecido por
la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. (por ejemplo
contratos de arrendamiento, de sociedad y de trabajo)
iv. Contratos de duracin indefinida: aquellos que nacen sin que las partes fijen un
plazo expreso o tcito de vigencia de los mismos, teniendo stas la pretensin de
que se prolonguen en el tiempo, por perodos extensos (por ejemplo las
sociedades)
b. Inters jurdico de la clasificacin:
i. Nulidad y resolucin: hay que distinguir desde cuando produce sus efectos:
1. Los contratos de ejecucin instantnea y de ejecucin diferida: la nulidad y la
resolucin operan con efecto retroactivo, conforme a la regla general (vuelven
las partes al mismo estado en que se encontraban antes de contratar)
2. Los contratos de tracto sucesivo o de duracin indefinida: en cambio la
nulidad y la resolucin (que aqu se llama ms bien terminacin del
contrato) slo operan para el futuro, a partir de la fecha en que queda
ejecutoriada la respectiva sentencia.
ii. En materia de riesgos:
1. Los contratos de ejecucin instantnea, no se presenta el problema;
2. Los contratos de ejecucin diferida, extinguida la obligacin de una de las
partes por caso fortuito o fuerza mayor, subsiste sin embargo la obligacin
correlativa; el riesgo corre por cuenta del acreedor.
3. Los contratos de tracto sucesivo o de trmino indefinido, la extincin por caso
fortuito o fuerza mayor de la obligacin de una de las partes, extingue la
obligacin de la contraparte.
iii. En cuanto a la caducidad convencional del plazo o clusula de aceleracin:
opera slo en los contratos de tracto sucesivo o en los de ejecucin diferida.
3. Contratos individuales y contratos colectivos:
a. Contratos individuales: aquellos que requieren el consentimiento unnime de las
partes a quienes vincularn. (solamente crea derechos y obligaciones para los que
consistieron, es el tipo normal de contrato)
b. Contratos colectivos: aquellos que crean obligaciones para personas que no
concurrieron a su celebracin, que no consintieron o que incluso se opusieron a la
conclusin del contrato. (excepcin al principio de efecto relativo a los contratos. Lo
sustantivo es que afecta a una colectividad o grupo de individuos que no
necesariamente han concurrido a su celebracin, por el hecho de pertenecer a dicha
colectividad o grupo.)
i. Ejemplos: contratos colectivos de trabajo, convenios judiciales preventivos
(procedimiento de quiebra: acordados con el qurum exigido por la ley, sern
obligatorios para todos los acreedores) y los acuerdos adoptados por los
propietarios de las unidades, en el marco de la Ley nmero 19.537 de
Copropiedad Inmobiliaria.
4. Contratos libremente discutidos y contratos de adhesin:
a. Contrato libremente discutido: aqul fruto de la negociacin, deliberacin de las
partes en cuanto a su contenido, en un mismo plano de igualdad y libertad, en un
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ajuste de intereses contrapuestos que slo se ver limitada por la ley, el orden
pblico, la moral y las buenas costumbres
b. Contrato de adhesin: es aquel cuyas clusulas son redactadas por una sola de las
partes, limitndose la otra a aceptarlas en bloque, adhirindose a ellas.
i. Nuestro cdigo no reglamenta los contratos de adhesin, pero cada da cobran
ms fuerza
ii. Por ejemplo: contratos suscritos con Isapres, administradoras de fondos de
pensiones, compaas de seguros, de cuenta corriente bancaria, lneas de crdito
bancarias o casas comerciales, etc.
iii. Caractersticas:
1. Se trata de contratos estrictos o rgidos, en el sentido que el adherente nada
puede cambiar, se encuentra ante un contrato-tipo
2. Son generales o impersonales, usualmente, van dirigidos al pblico en general.
3. Son permanentes: la oferta se formula por un determinado plazo, usualmente
prolongado. La oferta suele mantenerse vigente mientras su autor no la retira o
modifica.
4. Minuciosidad: la oferta es pormenorizada, reglamentndose todos los aspectos
de la convencin, an aquellos extremadamente hipotticos o improbables.
5. Contratos preparatorios y contratos definitivos:
a. Contratos preparatorios: aquel mediante el cual las partes estipulan que en el futuro
celebrarn otro contrato, que por ahora no pueden concluir o que est sujeto a
incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad
i. Clases de contratos preparatorios
1. Contratos preparatorios generales:
a. Contrato de promesa de celebrar contrato
b. Contrato de opcin (aquel que consiste en la oferta unilateral de contrato
que formula una de las partes, de manera temporal, irrevocable y
completa, en favor de la otra que de momento se limita a admitirla,
reservndose libremente la facultad de aceptarla)
c. Contrato de corretaje o mediacin: (la obligacin que asume una de las
partes es con el corredor o intermediario, y no con la otra parte actual o
futura, con la que celebrar el contrato definitivo)
2. Contratos preparatorios especiales:
a. Contrato preparatorio de arbitraje o clusula compromisoria (se acuerda
someter un litigio, actual o eventual, a la jurisdiccin arbitral, sin
designarse todava al rbitro);
b. El pacto o promesa de preferencia;
c. La compraventa con pacto de retroventa (que para la mayora de los
autores, es una venta bajo condicin resolutoria ordinaria: art. 1881);
d. El contrato de apertura de crdito o lnea de crdito
b. Contrato definitivo: aquel que se celebra cumpliendo con la obligacin generada por
el contrato preparatorio. Tal obligacin es de hacer, y consiste en suscribir, dentro de
un plazo o si se cumple una condicin, el futuro contrato
6. Contratos intuito personae y contratos impersonales
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a.

f.

Contratos intuito personae: (alocucin latina que significa en atencin a la


persona) son aquellos contratos que se celebran en especial consideracin de la
persona con quien se obliga.
i. Consecuencias de este contrato:
1. El error en la persona del otro contratante, dar derecho a solicitar la rescisin
del contrato;
2. La pretensin del otro contratante a que el contrato sea ejecutado
personalmente por la contraparte y no por otros, con el consiguiente derecho
de rehusarse a recibir la prestacin si sta fuese obra de otra persona;
3. La intransmisibilidad del contrato al heredero del sujeto a quien incumbe la
prestacin;
4. La imposibilidad de ceder los derechos y las obligaciones que origina el
contrato
ii. Ejemplos: contrato de mandato, de comodato, de arrendamiento de servicios, de
transaccin, de depsito, de donacin, de sociedad (la de personas, que regula el
Cdigo Civil, no la de capitales), el contrato de trabajo, etc.
b. Contrato impersonal: cuando la persona concreta del contratante es jurdicamente
indiferente. (el contrato no se celebra en consideracin a la persona del otro
contratante. Cualquiera podra ser la contraparte)
i. El error en la persona no ser esencial ni dar derecho a pedir la rescisin del
contrato (ser admisible la ejecucin por un tercero extrao al contrato)
ii. Operar la transmisin del contrato al heredero del contratante fallecido
7. Contratos de familia y Contratos puramente patrimoniales:
a. Contratos de familia: aquellos que se refieren a la situacin de una persona dentro de
su familia y a sus relaciones con los restantes integrantes de la misma. (matrimonio,
pactos de los padres sobre el cuidado del hijo menor, pacto sobre adopcin de
menores)
b. Contratos puramente patrimoniales: son aquellos destinados a crear, modificar,
transferir o extinguir un derecho patrimonial o avaluable en dinero. (todos los
contratos salvo el matrimonio)
Categoras Contractuales: son ciertas figuras que pueden presentarse en toda clase de contratos,
sin importar su clase
i. Contratos dirigidos: la regla general es que las leyes de los contratos son supletorias a la
voluntad de las partes, pero en los contratos dirigidos tienen un carcter imperativo o se las
partes no pueden modificarlas (se en materia de contenido o efectos o en relacin de las
personas que pueden celebrar el contrato)
1. Ejemplos: trabajo (muchos derechos irrenunciables), matrimonio y arrendamiento de
predios urbanos.
ii. Contrato Forzoso: son aquellos que el legislador obliga a celebrar o dar por celebrado
(excepcin a la autonoma de la voluntad y a la libertad contractual)
1. Es una excepcin a que todo contrato supone un acuerdo de voluntad libremente
alcanzado

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2.

Se justifican este tipo de contratos, ya que se protegen bienes jurdicos superiores a la


libertad contractual y a la autonoma de la voluntad, ya que el contrato tambin tiene
una funcin social
3. Ejemplos:
a. En la muerte presunta los poseedores provisorios prestara caucin de conservacin y
restitucin
b. El usufructuario no puede tener la cosa fructuaria sin haber prestado caucin
suficiente
c. Art. 1 de la ley 18.490 establece el seguro obligatorio de accidentes personales por
circulacin de vehculos motorizados
iii. Contrato tipo: aquel acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las
clusulas de futuros contratos o las condiciones generales de la contratacin
1. El contrato tipo es ya, el esquema concreto del contrato, de manera que las partes no
tienen que agregar nada ms que su firma.
iv. Contrato ley: aquel acuerdo de voluntades que pueden suscribir los contratantes con el
Estado donde se generan garantas de que el futuro no se modificara ni derogara ciertas
franquicias contractuales vigentes.
1. En virtud del mecanismo de los contratos leyes, el Estado garantiza que en el futuro no
modificar ni derogar ciertas franquicias contractuales vigentes
2. Suelen estar asociados a garantizar a los inversionistas nacionales o extranjeros la
estabilidad de ciertas normas que regulan una actividad econmica
v. Subcontrato: consiste en un nuevo contrato, derivado y dependiente de otro contrato previo
de la misma naturaleza
1. Ejemplos: subarrendamiento, delegacin del mandato, subfianza
vi. El autocontrato: es el acto jurdico que un sujeto celebra consigo mismo, no siendo
necesaria la intervencin de otra persona
1. El nico sujeto acta ya sea como parte directa y como representante de otra parte; ya
sea como representante de ambas partes; ya sea como titular de dos patrimonios (o de
dos fracciones de un mismo patrimonio) sometidos a regmenes jurdicos diferentes.
2. La ley hace ciertas restricciones sobre el auto contrato (compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, entre el padre o madre y el hijo bajo patria potestad) ya que
as protege a los incapaces o que la persona represente intereses incompatibles
vii. El contrato por persona a nombrar y el contrato por cuenta de quien corresponda:
1. Contrato por persona a nombrar: aquel en que una de las partes se reserva la facultad de
designar, mediante declaracin posterior, a la persona que adquirir retroactivamente los
derechos y asumir las obligaciones inicialmente radicadas en el patrimonio del primero
a. Ejemplo: el mandante desea que su nombre permanezca desconocido porque quiere
adquirir un inmueble colindante al suyo y si el vecino lo sabe subir el precio.
Instruye entonces al mandatario para que celebre una compraventa por persona a
nombrar
2. Contrato por cuenta de quien corresponda: aquel en el cual una de las partes
inicialmente queda indeterminada o en blanco, en la seguridad de que despus ser
individualizada

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a.

Al celebrar el contrato uno de los participantes tan solo tiene aparentemente el


carcter de parte, puesto que necesaria y forzosamente ser reemplazado ms tarde
por el verdadero contratante, por quien corresponda.
g. Principios fundamentales de la Contratacin: es la autonoma de la voluntad sirve de teln para
la mayora de los principios fundamentales, recordemos que este principio reposa en que toda
obligacin recae esencialmente sobre la voluntad de las partes (el Estado debe dejar hacer y
dejar pasar, permitiendo que los individuos concluyan en la ms amplia libertad sus
intercambios de bienes y servicios)
i. Principio del consensualismo: siguiendo el dogma de la autonoma de la voluntad, se ha
afirmado este principio que consiste en que los contratos quedaran perfectos por la sola
manifestacin de las voluntades internas de las partes
1. Excepciones: constituyen la excepcin los contratos solemnes y reales, ya que el
consensualismo desaparece en estos contratos
2. Atenuantes: las constituyen las formalidades habilitantes, de prueba, de publicidad y
convencionales (o sea distintas a la naturaleza del acto o contrato. Ejemplo contrato de
trabajo es consensual, pero se exige que sea por escrito)
ii. Principio de la libertad contractual: las partes son libres para contratar o no contratar, y en
el primer caso con quien contratar; adems las partes pueden fijar las clausulas o contenido
del contrato como mejor les parezca
1. Limites a la libertad contractual: los contratos de adhesin, los contratos dirigidos, los
contratos ilcitos, imposibles o en fraude de la ley.
iii. Principio de la fuerza obligatoria de los contratos (pacta sunt servanda lo pactado
obliga): est consagrado en el Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.
1. Desde el momento en que un contrato no contiene nada contrario a las leyes, ni al orden
pblico ni a las buenas costumbres, las partes estn obligadas a respetarlo, a observarlo,
como estn obligadas a observar la ley
2. El respeto a esta ley creada por la voluntad de los interesados se impone a los jueces
encargados de interpretarla. (al igual que la ley que tambin se impone sin derecho a
modificar)
iv. Principio del efecto relativo de los contratos: consiste en que los contratos solo generan
derechos y obligaciones para las partes contratantes que concurren a su celebracin, sin
beneficiar ni perjudicar a los terceros
1. Parte: es aquella que concurre a su celebracin, personalmente o representada (autor en
un acto jurdico unilateral, y parte en acto jurdico bilateral).
a. Se incluye tambin dentro del concepto de parte a los herederos a titulo universal,
desde el momento del fallecimiento de uno de los contratantes (salvo en los
contratos intuito personae, contratos que terminan con el fallecimiento de uno de los
contratantes o aquellas obligaciones contractuales por ley no pasan a los herederos)
2. Los terceros: toda persona que no ha participado ni ha sido vlidamente representada en
la generacin del acto. Para los efectos hay que distinguir tipo de terceros:

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a.

Terceros absolutos: aquellos que fuera de no participar en el contrato ni


personalmente ni representados, no estn ligados jurdicamente con las partes por
vnculo alguno
b. Terceros relativos o interesados: aqullos que si bien no han generado con sus
voluntades el acto jurdico, estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, sea
por su propia voluntad o por disposicin de la ley. Encontramos 2 tipos de 3os
relativos:
i. Causahabientes a titulo singular: aquellos que suceden a una persona por acto
entre vivos o por causa de muerte, en un bien determinado (legatarios, este tiene
un inters sobre el bien que se le deja)
ii. Acreedores comunes al deudor: estos tambin tienen inters, ya que los contratos
repercuten en el derecho de prenda general de los acreedores, para beneficiarlos o
perjudicarlos (segn incremente o disminuya el patrimonio)
3. Excepciones al efecto relativo de los contratos: esto sucede cuando un contrato crea un
derecho o impone obligacin a un tercero absoluto, como por ejemplo todos los
acuerdos por asambleas de propietarios, contratos colectivos y en especial trata la
doctrina la estipulacin a favor de un tercero y la promesa de hecho ajeno.
a. Estipulacin a favor de un tercero: Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de
una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta
tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo
hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
i. Contratos revisten este principio el ms claro es el contrato de seguro de vida que
al momento del fallecimiento del asegurado se paga indemnizacin al tercero que
se designa
ii. Personas que intervienen:
1. Estipulante: es el que contrato con el prometiente y crea un derecho a favor del
tercero beneficiario
2. Prometiente: el la contraparte del estipulante y es el que se compromete con el
estipulante en dar o hacer algo a favor del beneficiario
3. Beneficiario: es el que puede reclamar el derecho creado por el estipulante
iii. Efectos:
1. Entre el promitente y el beneficiario
a. Desde la estipulacin el beneficiario es el acreedor
b. Aceptado el beneficio: el beneficiario puede exigir el cumplimiento de la
obligacin y no pueden revocar el contrato
2. Entre el estipulante y el beneficiario (no hay efectos)
3. Entre el estipulante y el prometiente
a. Puede dejar sin efecto antes de la aceptacin del beneficiario
b. El estipulante puede pedir la resolucin del contrato y no el cumplimiento
b. La promesa de hecho ajeno: Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante,
ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer
11
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro


contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa.
i. No es una excepcin propiamente tal a la relatividad de los contratos, ya que no
crea ningn derecho y menos obligacin a cargo de un tercero absoluto, el nico
obligado es el promitente que se compromete a obtener que otra persona efectu
una prestacin a favor del acreedor
ii. Efectos:
1. Entre las partes:
a. Si el tercero ratifica, no existe problema
b. Si el tercero no ratifica lo obrado, deber pagar perjuicios el prometiente
2. Tercero
a. Si el tercero ratifica, este se obliga a la prestacin
b. Si el tercero no ratifica, este no se obliga
4. El efecto absoluto o expansivo de los contratos: a veces los contratos pueden ser
invocados por terceros a su favor o tambin oponerse a un tercero en su detrimento (el
contrato como hecho es erga omnes). Por ejemplo:
a. Los contratos de derecho de familia, que producen efectos erga omnes (respecto de
todos" o "frente a todos")
b. En la quiebra cuando un acreedor verifica su crdito contra el fallido, los dems
acreedores, no pueden desconocer o impugnarlo alegando que deriva de un contrato
que no les empec
c. las convenciones en perjuicio de terceros, estos contratos fraudulentos celebrados por
el deudor pueden ser atacados por sus acreedores accin pauliana
5. La inoponibilidad de los contratos: es la sancin civil que impide que se haga valer ante
terceros un derecho (nacido por la celebracin, como tambin por la resolucin o
revocacin de un acto jurdico)
a. Caractersticas:
i. En la inoponibilidad, el acto es vlido, pero por otras circunstancias es ineficaz
frente a terceros
ii. La inoponibilidad solo produce efectos a los terceros, entre las partes no hay
problemas
iii. Es de orden privado, por tanto podran renunciar a la inoponibilidad de un
contrato
b. Finalidad de la inoponibilidad: proteger a los terceros ante los efectos de un acto
valido y ante los efectos de la declaracin de nulidad de un acto.
c. Causales de inoponibilidad: hay que distinguir segn la finalidad:
i. Respecto a los efectos de un acto valido:
1. Causas formales:
a. Por falta de publicidad: algunas formalidades estn destinadas a divulgar
ante terceros la celebracin de un acto o contrato o el acaecimiento de un
determinado suceso de relevancia jurdica. Su incumplimiento acarrea la
inoponibilidad del acto frente a terceros. (contraescrituras, cesin de
crditos nominativos, disolucin de sociedad, sentencia sobre prescripcin
adquisitiva, etc.)
12
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

b.

d.

Por falta de fecha cierta: regla general los instrumentos privados son
inoponibles a terceros respecto a la fecha que aparecen suscritos, pero
existen circunstancias que permiten fijar con claridad la fecha del
instrumento privado
i. Art. 1703. La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de
terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han
firmado, o desde el da en que ha sido copiado en un registro pblico, o
en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado
razn de l o le haya inventariado un funcionario competente, en el
carcter de tal.
2. Causales de fondo
a. Por falta de consentimiento o concurrencia: es el caso de la venta de cosa
ajena, el contrato es inoponible al dueo de la cosa, ya que este no
consinti en la venta (arrendamiento de cosa ajena, prenda de cosa ajena
tambin se aplica)
b. Por fraude: la accin pauliana o revocatoria, como los acreedores tienen
respecto de su deudor el derecho general de prenda estos pueden impugnar
tales actos de mala fe que realiza este para desprenderse de bienes y no
cumplir sus obligaciones, a pesar de que sea valido ese acto, este ser
inoponible respecto del acreedor (tercero)
c. Por lesin de derechos adquiridos: Muerte presunta, la revocacin del
decreto de muerte presunta no afecta los derechos adquiridos por terceros
(se protege la seguridad jurdica)
d. Por lesin de las asignaciones correspondientes a los legitimarios: los
legitimarios tiene la accin de reforma de testamento, cuando el causante
no respeto las asignaciones forzosas, si acogen la accin el testamento es
inoponibles al legitimario reclamantes
ii. Respecto a los efectos de la declaracin de nulidad de un acto: la nulidad
judicialmente declarada confiere reivindicatoria contra terceros poseedores de
buena o mala fe. Pero ser inoponible la nulidad en los siguientes casos a modo
ejemplar:
1. En el mbito de la rescisin por lesin enorme: subsisten las hipotecas u otros
derechos reales constituidos en favor de terceros.
2. Caso del art. 2058 del CC.: para los terceros la sociedad de hecho es vlida y
slo los socios pueden invocar la nulidad, entre s.
3. En el Derecho de Familia, el matrimonio nulo, es inoponible a los hijos: estos
conservarn su filiacin matrimonial.
4. El matrimonio nulo putativo, permite al cnyuge que lo hubiere celebrado de
buena fe y con justa causa de error, hacer valer los efectos del contrato, como
si fuere vlido.
Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad:
i. Activos: aquellos terceros a quienes la ley a intentado proteger (los que estn
perjudicados con los efectos o nulidad de un acto)
ii. Pasivos: regla general, contra todo aquel que intente valerse del acto o su nulidad
13
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

e.

Forma de hacer valer la inoponibilidad: regla general es a travs de excepcin; en


la inoponibilidad por fraude o lesin de legitimas es por accin
f. Efectos de la inoponibilidad: el acto no puede perjudicar a los terceros, les es
inoponible los efectos.
g. Extincin de la inoponibilidad: cumpliendo las formalidades omitidas, por la
renuncia expresa o tacita del tercero, por prescripcin en los casos en que debi
hacerse valer como accin
v. Principio de la buena fe: la buena fe es evocar la idea de rectitud, de correccin, de lealtad.
(alude a una persuasin subjetiva, interna, de carcter tico, de estar actuando o haber
actuado correctamente.)
1. Clases de la buena fe:
a. Buena fe subjetiva: consiste en la conviccin interna o psicolgica de encontrarse el
sujeto en una situacin jurdica regular, correcta, aunque no sea as, o sea aunque
haya error
b. Buena fe objetiva: es la que se refiere el Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de
buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley
o la costumbre pertenecen a ella.
i. La buena fe equivale a la obligacin de cooperacin, a la lealtad a la palabra dada,
y la exclusin del dolo y del uso abusivo de los derechos subjetivos.
ii. La diferencia de esta con la subjetiva es que se aprecia en abstracto, el juez
prescinde de las intenciones psicolgicas de los contratantes, para determinar la
conducta exigible de las partes, en base de la equidad y a un modelo de hombre
razonables
2. Funciones de la buena fe contractual:
a. Como criterio para la interpretacin de los contratos
b. Como criterio para limitar el ejercicio de los derechos subjetivos
c. Como criterio de conducta, conforme al cual deben ser cumplidas las obligaciones
3. Las manifestaciones de buena fe en materia contractual se dan desde los tratos
preliminares, en la celebracin del contrato mismo, en el cumplimiento de este y en las
relaciones postcontractuales.
h. Interpretacin de los contratos: (art. 1560 a 1566 CC)
i. Interpretar: consiste en determinar el sentido y alcance de sus estipulaciones (las normas de
interpretacin son imperativas, cuya inobservancia por parte del juez puede casarse)
ii. Cuando se interpreta: (si no estamos en estas hiptesis no se interpreta sino que
sencillamente se aplica el contrato)
1. Cuando sus trminos son oscuros ambiguos
2. Cuando siendo claros sus trminos, no se concilian con la naturaleza del contrato o con
la verdadera intencin de las partes, que aparece manifiesta;
3. Cuando relacionando las clusulas del contrato, surgen dudas acerca del alcance
particular de alguna o algunas de ellas.
iii. Quienes interpretan: Los jueces de fondo (1 y 2 instancia) son los interpretan los contratos
iv. Mtodos de interpretacin

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Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

1.

Mtodo subjetivo: consiste en determinar cul es la voluntad real de los contratantes


(verdadero pensamiento de estos, que prima sobre la voluntad declarada). Este es el
sistema del CC.
2. Mtodo objetivo: ac se fija el alcance de las clausulas del contrato, discutidas de
acuerdo al sentido normal de la declaracin (aqu no interesa la voluntad que tuvieron
las partes, sino el alcance que se le debe atribuir a la declaracin)
v. Objetivo fundamental, intencin de los contratantes:
1. Diferencia sustancial a la interpretacin de ley: es diferente el objetivo de las normas de
interpretacin de contrato con las de ley. El CC presume que el legislador es culto,
conoce el lenguaje y que emplea la palabra en su sentido natural y obvio; en cambio los
contratantes no tienen ese conocimiento cabal y completo del lenguaje, por tanto pueden
dar un sentido distinto a las palabras, es por eso que es ms importante lo que las partes
quisieron estipular que lo que diga el contrato.
a. Si la voluntad de las partes se conoce claramente, si no hay ambigedad en ninguna
de las expresiones del contrato, no hay necesidad de indagar ms Art. 1560.
Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a
lo literal de las palabras.
b. Si las clausulas son ambiguas o discrepen de algo, el juez debe interpretar segn las
reglas del CC (arts. 1561 y siguientes)
vi. Reglas de interpretacin de los contratos: Art. 1561 y siguientes del CC:
1. Regla de la aplicacin restringida del texto contractual: Art. 1561. Por generales que
sean los trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha
contratado.
2. Regla de la natural extensin de la declaracin: Art. 1565. Cuando en un contrato se ha
expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse
querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se
extienda.
a. Los ejemplos puestos en un contrato no implican que se aplique solo al caso que se
coloca como ejemplo (no significa limitacin a los efectos del contrato)
3. Regla del objetivo prctico o utilidad de las clausulas: Art. 1562. El sentido en que una
clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aqul en que no sea capaz de
producir efecto alguno.
a. Si una clusula por su ambigedad o por su oscuridad puede llevar a dos
conclusiones distintas, pero una de estas no tiene significado alguno y solamente
alguna de ellas puede producir algn efecto, deber preferirse esta ltima
interpretacin. (es lgico suponer que las partes estipularon esa clusula para que
produjera algn efecto; adems las partes no introducen clausulas intiles o
carentes de sentido)
4. Regla del sentido natural: Art. 1563 inc. 1. En aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la
naturaleza del contrato.
a. Cuando en un contrato los trminos son susceptibles de dos sentidos, debe
entendrselos en el sentido ms conveniente a la naturaleza del contrato

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Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

5.

Regla de la armona de las clausulas: Art. 1564 inc.1. Las clusulas de un contrato se
interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al
contrato en su totalidad.
a. El juez al interpretar, debe observar el conjunto o la totalidad de aquello que debe
interpretar, ya que los contratos forman un todo nico, que desde la primera hasta la
ltima clausula tienen un mismo objeto (no se puede interpretar aisladamente)
6. Regla de la interpretacin de un contrato por otro: Art. 1564 inc. 2 Podrn tambin
interpretarse las clausulas de un contrato por las de otro contrato entre las mismas
partes y sobre la misma materia.
a. Se puede recurrir a otros contratos celebrados por las mismas partes sobre idntica
materia
b. La convencin susceptible de ser considerada en la interpretacin puede ser anterior
o posterior al contrato objeto del litigio.
7. Regla de la interpretacin autentica o de la aplicacin prctica del contrato: Art. 1564
inc. 3. O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de
las partes con aprobacin de la otra.
a. Regla importantsima, ya que no hay nada ms acertado a la voluntad de las partes,
que la ejecucin llevada a cabo por ellas de las cosas que, con arreglo a lo pactado,
estaban obligadas a dar o hacer
8. Regla de las clausulas usuales: Art. 1563 inc. 2. Las clusulas de uso comn se
presumen aunque no se expresen.
a. Consiste en incorporar en el contrato las clausulas usuales, silenciadas en la
declaracin, (en la prctica sin embargo es de un significado muy restringido)
9. Regla de la ltima alternativa: Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas
precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del
deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de
las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la
ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
a. Se aplica en ultimo termino, como recurso final para dirimir la contienda relativa al
alcance del contrato
b. Las clausulas ambiguas son siempre a favor del deudor, se relacin al principio en
cuanto incumbe probar las obligaciones a quien las alega
c. Quien redacta el contrato, sea deudor o acreedor, debe responder por la ambigedad
resultante
10. Sistematizacin de la interpretacin de los contratos:
a. Reglas relativas a los elementos intrnsecos del contrato: o sea, sirven para
interpretar el contrato por s mismo, considerando slo los elementos que se
encuentran en la declaracin contractual:
i. Artculo 1562: Regla del objetivo prctico o utilidad de las clusulas;
ii. Artculo 1563, inciso 1: Regla del sentido natural; y
iii. Artculo 1564, inciso 1: Regla de la armona de las clusulas.
b. Reglas relativas a los elementos extrnsecos del contrato: es decir, permiten recurrir a
otros instrumentos o hechos externos al contrato:
i. Artculo 1561: Regla de la aplicacin restringida del texto contractual;
16
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ii. Artculo 1564, inciso 2: Regla de la interpretacin de un contrato por otro;


iii. Artculo 1564, inciso 3: Regla de la interpretacin autntica o de la aplicacin
prctica del contrato; y
iv. Artculo 1565: Regla de la natural extensin de la declaracin.
c. Reglas subsidiarias de interpretacin contractual, vale decir, que slo han de
aplicarse cuando las reglas relativas a los elementos intrnsecos o extrnsecos no
permitan dilucidar la controversia:
i. Artculo 1563, inciso 2: Regla de las clusulas usuales; y
ii. Artculo 1566: Regla de la ltima alternativa.
i.
Disolucin de los contratos: los contratos pueden disolverse por dos maneras, por el
mutuo consentimiento de las partes o por causas legales (resolucin, nulidad, muerte de
uno de los contratantes en los contratos intuito personae y el plazo extintivo)
i. No corresponde incluir dentro de la disolucin de los contratos los modos de extinguir las
obligaciones que suponen la ejecucin del contrato (en tal caso el contrato no se disuelve,
sino que ha producido sus efectos)
ii. La disolucin significa que el contrato no produjo sus efectos y las partes volvieron al
estado anterior al de la celebracin de la convencin
iii. Maneras de disolver los contratos:
1. Mutuo consentimiento de las partes: convencin en que las partes interesadas, siendo
capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en dejar sin efecto una
convencin o contrato, extinguindose las obligaciones vigentes (ya visto en modos de
extinguir las obligaciones, derecho civil 3)
2. Causas legales: estas son:
a. La resolucin (ya visto, incumplimiento de una parte, da para otra el derecho de
pedir que se deje sin efecto el contrato)
b. La nulidad (ya visto, sancin civil)
c. El plazo extintivo (en la sociedad, el arrendamiento y el comodato)
d. La muerte de uno de los contratantes, en los contratos intuito personae (mandato,
sociedad, comodato, matrimonio)
i. Se trata de un modo excepcional de disolucin de los contratos, puesto que por
regla general, quien contrata lo hace para s y sus herederos.
2. Contratos en Particular:
a. Contrato de Promesa (Art. 1554): Aquel contrato por el cual las partes se obligan a celebrar un
contrato determinado en cierto plazo en el evento de cierta condicin
i. Caractersticas:
1. Es un contrato principal
2. Es preparatorio
3. Contrato de aplicacin general (se aplica una promesa de celebrar cualquier otro
contrato)
4. Es bilateral (regla general)
5. Es oneroso
6. Es nominado (esta reglado por el Art. 1554)
7. Es solemne (debe constar por escrito)

17
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

ii. Requisitos copulativos: Concurriendo todos estos requisitos habr lugar al artculo
precedente 1553 (se constituye una obligacin de hacer y se puede exigir que se apremie a
la parte rebelde que no quiere suscribir el contrato prometido segn las normas del 1553 e
indemnizacin de perjuicios, pero con el requisito de que se encuentre en mora)
1. Debe constar por escrito (instrumento pblico o privado)
2. El contrato prometido no debe ser de aquellos que la ley declare ineficaces: (el contrato
prometido no debe adolecer de nulidad, debe tener causa y objeto lcito al momento de
suscribirse)
3. El contrato de promesa debe contener un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato:
a. Plazo: Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin (es un hecho futuro y cierto que pende el ejercicio o extincin de un
derecho)
b. Condicin: Art. 1473. Es obligacin condicional la que depende de una condicin,
esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no. (es un hecho futuro
incierto que depende el nacimiento o extincin de un derecho)
4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que
sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban
(significa que se haga el contrato de promesa igual que el contrato prometido)
iii. Efectos jurdicos del contrato de promesa:
1. Se debe cumplir el contrato prometido por las partes (sino lo cumple una parte se puede
aplicar el 1553, procedimiento ejecutivo de una obligacin de hacer con indemnizacin
de perjuicios)
2. Es una obligacin de hacer
3. Es indivisible (por ser una obligacin de hacer)
4. Por regla general es fungible
5. Es transmisible y cedible
b. Contrato de Compraventa: Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes
se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
i. Partes de la compraventa:
1. Vendedor
2. Comprador
ii. Caractersticas de la compraventa:
1. Es principal (no necesita de otro para subsistir)
2. Es bilateral (ambas partes se obligan recprocamente)
3. Oneroso (ambas partes tienen un gravamen y un beneficio reciproco)
4. Generalmente conmutativo (las prestaciones se miran como equivalentes ya que esta es
subjetiva). Sera aleatorio cuando se compra cosas que no existen pero se esperan que
existan (Kino)
5. Generalmente Consensual : se perfecciona con el solo consentimiento; salvo casos
especiales que es solemne (excepciones compraventa de bienes inmuebles,
servidumbres, censos y derechos hereditarios)

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Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

6.

La venta solo constituye un titulo traslaticio de dominio (por tanto para adquirir el
dominio falta la tradicin de la cosa)
iii. Elementos del contrato de compraventa: (luego se vern cada elemento uno por uno)
1. Consentimiento de las partes sobre la cosa, el precio y sobre la propia venta (se
perfecciona con el solo consentimiento, salvo aquellos casos solemnes ya mencionados)
2. La cosa vendida
3. El precio
iv. Formas de perfeccionar el contrato de compraventa:
1. Con el solo consentimiento: debe recaer sobre la cosa, precio y propia venta as no caer
en el error esencial u obstculo
2. Con cumplimiento de solemnidades: hay que distinguir
a. Solemnidades legales: las impone la ley y se clasifican sean ordinarias en que
siempre se utilizan o aquellas especiales cuando se celebra con personas incapaces
b. Solemnidades voluntarias: las partes pueden hacer solemnes las compraventas (que
son consensuales).
v. Gastos de la compraventa: la regla general es que son del vendedor, salvo pacto en
contrario (en la prctica es al revs)
vi. Las arras: cantidad de dinero u otra cosa mueble que se da una parte en garanta de la
celebracin o ejecucin del contrato (regla general) o bien como parte del precio o en seal
de quedar convenido los contratantes (excepcin)
1. Efectos jurdicos de las arras cuando se dan en garanta para la celebracin o ejecucin
del contrato (regla general):
a. Las arras dan el derecho para retractarse de la celebracin del contrato
b. Cualquier parte puede dar arras
c. El que da arras, y se retracta, pierde esa cantidad de dinero
d. El que recibe las arras, y se retracta, tiene que restituir las arras dobladas (recibo X
entrego XX)
e. Plazo de caducidad para retractarse es de 2 meses
2. Efectos jurdicos de las arras cuando son parte del precio o seal de quedar convenido
los contratantes.
a. Hay que sealarlo expresamente (ya que si no se seala, la ley presume de derecho
que se constituyo arras con carcter de garanta)
b. El contrato queda perfecto (salvo que sea c/v de inmuebles que es por escritura
pblica)
vii. La cosa vendida: es el objeto de la obligacin del vendedor (dar la tradicin de la cosa
vendida) y la causa del comprador
1. Requisitos de la cosa vendida:
a. Comerciable: significa que est dentro del comercio humano y puede ser objeto de
una relacin jurdica, que puede radicarse en un patrimonio, que pueda ser
susceptible de dominio (apropiacin privada)
b. Alienable: significa que se puede enajenar, transferir el dominio o constituir un
derecho real sobre la cosa (a pesar de ser comerciable puede ser inalienable; todo lo
no comerciable es inalienable pero no todo lo comerciable es inalienable)
c. Debe ser singular, determinada o determinable:
19
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. Debe ser singular: no se acepta que se vendan universalidades jurdicas (todos los
bienes de una persona, presentes o futuros)
1. Excepcin: podr venderse todos los bienes de una persona pero si es por
escritura pblica, enumerando y especificando todos los bienes.
ii. Determinada o determinable: la determinacin debe ser a lo menos en su gnero
(en caso contrario no hay contrato, porque no hay cosa sobre recaiga la
obligacin del vendedor)
d. Debe existir o esperar que exista: es vlida la venta de la cosa que no existe pero se
espera que existan, (en caso contrario no habra obligacin del vendedor,)
e. La cosa vendida no debe ser del comprador: en caso contrario habra nulidad
absoluta (ya que faltara causa en el contrato)
2. La venta de cosa ajena: (es perfectamente vlido) Si por una parte la ley exige que la
cosa no pertenezca al comprador, nada establece en cuanto a que deba pertenecer al
vendedor.
a. Efectos de la venta de cosa ajena
i. Entre el vendedor (que no es dueo) y el comprador:
1. La venta es validad
2. La tradicin no transfiere el dominio, solo la posesin y los derechos que
tenga el vendedor sobre la cosa (pudiendo adquirir por prescripcin)
3. Si no se alcanza a entregar la cosa (el verdadero dueo la reclama antes de la
entrega) el comprador puede exigir la resolucin del contrato con
indemnizacin de perjuicios
4. Si se entrega la cosa ajena y el verdadero dueo la reivindica, el comprador
tiene derecho a demandar el saneamiento de la eviccin al vendedor (el
vendedor es obligado a defenderlo y eventualmente a indemnizarlo si se le
priva de la cosa, salvo que el comprador estaba de mala fe saba que el
vendedor no era dueo de la cosa)
ii. Para el dueo de la cosa: El contrato es inoponible, porque no participo de este y
tiene la accin reivindicatoria
b. Formas de cmo se puede consolidar la venta de cosa ajena
i. Dueo ratifica la compraventa (se consolida con efectos retroactivos desde la
celebracin de la compraventa)
ii. El vendedor adquiere el dominio de la cosa que vendi (tambin con efectos
retroactivos)
iii. El comprador adquiere la cosa por prescripcin
viii. El Precio: es el dinero que da el comprador por la cosa vendida; es el objeto de la
obligacin del comprador y la causa del vendedor
1. Requisitos:
a. Debe consistir en dinero
b. Debe ser real y serio:
i. Real: no debe ser simulado, o sea debe ser el que efectivamente se va a pagar
ii. Serio: no debe ser ridculo o ilusorio, debe haber proporcin con la cosa vendida
c. Debe ser determinado o determinable:
i. Determinado: es as cuando se sabe exactamente cunto es el monto
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Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

ii. Determinable: es cuando se indican las bases para determinar el precio (por
ejemplo por la corriente de plaza o sea lo que el mercado seala)
2. Quienes pueden determinar el precio: las partes de comn acuerdo o un tercero con
acuerdo de las partes (nunca puede ser al arbitrio de una parte, aunque en la prctica
uno ofrece y el otro acepta)
ix. Capacidad para realizar el contrato de compraventa: (regla general) Todos son capaces
para celebrar el contrato de compraventa, excepto aquellos que la ley los declara incapaces
(incapacidad para este contrato en especial o incapacidad para cualquier contrato)
1. Incapaces para cualquier contrato:
a. Incapaces Absolutos: dementes, impberes (varn + 7 y - 14 aos y la mujer + 7 y
12 aos) y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente
b. Incapaces Relativos: los menores adultos (varn +14 y -18 y la mujer +12 y - 18) y
los disipadores bajo interdiccin.
2. Incapacidades especiales para celebrar este contrato de compraventa: (por razones de
moral o inters general)
a. Incapacidad para comprar y vender: ser nula (absoluta)
i. Entre cnyuges cualquier sea el rgimen no separados judicialmente
ii. Entre el padre o madre con el hijo sujeto a patria potestad (excepcin el hijo que
este con peculio profesional)
b. Incapacidad para vender:
i. Los administradores de establecimientos pblicos sobre parte de los bienes que
administren, salvo que estn autorizados por la autoridad competente
c. Incapacidad para comprar
i. Prohibicin de comprar ciertos bienes que estn sobre su propio ministerio que
pesa sobre los empleados pblicos
ii. Los jueces, abogados, procuradores, notarios y otros que se desempeen en el
mbito judicial sobre los bienes en cuyo litigio han intervenido (aunque se haga
en subasta pblica)
iii. Los tutores o curadores sobre bienes del pupilo (solo podra comprar muebles si
lo autoriza otro tutor, curador o juez)
iv. Los mandatarios, sndicos y albaceas no pueden comprar bienes que tienen a su
cargo ( que comprenda su gestin, quiebra o herencia)
x. Modalidades del contrato de compraventa: la compraventa puede ser pura y simple o
contener las modalidades generales y algunas especiales, para poder cambiar los efectos
que produce el contrato:
1. Modalidades generales: la compraventa puede ser:
a. Bajo condicin (se suspensiva o resolutoria)
b. Bajo un plazo (para la entrega de la cosa o para el pago del dinero)
2. Modalidades especiales:
a. Al peso, cuenta o medida: cuando es menester pesar, contar o medir para determinar
la cosa vendida o el precio
i. Efectos al vender al peso, cuenta o medida
1. La venta es perfecta desde el consentimiento entre la cosa y el precio

21
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

Los riesgos son del vendedor mientras no se pesen, cuenten o medida. (luego
son del comprador)
ii. Caso de inasistencia a pesar, contar o medir: si ya perfecta la compraventa
(comprador y vendedor avenidos en el precio) no concurriere alguna de las partes
a medir, contar o pesar. La parte diligente tiene derecho a exigir perjuicios al
negligente y tambin si quiere podr desistir del contrato
b. En bloque: cuando no es necesario pesar, contar o medir para determinar la cosa
vendida o el precio
i. Efectos al vender en bloque:
1. Es perfecta desde que hay consentimiento entre la cosa y el precio
2. Los riesgos son del comprador desde que se ajusta el precio
c. Compraventa a prueba o al gusto: aquella modalidad de que no se perfecciona el
contrato hasta que el comprador manifieste que le agrada la cosa
i. Efectos al vender a prueba o al gusto:
1. Se debe estipular expresamente (salvo aquellas cosas que por costumbre se
venden a prueba o al gusto)
2. El riesgo es del vendedor (salvo acuerdo en contrario)
xi. Efectos del Contrato de Compraventa: (derechos y obligaciones que emanan del contrato
para las partes)
1. Obligaciones para el vendedor (entregar la cosa y saneamiento de eviccin o vicios
redhibitorios)
a. Entregar la cosa: (obligacin de la esencia del contrato) (si la cosa es especie o
cuerpo cierto debe conservarla hasta ponerla a disposicin del comprador)
i. Respecto a los riesgos: por regla general son del comprador, porque si perece por
caso fortuito o fuerza mayor el vendedor no responde, pero si el comprador (salvo
ciertas excepciones, recordar teora de los riesgos, cuando se responde por caso
fortuito o fuerza mayor)
ii. Discusin doctrinaria: se discute si es obligacin del vendedor, transferir el
dominio con la compraventa o solo constituir en posesin al comprador
(recordemos que vale la venta de cosa ajena y nadie puede transferir mas
derechos de los que posee)
iii. Como se hace la entrega de la cosa:
1. Muebles: mediante la aprehensin material de la cosa
2. Inmuebles: mediante la inscripcin del ttulo en el competente conservador de
bienes races
iv. En qu poca se debe efectuar la entrega de la cosa: la regla general es
inmediatamente despus de celebrado el contrato, salvo pacto en contrario
1. Excepcin de entregar la cosa (derecho legal de retencin): si celebrado el
contrato disminuye la fortuna del comprador, hallndose expuesto a perder el
precio el vendedor, este no est obligado a entregarle la cosa, salvo cuando el
comprador page efectivamente el precio o asegure su pago.
v. Lugar de la entrega: (se aplican las reglas del pago, lo que digan las partes, si
nada han dicho, especie o cuerpo cierto donde se encuentra, si es genero en el
domicilio del deudor)
22
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vi. Gastos de la entrega: son de cargo del vendedor, salvo pacto en contrario (los de
traslado son del comprador)
vii. Que debe entregar el vendedor: lo que reza el contrato la cosa con sus
accesorios (en caso de inmuebles por destinacin y adherencia) y frutos (los
pendientes al tiempo del contrato y los que produce luego de ser comprada la
cosa)
viii. Entrega de los predios rsticos: (se debe agregar la clausula de no se alterara la
naturaleza del inmueble sino es nulidad absoluta) los predios rsticos se pueden
vender de 2 formas:
1. A su cabida: cuando se expresa en el contrato la superficie del inmueble y el
precio se fija en relacin a ella (generalmente expresada en hectreas, metros
cuadrados)
a. Sus efectos: es que si la cabida es mayor o menor a lo que se estipulo en el
contrato, se aumentara o rebajara el precio y en casos extremos si es
demasiada la diferencia se puede desistir de celebrar el contrato (las
acciones para pedir el ajuste o desistirse de los contratos, etc. Son de 1
ao)
2. Especie o cuerpo cierto (regla general): se entiende que se vende en especie o
cuerpo cierto cuando se expresa claramente en el contrato o estamos ante las
siguientes situaciones
a. Cuando se entiende estar ante cuerpo cierto
i. Si no se expresa su cabida se entiende que se vende en especie o cuerpo
cierto
ii. Si las partes declaran que no entienden hacer diferencia en el precio
aunque la cabida real resulte mayor o menor que la cabida que expresa
en el contrato (porque estn vendiendo al final una especie o cuerpo
cierto)
iii. Cuando se expresa la cabida pero solo de manera ilustrativo
b. Sus efectos: ni el vendedor ni comprador hay derecho para reclamar nada
(por la superficie real entregada)
ix. incumplimiento de la obligacin de entregar la cosa: si el vendedor por hecho o
culpa suya ha retardado la entrega, el comprador puede desistir del contrato o
exigir su cumplimiento ambos con indemnizacin de perjuicios (Todo lo cual se
entiende si el comprador ya pago o esta pronto a pagar el precio o ha estipulado
pagar el precio a plazo, mora purga mora)
b. Saneamiento de la cosa vendida: (saneamiento de la eviccin y vicios redhibitorios;
obligacin de la naturaleza del contrato) adems de entregar la cosa, es necesario
que adems la entregue en condiciones tales, que el comprador pueda gozar de ella
tranquila y pacficamente (as obtener la utilidad que se propuso, al celebrar el
contrato)
i. Cuando no se puede gozar tranquila y pacficamente: esta no ser tranquila si el
comprador es turbado en el uso de la cosa o si esta tiene defectos que hace
inadecuada la cosa para la finalidad que la compro o existan personas que tienen
derechos sobe la cosa
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ii. Caractersticas de esta obligacin de saneamiento:


1. Es una obligacin de la naturaleza del contrato (recordar art. 1444 y sus
efectos)
2. Es eventual (puede o no suceder si hay o no eviccin o vicios redhibitorios)
a. Eviccin: cuando es turbado el comprador en su posesin por actos de un
tercero que pretende derechos sobre la cosa por sentencia judicial
b. Vicios redhibitorios: cuanto son defectos ocultos de la cosa que
imposibilitan al comprador para sacar provecho de ella
iii. Saneamiento de la eviccin: (posesin pacifica)
1. Concepto de eviccin: privacin total o parcial de la cosa comprada que sufre
el comprador por sentencia judicial, por causa anterior a la compraventa
2. Fines del saneamiento de eviccin: amparar o defender al comprador en el
dominio y posesin pacifica y tranquila de la cosa vendida, cuando terceros
reclamen derechos e indemnizar perjuicios en caso que el litigio sea
desfavorable para el comprador
3. Elementos de la eviccin
a. Privacin total o parcial de la cosa
b. La eviccin debe tener lugar por sentencia judicial (los reclamos
extrajudiciales no valen)
c. Que la privacin que sufra tenga una causa anterior a la compraventa (en
caso contrario no es imputable al vendedor)
4. Requisitos para exigir la obligacin de saneamiento de eviccin
a. Que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa comprada, a
consecuencia de un derecho que reclame un tercero
b. Que la eviccin se produzca por sentencia judicial, que desposea total o
parcialmente al comprador de la cosa.
c. Que la privacin que sufra el comprador, tenga una causa anterior a la
venta
5. Efectos de la citacin:
a. Si el comprador no cita al vendedor: y fuere evicta la cosa, el vendedor no
ser obligado al saneamiento
b. Si el comprador cita al vendedor pero este no comparece: (a defender la
cosa) ser responsable de la eviccin (salvo que el comprador no opuso
alguna excepcin de l, propia, por ejemplo prescripcin)
c. Si el comprador cita al vendedor y este comparece: el vendedor pasa a ser
parte del litigio y el comprador puede seguir actuando e intervenir como 3
coadyuvante en defensa de sus derechos
6. Una vez dictada sentencia de la eviccin:
a. Vendedor gana el juicio y se rechaza la demanda para el 3: no hay
eviccin y por lo tanto no produce responsabilidad alguna al vendedor
(salvo que la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor)
b. Vendedor pierde el juicio y se acoge la demanda para el 3: la obligacin
de hacer (defender) ahora se cambia a obligacin de dar (indemnizar) y
variaran los perjuicios segn la privacin sea total o parcial.
24
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7.

Indemnizaciones que comprende dar el vendedor (vencido) al comprador:


restitucin del precio, costas del contrato, valor de los frutos, costas judiciales,
las mejoras necesarias, tiles y voluptuarias
8. Eviccin parcial: en este caso se priva al comprador de una parte de la cosa, la
cual no solamente puede ser fsica sino intelectual (derechos por ejemplo)
a. Si la parte evicta es determinante para celebrar el contrato: puede pedir
resolucin del contrato o saneamiento de la eviccin
b. Si la parte evicta no es determinante para celebrar el contrato: solo se
puede pedir el saneamiento de la parte evicta
9. Extincin de la accin de saneamiento de la eviccin: las causales son
renuncia, prescripcin y otras causas legales:
a. Renuncia: La obligacin de sanear la eviccin no es de la esencia del
contrato de compraventa, sino de su naturaleza, de manera que las partes
pueden convenir que se modifiquen sus efectos e incluso excluirla por
completo
i. Efectos: no se responde de la eviccin, pero si a devolver el precio de la
cosa (salvo si hay mala fe del comprador, o si tomo el comprador el
peligro de eviccin)
b. Por prescripcin: hay que distinguir que accin prescribe
i. Al derecho de citar de eviccin al vendedor: No prescribe
ii. A la obligacin de indemnizar la cosa que resulta evicta: prescribe en 4
aos desde la fecha de la sentencia (todas las indemnizaciones del 1847
salvo la restitucin del precio)
iii. En cuanto a la restitucin del precio por parte del vendedor: reglas
generales 3 aos si es titulo ejecutivo o 5 si es por la va ordinaria (se
cuenta desde la celebracin del contrato)
c. Por casos especiales previstos en la ley: En algunos casos, la ley libera al
vendedor completamente de la obligacin de saneamiento, y en otros, slo
parcialmente:
i. Extincin parcial: en la venta forzada (indemnizacin solo se limita
solamente a la devolucin del precio)
ii. Extincin total: el comprador no opone excepcin que a l solo le
corresponde; se somete el juicio a arbitraje sin consentimiento del
vendedor y pierde.
iv. Saneamiento de los vicios redhibitorios (vicios ocultos; posesin til): se debe
permitir al comprador el uso de la cosa que se tuvo en vista correctamente. (para
esto la ley da la accin redhibitoria).
1. Concepto de vicios redhibitorios: vicios o defectos que existiendo en la cosa
vendida al tiempo de la venta y siendo ocultos (no conocidos por el
comprador), hacen que ella no sirva para su uso natural o solo sirva
imperfectamente
a. Art.1863: las partes pueden hacer vicios redhibitorios, vicios que
naturalmente no lo son
2. Requisitos de los vicios redhibitorios
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a.

Debe existir al tiempo de la venta (desde cuando se perfecciona el


contrato)
b. El vicio debe ser grave (la cosa vendida no sirve para su uso natural o solo
sirve imperfectamente)
c. Que el vicio sea oculto (caracterstica principal): esto es cuando
i. Si el vendedor sabe que adolece el vicio y no lo manifiesta
ii. Que el comprador no lo haya conocido sin negligencia grave de su parte
iii. O que los vicios sean tales que no los haya podido conocer fcilmente
en razn de su profesin u oficio
3. Accin redhibitoria: Art. 1857. Se llama accin redhibitoria la que tiene el
comprador para que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el
precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados
redhibitorios.
a. Efectos de la accin redhibitoria (su objeto): los vicios dan al comprador el
derecho de ejercitar la accin redhibitoria y esta da 2 soluciones que se
pida la resolucin del contrato (accin redhibitoria propiamente tal) o la
rebaja del precio (accin cuanti minori)
i. Por regla general: el comprador tiene derecho a elegir cualquiera de las
2 acciones o alternativas
ii. Excepciones: solamente puede pedir la rebaja del precio, cuando no es
grave el vicio (pero tiene los otros 2 requisitos) y si perece la cosa luego
de la perfeccin del contrato por culpa del comprador (salvo que haya
perecido por el mismo vicio oculto, en tal caso tiene las 2 alternativas)
b. Casos en que el comprador adems de interponer la accin redhibitoria y la
indemnizacin de perjuicios:
i. Mala fe del vendedor (conoca los vicios y no los declara)
ii. Si los vicios eran tales que el vendedor haya debido conocerlos (en
razn de profesin u oficio)
c. Extincin de la accin redhibitoria: por renuncia, por venta forzada y por
prescripcin
i. Por renuncia: tambin permite la renuncia, fundamento Art. 12 CC
(salvo que estaba de mala fe)
ii. Por ventas forzosas: (el vendedor tuvo que enajenar por obligacin)
iii. Prescripcin: para la accin redhibitoria propiamente tal (muebles 6
meses desde la entrega y para los inmuebles 1 ao desde la entrega), y
la accin cuanti minori (muebles 1 ao y para inmuebles 18 meses). De
todos modos estos plazos los pueden alterar las partes
2. Obligaciones del comprador: (pagar el precio y recibir la cosa)
a. Pagar el precio: (es de la esencia de la compraventa)
i. Lugar del pago: (reglas generales del pago) se atiende a lo convenido por las
partes, a falta de estipulacin, hay que distinguir especie o cuerpo cierto en donde
se encontraba la cosa al constituir la obligacin y si es genero domicilio del
deudor

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ii. poca del pago: se debe pagar en la poca establecida por las partes, a falta de
estipulacin expresa, se debe hacer al tiempo de la entrega.
iii. Cuando el comprador puede suspender el pago: este puede retener el precio
cuando se entera de algn riesgo que pueda tener y no pueda obtener el pleno
goce de la cosa (cuando fuere turbado de la posesin u se entera que existe
accin real sobre la cosa)
1. La retencin la hace el tribunal (deposito en la cuenta corriente del tribunal) y
dura hasta que cese la perturbacin o afiance las resultas del juicio
iv. Sancin por el incumplimiento de pago por el comprador: (se consigna la regla
general del Art. 1489 expresada en el Art.1873.) la condicin resolutoria tacita
de los contratos bilaterales est plasmada en la compraventa
1. Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio
en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o
la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.
2. Efectos de la resolucin del contrato por el no pago: efectos entre partes y
entre terceros
a. Efectos entre partes: hay que distinguir entre derechos del comprador y del
vendedor
i. Derechos del vendedor: derecho a retener las arras o exigirlas dobladas;
a que se le restituya la cosa objeto del contrato y sus accesorios; a pedir
los frutos que percibi el comprador mientras tenia la cosa en su poder;
a indemnizacin por los deterioros que sufra la cosa, porque al no pagar
se presume mala fe el comprador (salvo prueba en contrario),
indemnizacin de perjuicios por el incumplimiento del comprador
siempre y cuando este en mora
ii. Derechos del comprador: derecho a que se le restituya la parte que
hubiera pagado; a que se le abonen las mejoras necesarias (no las tiles
ni las voluptuarias); a las tiles y voluptuarias las puede retirar siempre
que puedan separarse sin detrimento y que el vendedor se niegue a para
el precio
b. Efectos entre terceros: (Art. 1490 y 1491): la resolucin del contrato de
compraventa no afecta a los terceros poseedores de buena fe
v. Declaracin en el contrato de haberse pagado el precio: si en la escritura de venta
se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba en contrario (salvo
nulidad o falsificacin de escritura)
vi. Clausula el no pago del precio no transfiere el dominio: si se establece no
vale, no produce efecto alguno
b. Recibir la cosa: (la ley no contempla esta obligacin en el art. 1871, pero no
significa que no exista) Consiste en hacerse cargo de la cosa, tomando posesin de la
misma
i. Art. 1827 alude a esta obligacin, al establecer los efectos de la mora del
comprador en recibir
1. Se debe abonar al vendedor todos los perjuicios que se derivan de la mora.

27
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2.

Se atena la responsabilidad del vendedor, pues queda descargado del cuidado


ordinario de la cosa, y slo ser responsable del dolo o de la culpa grave
xii. Pactos Accesorios del Contrato de Compraventa: las partes pueden agregar al contrato de
compraventa pactos accesorios siempre que sean lcitos (principio de la autonoma de la
voluntad y del sub-principio de la libertad contractual)
1. El cdigo establece 3 pactos accesorios: Pacto comisorio, Pacto de retroventa y Pacto de
retracto
2. Pacto comisorio: condicin resolutoria tacita expresada (recordar, ya estudiado)
3. Pacto retroventa: Art. 1881. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad
de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se
estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la compra.
a. Naturaleza jurdica: es una condicin resolutoria meramente potestativa (porque no
supone el incumplimiento de una obligacin y depende exclusivamente de la
voluntad del acreedor, en este caso el primer vendedor)
b. Plazo para hacer vale el pacto: 4 aos, aunque las partes pueden rebajarlo, pero no
aumentarlo.
i. Antes de hacer valer la accin debe darle tal noticia al comprador: inmuebles 6
meses, muebles 15 das (no menos). Si la cosa da frutos, se debe esperar que
perciba los frutos
c. Efectos del pacto de retroventa: (se resuelve el contrato, por ser una condicin
resolutoria) los efectos son distintos entre partes y entre 3os
i. Efectos entre las partes:
1. El vendedor debe restituir el precio de la cosa, o lo que se haya estipulado
2. El comprador debe devolver la cosa con los accesiones naturales
3. El comprador debe indemnizar al vendedor los deterioros o daos imputables a
hecho o culpa suya
4. Vendedor debe indemnizar al comprador por las mejoras necesarias (no las
tiles ni las voluptuarias, salvo que se hagan con consentimiento del
vendedor)
ii. Efectos entre 3os: rigen las reglas de los artculos 1490 y 1491 (ya estudiado)
d. Carcter de intransferible del derecho emanado del pacto de retroventa: el derecho
que nace de este pacto es intransferible (no puede cederse) pero si puede ser
transmisible por causa de muerte (lo herederos pueden hacer exigible este pacto)
4. Pacto de Retracto: es aquel en que las partes acuerdan que se resolver la venta si en un
plazo determinado, que no puede pasar de un ao, se presenta un nuevo comprador
que mejore el precio pagado
a. Efectos: son anlogos a los efectos de la retroventa
b. El comprador puede evitar la resolucin sin embargo, allanndose a mejorar el precio
en los mismos trminos que el nuevo comprador. Basta que iguale la nueva oferta,
para hacer prevalecer su derecho.
xiii. Lesin enorme: (rescisin de la venta por lesin enorme) el contrato de compraventa se
puede rescindir por lesin enorme en los bienes races
1. Concepto de lesin: perjuicio pecuniario que sufre una de las partes por falta de
equivalencia (desproporcin grave) de las prestaciones reciprocas que se dan entre ellas
28
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

c.

Requisitos para la procedencia de la lesin enorme:


a. Que se trate de bienes races: no hay lesin enorme por venta de muebles, tampoco
procede si es venta forzada judicial de bienes races
b. La lesin debe ser enorme: (debe ser grosera) y se enfoca tanto desde el punto de
vista del vendedor como del comprador partiendo del justo precio (valor comercial
que seala el mercado de una cosa a la fecha del contrato)
i. Vendedor: cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la
cosa que vende (la cosa vala $50.000.000 y recibi $24.999.999)
ii. Comprador: cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad
del precio que paga por ella (la cosa vala $50.000.000 y pago $100.000.001)
c. Que la cosa no haya sido enajenada por el comprador: si se enajena no puede pedirse
la rescisin de la compraventa (no afecta a los terceros). Salvo si el comprador
enajeno la cosa en un precio mayor del que pago, el primer vendedor podr reclamar
a diferencia hasta el justo valor de la cosa con una deduccin de un 10% (ese
porcentaje sobre el justo precio)
d. Que la cosa no se haya perdido (perecido) en poder del comprador: porque se
tornara imposible la restitucin, la perdida debe haberse producido por caso fortuito
e. Que la accin no est prescrita: es de corto tiempo tiene un plazo de 4 aos, desde
fecha del contrato en la escritura pblica (no de la inscripcin por que el contrato es
el ttulo y la tradicin es otra cosa)
3. Irrenunciabilidad de la accin rescisoria por lesin enorme: no se puede renunciar a la
accin rescisoria por lesin enorme (es irrenunciable) as no fomentar los engaos entre
las partes
4. Efectos de la rescisin por lesin enorme: depende si el demandado (vendedor o
comprador) opta por aceptar que la compraventa se rescinda o por el contrario opta por
perseverar el contrato (establecer una situacin de equilibrio en la prestacin de las
partes).
a. Efectos si la parte demandada opta por la rescisin del contrato (vuelven al Estado
anterior en que se hallaran si no hubieren celebrado)
i. El vendedor debe restituir el precio (con intereses)
ii. El comprador debe restituir la cosa (con frutos desde la fecha de la demanda)
iii. El comprador que debe restituir la cosa, est obligado a purificarla de las
hipotecas o derechos reales constituidos en el inmueble
iv. El vendedor no puede pedir que le paguen los deterioros que sufra la cosa (salvo
cuando el comprador se ha aprovechado de ellos)
v. No se deben pagar las expensas que haya ocasionado el contrato
b. Efectos si la parte demandada opta por perseverar el contrato
i. Comprador opta por esto: (paga un precio bajo) debe completar el justo precio
con deduccin de un 10% sobre el justo precio
ii. Vendedor opta por esto: (recibe un precio excesivo) debe restituir dicho exceso
sobre el justo precio, aumentado en un 10% sobre el justo precio
Contrato de Permuta: Art. 1897. La permutacin o cambio es un contrato en que las partes se
obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.

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i. Se critican esta definicin: porque tambin hay permuta cuando se cambia una cosa por
otra cosa y por una suma de dinero, siempre que la cosa que se entrega a cambio de la
primera, valga ms que la suma de dinero (art. 1794). Por ende, si la cosa y la suma de
dinero valen lo mismo, habr compraventa.
ii. Aplicacin de las normas de la compraventa: el art. 1900 establece que se aplicaran a la
permuta las disposiciones relativas a la compraventa, en lo que no se opongan a la
naturaleza de la permuta (son supletorias)
iii. Caractersticas de la permuta
1. Contrato bilateral
2. Contrato oneroso
3. Puede ser conmutativo o aleatorio
4. Contrato principal
5. Por regla general es consensual (salvo cuando se cambian bienes races o derechos de
sucesin hereditaria, ya que se perfeccionan por escritura pblica)
6. No pueden permutarse (cambiarse) las cosas que no se pueden vender
7. No son hbiles para celebrar el contrato de permuta las personas inhbiles para celebrar
el contrato de compraventa (reglas supletorias)
8. Si procede la lesin enorme en la permuta
9. Cada permutante es considerado vendedor de la cosa que da y el justo precio a la fecha
del contrato se mirara como el precio que paga por lo que recibe en cambio (por lo
mismo hay precio para ambas, susceptible de recibir lesin)
d. Contrato de Arrendamiento: Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes
se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o
prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.
i. Clases de arrendamientos:
1. Arrendamiento de cosas
2. Arrendamiento de obras
3. Arrendamiento de servicios
ii. Partes en el contrato de arrendamiento y sus prestaciones reciprocas son:
1. Arrendador: se obliga a conceder el goce de una cosa, ejecutar una obra o prestar un
servicio (siempre que no est bajo subordinacin o dependencia porque sino seria
contrato de trabajo)
2. Arrendatario: se obliga a pagar un precio determinado por este goce, obra o servicio
iii. Caractersticas del contrato de arrendamiento
1. Es Consensual por regla general (incluso inmuebles, excepcin arrendamiento predios
rsticos)
2. Es Oneroso (utilidad para ambos contratantes hay que pagar un precio determinado)
3. Es Conmutativo (las prestaciones reciprocas se miran como equivalentes)
4. Es Bilateral (origina obligaciones para ambas partes)
5. Principal: (subsiste por s solo, sin necesidad de otra convencin)
6. El arrendamiento es un titulo de mera tenencia: (el que recibe la cosa es mero tenedor
reconoce dominio ajeno)
7. Es un contrato de duracin limitada: (por regla general de tracto sucesivo y cumplido el
plazo normalmente se renuevan sus efectos, salvo pacto en contrario)
30
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8.

Es un contrato tpico: la ley lo regula exhaustivamente (cdigo civil y disposiciones


especiales)
iv. Requisitos del contrato de arrendamiento:
1. Concesin del goce de la cosa, ejecucin de la obra o prestacin del servicio
2. El Precio (renta cuando se paga peridicamente)
3. Consentimiento de las partes: (sobre la cosa, prestacin del servicio o ejecucin de la
obra y el precio)
v. El Arrendamiento de Cosas: Contrato por el cual una parte llamada arrendador se obliga a
entregar el goce de una cosa a la otra parte que se llama arrendatario, la que se obliga a
pagar por ese goce un precio determinado
1. Elementos del contrato de arrendamiento de cosa
a. La Cosa: esta debe existir o esperar de que exista, real, comerciable, determinada o
determinable y ser susceptible de ser arrendada
i. Cosas susceptibles de ser arrendadas: todas las cosas corporales e incorporales
(arrendar un derecho de usufructo), muebles e inmuebles, propias o ajenas
ii. Cosas que no pueden darse en arrendamiento: derechos personalsimos, cosas que
est prohibido por ley, las cosas consumibles
b. El Precio: este puede ser dinero o en frutos naturales, adems debe ser real, serio y
determinado. Cuando el precio se paga de manera peridica se llama renta.
c. El Consentimiento de las partes: es por regla general un contrato consensual, nos
remitimos a las reglas generales de capacidad
2. Legislacin aplicable al arrendamiento de cosa: Artculos 1915 al 2021 del Cdigo
Civil, Ley 18.101 Sobre Arrendamiento de Predios Urbanos, Decreto Ley 933 Sobre
Arrendamiento de Predios Rsticos, Ley 19.281 Sobre Leasing para la Vivienda
3. Efectos del Contrato de Arrendamiento de Cosa:
a. Obligaciones del arrendador:
i. Entregar la cosa arrendada al arrendatario:
1. Momento de la entrega: el que las partes estipulen, si no estipularon nada, al
momento de celebrar el contrato o el plazo que se desprenda de la finalidad
con la que se arrendaron las cosas
2. Donde se hace la entrega: el estipulado por las partes, sino hay estipulacin
hay que distinguir si es cuerpo cierto se har en donde existe la cosa y si es de
gnero en el domicilio del deudor (arrendador)
3. Como se hace: se hace bajo cualquier forma que las que reconoce la ley para la
tradicin
4. Estado en que debe entregarse la cosa: en condiciones tales que la cosa le sirva
para la utilidad que tuvo en vista (completa y en buen estado)
a. Vicios Redhibitorios en la cosa arrendada: Si esta en mal estado y no sirve
para la utilidad en vista el arrendatario tiende derecho a la terminacin del
contrato con indemnizacin de perjuicios con las siguientes reglas
b. El arrendatario solo tendr derecho a terminacin del contrato pero no de
indemnizacin de perjuicios si el arrendatario sabia del vicio, el vicio no
poda ignorarlo o si renuncio a los vicios redhibitorios
5. Caso de que se entrega la misma cosa a dos personas, no vinculadas:
31
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

a. Se prefiere el arrendatario a quien se entrega la cosa


b. Si la cosa se entrego a los dos, la ltima entrega no valdr
c. Si ninguno ha recibido, se privilegia el titulo ms antiguo
6. Caso del arrendador se coloque en la imposibilidad de entregar la cosa
arrendada: hay que distinguir dos situaciones
a. No puede entregar por hecho o culpa suya, de sus agentes o dependientes:
puede el arrendatario desistir del contrato (resolucin) con indemnizacin
de perjuicios,
b. No puede entregar la cosa por caso fortuito o fuerza mayor: el arrendatario
puede desistir del contrato (resolucin) pero no a exigir indemnizacin de
perjuicios
7. Mora del arrendador en la entrega de la cosa:
a. Si es por hecho o culpa suya, agentes o dependientes: el arrendatario tiene
derecho a indemnizacin de perjuicios moratorios
b. Si por el retardo, disminuye la utilidad del contrato (por ejemplo se
deteriora la cosa o ceso las circunstancias que lo motivaron) tiene el
derecho para pedir la resolucin del contrato y a ser indemnizado
ii. Liberar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa
arrendada: esto consiste en 3 cosas:
1. Abstenerse de mudar la forma de la cosa arrendada o de hacer trabajos en la
misma, que embaracen el goce del arrendatario: no puede el arrendador, sin
consentimiento del arrendatario mudar la forma de la cosa arrendada o hacer
trabajos que embaracen su goce
2. Abstenerse de turbar en cualquiera otra forma al arrendatario: Se trata de vas
de hecho en que incurre el arrendador o un tercero, que perturba al
arrendatario en el goce del bien.
3. Amparar al arrendatario en las turbaciones de derecho: saneamiento de
eviccin que pesa sobre el arrendador
iii. Mantener en el estado de servir para el fin que ha sido arrendada: hay que
distinguir en el tipo de reparaciones (todas estas reglas se pueden cambiar)
1. Reparaciones necesarias: son de cargo del arrendador (aquellas indispensables
para la subsistencia de la cosa)
2. Reparaciones tiles: son de cargo del arrendatario (aunque las puede separar y
llevarse los materiales si es que no producen detrimento de la cosa)
3. Reparaciones voluptuarias: siempre sern del arrendatario, sin derecho a
reembolso
iv. Obligacin de sanear los vicios redhibitorios de la cosa: cuando la cosa arrendada
est en mal estado, o su calidad sea insuficiente, de manera que el arrendatario no
puede destinarla al uso para que fue arrendada. En tal caso tiene derecho a la
terminacin del contrato
v. Obligacin de reembolsarle al arrendatario, las sumas que ste destin a
reparaciones de la cosa arrendada, cuando dicho gasto era de cargo del
arrendador.
b. Derechos del arrendador:
32
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. Derecho a recibir ntegra y oportunamente la renta pactada


ii. Derecho a exigir al arrendatario que efecte las reparaciones locativas
iii. Derecho a exigir al arrendatario que le indemnice por los daos ocasionados a la
cosa arrendada, salvo si estos se producen por caso fortuito o fuerza mayor;
iv. Derecho a exigir al arrendatario que le restituya la cosa arrendada, al expirar el
contrato, y si se trata de un predio urbano, con sus servicios bsicos y gastos
comunes al da 62.
v. Derecho a pedir al Tribunal que lo autorice para retener bienes del arrendatario,
cuando ste le adeude rentas o indemnizaciones.
vi. Derecho a pedir el trmino anticipado del contrato, si el arrendatario no cumple
sus obligaciones
vii. Derecho a inspeccionar la cosa arrendada, durante la vigencia del contrato, en los
trminos que expusimos a propsito de las obligaciones del arrendatario.
viii. Derecho a destinar la suma percibida por concepto de garanta, a cubrir los gastos
efectuados por las reparaciones que deben ejecutarse en el mueble o inmueble
arrendado, cuando se trate de deterioros de los cuales el arrendatario era
responsable.
c. Obligaciones del arrendatario:
i. Pagar el precio: (obligacin de la esencia del contrato, si falta degenerara en un
contrato de comodato)
1. Incumplimiento en el pago: el arrendador tiene derecho a cumplimiento
forzado o terminacin del contrato con indemnizacin de perjuicios (reglas
generales)
a. El receptor cuando notifica de la demanda tiene que pedir la reconvencin
de pago (debe exigirle el pago de las rentas), si no paga en ese instante, la
2 reconvencin se hace en la audiencia de contestacin, conciliacin y
prueba
2. Controversia en el precio: se aplican las siguientes reglas:
a. Se estar primero a lo que las partes puedan probar
b. Si ninguna puede acreditar sus pretensiones se estar al justiprecio que
determine un perito (los costos de estos se dividirn en partes iguales)
3. Si no quiere recibir el pago: se aplica procedimiento de pago por
consignacin
4. poca o periodicidad en el pago de la renta: segn las siguientes reglas
a. La renta se pagara segn lo estipulado
b. A falta de estipulacin, conforme a la costumbre del pas
c. No habiendo estipulacin ni costumbre, se aplica
i. Muebles o semovientes: se paga al trmino del periodo de expiracin
respectivo (dependiendo del tiempo que se arrendo puede ser aos,
meses o das)
ii. Inmuebles: urbanos es mensual; rurales es por ao (en la prctica es por
cosecha)
iii. Si se arrienda por una sola suma: se paga luego del trmino del contrato

33
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ii. Usar la cosa segn su naturaleza o estipulado en el contrato: no podr hacerla


servir la cosa a otros objetos que no se hayan convenido, a falta de convencin el
uso ser el de su destino natural, o por las circunstancias del contrato o costumbre
del pas
1. Incumplimiento de arrendatario: el arrendador puede terminar el contrato de
arrendamiento con indemnizacin de perjuicios (o solo indemnizacin y
mantener el contrato)
iii. Cuidar la cosa como buen padre de familia: el arrendatario responde hasta por
culpa leve. (este responde por sus hechos, sus miembros familiares huspedes,
dependientes y subarrendatarios)
iv. Efectuar las reparaciones locativas: aquellas que tienen por objeto subsanar los
deterioros que corresponden a un normal uso y goce del inmueble arrendado
(salvo aquellas que son por caso fortuito o fuerza mayor o proviene de la mala
calidad de la cosa arrendada)
v. Restituir la cosa al trmino del contrato: (es un contrato de duracin limitada)
1. Debe restituirse en el estado en que le fue entregada al arrendatario: se incluye
el desgaste natural del tiempo por el uso y goce legitimo
2. Si restituye la cosa antes: es obligado a pagar renta de los das que falten para
completar el plazo
3. Mora del arrendatario en restituir la cosa: no est en mora por la sola llegada
del plazo pactado, sino solo cuando ha sido requerido por el arrendador (de
manera judicial Art.1551 numero 3), declarado en mora y no restituye la cosa
ser condenado a indemnizacin de perjuicios y los dems por injusto
detentador
4. Si no consta como se entrega la cosa: se entiende que ella se recibe en un
estado regular y normal, salvo prueba en contrario
5. Los daos durante el goce: son responsable el arrendatario a menos que prueba
que no fueron por su culpa (caso fortuito o fuerza mayor)
6. Derecho legal de retencin del arrendador (Art.1942): derecho que la ley
confiere al arrendador, para hacer ms eficaz el cobro de las rentas o el pago
de ciertas indemnizaciones
a. En qu consiste: el arrendador puede retener todos los frutos de la cosa
arrendada y los objetos con que el arrendatario haya amoblado, guarnecido
o provisto a la cosa arrendada
7. Cumplir las obligaciones contradas en el contrato
8. Permitir al arrendador inspeccionar la cosa arrendada: con el propsito de
cerciorarse que esta se conserva en un buen estado
9. Permitir al administrador de un edificio acogido a la ley 19.537 sobre
copropiedad inmobiliaria el acceso al inmueble: de manera forzada cuando no
haya moradores, cuando se vea comprometida la seguridad o conservacin de
un condominio
d. Derechos del arrendatario:
i. Derecho a usar y gozar de la cosa arrendada

34
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ii. Derecho a exigir al arrendador que mantenga el inmueble en condiciones aptas


para el fin pactado en el contrato
iii. Derecho a exigir al arrendador que efecte aquellas reparaciones que no sean
locativas; y an las locativas, cuando sean de cargo del arrendador.
iv. Derecho a exigir al arrendador que le indemnice, por las deficiencias que presente
el mueble o inmueble arrendado, y que existan al momento de celebrar el
contrato.
v. Derecho a exigir al arrendador que le libere de toda turbacin o embarazo en el
goce de la cosa arrendada, ocasionado por un tercero, cuando sean de derecho,
pues si fueren de hecho, el arrendatario deber defenderse por s mismo, a menos
que la turbacin o embarazo provengan de personas sobre las cuales el arrendador
tuviere ascendiente.
vi. Derecho a pedir al Tribunal que lo autorice para retener bienes del arrendador,
cuando ste le adeude indemnizaciones.
vii. Derecho a pedir el trmino anticipado del contrato, si el arrendador no cumple sus
obligaciones.
viii. Derecho a pedirle al arrendador que le otorgue los recibos en los que conste el
pago de la renta (lo que tiene importancia tanto para probar que pag, como
tambin para tramitar el salvoconducto en Notara).
ix. Derecho a exigir la devolucin del dinero entregado por concepto de garanta, si
procede. Ser improcedente, si el arrendador justifica que debi invertir los
dineros en reparaciones locativas.
x. Derecho a subarrendar, cuando el arrendatario est premunido de esta facultad,
conforme a lo estudiado.
xi. Derecho a asistir a las asambleas de copropietarios de inmuebles acogidos a la
Ley nmero 19.537, sobre Copropiedad Inmobiliaria
4. Derecho legal de retencin: un derecho que la ley confiere tanto al arrendador como al
arrendatario, para hacer ms eficaz el cobro de las rentas o el pago de ciertas
indemnizaciones, segn el caso (es una garanta, no una caucin, ya que no es un
contrato)
a. Casos legales:
i. Caso en que lo invoca el arrendador (artculo 1942, inciso 2 del Cdigo Civil): El
arrendador puede invocarlo, entonces, para asegurar el pago de la renta y de las
indemnizaciones a que tenga derecho, reteniendo todos los frutos de la cosa
arrendada y los objetos con que el arrendatario haya amoblado, guarnecido o
provisto la cosa arrendada. Para ejercer el derecho, las cosas han de pertenecer al
arrendatario, presumiendo la ley tal dominio, sin perjuicio de admitir prueba en
contrario (necesita autorizacin judicial para esto)
ii. Caso en que lo invoca el arrendatario (artculo 1937): puede ser invocado, cuando
el arrendador adeuda indemnizaciones por las mejoras efectuadas por el
arrendatario, a este no podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin
que previamente se le pague o se le asegure el importe por el arrendador.
b. Oportunidad legal para hacer valer el derecho legal de retencin: el demandado, al
contestar la demanda, podr hacer valer el derecho de retencin, resolviendo el
35
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

tribunal en la sentencia definitiva, si ha lugar o no a la retencin solicitada (resulta


necesario que el arrendador o el arrendatario detente en su poder la cosa
arrendada)
5. Facultad de Subarriendo: consiste en la entrega de la cosa arrendada a un tercero en
arrendamiento subsistiendo el contrato de arrendamiento
a. Derecho Personal del Subarrendatario: el cual nace del contrato de arrendamiento,
este pasa a su patrimonio y puede cederlo o transferirlo siempre cuando tenga la
autorizacin del arrendador
b. Regulacin por el cdigo civil: el art. 1946 establece que en principio el arrendatario
no tiene derecho de subarrendar o ceder sus derechos, salvo que tenga autorizacin
del arrendador (si este lo autoriza no durara el subarriendo ms de lo que dura el
arrendamiento anterior)
6. Trmino del contrato de arrendamiento de cosas: termina por los mismos modos que los
otros contratos y especialmente por los siguientes casos:
a. Termino del contrato por la destruccin total de la cosa arrendada: si la cosa se
destruye totalmente falta el objeto de la obligacin (si es parcial el juez determina la
terminacin del contrato o rebaja del precio)
b. Expiracin del contrato por concluir el tiempo estipulado para la duracin del
contrato: hay que distinguir
i. Se fija tiempo determinado para la expiracin (o cuando est indicada por la
naturaleza del servicio a que la cosa esta destinada, o por la costumbre del pas):
En estos casos no es necesario el desahucio para poner trmino al contrato, este
expira con la llegada del plazo, se trata del cumplimiento del plazo extintivo
ii. No se fija tiempo determinado para la expiracin: en este caso el contrato puede
terminar en cualquier momento, por desahucio del arrendador o del arrendatario
(acto jurdico unilateral por el cual se da noticia anticipada que una de las
partes da a la otra de su deseo de poner trmino al contrato) el desahucio es
irrevocable
1. Tacita reconduccin: casos en que no obstante haberse cumplido el plazo
expreso o tcito o haberse efectuado el desahucio, puede ocurrir que el
contrato contine vigente
a. Concepto: consiste en el arrendamiento de predios que cuando vence el
plazo y se sigue recibiendo la renta se entiende renovado el contrato en las
mismas condiciones
b. Requisitos para que opere: debe ser un bien raz que permanece en poder el
arrendatario y este ha pagado la renta con aprobacin del arrendador.
c. Plazos para la tacita reconduccin: cumplido los requisitos se entiende
renovado por los siguientes plazos
i. Predios urbanos: 3 meses (as sucesivamente)
ii. Predios rsticos: tiempo necesario para utilizar las labores principiadas
y coger los frutos pendientes
c. Expiracin del contrato por la extincin del derecho del arrendador sobre la cosa
arrendada: esta puede ser de 4 formas

36
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. Por causas ajenas a su voluntad: por ejemplo si el arrendador era usufructuario de


la cosa y el usufructo termina, se termina el contrato de inmediato y se
indemnizara la buena o mala fe con que contrato el arrendador.
ii. Por hecho o culpa suya: por ejemplo el arrendador vende la cosa arrendada, se
termina el contrato y se indemnizara dependiendo si est obligado el nuevo dueo
a respetar el arrendamiento, si es as (no hay indemnizacin) pero si no est
obligado a respetar (si habr indemnizacin)
1. Art. 1962 Casos en que el contrato de arrendamiento es oponible al nuevo
dueo de la cosa arrendada:
a. Aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, por un titulo
lucrativo (gratuito)
b. Aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, por ttulo oneroso,
siempre cuando el arrendamiento se haya otorgado por escritura pblica
c. Los acreedores hipotecarios siempre cuando el arrendamiento se haya
hecho por escritura pblica y que est este inscrita en el CBR (esta
inscripcin se haya realizado antes de la inscripcin de la hipoteca). El
arrendatario puede requerir por si solo la inscripcin de dicha escritura
2. Clausula de no enajenar: el artculo 1964 establece que si se incluye en el
contrato la clausula de no enajenar por parte del arrendador hasta que termine
el contrato, no tiene mayor efecto que el nuevo dueo debe respetar el
arrendamiento (perfectamente puede vender la cosa, solo que este nuevo debe
respetarlo)
iii. Por actos de terceros: si los terceros traben ejecucin y embargo al bien raz en un
juicio ejecutivo por ejemplo, el simple embargo no termina el contrato, pero si la
venta forzada a menos que los acreedores que se adjudiquen la casa se encuentre
en los casos del Art. 1962 (los obligados a respetar el contrato de
arrendamiento)
iv. Por la ley: por ejemplo cuando en virtud de una ley, la cosa arrendada fuere
expropiada (el Estado ser el que page los perjuicios al arrendatario)
d. Expiracin del contrato por sentencia judicial el juez declara terminado el contrato de
arrendamiento (si ya empez a cumplirse) y lo hace en los casos en que la ley o las
partes piden que se resuelva una controversia suscitada por el contrato de
arrendamiento
7. Legislacin aplicable al arrendamiento de bienes races
a. Inmuebles urbanos: Ley 18.101, sobre normas especiales sobre arrendamiento de
predios urbanos
i. Bienes races urbanos: son aquellos inmuebles ubicados dentro del radio urbano
respectivo, aunque tambin fuera de este radio siempre que no exceda su
superficie a 1 hectrea
ii. A que bienes races se exceptan de la ley:
1. Predios con terreno superior a una hectrea con aptitud agrcola, ganadera o
forestal
2. Inmuebles fiscales

37
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

3.

Viviendas (amobladas y con fin de descanso o turismo) que se arrienden por


menos de 3 meses para fines tursticos de manera continua o discontinuas
4. Hoteles, residenciales, etc.
5. Estacionamiento de automviles
6. Las viviendas que estn arrendadas con promesa de compraventa (leasing)
iii. Mora en el pago de la renta, para hacer cesar el arriendo: se aplica el artculo
1977, que para hacer cesar inmediatamente el arriendo, se necesita la mora de un
periodo entero de pago de renta, pero que previamente se haya reconvenido 2
veces al arrendatario, (entre ellas deben mediar a lo menos 4 das)
iv. Tipos de contrato que regula esta ley:
1. Contratos pactados mes a mes y de duracin indefinida: en estos el arrendador
slo podr ponerles trmino mediante desahucio judicial o mediante desahucio
practicado a travs de una notificacin personal efectuada por un notario.
2. Contratos pactados a plazo fijo menos de 1 ao: el arrendador slo podr
solicitar judicialmente la restitucin del inmueble, y en tal evento, el
arrendatario tendr derecho a un plazo de dos meses, contado desde la
notificacin de la demanda
3. Contratos pactados a plazo fijo que exceden de 1 ao: en este caso el
arrendador debe esperar el lapso por el cual fue arrendado y cuando se cumpla
el plazo restituir. Se podr restituir antes y no se pagaran los das que faltan
solo si se le prohibi al arrendatario subarrendar (a contrario sensu si no se le
prohibi debe pagar los das que falten)
v. Competencia de la ley procesal y su procedimiento: (ver derecho procesal 5)
1. Competencia:
a. Desahucio: (terminacin unilateral del contrato)
b. Terminacin de arrendamiento (por causa legalmente establecida, por
ejemplo infraccin de alguna obligacin)
c. Restitucin de propiedad por termino de la duracin del contrato de
arriendo
d. Restitucin por extincin del derecho del arrendador (el arrendador vende
su casa con arrendatarios en ella)
e. Indemnizacin de perjuicios que intente el arrendador o arrendatario
f. Otros que versen sobre las dems cuestiones derivadas de los contratos
2. Procedimiento: (ver derecho procesal 5)
b. Inmuebles rurales: Decreto Ley 933, disposiciones especiales sobre arrendamientos
de predios rsticos, medianeras, o aparceras y otras formas de explotacin por
terceros
i. Concepto de predio rustico (concepto funcional): todo inmueble susceptible de
uso agrcola (siembra), ganadero (animales) o forestal (arboles), situado en
sectores urbanos o rurales
ii. Concepto de contrato de arrendamiento de predio rustico: contrato por el cual una
parte se obliga a proporcionar el goce de un predio rustico y la otra parte a pagar
un precio determinado

38
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

iii. Naturaleza jurdica del contrato de inmuebles rsticos: son solemnes, el DL 933
establece en el Art. 5 que se puede celebrar el contrato de dos formas:
1. Escritura pblica
2. Escritura privada, realizada ante 2 testigos de actuacin
iv. Prohibicin de subarrendar: en estos arrendamientos se prohbe el subarrendar,
salvo autorizacin del arrendador
v. Obligacin del arrendatario de preservar el medioambiente y recursos naturales:
el decreto obliga a cumplir las disposiciones contractuales, legales y
reglamentarias sobre proteccin y conservacin de recursos naturales que existan
en el predio arrendado (si se infringe podr solicitarse la terminacin inmediata
del contrato)
vi. Terminacin del contrato de arrendamiento de predios rsticos: se aplica las
normas generales pero tambin tiene causales especiales de termino:
1. Cuando se vulnera la obligacin de no subarrendar o ceder
2. Cuando se alteran los recursos naturales del predio
3. Por el no pago del precio
vii. Si el arrendador enajena el inmueble: el nuevo dueo debe respetar el contrato de
arrendamiento, salvo acuerdo entre el nuevo dueo y el arrendatario
viii. Para la mora del arrendatario: tambin se exigen 2 reconvenciones, pero entre
ellas deben mediar a lo menos 30 das y la segunda al igual que el otro caso, se
realiza en la audiencia
ix. Contrato de mediera o aparcera: aquel contrato en que una parte se obliga a
aportar el uso de una determinada superficie de terreno y la otra el trabajo para
realizar cultivos determinados con el objeto de repartirse los frutos o productos
que resulten
1. Partes en el contrato:
a. Cedente: el que se obliga a aportar el uso de la tierra
b. Mediero: el que se obliga a trabajarla
2. Limitacin del mediero: el mediero no puede celebrar contrato que establezcan
submedieras y cesin de derechos sin autorizacin previa y por escrita del
cedente
3. Causales de extincin del contrato de mediera: por reglas generales del
contrato y puede extinguirse especialmente por:
a. Haberse infringido la prohibicin de establecer medieras o de ceder los
derechos resultantes del contrato
b. Por incumplimiento de las disposiciones contractuales, legales y
reglamentarias de los recursos naturales
c. Por el fallecimiento o imposibilidad fsica del mediero (el cedente lo
indemnizara en un valor no menor al de los aportes que dio). Si muere el
cedente no termina el contrato de mediera
vi. El Arrendamiento para la Confeccin de una Obra Material: (ejecutar una obra) contrato
por el cual una persona llamada artfice (arrendador), se obliga, mediante cierto precio, a
ejecutar una obra material. (quien encarga la obra es el arrendatario)
1. Elementos del arrendamiento de obra:
39
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

a.
b.

Consentimiento
Precio (puede ser en una sola cantidad por toda la obra llamado a precio alzado,
o por etapas o partes llamado por administracin)
i. Si no han fijado el precio: Se presume en el que ordinariamente se paga por la
misma especie, a falta de este precio, se determinara por peritos
c. Encargar la ejecucin de una obra: transformar una materia y confeccionar una obra
por el trabajo del hombre
i. Hay que tener cuidado que podemos estar ante una compraventa o arrendamiento
de obra
1. Ser compraventa: (lo mismo pero a contrario sensu ser arrendamiento)
a. Cuando suministra la materia el mismo artfice (es compraventa a prueba o
al gusto y el riesgo es por lo tanto del vendedor si no manifiesta el
comprador su conformidad)
b. Si la materia ambos la suministran, pero la materia principal la aporta el
artfice
2. Aprobacin de la obra: luego de ejecutada el que la encargo debe aprobarla
a. La aprobacin (reconocimiento dice la ley) puede hacerse por partes o por el todo
b. Si hay discrepancia entre las partes, ellas nombrarn peritos que decidan.
c. Si se estima fundada la alegacin de quien encarg la obra, ste podr obligar al
artfice:
i. A hacer nuevamente la obra;
ii. A indemnizarle los perjuicios.
3. Desistimiento del arrendatario: la ley faculta al que encarg la obra para hacerla cesar,
de manera unilateral, lo que constituye una excepcin a la regla general, que exige el
consentimiento de las partes. Si ejerce esta facultad, deber reembolsar al artfice todos
los costos en que hubiere incurrido, darle lo que vale el trabajo hecho (hasta el cese del
contrato) y lo que hubiere podido ganar en la obra.
4. Muerte del artfice: el contrato al ser de confianza o intuito personae, por estar en
consideracin a las cualidades tcnicas que tiene el artfice, por eso si muere este se
extingue el contrato (a contrario sensu si muere el que encarga la obra continua, sus
herederos toman su lugar)
5. Contrato de empresa (modalidad del contrato de obra): aqul por el cual una persona
llamada empresario toma a su cargo la construccin de un edificio por un precio
prefijado
vii. El Arrendamiento de Servicios Inmateriales: aquel por el cual una parte se obliga a ejecutar
un servicio en que predomina el intelecto por sobre el esfuerzo fsico, a la otra parte que se
obliga a pagar una suma determinada
1. Requisitos
a. Ejecucin de un servicio (no permanente por que no es un contrato de trabajo)
b. Se rigen por las normas del 2007 y siguientes
c. Consiste en una larga serie de actos
2. Orrego no los trata: dice El arrendamiento de servicios no ser estudiado, pues hoy en
da son otras ramas del Derecho las que regulan sus principales figuras, a saber
fundamentalmente el Derecho Laboral y el Derecho Comercial
40
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

e.

Mandato: Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona (no parte) confa (intuito
personae) la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera
i. Partes en el mandato:
1. Comitente o mandante: Es la persona que confiere el encargo
2. Apoderado, procurador y en general mandatario: el que acepta el encargo.
ii. Requisitos del mandato
1. Que se confi o encargue a otra persona, la ejecucin de uno o ms negocios jurdicos
(es el objeto del contrato; por regla general todos los actos jurdicos admiten
representacin, salvo los que prohbe la ley como el testamento)
2. Que el negocio no solo interese solo al mandatario (que se actu segn inters del
mandante):
a. Habr mandato cuando:
i. Si el negocio es de mutuo inters del mandante y mandatario
ii. Si el negocio es de inters del mandante y un tercero
iii. Si el negocio interesa solo al mandante
iv. Si el negocio es de inters solo de un tercero
v. No habr mandato: cuando el negocio solo interesa al mandatario, en este caso
es solo un mero consejo, que no produce obligacin alguna
3. Mandatario y mandante deben ser capaces:
a. Mandante: se aplican reglas generales, por tanto debe ser plenamente capaz
(capacidad de ejercicio)
b. Mandatario:
i. Para actuar como mandatario y que obligue al mandante y a los terceros a cumplir
las obligaciones que emane: no es necesario ser plenamente capaz, puede ser
incapaz relativo (puede ser menor adulto, pero nunca a un incapaz absoluto)
ii. En cuanto a las relaciones entre el mandante y mandatario o este con los 3os,
rigen las reglas generales de la capacidad y de los actos de los menores.
iii. Caractersticas del mandato:
1. Consensual: Una parte ofrece la celebracin del contrato, y la otra lo acepta (sea
expresa o tcitamente),
a. Excepcin sobre el silencio como manifestacin de voluntad: el silencio constituye
aceptacin de celebrar el mandato en las personas que por su profesin se encargan
de negocios ajenos (corredores de bolsa, de propiedades)
b. Casos de mandato solemnes: por expresa disposicin de la ley
i. Mandato judicial: se debe constituir por escritura pblica; por un acta extendida
ante el juez y suscrita por todos los otorgantes; por declaracin escrita del
mandante y autorizada por el secretario del tribunal que conozca la causa.
ii. Mandato para contraer matrimonio: debe constar por escritura pblica
iii. Mandato conferido por la mujer casada en sociedad conyugal, para que el marido
realice determinados actos: este debe ser especial y por escritura pblica
iv. El mandato conferido para reconocer un hijo: por escritura pblica y con esa
especial facultad

41
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

Oneroso por su naturaleza (por regla general): el mandato puede ser remunerado o
gratuito y opera con las siguientes reglas:
a. Si no se estipula remuneracin (honorarios) se debe pagar lo usual, por eso se dice
que es oneroso por naturaleza, habr que pactar expresamente que es gratuito el
mandato
i. La remuneracin del mandatario: lo determinan las partes (antes o despus de la
celebracin del contrato); por la ley; por la costumbre o finalmente por el juez.
b. El mandato se responde siempre por culpa leve, pero al ser remunerado, el
mandatario responder de culpa leve pero en trminos ms estrictos
3. Es contrato bilateral: (sea remunerado o gratuito) ambas partes se obligan:
a. Mandatario: se obliga a cumplir encargo; rendir cuentas; indemnizar los perjuicios en
determinados casos
b. Mandante: se obliga a proveer medios necesarios para que cumpla la gestin;
reembolsar gastos que haya hecho; indemnizar los perjuicios sufridos por el
cometido; pagar (si es remunerado)
4. Es un contrato principal: este subsiste por s mismo y no necesita de otro
5. Es intuito personae: ya que se celebran de acuerdo a determinada persona por sus
aptitudes o capacidades.
6. El mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante: Los actos jurdicos celebrados
por el mandatario obligan al mandante, ya que el mandatario no acta a nombre propio
(por regla general), sino a nombre del mandante.
a. Por tanto sern para el mandante los beneficios y soportar las prdidas provenientes
del acto jurdico celebrado por el mandatario, igual que si el mandante lo hubiere
celebrado personalmente.
b. Pero incluso si el mandatario, en la ejecucin del encargo, no acta en representacin
del mandante sino a nombre propio, siempre ser el mandante quien reciba los
beneficios y soporte las prdidas
c. Pero frente a quien contrata con el mandatario y frente a los terceros, distintas sern
las consecuencias jurdicas:
i. Si el mandatario acta en representacin del mandante, ste resulta obligado;
ii. Si el mandatario acta a nombre propio, es l quien se obliga y no el mandante,
sin perjuicio que la relacin jurdica entre mandante y mandatario siga vigente.
d. En sntesis el mandato tiene 2 modalidades en representacin o si acta a nombre
propio.
iv. Clases de mandato:
1. Atendido a la naturaleza del acto, puede ser:
a. Comercial: es aquel que se confiere al mandatario para que realice actos de comercio
(art. 3 Cdigo de comercio)
b. Civil: aquel que se confiere para que se realicen actos jurdicos que no sean actos de
comercio
2. Atendido a la extensin con que se confiere el mandato, puede ser:
a. General: es aquel que se otorga para todos los negocios del mandante (si se hace as
solo otorga las facultades de administracin de los negocios dentro del giro
ordinario del mandante Art. 2132)
42
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

b.

Especial: es aquel que comprende uno o ms negocios especialmente determinados


3. Atendiendo a las facultades conferidas al mandatario, puede ser:
a. Definido: cuando se precise cuales son las facultades o atribuciones del mandatario
b. Indefinido: cuando no se precisa al mandatario las facultades conferidas
i. Facultades del mandatario: Se aplica esto cuando el mandato es indefinido, por
tanto las facultades que tiene son
1. Facultades de administracin: consiste en adoptar las medidas de carcter
material o jurdicas tendientes a conservar los bienes, a incrementarlos y
obtener ventajas que pueden procurar.
a. En cuanto a los actos de disposicin: se deben pactar expresamente, ya que
consisten en modificar la composicin del patrimonio.
b. La ley ha declarado ciertos actos necesitan autorizacin especial para
realizarlos:
i. Para transigir (determinar los bienes, derechos y acciones sobre los que
recae la transaccin)
ii. Las facultades que establece el CPC (ya expresadas)
iii. Cuando la mujer casada en sociedad conyugal, autoriza al marido por
mandato, para enajenar o gravar bienes races sociales
iv. Para donar, salvo las gratificaciones ordinarias que se le dan a las
personas de servicio
c. La ley civil tambin a limitado o previsto el alcance de las facultades que
pueda conceder el mandante al mandatario:
i. En cuanto a la transaccin, esto no implica que pueda convenir que el
asunto sea resuelto por un arbitro
ii. En cuanto a la compraventa, si se lo faculta, tambin est facultado para
recibir el precio (sin mencin del precio)
iii. En cuanto a la hipoteca y compraventa, el que est facultado para
vender no implica que pueda hipotecar y viceversa (no opera el
aforismo quien puede lo mas puede lo menos)
4. Atendiendo a los fines que tiene:
a. Extrajudicial: si se confiere para ejecutar o celebrar en general todo acto o contrato,
por cuenta y riesgo del mandante
b. Judicial: aquel que se le otorga para representarlo en juicio determinado o a juicios
futuros
v. Mandato Judicial: contrato por medio del cual una persona encomienda a otra que postule a
su nombre ante los tribunales de justicia.
1. Caractersticas
a. Siempre es solemne: (Art. 6 CPC) se debe constituir por escritura pblica; por un
acta extendida ante el juez y suscrita por todos los otorgantes; por declaracin escrita
del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que conozca la causa.
b. No termina con la muerte del mandante: se sigue siendo responsable con la sucesin
c. Solo pueden ser mandatarios: las personas estipuladas en el artculo 2 de la ley N
18.120, que son las que tienen capacidad para postular

43
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

d.

Facultades: el mandato solo otorga las facultades ordinarias (Art. 7 Inc. 1 CPC), para
tener las facultades extraordinarias (Art.7 inc.2 CPC)
i. Ordinarias: El mandato judicial autoriza al apoderado a tomar parte del mismo
modo que podra hacerlo el poderdante en todos los trmites e incidentes del
juicio, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva
a. Si se restringen estas clausulas, son nulas
b. Se pueden delegar estas funciones, salvo clausula en contrario
ii. Extraordinarias: Estas facultades requieren ser otorgadas por el mandante en
forma expresa y consisten en:
1. El desistimiento de la accin de la demanda
2. El allanamiento: aceptar las pretensiones de la parte contraria.
3. Absolver posiciones (dar respuestas a las preguntas en un juicio).
4. Renunciar a los recursos o los trminos Legales (plazo o apelacin)
5. Transigir (llegar a acuerdo).
6. Comprometer (designar rbitros) y otorgar a los rbitros facultades de
arbitradores.
7. Aprobar convenios en los juicios de quiebras.
8. Percibir dinero proveniente de ese juicio (Artculo 7 inciso 2 Cdigo
Procedimiento Civil).
e. No termina el mandato hasta que conste en el expediente: y las formas de termino del
mandato son:
i. Cumplimiento del encargo.
ii. Revocacin del mandato, si el mandante no est de acuerdo con la actuacin del
mandatario.
iii. Renuncia del mandatario.
iv. Muerte del mandatario, pero no la del mandante.
v. En cuanto a la delegacin: el procurador siempre puede delegar su poder, salvo
pacto en contrario. La delegacin da derecho a los 3os contra el mandante, sin
necesidad de posterior ratificacin, si no la hubiere autorizado por parte del
mandante.
vi. Efectos del mandato: (derechos y obligaciones de las partes)
1. Obligaciones del mandatario: cumplir el encargo, dar cuenta del encargo, indemnizar al
mandante en ciertos casos
a. Cumplir el encargo (ejecutar el mandato en forma convenida):
i. Como se ejecuta el encargo: el mandatario se ceir rigurosamente a los trminos
del mandato, sin perjuicio de los casos en que las leyes le autoricen para actuar de
otro modo (esto se aplica al fondo del encargo y la forma de cmo se llega al
fondo del encargo).
1. Excepcin: casos en que no es posible ceirse a los trminos del contrato
a. Cumpliendo del encargo, utilizando otros medios equivalentes: puede
acaecer que los medios por los cuales el mandante ha deseado que se lleve
a efecto el mandato no puedan emplearse. En tal caso, el mandatario podr
utilizar otros medios equivalentes, si la necesidad obligare a ello, pero

44
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siempre que se obtuviere completamente de este modo el objeto del


mandato.
b. Imposibilidad de cumplir el encargo: si el mandatario se halla en la
imposibilidad de cumplir el mandato con arreglo a las instrucciones del
mandante, no est obligado a constituirse en agente oficioso (no est
obligado a realizar el encargo de una manera equivalente, como si no
hubiere mandato). Pero debe tomar las providencias conservativas que las
circunstancias exijan
c. Necesidad de cumplir el encargo, cuando en caso contrario, compromete
gravemente al mandante: en este caso deber actuar de la forma que ms se
acerque a sus instrucciones y convenga al negocio (no solo debe adoptar
medidas conservativas, sino que actuar tambin)
d. Caso en el cual el mandatario debe abstenerse de ejecutar el encargo:
cuando su ejecucin fuere manifiestamente perniciosa (perjudicial) al
mandante
ii. Restricciones impuestas a los mandatarios en la ejecucin del mandato
1. No puede comprar para si las cosas que el mandante le ordeno vender
2. No puede vender de los suyo al mandante, lo que le ordeno comprar
3. En estos 2 casos no son absolutos, ya que el mandante puede autorizarlo
4. No puede tomar para si el dinero que el mandante le encargo colocar o prestar
a inters. Podr prestar su dinero al revs (el mandatario al mandante) cuando
este le encargo obtener tal dinero siempre que lo haga al mismo inters
designado o a falta de inters, el corriente
5. No puede colocar el mandatario inters a dineros del mandante sin
autorizacin expresa de aquello, si contaba con la autorizacin y coloca
adems un inters ms alto, el exceso no pertenece al mandatario, sino que al
mandante, salvo que se autorice al mandatario apropiarse del exceso
6. Si el mandatario ejecuta el mandato con mayor beneficio o menor gravamen,
no puede el mandatario apropiarse de lo que exceda al beneficio o disminuya
el gravamen. Pero si el mandatario negocio con menos beneficios o mas
gravamen el mandatario debe responder ante el mandante por la diferencia
iii. No hay responsabilidad del mandatario por insolvencia de un tercero con el que
contrata: esa es la regla general, salvo que expresamente haya tomado el
mandatario sobre si tal responsabilidad en el contrato de mandato (en tal caso el
mandatario pasa a ser deudor del mandante).
b. Dar cuenta del encargo: porque el mandatario acta por cuenta y riesgo del
mandante.
i. Momento: se puede exigir la cuenta en cualquier momento (en la practica desde
que se termina o ejecuta el encargo)
ii. Forma de rendir cuenta: ser una cuenta documentada (en las partidas
importantes), se puede exonerar la cuenta (pero eso no significa que exonere de
las obligaciones o deudas que pueda tener contra el mandante)
1. En cuanto a los intereses que puede adeudar al mandante:
a. El mandatario debe pagar todos los dineros utilizados para utilidad propia
45
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b.

Tambin deber el mandatario, pagar los intereses del saldo que de la


cuenta en su contra
c. Tambin el mandatario es responsable del dinero recibido por 3os a
nombre del mandante o lo que ha dejado de recibir el mandante por culpa
del mandatario
c. Indemnizar al mandante: dependiendo del caso correspondiente, si procede
i. La responsabilidad del mandante es de culpa leve
ii. Dicha responsabilidad recae ms estrictamente si el mandato es remunerado
(dentro de la culpa leve)
iii. Dicha responsabilidad recae menos estricta si el mandatario no quera ejecutar el
encargo y se vio forzado a aceptarlo (culpa lata Letelier, aunque Orrego dice que
dentro de la culpa leve. Al final se concluye que determina el juez)
2. Obligaciones del mandante: (pueden nacer conjuntamente con el contrato o
posteriormente con la ejecucin del contrato)
a. Cumplir las obligaciones que haya contrado por el mandatario: (nunca puede faltar)
i. Para que quede obligado el mandante se necesitan dos requisitos:
1. El mandatario actu con representacin (actu a nombre y representacin del
mandante)
2. Que el mandatario haya actuado dentro los lmites del mandato
a. Si el mandatario excedi en su cometido los lmites del mandato,
ciertamente que el mandante no resulta obligado, a menos que ste
ratificara expresa o tcitamente lo actuado por el mandatario
ii. Qu pasa con la responsabilidad del mandatario frente a los terceros con quien
contrato excedindose en su mandato? En principio no es responsable, a menos
que se encuentre en las siguientes situaciones
i. Mandatario no dio a los 3os suficiente conocimiento de sus poderes: (la
falta de diligencia es imputable al mandatario) protegiendo as a los
terceros, que de buena fe contrataron con l, creyendo que sus poderes
eran ms amplios
ii. Cuando el mandatario se ha obligado personalmente: en este caso el
mandatario informa de sus poderes limitados pero asume la
responsabilidad ante estos en caso que el mandante no ratifique lo
actuado por haber extralimitado los poderes del mandato
b. Obligacin de proveer al mandatario lo necesario para la ejecucin del mandato: (si
lo manda a comprar es necesario que le d el dinero) en este caso si no los provee el
mandante, el mandatario puede desistirse del encargo, sin responsabilidad alguna
(nunca puede faltar)
c. Obligacin de reembolsar al mandatario los gastos razonables causados por la
ejecucin del mandato: no cualquier gasto, solo los razonables, para ejecutar el
mandato
d. Obligacin de pagar al mandatario la remuneracin estipulada o la usual (ya
estudiado)
e. Obligacin de pagar al mandatario las anticipaciones de dinero, ms los intereses
corrientes devengados, que hubiere aportado el mandatario al ejecutar su cometido:
46
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f.

Obligacin de indemnizar al mandatario de las prdidas en que haya incurrido sin


culpa y por causa del mandato
vii. Mandato conferido a dos o ms mandatarios: si puede suceder, pero puede dividirse la
gestin, se tiene que atender a las siguientes reglas
1. Se tiene que ver que dijo el mandante, si lo acepta o no
2. Si no dijo nada el mandante, se puede dividir la gestin por los mandatarios
3. Si dijo que no se poda dividir la gestin (que actuaran de consuno), no se puede dividir
la gestin y si igualmente se dividen los actos sern nulos (en realidad es inoponibilidad
no nulidad)
viii. Delegacin del mandato: acto por el cual el mandatario encarga a otra persona la ejecucin
del cometido que a l se le haba confiado por el mandante
1. Partes: mandante, mandatario (delegante), delegado
a. Delegante: mandatario primitivo que encarga la gestin a otro
b. Delegado: tercero que recibe el encargo del mandatario primitivo (es un submandatario)
2. La delegacin es un elemento de la naturaleza del contrato (se entiende incluida en el
mandato): ya que la ley permite al mandatario delegar, salvo que el mandante hubiere
prohibido expresamente tal circunstancia.
3. Efectos de la delegacin: (segn la situacin)
a. Si el mandante no dijo nada: La delegacin procede, pero el mandatario responder
ante el mandate, de sus actos y los del delegado (en cuanto los terceros no tienen
ningn derecho contra el mandante)
b. Si el mandante autorizo la delegacin: hay que distinguir si el mandante designo o no
el delegado
i. Mandante autorizo y no designo al delegado: el mandatario no responde por los
actos del delegado, salvo que este sea notoriamente incapaz o insolvente (as el
mandatario elige a un delegado normalmente diligente)
ii. Mandante autorizo y si designo al delegado: (es un nuevo mandato entre
mandante y delegado) el mandatario no responde en tal caso de los actos del
delegado
c. Si el mandante prohibi la delegacin: si el mandatario infringe la prohibicin y
delega igual, los actos del delegado son inoponibles al mandante (salvo posterior
ratificacin)
ix. Caso en que el mandatario se convierte en agente oficioso: (es el cuasicontrato, en que
ciertas personas no teniendo un mandato para realizar actos jurdicos, puede llegar a
generar obligaciones) el mandatario se convierte en agente oficioso cuando:
1. Ejecuta de buena fe un mandato nulo: es un error de derecho, permitiendo al agente
oficioso (mandatario) reclamar el reembolso de los gastos que haya incurrido, pero no
de la remuneracin por no ser un verdadero mandatario
2. Cuando debe salirse de los lmites del mandato por necesidad imperiosa
x. Caso en que el mandatario ejecuta parcialmente el contrato: Puede suceder que el
mandatario haya ejecutado parcialmente el mandato: en cuanto a los efectos hay que
distinguir si se poda o no ejecutar parcialmente (por ejemplo cuando el mandato dice
expresamente que debe cumplirse ntegramente)
47
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

1.

Si el cometido poda ejecutarse parcialmente: el mandante queda obligado al


cumplimiento de las obligaciones que del contrato emanen;
2. Si el negocio no debi ejecutarse parcialmente (lo que sucede cuando de los trminos
del mandato o por la naturaleza del negocio apareciere que el encargo no debi
cumplirse en parte sino solamente de forma ntegra), la ejecucin parcial no obligar al
mandante sino en cuanto le aprovechare
xi. Extincin del contrato de Mandato
1. Por cumplimiento del encargo: ejecutado el acto ordenado, se cumple la obligacin
primordial, esta causal solo ser aplicable solo cuando el mandato es para un negocio
especifico o determinado
2. Por la llegada del plazo extintivo o condicin resolutoria prefijada para el trmino del
mandato: por ejemplo se determina a mandatario de una sociedad por 2 aos.
3. Por la revocacin del mandante: (facultad de la esencia del contrato, la puede usar a su
arbitrio y en cualquier momento)
a. Concepto: acto jurdico unilateral de voluntad por el cual el mandante hace saber al
mandatario su deseo de poner trmino al mandato
b. Puede ser: expresa o tacita (ser tacita cuando da el mismo encargo a persona
distinta); tambin puede ser total o parcial; como tambin puede ser general o parcial
c. Efectos de la revocacin:
i. Debe notificrsela al mandatario (judicialmente o por va notarial), y produce sus
efectos desde el da que el mandatario toma conocimiento de la revocacin (si no
lo notifica o no se entera, los efectos siguen oponibles al mandante)
ii. El mandatario debe restituir los instrumentos que hubiere entregado el mandante
para ejecutar el mandato
4. Por la renuncia del mandatario
a. Concepto: acto jurdico unilateral, mediante el cual el mandatario, comunica al
mandante su intencin de no continuar ejecutando el encargo (facultad correlativa a
la que tiene el mandante en revocar el mandato)
b. Efectos de la renuncia:
i. Es necesaria que se le notifique al mandante (en el mandato judicial debe adems
dar cuenta del estado del juicio)
ii. Las obligaciones del mandatario no terminaran hasta que el mandante pueda
asumir los encargos por s mismo o entregrselos a un 3 (haya transcurrido un
tiempo razonable)
iii. Si llega y abandona y no espera este tiempo razonable, es responsable de los
perjuicios que la renuncia cause, (salvo renuncia por enfermedad o que la gestin
produce grave perjuicio a los intereses del mandatario)
5. Por la muerte del mandante o mandatario (hecho jurdico)
a. Fallecimiento del mandatario: los herederos del mandatario hbiles para la
administracin de sus bienes tienen 2 obligaciones (que la omisin har
responsables de perjuicios)
i. Dar aviso de inmediato del fallecimiento del mandatario al mandante
ii. Harn a favor del mandante lo que puedan y las circunstancias que exijan (se
refiere a adoptar providencias conservativas, no a continuar el negocio)
48
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

b.

f.

Fallecimiento del mandante: por regla general termina el mandato, sin embargo hay
casos en los que no termina el mandato
i. Enterado de la muerte el mandatario, termina el mandato, pero s de suspender las
funciones produce un grave perjuicio a los herederos del mandante, el mandatario
est obligado a finalizar la gestin
ii. Aquellos mandatos que estn destinados a ejecutarse despus que la muerte
acontezca (mandato pstumo) (albaceazgo)
iii. El mandato judicial, tampoco expira con la muerte del mandante
iv. Mandato mercantil
6. Por la quiebra o insolvencia del mandante o del mandatario: por el desasimiento, que
inhibido de administrar sus negocios
7. Por interdiccin del mandante o mandatario: por la interdiccin se priva de la facultad
de administrar sus bienes,
a. Mandante: Si el mandante carece de esta facultad, lgico que el mandatario tampoco
la tiene. Adems al declarar la interdiccin se establece un curador, que lo
representara
b. Mandatario: si es declarado interdicto, es porque carece de aptitud para manejar sus
negocios, lgico que tampoco sabr hacerlo con lo ajeno
8. Derogado (consista en el matrimonio de la mujer casada en sociedad conyugal)
9. Cesacin de las funciones del mandante si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas:
(por ejemplo el mandato conferido por el tutor para la gestin de los negocios que
conciernen al pupilo, expira terminada que sea la tutela)
10. Adems de las que establece el Art. 2163:
a. Caso de los mandatarios conjuntos: si hay varios mandatarios y en el mandato se
estableci que deban actuar en consuno, la falta de uno de ellos por cualquiera de las
causas antedichas pondr fin al mandato
b. Actos ejecutados por el mandatario despus de expirado el mandato: la regla general
es que los actos son inoponibles al mandante
i. Excepcin (si son oponibles): en razn de la buena fe de los terceros que contraen
con el mandatario
1. Cuando el mandatario no saba de la expiracin del mandato
2. Cuando an habiendo sabido el mandatario que el mandato haba expirado, los
terceros con quienes contrat estaban de buena fe (la diferencia con el caso
anterior es que el mandante tiene accin contra el mandatario con los
perjuicios)
ii. Eso si el juez puede absolver de responsabilidad al mandante en los siguientes
casos:
1. Cuando el hecho que produjo la expiracin del contrato se publico por 2
peridicos
2. Casos en que no parezca probable la ignorancia del tercero que contrato con el
mandatario.
Contrato de Sociedad: Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de

49
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.
i. Caractersticas:
1. Principal
2. Regularmente consensual (se obligan los socios a efectuar un aporte, no siendo
necesaria la entrega del aporte para que la sociedad se perfeccione)
a. Sin embargo son solemnes: Las sociedades annimas civiles; las de responsabilidad
limitada civiles y todas las sociedades comerciales (colectivas, annimas, de
responsabilidad limitada y en comandita)
3. Intuito personae: (se celebra el contrato en consideracin de las personas) al haber una
comunidad de intereses, presupone una reciproca confianza entre los socios (la sociedad
termina con la muerte de uno de los socios o tambin para que se incorpore a la
sociedad un tercero necesita el consentimiento de los restantes socios)
4. Bilateral: las partes contratantes se obligan recprocamente (acuerdan en poner algo en
comn)
5. Oneroso: tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a
beneficio del otro
6. Conmutativo: cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez
ii. Sociedad, persona jurdica distinta de los socios: (Art.2053 inc. 2) y significa que:
1. Sociedad tiene domicilio y patrimonio propio, distinto al patrimonio de los socios
2. La sociedad tiene voluntad propia (normalmente la mayora de los socios)
3. La sociedad tiene nombre propio o razn social
4. La sociedad tiene fines de lucro (distinto a las corporaciones o fundaciones)
iii. Elementos del contrato: (adems de los requisitos de existencia y validez de todo acto)
Aporte de los socios, Participacin de las utilidades, Contribucin a las perdidas, Intencin
de asociarte (Affectio societatis)
1. Aporte de los socios:
a. Necesidad de un aporte: es necesario por ser una consecuencia de que la sociedad
dispone de un patrimonio para realizar su objeto o fines
b. Objeto del aporte: puede ser en dinero, inmuebles, muebles, una industria, servicio o
trabajo siempre que sea apreciable en dinero
c. Requisitos del aporte: apreciable en dinero, susceptible de estimacin pecuniaria y
debe hacerse el aporte a titulo singular, se prohben toda sociedad a titulo universal
(la sociedad conyugal es la nica sociedad a titulo universal)
2. Participacin de las utilidades
a. Todos los socios deben recibir los beneficios (no hay sociedad si se atribuyen
beneficios a algunos socios)
b. Los beneficios deben ser apreciables pecuniariamente
c. Las utilidades deben ser aquellas que la sociedad las obtenga (Por ello, una
remuneracin fija, que se pague independientemente de los resultados de los
negocios sociales, no importa participacin en los beneficios)
d. Forma de cmo se distribuyen los beneficios (3 formas)
i. Lo que acuerden los socios (la practica)
50
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

ii. Que reparta la utilidad a un tercero (nunca al arbitrio de un socio)


iii. La participacin de las utilidades ser proporcional a los aportes
e. Caso del socio industrial (es aquel que aporta su industria, servicio o trabajo), su
utilidad es lo que se estipula, si no hay estipulacin lo determina el juez.
3. Contribucin de las perdidas:
a. Formas de cmo se soporta las perdidas: segn los previsto en el contrato, si nada
dice a prorrata de sus aportes (al igual que los beneficios)
4. Intencin de asociarse (Affectio societatis, no est en el cdigo): es el propsito o
intencin de formar sociedad, as permite diferenciar este contrato con otros (al ser un
contrato intuito personae, todos tienen que tener la voluntad de unirse con los otros)
iv. Sociedades de Hecho: consiste en aquella que se forma una asociacin de personas,
faltando algn requisitos (de los enunciados, aunque no debe faltar la Affectio societatis)
para que nazca a la vida jurdica como sociedad legal (Art. 1444: la falta de un requisito de
la esencia menos Affectio societatis har que el contrato no produzca efecto alguno o
degenere en otro contrato diferente)
1. El Art. 363 del Cdigo de Comercio establece que el tercero que contrat con una
sociedad nula deber de todas formas cumplir las obligaciones asumidas en favor de
sta
v. Especies o Tipos de sociedades:
1. Atendiendo al objeto o fin (segn la naturaleza del giro, los actos de comercio estn en
el art. 3 del Cdigo de Comercio)
a. Sociedad civil
b. Sociedad comercial
2. Atendiendo a su organizacin
a. Sociedades colectivas (aquellas en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo)
i. Los socios responden con sus bienes propios de las obligaciones sociales en
forma ilimitada, aunque proporcional a los respectivos aportes
ii. La razn social se forma con el nombre de todos los socios o de alguno de ellos y
las palabras y compaa, Art. 365 del Cdigo de Comercio
b. Sociedades de responsabilidad limitada (Se rigen, en general, por las mismas reglas
de las sociedades colectivas, con las siguientes salvedades)
i. La responsabilidad de los socios: se limita al monto de sus aportes o de la suma
superior a sus aportes, que se indique
ii. Se trata de un contrato solemne: escritura pblica, inscripcin de un extracto y
publicacin del mismo en el Diario Oficial, dentro de 60 das
iii. La razn social: debe contener el nombre de uno o ms de los socios o una
referencia al objeto de la sociedad, para terminar con la palabra limitada. Si se
omite esta palabra, los socios respondern ilimitada y solidariamente de las
obligaciones sociales
c. Sociedades annimas (aquella formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables)

51
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. La administracin no corresponde a todos los socios, sino que est a cargo de un


directorio
ii. La responsabilidad de los socios est limitada al monto de los aportes o acciones
iii. El nombre de la sociedad resulta normalmente de su objeto, o excepcionalmente
el nombre de un socio y termina con las expresiones sociedad annima o S.A.
iv. Es siempre solemne, y cuando es abierta, requiere adems de una autorizacin
de la autoridad pblica
d. Sociedades en comandita (aquellas en que uno o ms de los socios se obligan
solamente hasta concurrencia de sus aportes)
i. Tienen dos clases de socios
1. Socios gestores: encargados de la administracin
2. Socios comanditarios o capitalistas: ninguna injerencia tienen en la
administracin
ii. En cuanto a la responsabilidad
1. Socios gestores: responden de la misma manera que los colectivos y en sus
relaciones entre s y con terceros se aplican las reglas de las sociedades
colectivas
2. Socios comanditarios: responden hasta la concurrencia de sus aportes
iii. En cuanto a la razn social: se forma con el nombre de los socios gestores
nicamente.
vi. Sociedad Colectiva Civil (la que se ve en este curso) consiste en aquellas en que todos los
socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo
1. Caractersticas:
a. Los socios responden con todo su patrimonio de manera ilimitada, aunque
proporcional a los respectivos aportes
b. Es una sociedad consensual
c. En cuanto a su razn social: se forma con el nombre de todos los socios, o alguno de
ellos y las palabras en compaa
2. Administracin de la sociedad:
a. A quien corresponde la administracin: corresponde a todos los socios, por s o por
medio de mandatarios designados de comn acuerdo
i. La administracin se confa a uno o varios administradores, sea en el contrato o
por acto posterior:
1. Si se designa en el pacto social (en el contrato): pasa a ser un elemento
esencial del contrato, el administrador no puede renunciar ni removerse por
causa ilegitima y la renuncia pone fin a la sociedad
2. Si se designa por acto posterior al pacto social: no es condicin esencial,
renuncia o remocin no afecta la existencia de la sociedad,
ii. Si no se ha designado administrador: la administracin corresponde a todos los
socios
b. Formas de Administracin: puede ser de tres formas, confiada a un solo
administrador, confiada a varios administradores, confiada a todos los socios

52
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. Administracin a 1 socio: este debe actuar dentro de los lmites del mandato sin
ningn problema, aun en contra la opinin de algunos socios (con aquellas
restricciones planteadas en aquel)
1. Podrn impedirse al administrador realizar actos, por el acuerdo mayoritario
de los socios (pero siempre antes de realizar el acto, despus no vale)
ii. Administracin por varios socios: cada uno indistinta y separadamente tiene la
facultad de administrar, salvo que se estipule que deben actuar conjuntamente
iii. Administracin confiada a todos los socios: Los socios tendrn las facultades que
se hayan otorgado mutuamente y, en su defecto, no podrn contraer otras
obligaciones ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las
correspondientes al giro ordinario de la sociedad
1. Con todo se aplican las reglas del Art. 2081 cuando hay administracin por
varios socios:
a. Derecho de oposicin a un negocio antes de ejecutarlo o de producir sus
efectos
b. Cada socio puede usar el patrimonio social (sin perjudicar la sociedad ni
el uso legal de los otros socios)
c. Obligacin comn de concurrir a las expensas necesarias para la
conservacin del patrimonio social
d. Necesitan consentimiento unnime para efectuar innovaciones en los
inmuebles sociales
c. Facultades de la administracin:
i. Los socios se ceirn a los trminos del mandato (lo que sealen los socios) a
falta de estipulacin, actuaran de acuerdo a la naturaleza del giro ordinario de la
sociedad (esto es en definitiva lo que determina las atribuciones del
administrador)
ii. Los actos celebrados fuera de sus facultades, no obligan a la sociedad, sino que
obligan personalmente al administrador
iii. Los administradores tienen la obligacin de rendir cuenta (por lo menos una vez
al ao)
vii. Obligaciones de los socios: hay que distinguir obligaciones de los socios para con la
sociedad, de la sociedad para con los socios y los socios respecto de terceros:
1. Obligaciones de los socios para con la sociedad:
a. Efectuar el aporte prometido: (obligacin esencial, deben efectuarse en la forma y
tiempo convenido)
i. Como puede ser el aporte: Puede ser el aporte en propiedad (socio se obliga a
transferir a la sociedad el dominio de los bienes aportados) o usufructo (el socio
se obliga a aportar a la sociedad solo el goce de ciertos bienes)
ii. Incumplimiento del aporte: da derecho a la resolucin del contrato con
indemnizacin de perjuicios o tambin los socios diligentes tienen derecho a
exigir el cumplimiento compulsivo del aporte
b. Sanear la eviccin del cuerpo cierto aportado: el socio debe garantizar a la sociedad
la posesin y el goce pacifico de la cosa aportada. (segn reglas generales)

53
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

c.

Obligacin de cuidar los intereses sociales (como padre de familia): esto significa
que deben responder de culpa leve. Por tanto significa:
i. Debe indemnizar el socio los perjuicios producidos a la sociedad
ii. Los productos, recibidos por las gestiones de un socio, pertenecen a la sociedad
(no por eso tendr mayor beneficio)
iii. Si un socio recibe ntegramente su cuota de crdito social, quedando impago la de
los consocios, este que recibi debe integrar esa cuota al fondo comn para as
compartirlo con los dems socios
iv. Situacin de que un socio acreedor de una persona que tambin es deudora de la
sociedad (un socio independiente y la sociedad en conjuntos son acreedores de
una misma persona)
1. Lo percibido se imputa a prorrata, al crdito del socio y al de la sociedad
2. Pero el socio, sacrificando su inters personal puede imputar todo lo percibido
al crdito social
3. Las dos reglas anteriores no rigen si es el deudor el que hace la imputacin
2. Obligaciones de la sociedad para con los socios:
a. Obligacin de reembolsar las sumas que el socio haya pagado por las obligaciones,
que para los negocios sociales, hubiere contrado
b. Obligacin de resarcir perjuicios al socio que soporte por la gestiones en favor de la
sociedad
c. Obligacin de obtener el consentimiento unnime de los socios para incorporar a un
tercero en la sociedad
3. Obligaciones de los socios respecto de terceros: hay que distinguir si el socio actu
personalmente o en representacin de la sociedad
a. Si actu personalmente (a nombre propio): el socio se obliga personalmente y no
obliga a la sociedad (lo nico que podra hacer el acreedor es interponer la accin
oblicua o subrogatoria y pedir los posibles crditos que tenga el socio deudor contra
la sociedad o embargar los beneficios que obtenga el socio)
b. Si actu en representacin de la sociedad: (si hay dudas de cmo actu, se presume
que actu a nombre propio)
i. Si tiene poder suficiente: obliga a la sociedad
ii. Si no tiene poder suficiente: el socio resulta obligado en primera instancia, pero
subsidiariamente, se obliga la sociedad solo hasta el monto del beneficio
viii. Acreedores personales de los socios: no pueden estos, perseguir para el cumplimiento de
sus crditos, el patrimonio de la sociedad. Salvo en algunos casos que son aparentes,
cuando el socio aporta inmuebles hipotecados (sin perjuicio de la accin oblicuo o
subrogatoria contra la sociedad cuando existan pagos o beneficios pendientes para el
socio deudor)
ix. Disolucin de la sociedad: 10 causales
1. Expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin fijada: esta pone trmino de
manera ipso iure (Los socios, sin embargo, pueden acordar la prrroga del plazo. Se
requiere el consentimiento unnime de los socios. Los mismos requisitos para
constituirla y antes de que termine)
2. Termino del negocio para la cual fue constituida
54
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

3.

Insolvencia de la sociedad: ya que en tal situacin no puede satisfacer sus obligaciones


ni llevar a cabo el objeto social (insolvencia: imposibilidad de cumplir mis obligaciones
contradas, no tengo con que pagar lo que debo)
4. Prdida total de los bienes sociales: (extincin de las cosas aportadas) esto impide la
realizacin de los fines sociales. Si es prdida parcial no se disuelve la sociedad, aunque
los socios pueden pedir la disolucin si con tales bienes no se puede actuar en forma til
a. La ley distingue si se pierde la cosa aportada en dominio o usufructo:
i. Dominio: subsiste la sociedad, salvo que no puede actuar en forma til
ii. Usufructo: disuelve la sociedad, salvo que el socio que la aporto la reponga , o
que los socios acuerden continuar con la sociedad
5. Incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte: tal hecho faculta a los restantes
consocios para pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios
6. Muerte de uno de los socios: por ser un contrato intuito personae (basado en la
confianza reciproca), desde que los administradores reciben noticia de su muerte
a. Excepcionalmente la sociedad subsiste
i. Cuando as la ley lo disponga, que deben continuar con los herederos del socio
fallecido (art. 2104 CC. seala los casos)
ii. Cuando en el pacto social (contrato o acto constitutivo), estipularon que la
sociedad continuara entre los socios sobrevivientes y con los herederos del
difunto o sin ellos
7. Por incapacidad sobreviniente de un socio: (por ejemplo por algn interdicto)
8. Por insolvencia sobreviniente de algn socio: (quiebra de alguno tambin)
9. Acuerdo unnime de los socios
10. Por renuncia de alguno de los socios:
a. Hay que distinguir primero si la sociedad tiene duracin ilimitada o se pacto por
cierto plazo
i. Duracin ilimitada: la renuncia pone fin a la sociedad, implica la completa
disolucin de la sociedad
ii. Se pacta por cierto plazo: no puede renunciar un socio, salvo autorizacin
conferida en el contrato (se tiene que autorizar la renuncia en el pacto social) o
por causa grave (por ejemplo incumplimiento de obligaciones de otros socios,
perdida de administrador inteligente , enfermedad habitual del renunciante que
lo inhabilita para tener funciones sociales o mal estado de sus negocios por
circunstancias imprevistas)
b. Requisitos de la renuncia
i. Debe notificarse a los socios (o solo al socio administrador)
ii. Que se renuncie de buena fe (es de mala fe cuando lo hace para apropiarse de
una ganancia que deba pertenecer a la sociedad)
iii. Que la renuncia no sea intempestiva (ser intempestiva su renuncia cuando su
separacin es perjudicial a los intereses sociales)
x. Efectos de la disolucin de una sociedad (ya una vez disuelta)
1. Respecto de los socios: se procede a la liquidacin de la sociedad (a la divisin de los
bienes que componen el haber de la sociedad). Se fija un juez partidor, se rige por las
normas de particin de bienes hereditarios
55
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2.

Respecto de terceros: por regla general la disolucin es inoponible a terceros, salvo en


los siguientes casos:
a. Cuando la sociedad se disuelve por la llegada del plazo prefijado
b. Cuando se han publicado 3 avisos en la prensa
c. Cuando se prueba que el tercero tuvo oportuna noticia de la disolucin de la sociedad
g. Contrato de Transaccin: Art.2446 La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. No es transaccin el
acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa
i. Caractersticas del contrato:
1. Contrato extrajudicial: si fuera judicial no es transaccin sino que puede llamarse
conciliacin (juez propone las bases) o avenimiento (las partes proponen las bases)
2. Consensual: en la prctica conviene hacerlo por Escritura Pblica, por razones de
prueba
3. Bilateral: impone obligaciones a ambas partes
4. Oneroso: grava a ambas partes, la una en beneficio de la otra
5. Conmutativo: por regla general, aunque puede ser aleatorio dependiendo a la prestacin
que se obliguen las partes
6. Principal: subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin
7. Intuito personae: por ende puede anularse por error en la persona
ii. Elementos del contrato:
1. Existencia de un derecho dudoso: existencia o perspectiva de un litigio. Debe existir un
derecho controvertido o susceptible de ser controvertido, debemos estar ante una
relacin jurdica controvertida y dudosa
2. Que las partes se hagan concesiones reciprocas: Lo anterior no significa que las partes
renuncien por iguales partes a sus pretensiones, sino que cada una de ellas renuncie
aunque sea a una parte de ellas.
iii. Quienes pueden transigir: al ser un acto de disposicin, solo las personas capaces de
disponer de los objetos que comprende la transaccin
1. Casos especiales
a. Las transacciones en materia de familia, debe aprobarlas el juez
b. El mandatario (sea cual sea) requiere poder especial para transigir, debiendo
expresar en ese poder especial sobre los bienes, acciones y derechos sobre los que
pueda transigir
iv. Objeto de la transaccin: debe recaer en bienes, derechos y acciones de que sea uno capaz
de disponer, o sea comerciables, aunque hay casos en que la ley prohbe expresamente
transigir:
1. No se puede transigir sobre acciones penales que nacen de un delito (de accin pblica):
eso s, se permite transigir sobre acciones civiles que nacen de un delito, o sea
indemnizacin de perjuicios
2. No se puede transigir sobre el estado civil de las personas: ya que son estas de orden
publico
3. No se puede transigir sobre los alimentos futuros y forzosos, de las personas a quienes
se les debe por ley

56
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

4.

No se puede transigir sobre derechos ajenos o derechos inexistentes: no es nula, sino


que es inoponible al titular de los derechos.
v. Casos de Nulidad en la Transaccin: adems de las reglas generales que pudiera tener de
nulidad la transaccin, el legislador estableci algunas expresamente:
1. Art.2453: es nula la transaccin obtenida con violencia o dolo o por ttulo falsificado
(nulidad relativa, por estar en consideracin a las partes que la ejecutan o celebran en
acto)
2. Art.2457: es nula la transaccin en el caso de error, en la identidad del objeto que se va
a transigir (hay que distinguir qu tipo de error, para la sancin)
3. Art.2458: en el caso de error en el clculo, no anula la transaccin pero da derecho a que
se rectifique el calculo
4. Art.2456: es nula la transaccin en caso de error en la persona (es nulidad relativa,
porque hace rescindible la transaccin)
5. Art.2454: es nula la transaccin que se celebra en consideracin a un titulo nulo (titulo
nulo es el acto del que nace el derecho del objeto de la transaccin, no el documento en
donde consta la transaccin).
a. Excepcin: no ser la transaccin nula si se celebra en consideracin a un titulo nulo,
si las partes tratan expresamente sobre la nulidad del ttulo en la transaccin
6. Art.2455: es nula la transaccin si al tiempo de celebrarse esta, ya haya terminado el
litigio por sentencia firme o ejecutoriada que produce cosa juzgada y que alguna de las
partes no haya tenido conocimiento del fallo. Ya que en tal caso no existe un derecho
dudoso.
7. Art.2459: se puede anular la transaccin cuando por el descubrimiento de ttulos reales y
autnticos que constan que no tenia tal derecho sobre el objeto que se transige, los
cuales eran desconocidos por la parte cuyo derecho favorece (nulidad relativa)
a. Excepcin: si la transaccin recae sobre toda la controversia entre las partes y no en
un objeto en particular, habiendo varios objetos, el descubrimiento posterior de los
ttulos no ocasiona la nulidad
b. Contra excepcin: salvo que la parte contraria los hubiere ocultado dolosamente o
los hubiera extraviado
vi. Efectos en la Transaccin: como todo contrato, produce efecto solo entre las partes
1. Qu pasa si son varios los interesados
a. La transaccin afecta solo a los que hayan contratado, no perjudica ni aprovecha a
otras personas (salvo en la solidaridad, ya que si la transaccin conlleva una
novacin, se liberan los codeudores solidarios, por tanto aprovecha a gente que no
ha contratado)
b. Si se transige con un poseedor aparente, no puede alegarse esta transaccin contra la
persona que verdaderamente le compete el derecho
2. Los efectos se limitan solamente sobre los derechos, acciones y bienes que se han
transigido, por tanto los objetos que recae las transaccin deben ser especficos
3. La transaccin produce efecto de cosa juzgada: (recordemos que es un equivalente
jurisdiccional, sustituye y se equipara a una sentencia judicial)
vii. La transaccin en relacin a la clausula penal: si al celebrar una transaccin se estipula una
pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, el artculo 2463 establece que se puede
57
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demandar la ejecucin de la transaccin y tambin la pena. (excepcin que se permite


demandar ambos conceptos)
h. El Censo: art. 2022 Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligacin de
pagar a otra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca
suya con la responsabilidad del rdito y del capital. Este rdito se llama censo o canon: la
persona que le debe, censuario, y su acreedor, censualista.
i. Partes:
1. Un acreedor, llamado censualista (para este, el censo constituye un gravamen una
carga)
2. Un deudor denominado censuario (para este el censo, constituye un derecho que puede
ser real o personal)
ii. Constitucin del Censo: el censo puede constituirse por:
1. Testamento.
2. Por donacin.
3. Por venta.
4. De cualquier otro modo equivalente a stos
iii. Requisitos del Censo.
1. Una finca que se grave con l.
2. Un capital que se entregue al censuario o que se reconozca por l.
3. Un rdito o canon que el censuario debe pagar.
4. Las solemnidades exigidas por la ley.
iv. Obligaciones del censuario: Obligacin de pagar el rdito o canon estipulado, anualmente o
en la forma determinada en la constitucin del censo (no puede imponerse otra obligacin
al censuario)
v. Extincin del censo
1. Por abandono de la finca en el caso del artculo 2035.
2. Por la destruccin completa de la finca: artculo 2041, 1.
3. Por la redencin del censo: artculo 2038. Presenta las siguientes caractersticas:
a. Es irrenunciable: artculo 2029.
b. Es voluntario para el censuario: artculo 2030. De otra manera, el censo se
convertira en un mutuo.
c. Es necesario que el censuario se encuentre al da en el pago del rdito: artculo 2039.
d. El censo no puede redimirse por partes, la redencin debe ser total: artculo 2040.
4. Por prescripcin: artculo 2042, el censualista tiene el plazo de 5 aos para cobrar las
pensiones.
3. Contratos Accesorios:
a. Generalidades:
i. Derecho de prenda general: por el incumplimiento del deudor se le permite al acreedor
pedir el auxilio a los tribunales de justicia para el cumplimiento forzado de la obligacin
sobre todo el patrimonio excepto los bienes inembargables
ii. Adems de tener el derecho de prenda general puede tener acciones de garanta o de
caucin

58
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b.

c.

d.

e.

Cauciones: Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para
la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca
y la prenda.
i. Clasificacin: Estas pueden ser reales o personales.
1. Reales: una cosa determinada garantiza al acreedor que se cumplir ntegra y
oportunamente la obligacin principal. Puede ser tal cosa un bien mueble (prenda) o
inmueble (hipoteca)
a. Toda caucin real se transforma en un derecho real, con derecho a perseguir el bien
de quien lo posea, de realizar el bien y con el dinero pagarse preferentemente
2. Personales: se garantiza el cumplimiento de una obligacin principal con un
determinado sujeto quien se obliga a cumplir dicha obligacin, si no lo hace el deudor
principal. (avalista o codeudor solidario que suscribe un pagare)
a. El acreedor tiene el derecho de disponer del patrimonio de otro sujeto distinto del
deudor
3. Otras cauciones: Arras, pacto de retroventa, indivisibilidad de pago. (Letelier)
ii. Caractersticas comunes entre las cauciones reales y personales: (lo accesorio sigue la
suerte de lo principal)
1. Prescriben juntas con la obligacin principal
2. La nulidad de obligacin principal, da la nulidad de la caucin
3. Extincin obligacin principal, extingue la caucin
Garanta y Caucin: Las expresiones garanta y caucin suelen utilizarse como sinnimos,
hay entre ellas una relacin de gnero (garanta) a especie (caucin) (toda caucin es una
garanta, pero no toda garanta es caucin)
i. Pues el derecho legal de retencin es una garanta, pero no es caucin (contrato), pues no
se trata de una obligacin contrada, sino que es la ley, en este caso, la fuente de la
garanta.
Contratos accesorios propiamente tal: Art. 1442. El contrato es accesorio, cuando tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella.
i. Los contratos accesorios se rigen de acuerdo al aforismo Lo accesorio sigue la suerte de lo
principal en tal sentido, el contrato accesorio tiene una vida refleja en relacin al contrato
principal
1. Excepcin: por ejemplo, en el caso de la reserva de las cauciones, al operar una
novacin o en el caso de la clusula de garanta general (ya visto)
ii. Tipos de Contratos Accesorios: fianza, prenda, hipoteca, anticresis. Se agregan a los
anteriores la solidaridad pasiva y la clausula penal de un tercero
Contrato de Fianza: Art. 2335. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una
o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple
i. Caractersticas:
1. Es siempre un contrato accesorio y una caucin personal (las partes son el acreedor y el
fiador y no el deudor principal)
2. Generalmente Consensual (salvo la fianza del guardador por su cargo; fianza
mercantil, fianza para la libertad provisional, fianza de ratio)
59
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

3.

Unilateral: el nico obligado es el fiador, ya que se obliga a cumplir la obligacin


principal si no la cumple el deudor principal
4. Gratuito: (se dice que es de la esencia) este contrato solo busca la utilidad del acreedor,
siendo el fiador el nico que sufre un gravamen
a. Igual es gratuito si el deudor, da una remuneracin al fiador, (ya que en este acuerdo
no participa el deudor)
b. La fianza no constituye una donacin, a pesar de su carcter de gratuito
5. Se responde de culpa leve no obstante de tratarse de un contrato gratuito se responde de
culpa leve y no solo de lata
6. Accesorio: la finalidad de la fianza es dar al acreedor una garanta, lo que supone la
existencia de una obligacin principal. Y sus efectos son
a. Extinguida la obligacin principal, se extingue la fianza.
b. Declarada la nulidad de la obligacin principal, tambin lo ser la fianza (salvo
cuando la obligacin principal es nula por incapacidad relativa del deudor
principal; el fiador no puede oponer excepciones personales del deudor principal,
pero si las excepciones reales derivadas de la obligacin principal)
c. La obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la que contrae el deudor
principal, pero si ms eficaz. (debe obligarse por menos ya sea en cuanta, tiempo,
lugar, modalidades, etc.)
i. Si la fianza excede a la obligacin del deudor principal debe reducirse hasta la
obligacin principal
ii. Eso s puede obligarse en las mismas condiciones pero de manera ms efectiva
(se constituye una fianza hipotecaria, o sea una fianza y una hipoteca siendo que
la obligacin principal no la tiene)
ii. Requisitos de la fianza:
1. Consentimiento de las partes: del acreedor y fiador (da lo mismo la del deudor
principal, puede hacerlo sin su orden, sin noticia a l o incluso contra su voluntad)
a. La voluntad del fiador debe ser expresa (nunca se presume)
b. La voluntad del acreedor puede ser expresa o tacita
2. Capacidad del fiador: se exige capacidad de ejercicio Hay ciertos casos de incapaces
relativos que necesitan autorizacin especial para constituirse en fiador
a. Para el pupilo bajo curadura, necesita decreto judicial
b. Los celebrados por el menor, necesitan autorizacin del que tenga la patria potestad
del menor, si no lo hace con autorizacin, solo obligan, sobre su peculio profesional
si lo tiene, si no lo tiene la sancin es nulidad relativa
c. Para el marido casado en sociedad conyugal, necesita la autorizacin de la mujer
para obligar los bienes sociales y bienes propios de la mujer
3. Objeto de la fianza: consiste siempre en pagar una cantidad de dinero por el fiador
a. Si es otra cosa que no es dinero es un contrato innominado, no una fianza.
b. Si se afianzan obligaciones de no hacer, el fiador se obliga a la indemnizacin de
perjuicios que resulte de la infraccin
4. Causa de la fianza: hay que buscar en el vinculo entre el fiador y deudor principal (ya
que no hay causa entre el fiador y el acreedor) y para eso hay que distinguir entre la
fianza gratuita y la fianza remunerada
60
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

a.
b.

La fianza gratuita: es la mera liberalidad de ser fiador


La fianza remunerada: la causa se encuentra en el pago que se ofrece al fiador, por
parte del deudor
5. Existencia de una obligacin principal:
a. La obligacin principal puede ser civil o natural (en el segundo caso, no goza de
beneficio de excusin ni tampoco beneficio de reembolso)
b. La obligacin puede ser pura y simple o sujeta a modalidad (la modalidad se
traspasa a la fianza por el principio de accesoriedad)
c. La obligacin puede ser presente o futura, si es futura, puede retractarse hasta que
exista la obligacin principal con una limitacin (es responsable frente al acreedor y
terceros de buena fe si no los notifica de la retractacin)
iii. La Subfianza: la ley permite afianzar al que a su vez constituy una fianza. Se trata de un
subcontrato, y como tal, el subfiador se somete a las mismas reglas que el fiador.
iv. Clases de fianza:
1. Fianza civil y comercial (segn la obligacin)
a. Civil: la obligacin es civil
b. Comercial: la obligacin es mercantil
2. Fianza legal, convencional o judicial (no est referida al origen de la obligacin del
fiador, ya que ella siempre es convencional, sino ms bien al origen de la obligacin del
deudor principal de rendir fianza)
a. Convencional: aquellas que emanan de una convencin
b. Legal: es aquella impuesta por el legislador (poseedores provisorios en el marco de
muerte presunta, guardadores previa al discernimiento de la guarda, usufructuarios
para tener la cosa fructuaria)
c. Judicial: aquella la decretada por el juez, pero avalado por una norma legal. En esta
no se acepta el beneficio de excusin (aquella para la libertad provisoria del
imputado, para el dueo de obra ruinosa para resarcir el dao que sobrevenga del
mal estado del edificio.)
3. Fianza personal, hipotecara y prendaria (recordar que el fiador no puede obligarse en
trminos ms gravosos pero si ms eficaces)
a. Fianza personal: el fiador obliga todos sus bienes al cumplimiento de la obligacin
principal (el acreedor ahora tiene 2 acciones personales una contra el patrimonio el
de su deudor principal y el del fiador)
b. Fianza hipotecaria: adems de todos sus bienes al cumplimiento de la obligacin
principal constituye una hipoteca (para perseguir as el inmueble para el
cumplimiento de la obligacin, en este caso se constituye una garanta personal y
una garanta real)
i. Adems de las dos acciones personales que tiene (ya mencionadas), tiene la
accin real sobre el inmueble que es adems preferente, y si la ocupa el fiador no
puede oponer
ii. El fiador no puede oponer el beneficio de excusin ni tampoco el de divisin (la
hipoteca es indivisible)
c. Fianza prendaria: adems de todos sus bienes al cumplimiento de la obligacin
principal constituye una prenda (para perseguir as el mueble para el cumplimiento
61
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

de la obligacin, en este caso se constituye una garanta personal y una garanta


real)
i. Adems de las dos acciones personales que tiene (ya mencionadas), tiene la
accin real sobre el mueble que es adems preferente, y si la ocupa el fiador no
puede oponer
ii. El fiador no puede oponer el beneficio de excusin ni tampoco el de divisin (la
prenda es indivisible)
4. Fianza limitada e ilimitada
a. Fianza limitada: cuando en el contrato de fianza se determina con precisin a que
est obligado el fiador (se limita la fianza a determinada cantidad de dinero)
b. Fianza ilimitada: cuando se extiende a todo cunto asciende la obligacin principal
con intereses y costas (no olvidar, que siempre estar limitada a la obligacin
principal)
5. Fianza simple y solidaria:
a. Fianza simple: es aquella que confiere al fiador los beneficios de excusin y divisin
b. Fianza solidaria: el fiador queda privado al beneficio de excusin y divisin (si son
varios los fiadores)
v. Deudores obligadas a rendir fianza:
1. El deudor cuando as lo ha estipulado con su acreedor
2. El deudor cuyas facultades econmicas disminuyan en trminos tales de hacer peligrar
el cumplimiento de sus obligaciones.
3. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del pas con nimo de
establecerse en otra parte, no dejando bienes suficientes para la seguridad de sus
obligaciones
4. El deudor cuyo fiador se ha tornado insolvente
vi. Requisitos para ser fiador:
1. Debe ser capaz de obligarse (capacidad de ejercicio)
2. Debe tener bienes suficientes para hacer efectiva la fianza
a. Se toman en cuenta los bienes inmuebles dentro del pas; no se tomaran en cuenta los
que estn fuera, sujetos a hipotecas gravosas, sujetos bajo condicin resolutoria,
embargos o litigios
b. Excepcionalmente se toman en cuenta los bienes muebles en la fianza mercantil y
cuando la deuda afianzada es mdica
3. Debe tener domicilio: dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones
vii. Efectos del contrato de fianza: efectos entre el acreedor y el fiador, entre fiador y deudor y
entre los cofiadores
1. Efectos entre el acreedor y fiador (partes del contrato): se debe analizar antes y despus
que se realice la reconvencin de pago
a. Efectos, antes de que se realice la reconvencin de pago por parte del acreedor:
puede pagar anticipadamente y el fiador puede exigir al acreedor que accione contra
el deudor
i. El fiador puede pagar anticipadamente (en tal caso no puede el fiador dirigirse
contra el deudor por la accin de reembolso debe esperar que se haga exigible la
deuda)
62
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

1.

b.

Fiador tiene que dar aviso del pago al deudor, de que pago o va a pagar (en
caso contrario si el deudor paga no hay accin de reembolso solo, podr
accionar por el pago de lo no debido)
ii. Derecho del fiador para exigirle al acreedor que accione contra el deudor (cuando
la obligacin se hace exigible) El fiador le exige al acreedor que persiga al
deudor,
1. Si luego de este requerimiento no acciona el acreedor y el deudor cae en
insolvencia, el fiador no ser responsable de la insolvencia del deudor
2. Deber hacerse por un requerimiento por un receptor judicial, previa orden
judicial, gestin no contenciosa
3. Se sanciona la negligencia del acreedor
Efectos, luego de que es requerido el fiador por el acreedor: cuatro son las
excepciones que puede oponer el fiador al acreedor (beneficio de excusin, beneficio
de divisin, excepcin de subrogacin y excepciones reales o personales)
i. Beneficio de excusin: facultad del fiador de exigir al acreedor que antes de
proceder en su contra, se persiga la deuda en los bienes del deudor principal
(naturaleza jurdica: excepcin dilatoria)
1. Casos en que el acreedor est obligado a accionar al acreedor y luego al fiador
(obligado a respetar el beneficio de excusin)
a. Cuando las partes as lo hayan estipulado
b. Cuando el fiador se obligue a pagar solo la parte de la deuda que el
acreedor no pueda obtener del deudor principal
2. Requisitos para que opere el beneficio de excusin
a. Que no se haya renunciado al beneficio: (Art. 12 CC)
b. Que el fiador no se haya obligado como deudor solidario: (en este caso el
acreedor puede perseguir a cualquier codeudor solidario)
c. Que la obligacin principal produzca accin. (no debe ser una obligacin
natural, porque el fiador no puede exigir al acreedor que accione contra el
deudor principal, si no puede accionar contra el porqu la obligaciones
naturales no lo permiten)
d. Que la fianza no la haya ordenado el juez (las fianzas judiciales no dan
beneficio de excusin, el acreedor se puede ir directo contra el fiador)
e. Que el beneficio se oponga en tiempo oportuno: debe ser cuando sea
requerido el fiador (el CPC considera al beneficio como una excepcin
dilatoria. Emplazamiento juicio ordinario, 4 u 8 das juicio ejecutivo)
i. Excepcin: (se puede oponer con posterioridad) cuando el deudor, al
tiempo del requerimiento hecho al fiador no tenga bienes y despus los
adquiera. (tramitacin incidental)
f. El fiador debe sealar al acreedor los bienes del deudor principal: pueden
ser muebles, inmuebles, corporales o incorporales, pero siempre con
precisin (no se toman en cuenta los fuera del pas, embargados, litigiosos,
crditos dudosos o difcil cobro, bienes sujeto a condicin resolutoria y
bienes hipotecados)

63
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. Qu pasa si tales bienes producen pago parcial: el acreedor est


obligado a aceptarlos y solo podr reconvenir contra el fiador sobre la
parte insoluta.
3. Cuantas veces puedo oponer el beneficio de excusin: 1 sola vez. Lo que si
podr hacer nuevamente, es indicar bienes del deudor principal, cuando este
los adquiri despus que el fiador opuso el beneficio.
4. Efectos del beneficio de excusin:
a. Suspende el juicio sobre la persecucin sobre el fiador (por ser una
excepcin dilatoria)
b. Opuesto el beneficio, el acreedor est obligado a demandar al deudor
principal, si este no lo hace y cae en insolvencia el deudor principal,
quedara libre el fiador de esa insolvencia, solo ser responsable del valor
que excedan a los bienes sealados en la excusin (acreedor demandara al
deudor y el fiador va a quedar libre hasta la concurrencia de los bienes en
que se produjo la excusin)
c. Si recibe el acreedor un pago parcial, puede cobrar el saldo insoluto contra
el fiador
ii. Beneficio de divisin: esto opera cuando existe una pluralidad de fiadores y en la
cual cada cofiador tiene derecho a exigir al acreedor que se divida la deuda en
partes iguales
1. Requisitos del beneficio de divisin:
a. Que el fiador que lo invoca no haya renunciado al beneficio
b. Que no sean fiadores solidarios (ellos carecen de este beneficio)
c. Que sean fiadores de una misma deuda y del mismo deudor
2. Efectos del beneficio de divisin: por regla general la deuda se divide entre los
fiadores por partes iguales (salvo cuando un fiador expresamente e
inequvocamente limita su responsabilidad a una suma o cuota determinada o
cuando alguno de los fiadores es insolvente, en tal caso gravara a los dems
fiadores )
iii. Excepcin de subrogacin: Consiste en la facultad del fiador, para exigir que se
rebaje de la demanda del acreedor todo lo que el fiador podra haber obtenido del
deudor principal o de los otros fiadores por medio de la subrogacin legal o que
se declare extinguida la fianza en todo o en parte, cuando el acreedor ha puesto al
fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor
principal o los otros fiadores, o cuando el acreedor por hecho o culpa suya, ha
perdido las acciones en que el fiador tena derecho de subrogarse
1. Esto sucede cuando el acreedor por hecho o culpa suya, ha perdido las
acciones en que el fiador tena derecho de subrogarse
2. Requisitos para que el fiador pueda oponer la excepcin de subrogacin
a. La perdida de las acciones debe producirse por hecho o culpa del acreedor
(por ejemplo si alza una prenda o hipoteca, no inscribe una hipoteca o
prescriben sus acciones)
b. Las acciones deben haber estado en manos del acreedor al momento de
constituir la fianza (solo puede subrogarse en acciones existentes)
64
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

c.

Deben ser acciones tiles para el fiador: (que le permitan al fiador


demandar al deudor principal o cofiadores)
iv. Excepciones reales y personales: el fiador puede oponer al acreedor las
excepciones reales que emanan de la obligacin y las excepciones personales
suyas.
1. Excepciones reales: son aquellas que emanan de la naturaleza misma de la
obligacin (son inherentes o comunes; relacin exclusiva con el vinculo
jurdico mismo, dando lo mismo las personas que contraen)
2. Excepciones personales: son aquellas que le competen a personas
determinadas en atencin a ciertas circunstancias o situaciones especiales en
que se hallan (solo puede ponerlas la persona a quien favorece en este caso el
fiador)
2. Efectos entre el fiador y el deudor: debe estudiarse en dos momentos distintos, antes y
despus que el fiador pague al acreedor
a. Efectos antes de efectuar el pago por el fiador al acreedor; entre el fiador y el deudor
i. Derechos que confiere la ley al fiador: (tendr lugar a estos derechos cuando el
deudor principal disipa temerariamente sus bienes, cuando el deudor principal se
obligo a obtener el relevo de la fianza en cierto plazo, cuando se cumple la
condicin o el plazo de la obligacin principal, cuando transcurren 5 aos desde
que se otorga la fianza y cuando hay temor de fuga del deudor sin bienes
suficientes)
1. Que el deudor le releve la fianza, o sea, que lo libere o exonere de tal peso o
gravamen (consiste en que el deudor principal realice las gestiones necesarias
ante el acreedor, para que ste libere al fiador de la fianza)
2. Que el deudor principal caucione las resultas de la fianza (garanta del deudor
principal a favor del fiador; consiste en la contrafianza)
3. Que el deudor principal consigne judicialmente el dinero necesario al fiador
para pagar al acreedor
ii. Obligacin de dar aviso del pago que pretenden efectuar: el fiador como el deudor
principal deben dar aviso de que van a pagar
1. Si paga el deudor principal: y luego paga el fiador por ignorando que pago el
deudor principal, tendr el fiador derecho para exigir al deudor principal que le
rembolse lo pagado (el deudor principal puede accionar contra el acreedor
por el pago de lo no debido)
2. Si paga el fiador: y el deudor paga de nuevo, ignorando el pago del fiador, el
fiador no tendr accin de reembolso pero si contra el acreedor por el pago de
lo no debido
b. Efectos despus de efectuar el pago por el fiador al acreedor; entre el fiador y el
deudor: efectuado el pago por el fiador tiene derecho a dirigirse contra el deudor
principal, mediante varias acciones: la accin de reembolso, accin subrogatoria y
accin contra su mandante
i. Accin de reembolso: accin personal, que confiere al fiador para obtener del
deudor principal el reembolso de lo pagado (capital de la deuda, intereses, gastos
y perjuicios sufridos en el pago)
65
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

1.

Requisitos para que opere la accin de reembolso:


a. Que el fiador haya pagado al acreedor (o medio equivalente, dacin en
pago, novacin o compensacin, o sea que haya un sacrificio econmico)
b. Que el pago sea til: (que sea capaz de extinguir total o en parte la deuda,
si hay pago parcial el deudor tendr en contra dos acreedores, un fiador
por la parte que pago y el acreedor por el saldo insoluto)
c. Que el fiador no est privado de esta accin: (estn privados cuando la
obligacin es natural, cuando el pago del fiador es nulo, cuando la fianza
es contra voluntad del deudor, cuando el deudor principal paga por no
estar informado del fiador que ya esta pagada la deuda)
d. Debe entablarse oportunamente la accin de reembolso: desde que el fiador
paga y que es exigible la obligacin principal (ya que puede pagar antes),
el plazo de prescripcin ser el que establezcan las partes o en subsidio las
reglas generales (5 aos)
2. Contra quien se entabla la accin de reembolso: hay que distinguir si hay
varios deudores, si hay un solo deudor o si es un subfiador
a. Si hay un solo deudor: solamente se puede exigir el reembolso total a ese
deudor
b. Si hay varios deudores: hay que distinguir la naturaleza de la obligacin
i. Si la obligacin es simplemente conjunta: puede demandar a todos los
deudores pero su correspondiente cuota que les corresponda
ii. Si la obligacin es solidaria: si afianzo a todos los deudores, el fiador
puede demandar el total a cualquiera de los deudores; pero si afianzo a
uno solo el fiador puede demandar el todo pero solo al codeudor
afianzado
iii. Si es un subfiador: el subfiador solo puede accionar contra el fiador,
todo lo que pago
ii. Accin subrogatoria: aquella accin del fiador que paga, pasa a ocupar la posicin
jurdica del acreedor y puede por ende accionar contra el deudor principal, los
mismos derechos que podra haber invocado al acreedor
1. La diferencia de esta accin con la accin de reembolso, es que se demanda lo
que pago el fiador al acreedor, pero el crdito pasa a manos del fiador con los
mismos privilegios y garantas que exista en el patrimonio del acreedor (para
el cumplimiento de la obligacin a favor del fiador se cobra menos pero ms
seguro)
2. Requisitos para gozar de la accin subrogatoria
a. Que el fiador haya pagado al acreedor (o sacrificio pecuniario)
b. Que el pago sea til (extinga total o parcialmente la deuda)
c. Que no est el fiador privado de la accin (esta privado cuando la
obligacin es natural, cuando fiador paga sin aviso al deudor y este ultimo
paga, cuando el fiador es contra la voluntad del deudor)
3. Contra quien se puede dirigir la accin subrogatoria: las mismas reglas de la
accin de reembolso.

66
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

4.

Prescripcin: reglas generales 5 aos desde que se realiza el pago (ya que
desde ese momento el fiador adquiere el carcter de acreedor)
iii. Accin del fiador contra su mandante: si el fiador afianza por orden de tercero,
goza tambin accin contra este mandante. El fiador eso si tiene una accin
alternativa puede dirigirse contra el deudor principal o contra su mandante
1. Si acciona contra el mandante, este puede repetir contra el deudor principal
2. La prescripcin de esta accin es de 5 aos (reglas generales)
3. Efectos entre los cofiadores: por regla general es que gracias al beneficio de divisin, la
deuda se divide entre los cofiadores en partes o cuotas iguales
a. Excepcin:
i. Que algn cofiador haya expresado inequvocamente que se limita su fianza a una
cuota fija en dinero. Tal caso es responsable en esa cuota fija
ii. Que algn cofiador se declare en insolvencia, tal insolvencia grava a los dems
cofiadores
b. Casos de subrogacin del cofiador: si un cofiador paga ms de lo que
proporcionalmente le corresponde, se subroga en los derechos del acreedor contra los
cofiadores, para obtener el reembolso del exceso pagado
viii. Extincin de la fianza: puede extinguirse por va directa (en este caso subsiste la obligacin
principal) o por va consecuencial
1. Por va consecuencial: (lo accesorio sigue la suerte de lo principal) la fianza se extingue
por los mismos medios que las normas generales, se extingue la obligacin principal y
por lo tanto se extingue la fianza (lo mismo si se anula la obligacin principal se anula
la obligacin accesoria)
a. Excepcin: salvo nulidad de la obligacin principal por incapacidad relativa del
deudor principal, porque aunque se transforme en una obligacin natural, la fianza
persiste (Art. 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas
por terceros para seguridad de estas obligaciones naturales, valdrn.)
2. Por va directa: (en este caso cesa la responsabilidad del fiador, pero se mantiene la
obligacin principal) y son los siguientes casos
a. Cuando se produce el relevo de la fianza (se releva o exonera al fiador)
b. Cuando se interpone la excepcin de subrogacin (cuando el acreedor por hecho o
culpa suya pierde las acciones que el fiador podra haber tenido derecho a
subrogarse)
3. Caso especial de la confusin:
a. Se extingue la fianza y la obligacin principal: si se confunde la calidad de acreedor
y deudor principal
b. Se extingue la fianza pero subsiste la obligacin principal
i. Si se confunden las calidades de acreedor y fiador se extingue la fianza (el fiador
ser el nuevo acreedor)
ii. Si se confunden entre el deudor y el fiador se extingue la fianza (la obligacin
principal subsiste pero sin garanta). Aunque obligacin del subfiador subsistir.
Si existe subfiador
4. En cuanto a los restantes modos de extinguir las obligaciones operan los principios
generales
67
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

f.

Contrato de Prenda: Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito. (se dice que es incompleta la
definicin)
i. Ctedra: es el contrato que consiste en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para
la seguridad del cumplimiento de la obligacin, teniendo el acreedor el derecho de
realizacin, persecucin y de pago preferente con el producto de la venta, si no cumple la
obligacin
ii. Triple acepcin de la palabra prenda: al contrato mismo; a la cosa misma mueble entregada
al acreedor y al derecho real que se genera para el acreedor
iii. Caractersticas de la prenda:
1. Es un contrato: acuerdo de voluntades entre el que constituye la prenda y el acreedor
prendario. (El que constituye la prenda puede ser un deudor como tambin un tercero)
2. Es un contrato real: se perfecciona con la tradicin de la cosa (solo ser solemne en los
casos de prendas especiales como la prenda sin desplazamiento o sobre vehculos) esta
entrega debe ser real y efectiva
3. Es un contrato unilateral: el nico obligado es el acreedor prendario, que se obliga a
restituir el objeto recibido en prenda (sinalagmtico imperfecto: ya que pueden nacer
obligaciones por hechos posteriores, por ejemplo puede resultar obligado el deudor por
los gastos que ocasione la tenencia de la cosa)
4. Es oneroso o gratuito: Se acostumbra calificar la prenda entre los contratos onerosos,
porque reporta utilidad para ambas partes (acreedor obtiene una seguridad para su
crdito y el deudor recibe un prstamo que sin otorgar la garanta no habra
conseguido) Sin embargo, puede ocurrir que el contrato de prenda no tenga el carcter
de oneroso (cuando el deudor constituye la prenda con posterioridad al nacimiento de
la obligacin principal)
5. Es un contrato accesorio: para subsistir requiere de un contrato principal y tiene por
objeto asegurar una obligacin propia o ajena
6. Es un derecho real: porque el acreedor prendario ejerce su derecho sobre el bien dado en
garanta sin respecto a determinada persona y lo faculta para perseguirlo en manos de
quien se encuentre, realizarlo o rematarlo y luego pagarse de manera preferente
7. Derecho mueble: porque siempre recae sobre bienes muebles
8. Da origen a un privilegio: el crdito del acreedor prendario gozan de preferencia de 2
clase
9. Es un titulo de mera tenencia: el acreedor sobre la cosa dada en garanta, es solo mero
tenedor, teniendo la posesin y el dominio el deudor o constituyente (pero el acreedor
es propietario y poseedor de su derecho real de prenda)
a. Excepcin: si la prenda es en dinero el acreedor se hace dueo pero igualmente luego
debe restituirla
10. Es indivisible: la prenda como institucin es indivisible, aunque la obligacin principal
o la cosa empeada sea divisible. Esto se consagra en que el deudor para reclamar la
restitucin de la cosa dada en prenda, debe pagar ntegramente lo adeudado (mientras se
adeude alguna fraccin por muy pequea que sea, el acreedor retiene la prenda)
iv. Elementos del contrato de prenda
1. Debe recaer sobre bienes muebles: (corporales o incorporales)
68
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

a.
b.

Cosas que existen (susceptibles de ser entregadas) y encontrarse dentro del comercio
Caso de los incorporales: los derecho personales como por ejemplo un crdito
pueden radicarse una prenda pero siempre que cumplan 2 requisitos consten por
escrito y se debe notificar al deudor del crdito
c. Dineros en prenda: en este caso como ya explicamos se puede utilizar, sin perjuicio
que luego debe restituir una suma igual a la recibida
d. Cosas que no pueden darse en prenda
i. Cosas futuras porque no son susceptibles de ser entregadas, porque todava no
existen
ii. Las naves o aeronaves con un tonelaje superior a 50 tonelajes, ya que pueden
hipotecarse
iii. Las cosas que no estn dentro del comercio humano (no pueden los bienes
embargados)
iv. No pueden darse en prenda un mueble a dos acreedores distintos (en teora
imposible)
2. Capacidad de las partes:
a. Del que constituye la prenda: (deudor principal o tercero ajeno) el que da la cosa en
prenda tiene que tener ser plenamente capaz, tener la facultad de enajenar
(capacidad de ejercicio)
b. Del acreedor prendario: solo le basta capacidad para obligarse (capacidad de
ejercicio), no necesita facultad para enajenar
3. Tiene que ser obligaciones susceptibles de ser garantizadas: En la prenda civil o clsica,
existe gran libertad acerca de las obligaciones que pueden ser caucionadas con prenda.
En cambio, algunas prendas especiales, sobre todo las sin desplazamiento, slo sirven
para garantizar determinadas obligaciones.
a. En el mbito civil: da lo mismo el origen de la obligacin, pueden ser obligaciones
de dar, hacer o no hacer, pueden ser obligaciones liquidas o ilquidas, puras y
simples o sujetas a modalidad, principales o accesorias; pueden ser obligaciones
futuras (estableciendo la llamada clausula de garanta general ya explicada)
b. En el mbito prendas especiales: nicos casos especiales:
i. En la prenda mercantil: las obligaciones deben ser mercantiles.
ii. La prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos: slo tiene como
particularidad, en cuanto a las obligaciones caucionadas, que el acreedor debe ser
un Banco
v. Prenda de cosa ajena: si vale
1. Efectos respecto al dueo: no produce efectos, le es inoponible, teniendo la accin
reivindicatoria para exigir la restitucin de la cosa dada en prenda.
2. Efectos respecto entre las partes: (acreedor prendario y tercero que prenda cosa ajena)
hay que distinguir si el dueo reclama o no la cosa
a. Si el dueo no reclama la cosa: el contrato de prenda ajena subsiste (salvo que el
acreedor prendario sepa que la cosa es ajena, ya que si sabe, debe notificar al
dueo de la cosa de la prenda que se constituyo y dar un plazo razonable para que
la reclame. Si no hace esto es responsable de los perjuicios que ocasione)

69
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

b.

Si el dueo reclama la cosa: (o notifica al dueo y este la reclama en el plazo


razonable) el acreedor podr exigir al deudor que entregue otra prenda u otra
caucin, en caso que no haga eso, se puede exigir que se cumpla inmediatamente la
obligacin (recordar caducidad del plazo)
vi. Especialidad de la prenda: consiste en que los bienes que se dan en prenda deben ser
determinados, especificados y estar singularizados, en trminos tales que no hay duda de
con que se garantiza la obligacin principal
vii. Efectos del contrato de prenda: se tienen que distinguir entre efectos del acreedor como del
deudor
1. Efectos del acreedor prendario: hay que distinguir entre derechos y obligaciones del
acreedor prendario
a. Derechos del acreedor prendario: son 5, derecho de retencin, persecucin, de venta,
de preferencia y eventual por perjuicios por la tenencia de la cosa prendada
i. Derecho de retencin: aquel derecho que tiene el acreedor prendario para
conservar la tenencia de la cosa prendada mientras no cumpla la obligacin
principal o hasta el pago integro de su crdito
1. Excepciones a este derecho no cumplida la obligacin: (el acreedor est
obligado a restituir la cosa, no cumplida la obligacin principal) cuando el
deudor solicite la sustitucin de la prenda cuando lo perjudica o cuando el
acreedor usa la cosa prendada (la retencin no autoriza para servirse la
cosa)
2. Excepcin a este derecho cumplida la obligacin: Prenda tacita consiste en
que se autoriza al acreedor prendario para retener la prenda cuando a pesar de
haberse extinguido la obligacin principal, siempre que existan otras
obligaciones entre el mismo acreedor y deudor.
ii. Derecho de persecucin: el acreedor prendario est facultado para recobrar la
cosa de manos de quien la tenga inclusive al dueo, por tener tal derecho real (Ac.
reivindicatoria)
iii. Derecho de venta: facultad del acreedor prendario para pagarse con la cosa dada
en prenda si no satisface ntegramente el crdito el deudor.
1. Esta facultad no impide que tambin puede ejercitar el derecho de prenda
general por el saldo insoluto (en los bienes del deudor si la prenda la da un
3)
2. Este es un derecho esencial, por lo tanto no puede renunciarse
3. El acreedor tiene dos derechos sobre el mueble uno principal el derecho de
hacer vender la prenda en remate y otro accesorio, el de adjudicarse el bien
hasta la concurrencia de su crdito a falta de posturas admisibles, previa
tasacin de peritos
4. El deudor puede detener el procedimiento del remate si paga la deuda
adeudada
iv. Derecho de preferencia: el crdito del acreedor prendario es de 2 clase de
crditos preferentes. (esta preferencia es sobre el bien dado en garanta, pero no
sobre el resto del patrimonio del deudor, este saldo insoluto se considera como
crdito valista)
70
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

v. Derecho eventual, a exigir indemnizacin de perjuicios por la tenencia y


conservacin de la cosa prendada: (podr usar el derecho legal de retencin para
estas indemnizaciones)
1. En cuanto a los gastos de conservacin: solo puede demandar las expensas
necesarias, no las tiles y menos las voluptuarias
2. En cuanto a los perjuicios por la tenencia: el cdigo no da reglas sobre esta
materia
b. Obligaciones del acreedor prendario:
i. Restituir la prenda: (obligacin esencial y corre en las prendas con
desplazamiento solamente) una vez extinguida ntegramente la obligacin con los
aumentos que haya recibido la cosa
1. Esta obligacin puede cesar por destruccin de la cosa por caso fortuito o
fuerza mayor (las cosas perecen para sus dueos)
ii. Obligacin de no usar la cosa: si infringe esta norma, el constituyente puede
exigir la restitucin de la prenda; excepcionalmente la podr usar si el deudor lo
autoriza o si es una prenda que recae una suma de dinero
1. Si la cosa empeada es fructfera, en tal caso el acreedor puede percibir los
frutos e imputarlos a la deuda
2. Si el bien dado en prenda es un crdito en dinero, solo est facultado a usarlo a
su vencimiento
iii. Obligacin de emplear la debida diligencia: (conservar la cosa prendada como
buen padre de familia) se responde de culpa leve
2. Efectos del deudor prendario:
a. Derechos del deudor prendario:
i. Derecho a exigir la restitucin del bien prendado cumplida la obligacin principal
derecho y puede exigir mediante dos acciones accin prendaria directa o accin
reivindicatoria. Las cuales prescriben en 5 aos desde que el deudor haya pagado
la deuda (luego de eso podra perder la cosa por prescripcin)
ii. Derecho a pedir la sustitucin de la cosa empeada
iii. Vender la cosa y constituir derechos sobre la prenda: porque el deudor tiene la
disposicin del bien, pero los que compren o que reciban tales derechos (titulo
oneroso) tendrn que pagar la obligacin principal
iv. Derecho a ser indemnizado si la cosa tiene deterioros
v. Mientras no se enajene la cosa puede pedir la administracin de la cosa
vi. Derecho a concurrir a la subasta de la cosa empeada (as la puede adquirir, sera
una excepcin a la prohibicin de comprar una cosa propia)
vii. Derecho a impedir el remate, pagando ntegramente la deuda (puede hacerlo
hasta antes del momento del remate)
b. Obligaciones del deudor: recordar que es un contrato unilateral, se obliga una sola
parte. Pero sin embargo por hechos posteriores puede resultar obligado a indemnizar
al acreedor teniendo la accin prendaria contrario y del derecho legal de retencin
i. Pagar los gastos e indemnizaciones que sufre el acreedor por la tenencia y
conservacin de la cosa prendada
viii. Extincin de la prenda: puede extinguirse por va consecuencial o por va directa
71
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

1.

g.

h.

Va consecuencial: se puede extinguir por cualquiera de los medios generales de


extincin de las obligaciones (la extincin de la obligacin principal extingue la
prenda, la cosa que se tiene en prenda se debe restituir)
2. Va directa:
a. Por la destruccin completa de la cosa empeada (no solo material tambin jurdica,
como sucede cuando la prenda sale a remate y la cosa la adquiere otra persona)
b. Por la confusin: cuando el acreedor pasa a ser el constituyente de la prenda a
cualquier titulo
c. Por resolucin del derecho de dominio del constituyente: el dueo de la cosa
prendada que constituye la prenda pierde el dominio de la cosa
d. Por el abuso de la prenda: constituye abuso cualquier uso que le d a la cosa
prendada el acreedor si no hay autorizacin del deudor o excede esa autorizacin
e. Cuando se da en prenda cosa ajena y el verdadero dueo la reclama
Clases de prendas
i. La prenda civil: es la regulada en el cdigo civil
ii. Prendas especiales: regulada por normas especiales
1. Prenda mercantil o comercial
2. Prenda agraria
3. Prenda industrial
4. Prenda de valores mobiliarios o acciones a favor de bancos
5. Prenda sin desplazamiento: aquella que consiste que la cosa prendada no se desplaza al
acreedor, sino que permanece en poder del deudor o constituyente
a. Es solemne: se debe realizar por escritura pblica (para perfeccionarse), luego se
debe realizar un extracto de tal escritura y publicarla en el Diario Oficial (dentro de
30 das desde que se otorga la escritura pblica para que tenga efectos respecto a
terceros)
b. Esta prenda es la ms utilizada hoy en da
6. La prenda de los vehculos: se inscriben (son solemnes se realizan por escritura pblica
y se publican en el DO) en el registro de vehculos motorizados del Registro Civil
Contrato de hipoteca: Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
i. Crticas al concepto: Se critica esta definicin, ya que no es un derecho de prenda y no
proporciona una idea cabal de la garanta. El concepto que se da, definen la hipoteca como
un derecho real, pero no como contrato y la hipoteca es un derecho real y un contrato
1. Hipoteca como derecho: es un derecho real que recae sobre inmuebles que permanecen
en poder del constituyente y tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal (dando derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se
encuentre y de pagarse preferentemente del producto de la subasta)
2. Hipoteca como contrato: contrato en virtud del cual se garantiza con un inmueble que
permanece en poder del constituyente una obligacin principal.
ii. Partes en el contrato de hipoteca
1. Acreedor hipotecario
2. Deudor hipotecario (mejor es constituyente, que puede ser el deudor personal o un 3
poseedor)
72
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

iii. Acciones que emanan de la hipoteca: emanan dos acciones:


1. La accin personal que emana de la obligacin principal: que nace con el contrato
principal
a. Esta accin, es un crdito valista y no tiene preferencia
b. Esta accin se ejerce sobre todo el patrimonio del deudor principal
2. La accin real hipotecaria que emana del contrato de hipoteca: que asegura la obligacin
principal
a. Esta accin, goza de preferencia de 3 clase en la prelacin de clases
b. Esta se ejerce solamente sobre el poseedor del inmueble
3. Art. 2425. El ejercicio de la accin hipotecaria no perjudica a la accin personal del
acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que no le han sido
hipotecados; pero aqulla no comunica a sta el derecho de preferencia que
corresponde a la primera.
iv. Caractersticas de la hipoteca como derecho:
1. Es un derecho real: ya que se ejerce sobre el bien inmueble gravado sin respecto a
determinada persona, (estos los establece la ley en el articulo 577 pero no son taxativos
ya que en otras leyes tambin se establecen otros como el derecho de aprovechamiento
de aguas)
2. Al acreedor se le otorgan 3 derechos: de persecucin, de realizacin y de pago
preferente
3. Es un derecho inmueble: siempre se ejerce sobre un bien raz, salvo leyes especiales por
ejemplo cdigo aeronutico (por tanto su tradicin se efecta por la inscripcin del
ttulo en el conservador de bienes races)
4. Es un derecho accesorio: (caracterstica general de todas las cauciones). Supone la
existencia de obligacin principal.
5. Extinguida o nula la obligacin principal, se extingue o anula la hipoteca
6. Toda modalidad que afecta la obligacin principal, se refleja en la hipoteca
7. La accin hipotecaria prescribe conjuntamente con la accin que emana de la obligacin
principal
8. Donde quiera que vaya el crdito lo sigue la hipoteca (cesin o subrogacin del crdito
hipotecario)
9. Es un derecho indivisible: significa que cada parte del inmueble hipotecado garantiza la
totalidad del crdito, y que a su vez, cada parte del crdito esta caucionado con la
totalidad del bien hipotecado.
a. Los efectos de la indivisibilidad se puede apreciar en relacin al inmueble o al
crdito
i. En relacin al inmueble
1. Si hay varios inmuebles hipotecados. El acreedor puede perseguirlos a todos o
al que elija a su arbitrio
2. La accin hipotecaria se dirige contra el que posea en todo o en parte el
inmueble hipotecado
ii. En relacin al crdito
1. Si queda parte insoluta del crdito, porque pequea que sea, subsiste la
totalidad de la garanta hipotecaria
73
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

Si hay varios acreedores y un deudor mientras page la cuota a cada uno de


ellos no puede solicitar el alza proporcional de la hipoteca
3. Si fallece el acreedor hipotecario cada uno de los herederos puede perseguir el
total de la finca hipotecada
10. Es una limitacin al dominio: ya que el propietario del inmueble no puede ejercer su
derecho de dominio en forma absoluta (no puede destruir las construccin, plantaciones
existentes en el inmueble ni gozar de l en trminos que lesionen los derechos del
acreedor hipotecario)
11. Constituye un principio de enajenacin: (enajenacin condicionada) por eso se requiere
capacidad de enajenar y por eso no se puede hipotecar bienes embargados (porque la
enajenacin trae consigo objeto ilcito)
12. Da origen a una preferencia: la hipoteca tiene preferencia de la 3 clase de crditos
v. Caractersticas de la hipoteca como contrato:
1. Es un contrato solemne: ya que debe otorgarse por escritura pblica y adems debe
ser inscrita en el registro conservatorio.
a. Discusin doctrinaria: se discute si la inscripcin es una solemnidad del contrato
hipotecario o la forma de efectuar la tradicin del derecho real de hipoteca
i. Para algunos, la inscripcin es una solemnidad del acto al igual que la escritura
pblica.
ii. Para la corriente mayoritaria sin embargo, la solemnidad del acto de hipoteca es
solamente la escritura pblica, pero no la inscripcin en el CBR, a la cual debe
reservrsele el rol de tradicin del derecho real de hipoteca (igual como
acontece con la compraventa de bienes inmuebles).
iii. Adems la inscripcin tiene doble naturaleza:
b. Se puede inscribir en chile un bien hipotecado en Canad: Si se puede, se requiere
escritura pblica, legalizacin del instrumento el contrato se debe inscribir en el
registro del CBR
c. Se puede inscribir contratos hipotecarios celebrados en el extranjero sobre bienes en
chile: tambin se puede con los requisitos anteriores
2. Es un contrato accesorio: hay que recordar que no impide que la hipoteca se otorgue
antes del acto a que acceda (Art. 2413 inc. final. Podr asimismo otorgarse en cualquier
tiempo antes o despus de los contratos a que acceda, y correr desde que se inscriba.)
3. Es un contrato unilateral: porque en l solo resulta obligado el constituyente (deudor
hipotecario), a transferir al acreedor el derecho real de hipoteca; y tambin a conservar
el inmueble en condiciones aptas para asegurar el pago del crdito garantizado
a. Se discute en la doctrina esta caracterstica
i. Algunos dicen que el contrato es bilateral ya que una vez pagada la deuda
principal el acreedor debe otorgar el escrito de alzamiento de la hipoteca
ii. Otros refutan esta hiptesis, y mantienen la unilateralidad, ya que dicen que tal
obligacin del acreedor no emana del contrato, sino que emana de la ley y sirve
para que nazca el contrato
4. Es un contrato gratuito: el nico que se beneficia es el acreedor hipotecario ya que ve
garantizado su crdito (tambin se discute al igual que la prenda, que puede ser oneroso
a que gracias a la hipoteca el deudor se obtuvo el beneficio de un crdito)
74
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

vi. Elementos de la hipoteca: la hipoteca debe reunir todos los requisitos de un contrato, pero
nos detendremos en los siguientes:
1. Capacidad:
a. Constituyente de la hipoteca (deudor o tercero): Se exige capacidad para enajenar;
ello, porque la hipoteca es un principio de enajenacin:
b. Acreedor hipotecario: para aceptarla le es suficiente la capacidad de obligarse, o sea,
la capacidad de ejercicio.
c. Casos de hipoteca de bienes races de alguno incapaces o mujer casada por sociedad
conyugal
i. Hipoteca sobre inmuebles de la sociedad conyugal (autorizacin de la mujer);
ii. Hipoteca sobre inmuebles de hijos no emancipados (autorizacin judicial);
iii. Hipoteca sobre inmuebles de un pupilo (autorizacin judicial);
iv. Hipoteca sobre inmuebles pertenecientes a la mujer casada bajo el rgimen de
sociedad conyugal (autorizacin de la mujer).
2. Formalidades del contrato de hipoteca: ya los vimos la hipoteca debe perfeccionarse por
escritura pblica. Discutindose que rol tiene la inscripcin en el CBR, concluyendo
la mayora que es la tradicin del derecho real de hipoteca (al igual que en la
compraventa de inmuebles)
3. Cosas susceptibles de hipotecarse: (hay cosas que no se pueden hipotecar, porque
tampoco se pueden enajenar por ejemplo los derechos personalsimos derecho de uso y
habitacin, adolecera de objeto ilcito)
a. Los bienes races que se posean en propiedad, es decir, lo que es susceptible de
hipotecarse es el dominio sobre los bienes races (al no distinguir que especie de
propiedad pueden ser que se posean en propiedad absoluta, fiduciaria, propiedad
plena o nuda propiedad)
b. Hipoteca sobre inmuebles que se posean en usufructo, no se trata de que el
usufructuario hipoteque el inmueble en s, porque slo es mero tenedor del mismo,
sino que se le permite gravar su derecho de usufructo
c. Hipoteca de naves y aeronaves, las naves son susceptibles de hipoteca, siempre y
cuando tengan ms de 50 toneladas de registro
d. Hipoteca de mina, la hipoteca se constituye sobre la concesin minera, siempre que
se encuentre inscrita
e. Hipoteca sobre bienes futuros, al hipotecarse estos bienes, no existe la hipoteca como
derecho real pero si como contrato, ya que para que exista como derecho real
necesita la inscripcin. Por eso una vez celebrada la hipoteca como contrato, nace
para el acreedor el derecho de hacer inscribir los bienes a medida que el deudor los
adquiera
f. Hipoteca de cuota: No solo se puede hipotecar el inmueble el que uno sea dueo
absoluto, sino tambin el que tenga una cuota de l, porque se considera que sobre
esa cuota el comunero tiene el derecho de dominio
g. Hipoteca sobre bienes de los cuales se tiene un derecho eventual, limitado o
rescindible: eso si se entienden hipotecados con esa limitacin aunque no se exprese,
eso porque nadie puede trasferir mas derechos de los que tiene

75
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

4.

Obligaciones susceptibles de caucionarse con hipoteca: caben cualesquiera clase de


obligaciones, civiles o naturales, presentes o futuras, directas o indirectas
vii. Clases de Hipoteca:
1. Segn su origen:
a. Convencional (en el cdigo civil todas son convencionales)
b. Legal (el CPC cre un caso de hipoteca legal Art. 660 y 662 en las particiones, para
garantizar los alcances que puedan resultar contra un adjudicatario.)
i. Hipoteca legal de la particin de bienes:
1. El artculo 660 dispone que salvo acuerdo unnime de los interesados, todo
comunero que reciba en adjudicacin bienes por un valor que exceda del 80%
de lo que le corresponde, deber pagar el exceso al contado
2. A su vez, el artculo 662 establece que en las adjudicaciones de inmuebles que
se hagan a los comuneros a raz del juicio de particin, se entender
constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas para asegurar el pago
de los alcances que resultan en contra de los adjudicatarios, salvo que se pague
de contado el exceso al que se refiere el art. 660
ii. Hipoteca legal en el cdigo de aguas artculo 212 nmero 3 del Cdigo de Aguas
iii. Hipoteca legal en las normas de la quiebra artculo 129 del Libro IV del Cdigo
de Comercio
c. Judicial (en chile no existe ninguna)
2. En cuanto a los bienes que ella afecta
a. Especial: si grava uno o ms predios determinados; (en chile solo existen las
especiales ya que se prohben las generales, especialidad de la hipoteca)
b. General: si se extiende a todos los inmuebles del deudor.
3. En cuanto a su constitucin, segn est o no sometida a publicidad
a. Publica (en chile todas son pblicas, porque necesitan la inscripcin en el CBR)
b. Oculta
4. En cuanto a los crditos caucionados, la hipoteca puede ser:
a. Especfica: cuando cauciona determinadas obligaciones (se garantiza la obligacin
documentada en tal pagar, por tal monto, con vencimiento en tal fecha, etc.);
b. General: cuando cauciona todas las obligaciones del deudor, presentes o futuras, de
cualquier ndole. Estas, a su vez, pueden ser limitadas (cuando a pesar de ser
generales, se limitan a caucionar obligaciones hasta por cierto monto) e ilimitadas.
viii. Hipoteca de cosa ajena: no vale segn la jurisprudencia ya que adolecera de nulidad
absoluta.
1. Motivos:
a. Porque se necesita que se cumplan dos condiciones: que el constituyente sea
propietario de la cosa que se da (no lo dice pero se infiere del contexto del artculo
2414 que dice sus bienes) y que tenga la facultad de enajenarla.
b. Por lo tanto no puede hipotecarse cosa ajena y ser nulidad absoluta porque la ley
exige que sea dueo de la cosa (Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de
ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad
para el caso de contravencin)

76
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

Crticas: hay otros que dicen que si es vlida: porque las cosas ajenas pueden venderse,
adems la tradicin hecha por quien no es dueo no adolece de nulidad
ix. Hipoteca de cuota: Art. 2417. El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn,
hipotecar su cuota y sus efectos varan segn se adjudican al tercero hipotecante, a los otros
comuneros o a extraos de la comunidad
1. Si el inmueble se lo adjudica el comunero que hipoteco, subsiste la hipoteca
2. Si los adjudicados son los otros comuneros extingue el gravamen (ya que se presume
que ha sido dueo absoluto desde que se formo la comunidad), salvo (o sea subsistir el
gravamen) que se cumplan los siguientes requisitos
a. Que consienta el adjudicatario
b. Que dicho consentimiento conste por escritura pblica
c. Que dicha escritura pblica se tome nota al margen de la inscripcin hipotecario
3. Si lo adjudica un extrao a la comunidad, la hipoteca subsiste y no caduca (por ser
derecho real sigue el inmueble)
4. En la prctica la hipoteca de cuota suele rechazarse por los acreedores como garanta
idnea, quienes exigen que la constituyan en todo y por todos los comuneros
x. Hipoteca sobre bienes futuros: (ratifica la doctrina que dice que el contrato se perfecciona
solo por la escritura pblica) por tal al hipotecarse estos bienes, aun no existe la hipoteca
como derecho real, ya que para ello es necesario la inscripcin, pero si existe el contrato
porque nace desde la escritura pblica, y de ese contrato nace el derecho de hacer inscribir
los bienes a medida que el deudor los adquiera
xi. La especialidad de la hipoteca: en nuestra legislacin se prohben las hipotecas generales
que afecten a todos los bienes del deudor. Esta especialidad engloba dos aspectos
1. En relacin al inmueble hipotecado: el inmueble debe estar completamente identificado,
segn sus linderos, etc., cumpliendo los requisitos del Art. 2432
a. Individualizacin del acreedor, del deudor o del tercero garante hipotecario
b. Fecha y naturaleza de la obligacin principal a la que alude la hipoteca (principio de
especialidad de la hipoteca en cuanto a la obligacin), salvo que sea una hipoteca de
garanta general
c. La situacin (ubicacin) de la finca y sus linderos (principio de especialidad en
cuanto al inmueble hipotecado)
d. La suma determinada a la que se extienda la hipoteca, que se exprese
inequvocamente (ya que puede estipular que pagara tal suma, o con un lmite de
tanto dinero, o que no tenga limitacin alguna) (tambin principio de especialidad
en cuanto a la obligacin)
e. La fecha de la inscripcin y la firma del conservador (si falta esta mencin, la
inscripcin ser nula)
xii. En relacin a la obligacin emanada del contrato de hipoteca: la obligacin que garantiza la
hipoteca tambin tiene que estar determinada, (requisito b y d del articulo 2432
mencionado anteriormente), aunque por la ley no es exigida, ya que se pueden hipotecar
obligaciones futuras con la hipoteca con clausula general
xiii. Suplemento de la hipoteca: para ejercer este derecho el acreedor hipotecario es necesario
que la finca se pierda o se deteriore (tal deterioro debe ser de tal magnitud que el inmueble

77
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

no de suficiente garanta para la seguridad de la deuda, criterio del juez) producido esto el
acreedor hipotecario tiene 3 derechos
1. Que se le d una nueva hipoteca
2. Puede exigir que se le otorgue una seguridad equivalente (como una prenda o fianza)
3. A falta de cauciones: tiene dos posibilidades segn la caracterstica de la obligacin
principal
a. Exigir el pago inmediato de la deuda aunque est pendiente el pago, porque en este
caso sucede la caducidad del plazo (pero siempre que sea liquida)
b. Si es ilquida la deuda puede implorar providencias conservativas (por ejemplo
prohibicin de celebrar actos o contrato, nombrar un interventor, retencin de
rentas de arrendamiento, etc.)
xiv. Efectos de la hipoteca: se analiza desde 3 puntos de vista
1. A que se extiende la hipoteca: (a todo lo que comprende la hipoteca)
a. El bien raz hipotecado
b. Los inmuebles por destinacin o adherencia (salvo que pertenezcan a terceros)
c. Los aumentos o mejoras que experimente y reciba el inmueble hipotecado
d. Las rentas de arrendamiento que devengue el inmueble
e. Las servidumbres activas de que goce el predio hipotecado
f. Las indemnizaciones debidas por los aseguradores
g. La indemnizacin o precio que se pagare al dueo del inmueble hipotecado en caso
de expropiacin
2. Efectos de la hipoteca con respecto al dueo del inmueble hipotecado: La hipoteca
constituye una limitacin del dominio (el dueo del inmueble, si bien conserva su
dominio, no puede ejercitarlo en forma arbitraria, sino que debe hacerlo de manera que
no lesione los derechos del acreedor hipotecario)
a. Respecto a la facultad de la disposicin, la mantiene, y cualquier estipulacin en
contrario es nulidad absoluta
b. Respecto al uso y goce, est limitado, a que no lo use arbitrariamente, y la ley otorga
el suplemento de la hipoteca en el caso que se pierde o deteriore el inmueble (ya
visto)
3. Efectos de la hipoteca, respecto del acreedor hipotecario: se refiere a los derechos que
tiene este y son los siguientes:
a. Derecho de venta: consiste en que se le otorga al acreedor el derecho de sacar a
remate el bien hipotecado o de adjudicrsele a falta de posturas admisibles (todo el
procedimiento sujeto a las normas del CPC)
b. Derecho de persecucin: es elemental, ya que si se le faculta al dueo del inmueble
enajenarlo, es lgico que al acreedor hipotecario se le faculta para perseguir el bien
en manos de quien se encuentre. (recordemos que la facultad de disposicin la
mantiene, ya que sera fcil burlar al acreedor por el deudor, solo tendra que
desprenderse del inmueble)
c. Derecho de pago preferente: (3 clase de preferencia)
i. Esta recae sobre el inmueble gravado, ya que sobre los dems solo goza del
derecho de prenda general

78
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

ii. La preferencia se puede oponer a terceros, consecuencia lgica de la calidad de


derecho real de hipoteca
xv. Posposicin de la hipoteca: acto por el cual el acreedor hipotecario consiente en que
prefiera a su hipoteca otra, constituida con posterioridad (consiste en que el acreedor
hipotecario de grado preferente consienta en que su hipoteca pase a ocupar un grado
posterior a otra hipoteca). La preferencia es renunciable, ya que es un derecho en su solo
inters
xvi. Extincin de la hipoteca: puede extinguirse por va directa o por va consecuencial.
1. Va directa: cuando se extingue independientemente de la obligacin principal
garantizada
a. Cuando el derecho del constituyente de la hipoteca se extingue por resolucin: La
hipoteca se extinguir, salvo que el acreedor pueda alegar que desconoca la
condicin resolutoria, es decir que se encontraba de buena fe, lo que no podr
invocarse si la condicin resolutoria constaba en el ttulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica (usualmente, ello constara en la escritura de
compraventa respectiva; de ah la importancia de los informes de ttulos hasta 10
aos y de cerciorarse que los saldos de precios estn pagados).
b. Porque el acreedor la cancela por escritura pblica (alzamiento de la hipoteca): se
realiza a travs de una escritura pblica, del que debe tomarse nota al margen de la
respectiva inscripcin hipotecaria, operando la respectiva cancelacin
c. Vencimiento del plazo por el cual se constituyo la hipoteca
d. Por la prrroga del plazo: que da el acreedor al deudor, pero extingue la hipoteca si
est constituida por un tercero (esto no ocurre si este tercero concurre a la prorroga)
e. Confusin: por ejemplo, si al fallecer el acreedor, le sucede, como su nico heredero,
su hijo, quien era el deudor de la obligacin garantizada con la hipoteca
f. Expropiacin por causa de utilidad pblica: expropiado el inmueble se extingue la
hipoteca sin perjuicio del derecho del acreedor hipotecario sobre el precio de la
expropiacin
g. Purga de la hipoteca: se analiza a continuacin
2. Va consecuencial: cuando la extincin se produce por haberse extinguido la obligacin
principal, para esto se aplican las reglas generales sobre los medios de extinguir las
obligaciones
xvii. Purga de la Hipoteca: (Purga: liberar, purificar una cosa de los malo que tiene)Es el caso
que establece la ley en que el adquirente de la finca hipotecada no la adquiere con la
hipoteca, esto ocurre en el caso en que el remate se hace en pblica subasta ordenada por el
juez
1. Requisitos: Art. 2428
a. La venta debe efectuarse en pblica subasta, ordenada por el juez
b. Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios, mediante receptor judicial.
c. La subasta no puede efectuarse antes de transcurrido el trmino de emplazamiento,
contado desde la notificacin a los acreedores hipotecarios.
2. Si no se citare a uno o ms acreedores hipotecarios, la subasta es vlida, pero subsiste la
hipoteca del acreedor o acreedores omitidos. Estos podrn por tanto ejercer su derecho
de persecucin, en contra del tercero adquirente en la subasta.
79
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

3.

El artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil: complementa el artculo 2428 del
Cdigo Civil, consagrando a los acreedores hipotecarios de grado preferente a aquel que
persigue el remate de la finca, el derecho de optar:
a. Por pagarse sus crditos con el producto del remate; o
b. Conservar sus hipotecas, siempre que sus crditos no estn devengados. En otras
palabras, si el deudor est en mora, no puede optarse por conservar la hipoteca, sino
que necesariamente debe optarse por pagarse con el producto del remate.
4. Contratos Reales: Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere. En realidad es la entrega de la cosa
a. Contrato de Comodato o Prstamo de Uso: Art. 2174 El comodato o prstamo de uso es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz,
para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el
uso. Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
i. Partes del contrato:
1. Comodante: el que presta una especie mueble o inmueble
2. Comodatario: el que recibe la especie mueble o inmueble
ii. Caractersticas del Contrato:
1. Contrato real: se perfecciona el contrato con la entrega de la cosa, la ley usa
impropiamente la palabra tradicin en circunstancias que debi decir entrega (ya
que el comodato es un titulo de mera tenencia y no traslaticio de dominio)
2. Es titulo de mera tenencia: el comodatario es un mero tenedor, el comodante no solo
conserva sus derechos sobre la cosa, sino tambin la posesin
3. Contrato unilateral: solo se obliga el comodatario, a restituir la cosa. (ya que la de
entregar la cosa por el comodante no es una obligacin sino que es un requisito del
contrato)
4. Sinalagmtico imperfecto: pueden nacer obligaciones para el comodante (ejemplo pagar
expensas por la conservacin de la cosa, Indemnizacin por los perjuicios ocasionados
al comodatario, por la mala calidad o condicin de la cosa prestada)
5. Contrato gratuito: (esencia del contrato, sino seria arrendamiento), si no ser solo se
grava el comodante a favor del comodatario. El contrato solo reporta utilidad para el
comodatario
6. Contrato principal: subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin
iii. Cosas que pueden darse en comodato:
1. Mueble o inmueble
2. Deben ser cosas no fungibles (ya que el comodatario debe restituir la misma cosa que
recibi)
3. Deben ser cosas no consumibles
4. Deben ser especie o cuerpo cierto
iv. Comodato de cosa ajena: si vale, no es necesario ser dueo de la cosa, eso s ser
inoponible el contrato contra el dueo de la cosa (vale la compraventa ajena, ya quien
puede lo mas puede lo menos)
1. Caso de eviccin contra la cosa en comodato: en el caso del comodatario afectado con la
eviccin, a diferencia de la compraventa, este no tiene accin de indemnizacin de
perjuicios contra el comodante. (la eviccin es propia de los contratos onerosos)
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Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

a.

Excepcin: El comodatario tendr accin de perjuicios contra el comodante, cuando


el comodante sabia que la cosa era ajena y no le advirti esta situacin al
comodatario
v. Prueba del comodato:
1. Si se puede probar con testigos: En lo que respecta en las limitaciones de los artculos
1708 y 1709, el comodato es una excepcin (si no se consigno por escrito un acto o
contrato que contiene la entrega o promesa de una cosa que vale ms de 2 unidades
tributarias)
vi. Efectos del comodato:
1. Obligaciones del comodatario:
a. Obligacin de usar la cosa en forma adecuada: se debe usar en los trminos
convenidos, a falta de estos segn la naturaleza ordinaria de la cosa (si no restituye la
cosa y debe indemnizaciones de perjuicios)
b. Obligacin de conservar y cuidar la cosa: debe emplear el debido cuidado (responde
de culpa levsima, ya que solo presta beneficios para el comodatario)
i. En cuanto a los deterioros, el comodatario responde de todos los deterioros por su
culpa, cuando no usa la cosa segn su naturaleza y cuando hace un uso ilegitimo
1. Si por el deterioro de la cosa, no se puede utilizar la cosa segn su uso
ordinario, el comodante le puede exigir al comodatario el precio de la cosa
(abandonado la cosa el comodante al comodatario)
ii. No responde el comodatario en el caso fortuito o fuerza mayor, salvo cuando hace
uso indebido o est en mora de restituir (excepcin cuando a pesar de la mora el
deterioro o perdida sobreviene igualmente), sucede el caso fortuito o fuerza
mayor por culpa del comodatario o cuando prefiere salvar su propia cosa y no
salva la cosa dada en comodato (no se puede alegar estado de necesidad como
eximente de responsabilidad como en materia penal) o finalmente cuando el
comodatario expresamente se hizo responsable del caso fortuito
c. Obligacin de restituir la cosa:
i. Momento de restituir: en el momento convenido, en su defecto, despus del uso
para lo cual fue prestada
ii. Casos en que se puede exigir antes la restitucin de la cosa:
1. Por la muerte del comodatario, salvo que se preste la cosa para un servicio
particular que no puede suspenderse (los herederos no estn obligados a
restituir la cosa sino una vez realizado el servicio)
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa, no
cualquier necesidad se le autoriza para pedir la cosa debe ser una razn que no
previeron al contratar
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se prest la cosa
4. Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa
d. Casos en que el comodatario se puede negar a restituir la cosa:
i. Derecho legal de retencin: cuando se retiene la cosa para asegurar el pago de las
indemnizaciones que comodante le debe
ii. Cuando la cosa prestada se embargue judicialmente en manos del comodatario

81
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

iii. Cuando la cosa prestada haya sido perdida, hurtada o robada a su dueo, el
comodatario debe dar aviso al dueo y dar plazo razonable para que reclama la
cosa
1. Si el dueo no la reclama, el comodatario debe restituir la cosa al comodante
2. Si el dueo reclama: debe entregarla pero debe ser con consentimiento del
comodante o con orden judicial.
iv. Cuando son armas ofensivas u otras cosas de que el comodatario sepa que se har
uso criminal, en tal caso se ponen las cosas a disposicin del juez
v. Cuando el comodante ha perdido el juicio (la razn) y carece de curador, pondr
a disposicin del juez
vi. Cuando el comodatario descubre que l es el verdadero dueo de la cosa, aunque
igualmente debe restituirla al comodante si este le disputa el dominio
e. Acciones para pedir la restitucin: 2 acciones tiene el comodante para pedir la
restitucin
i. Accin personal: dirigida contra el comodatario y herederos, esta accin nace del
contrato, la cual prescriben en 5 aos, desde que se hace exigible la obligacin de
restituir
ii. Accin real, la accin reivindicatoria: en aquellos casos en que se acciona cuando
la cosa sale en manos del comodatario y est en manos de terceros (inclusive
herederos)
2. Obligaciones del comodante: Las obligaciones que eventualmente pueden nacer para el
comodante son las siguientes (recordemos que es sinalagmtico imperfecto):
a. Obligacin del comodante de pagar las expensas de conservacin de la cosa
b. Obligacin de indemnizar los perjuicios que se le pueden ocasionar al comodatario,
por la mala calidad o condicin de la cosa prestada
vii. Solidaridad del comodato: Si hay varios comodatarios son solidariamente responsables de
la posible indemnizaciones de perjuicios y a pagar el precio de la cosa (no son solidarios en
la obligacin de restituir la cosa, porque tal obligacin es indivisible, el obligado es el que
tiene la cosa).
viii. Transmisibilidad de los derechos y obligaciones de las partes: regla general es que los
derechos y obligaciones pasan a los herederos, en cuanto a la sobrevivencia del contrato es
distinta si muere el comodante o comodatario:
1. Si muere el comodante: el comodatario puede seguir usando la cosa, y la restitucin la
har este a los herederos del comodante. (por lo tanto no se extingue el contrato)
2. Si muere el comodatario: los herederos del comodatario no pueden usar la cosa, deben
restituirla al comodante. (contrato intuito personae)
a. Los herederos podrn seguir usando la cosa cuando es por un servicio en particular,
(si los herederos enajenan esa cosa quedaran afectos al justo precio si es buena fe y
ms a las indemnizaciones si estn de mala fe)
ix. El Comodato Precario y el Precario: dos cosas bien distintas
1. El comodato precario: (contrato) hay dos casos en que hay comodato precario
a. Caso 1: Sucede cuando el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de
la cosa en cualquier tiempo (excepcin ya que en el comodato propiamente tal el

82
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

comodante no puede pedir la restitucin de la cosa, antes que expire el plazo


convenido o antes que termine el uso para el cual se prest la cosa)
b. Caso 2: Sucede cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija un
plazo para su restitucin (por lo tanto no tiene aplicacin el artculo que dice que se
debe restituir la cosa una vez despus del uso para lo cual fue prestada)
c. En sntesis el comodato tendr la calidad de precario cuando:
i. Cuando se estipula que el comodante podr pedir la restitucin en cualquier
tiempo;
ii. Cuando no se presta la cosa para un servicio particular;
iii. Cuando no se fija un plazo para su restitucin.
2. El Precario: (aqu no hay contrato) consiste en la tenencia de una cosa ajena sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo
a. Es una simple situacin de hecho con absoluta ausencia de vinculo jurdico entre el
dueo y tenedor de la cosa
b. Los requisitos son:
i. Tenencia de una cosa ajena
ii. Ausencia de un contrato previo
iii. Que dicha tenencia se tenga por ignorancia o mera tolerancia del dueo
c. Procedimiento judicial para el comodato precario y el precario: juicio sumario, el
dueo de la cosa debe acreditar dominio y que el demandado detenta la cosa
b. Contrato de Deposito: Art. 2211. Llmese en general depsito el contrato en que se confa una
cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie. La cosa
depositada se llama tambin depsito
i. Partes en el contrato de depsito:
1. Depositante: la persona que efecta el deposito
2. Depositario: la persona que recibe o guarda la cosa
3. Deposito: se llama la cosa misma depositada
ii. Caractersticas:
1. Es un contrato real
2. Es un contrato unilateral: al momento de perfeccionarse el contrato (oportunidad a la
que debemos atender para calificar de unilateral o bilateral un contrato), slo se obliga
el depositario, a restituir el depsito.
3. Es un contrato a ttulo gratuito
4. Es un contrato intuito personae (el depositante, por regla general, tomar en
consideracin las aptitudes personales, la rectitud y la honestidad del depositario, para
confiarle la custodia de algunos bienes)
iii. Clasificacin del depsito:
1. Deposito propiamente tal: el cual puede ser
a. Voluntario: la eleccin del depositario depende de la libre voluntad del depositante
i. Regular: contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y
mueble para que la guarde y la restituya a voluntad del depositante
ii. Irregular: aquel en el cual el depositario, en lugar de la misma cosa que ha
recibido, se obliga a restituir otras del mismo gnero y calidad
b. Necesario: la eleccin del depositario es impuesta por las circunstancias
83
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

El secuestro: el cual puede ser


a. Judicial: se constituye por decreto judicial
b. Convencional: se constituye por acuerdo de las partes
iv. Deposito propiamente tal Voluntario Regular: El depsito propiamente dicho es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la
guarde y la restituya a voluntad del depositante
1. Diferencias con el depsito en general
a. En el depsito en general, la cosa que se confa es una cosa corporal, y por ende,
podra ser mueble o inmueble; en el depsito propiamente dicho, la cosa ha de ser
corporal y mueble
b. En el depsito propiamente dicho, la restitucin debe efectuarla el depositario a
voluntad del depositante, o sea, cuando ste la requiera; en el depsito en general, la
restitucin podra no depender de la voluntad del depositante
2. Objeto del depsito: Debe tratarse de un bien corporal y mueble
3. Capacidad en el depsito voluntario: no requiere capacidad especial, sino la capacidad
general para celebrar cualquier contrato.
a. Si es incapaz el depositante, el contrato es nulo, pero la nulidad no aprovecha al
depositario (por lo tanto debe cumplir igualmente las obligaciones el depositario)
b. Si es incapaz el depositario, distinguimos
i. El depositante puede reclamar la cosa depositada, slo mientras est en poder del
depositario;
ii. Si el depositario hubiere enajenado la cosa, slo tendr accin el depositante
contra el depositario, hasta el monto en que por el depsito se hubiere hecho ms
rico el depositario;
iii. El depositante puede interponer las acciones correspondientes contra los terceros
que hubieren adquirido del depositario o que tuvieren la cosa en su poder
4. Error en el depsito:
a. El error en que incurra el depositante acerca de la identidad personal del depositario
es inocuo, no le permite pedir que se declare la nulidad del contrato (puede pedir la
restitucin de la cosa)
b. Tampoco invalida el contrato el error acerca de la substancia, calidad o cantidad de
la cosa depositada. Dicho error, afectar ciertamente al depositario
c. Casos en que el depositario puede restituir la cosa
i. Cuando padece error acerca de la persona del depositante
ii. Cuando descubre que la guarda de la cosa depositada le acarrea peligro
5. Prueba en el depsito voluntario
a. El contrato deber constar por escrito, cuando la cosa depositada sea de un valor
superior a 2 Unidades Tributarias Mensuales, de acuerdo a la regla general
b. A falta de pacto escrito, ser credo el depositario respecto a los aspectos esenciales
del contrato (al hecho mismo de haberlo celebrado, a la cosa depositada y a su
restitucin)
6. Obligaciones del depositario:
a. Obligacin de guardar la cosa:

84
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. El depositario responde de Culpa lata o grave, porque se beneficia solo el


depositante (sin perjuicio de modificarlo)
ii. El depositario no tiene derecho a usar la cosa dada en depsito, sin el
consentimiento del depositante
iii. Debe respetar el depositario los sellos y cerraduras
iv. Deber del depositario, de guardar el secreto de un depsito de confianza (aqul en
el cual el depositante instruye al depositario para no revelar a terceros el
contenido del depsito o incluso la circunstancia de haberse celebrado el
contrato).
b. Obligacin de restituir la cosa en depsito: (obligacin fundamental)
i. Esta obligacin de restituir debe ser en especie a voluntad del depositante; esto
es:
1. Debe restituirse en especie, en su idntica individualidad, aunque el depsito
recaiga en cosas genricas o fungibles (con sus accesorios, frutos y esta
obligacin pasa a los herederos)
2. La restitucin debe efectuarse ante el requerimiento del depositante
a. Si se estipul plazo para la restitucin, ello no impide al depositante para
exigir la restitucin antes de la expiracin del plazo en cuestin. El plazo
slo obliga al depositario (excepcin cuando el depsito sea peligroso u
error en el depositante)
7. Obligaciones del depositante: el depositante no contrae obligacin alguna. Puede
resultar obligado sin embargo, de acuerdo al art. 2235 (contrato sinalagmtico
imperfecto)
v. Deposito propiamente tal Voluntario Irregular: aqul en el cual el depositario, en lugar de
la misma cosa que ha recibido, se obliga a restituir otras del mismo gnero y calidad.
1. El depositario no es deudor de una especie o cuerpo cierto, sino de una cosa genrica.
2. El depositario irregular se hace dueo de la cosa dada en depsito: estamos ante un
ttulo traslaticio de dominio y ante un contrato real en el cual hay tradicin.
vi. El depsito necesario: El depsito propiamente dicho se denomina necesario, cuando la
eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del depositante, sino que es dictada
o impuesta por las circunstancias
1. Este depsito est sujeto a las mismas normas que el voluntario, salvo
a. No se aplican al depsito necesario las limitaciones de la prueba testimonial
b. El depositario, que usualmente slo responde de culpa grave, responde en el depsito
necesario de culpa leve
vii. Aplicacin al depsito de las reglas del comodato (los arts. 2181 a 2185):
1. La restitucin debe hacerse al depositante o a quien tenga derecho a recibir en su
nombre
2. Cesa la obligacin de restituir, si el depositario descubre que la cosa le pertenece
3. Derecho Legal de Retencin: Por regla general, el depositario no puede retener la cosa
para seguridad de su crdito que tenga contra el depositante; salvo cuando se trate de las
expensas hechas por el depositario para la conservacin de la cosa y de los perjuicios
que sin culpa del depositario le haya ocasionado el depsito

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Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

4.

No puede el depositario suspender la restitucin pretextando que la cosa no pertenece al


depositante. Excepcionalmente, lo puede hacer, cuando:
a. La cosa se embargue judicialmente en sus manos;
b. La cosa haya sido perdida, hurtada o robada;
c. Cuando se trate de armas ofensivas o de otra cosa de que se sepa que se trata de
hacer un uso criminal;
d. Si el depositante ha perdido el juicio y carece de curador.
viii. El Secuestro: Es una especie de depsito en poder de un tercero de una cosa que dos o ms
personas disputan, mientras se resuelve definitivamente acerca de sus respectivos derechos
(es una medida conservativa o de precaucin)
1. Clases:
a. Judicial: Es el que se constituye por decreto del juez; regulado en el CPC (revisar
derecho procesal 3 medidas precautorias)
b. Convencional: aqul que se constituye por un acuerdo de voluntades, por el solo
consentimiento de las personas que se disputan el objeto litigioso
2. Diferencias entre el secuestro y el depsito propiamente dicho
a. En el depsito propiamente dicho slo puede tener por objeto bienes muebles, en el
secuestro bienes muebles o races (solo secuestro convencional)
b. En el depsito propiamente dicho concluye y debe el depositario restituir la cosa,
cuando as lo requiera el depositante. En el secuestro hay que distinguir:
i. Si es judicial: cuando haya sentencia ejecutoriada, sin perjuicio que el juez puede
dejar sin efecto el secuestro
ii. Si es convencional: podr cesar el secuestro por voluntad unnime de las partes,
aunque no se haya dictado sentencia
c. En el depsito propiamente dicho, el depositario debe restituir al depositante o a
quien tenga derecho a recibir en su nombre. El secuestre, por su parte, debe restituir
al adjudicatario favorecido por la sentencia ejecutoriada
3. Derechos del secuestre:
a. El art. 2254 consagra la accin del secuestre para recuperar la cosa de manos de
cualquiera persona, incluso el depositante.
b. El art. 2255 se refiere a las facultades del secuestre de un inmueble: tiene las
facultades y obligaciones del mandatario.
c. Contrato de Mutuo o Prstamo de Consumo: Art. 2196. El mutuo o prstamo de consumo es
un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con
cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
i. Cabe precisar sin embargo, que el mutuo recae usualmente sobre cosas consumibles antes
que sobre cosas fungibles
ii. Caractersticas:
1. Es un contrato real (nos encontramos ante una excepcin a la teora general del
contrato, pues de ordinario, de ste slo nacen derechos personales y no reales)
2. Es un contrato unilateral: nico que se obliga, por regla general, es el mutuario, a
restituir la cosa (a diferencia del comodatario y del depositario, no se obliga a
conservar la cosa, pues se hace dueo de la misma)
3. Puede ser a ttulo gratuito u oneroso
86
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

a.

Gratuito: si el mutuo recae sobre cosas fungibles que no sean dinero se entender que
es gratuito a menos que se pacte lo oneroso (en tal caso, lo que se paga se llama
intereses)
b. Oneroso: si el mutuo recae sobre dinero, se entender oneroso, a menos de pactar las
partes la gratuidad (las operaciones de crdito de dinero, regidas por la Ley N
18.010, se presume el pago de intereses)
4. Es un titulo traslaticio de dominio: El mutuo es el nico contrato real que transfiere el
dominio (sin perjuicio de los casos excepcionales del depsito irregular y de la prenda
de dinero)
5. Es un contrato principal
iii. Cosas que pueden ser objeto de mutuo: debe tratarse de cosas muebles, y usualmente, de
cosas consumibles y fungibles (Recordemos consumibles, aquellas que se destruyen con su
primer uso. Son fungibles aquellas cosas que objetiva o subjetivamente pueden ser
reemplazadas por otras)
iv. Partes contratantes en el Mutuo:
1. Mutuante:
a. Debe ser capaz de enajenar (por ser un titulo traslaticio de dominio)
b. Debe ser dueo de la cosa dada en mutuo (en caso contrario es vlido, pero no
transfiere el dominio)
2. Mutuario:
a. La ley slo le exige que sea capaz de obligarse, conforme a las reglas generales. Si
no lo es, el contrato ser nulo
v. Clases del Mutuo:
1. Mutuo de cosa consumible y fungible que no sea dinero (Se aplica el CC)
a. El nico obligado es el mutuario, quien debe restituir igual cantidad de las cosas, del
mismo gnero y calidad
b. Este contrato es por naturaleza gratuito. Para pagar intereses, sea en dinero o en otras
cosas fungibles, deber mediar pacto expreso de las partes (Si el deudor paga
intereses, sin haber pacto de por medio, el acreedor podr retenerlos, estaramos
ante una obligacin natural para algunos)
c. La restitucin puede ser fijada por las partes o en el silencio de ellas, por la ley (10
das desde la entrega)
d. Forma de la restitucin, Se deber restituir igual cantidad de cosas del mismo gnero
y calidad, sin atender al precio de la cosa al tiempo de la restitucin, el cual puede
haber variado (si no se puede hacer as, se puede exigir que pague lo que valen las
cosas al momento de hacer la restitucin)
e. Igual que acontece en el comodato y en el depsito, eventualmente pueden nacer
obligaciones para el mutuante, siendo responsable de los perjuicios que se ocasionen
al mutuario
2. Mutuo sobre dinero: La Ley N 18.010 del 27 de junio de 1981, regula de manera
orgnica a todas las operaciones de crdito de dinero, y entre ellas, el mutuo de dinero
a. Concepto de operaciones de crdito de dinero: aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un
momento distinto de aqul en que se celebra la convencin
87
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

b.

c.

d.

e.

f.

Caractersticas:
i. Es un contrato naturalmente oneroso (en el silencio de las partes, debe el
mutuario pagar intereses)
ii. Las operaciones de crdito de dinero no son reajustables, salvo pacto expreso de
las partes (Se entiende por reajuste toda suma que el acreedor reciba o tenga
derecho a recibir por sobre el capital y los intereses; IPC o UF)
1. No debemos confundir la reajustabilidad con los intereses. La reajustabilidad
es la forma utilizada para que la moneda no se desvalorice o deprecie, por
inflacin u otra causa. El inters es el valor que se paga por el uso del dinero,
es la ganancia legtima que obtiene el acreedor por prestar una suma de dinero
Los intereses en las operaciones de crdito de dinero
i. Concepto: es el precio por el uso del dinero (vista jurdico, es el beneficio o
utilidad del mutuante, como precio por el prstamo que otorga al mutuario; por
tanto un fruto civil)
ii. Clases de inters:
1. Inters corriente: inters promedio cobrado por los Bancos e instituciones
financieras establecidas en Chile, en las operaciones que realicen en el pas.
(lo determina la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras)
2. Inters convencional: es aqul estipulado por las partes; pero esta facultad se
encuentra limitada por la ley
a. Limitacin legal: no podr estipularse un inters que exceda en ms de un
50% al inters corriente que rija al momento de la convencin (por
ejemplo, si la tasa de inters corriente asciende al 2%, el inters mximo
convencional no podr superar el 3%).
i. Sancin: De vulnerarse el lmite legal, el inters se reduce
automticamente al inters corriente que rija al tiempo de la
convencin, adems del delito de usura (Art. 472 Cdigo Penal)
iii. Anatocismo: El anatocismo o cobro de intereses sobre intereses, se permite
expresamente en la Ley N 18.010. Su artculo 9 autoriza capitalizar los intereses,
siempre que se trate de perodos no inferiores a 30 das
Presunciones de pago en las operaciones de crdito de dinero
i. Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y
reajustes, en su caso
ii. El recibo por los intereses correspondientes a los tres ltimos perodos
consecutivos de pago, hace presumir que los intereses correspondientes a los
perodos anteriores, han sido pagados. Igual presuncin opera respecto del capital,
cuando ste se debe pagar en cuotas
Restitucin, en las operaciones de crdito de dinero sin plazo: en las operaciones de
crdito de dinero sin plazo slo podr exigirse el pago despus de 10 das contados
desde la entrega
Diferencias entre el mutuo regulado en el Cdigo Civil y el regulado en la Ley n
18.010:
i. Difieren en cuanto a las normas que los regulan.

88
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

ii. En cuanto al objeto del contrato en un caso, recae sobre cosas muebles
consumibles y fungibles que no sean dinero; en el otro, sobre una suma de dinero.
iii. En cuanto a los intereses en un caso, deben pactarse (elemento accidental); en el
otro, se deben en el silencio de los contratantes (elemento de la naturaleza).
Adems, en un caso, si se pagan intereses no pactados, estaremos ante una
obligacin natural; en el otro caso, los intereses pagados siempre correspondern
al cumplimiento de una obligacin civil.
iv. En cuanto al anatocismo, en un caso no procede; en el otro, opera por el solo
ministerio de la ley, salvo que se pacte algo distinto.
v. En cuanto a la posibilidad de prepagar: en un caso, es improcedente, rigiendo la
ley del contrato; en el otro, se admite en ciertos casos.
d. Contrato de Anticresis: art. 2435 La anticresis es un contrato por el que se entrega al
acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos.
i. El inmueble puede pertenecer al deudor o a un tercero, que consienta en la anticresis
ii. Caractersticas:
1. Es un contrato unilateral: Slo resulta obligado el acreedor anticrtico: debe conservar la
cosa y restituirla una vez que su crdito se ha extinguido (aunque es sinalagmtico
imperfecto ya que pueden aparecer obligaciones para el dueo de la finca)
2. Es un contrato oneroso o gratuito:
a. Oneroso: Si el predio pertenece al deudor, se trata de un contrato que reporta utilidad
para ambos contratantes
b. Gratuito: Si el predio pertenece a un tercero y la anticresis se constituye sin que
medie pago alguno (si hay remuneracin pasa a ser oneroso)
3. Es contrato conmutativo: a cambio de recibir un inmueble por un cierto plazo, el
acreedor abonar los frutos al pago de la deuda. (son prestaciones que se miran por las
partes como equivalentes)
4. Es un contrato accesorio: La anticresis se celebra para asegurar el cumplimiento de un
contrato principal, sin el cual la primera no puede subsistir.
5. Es un contrato real: Para perfeccionarse la anticresis, se requiere que el deudor o un
tercero, entreguen una finca al acreedor (dice por la tradicin del inmueble, aunque no
es tradicin por no haber transferencia, sino solo entrega, siendo este un mero tenedor)
6. Es indivisible: el deudor no puede reclamar la restitucin de la cosa, mientras la deuda
garantizada no se haya pagado totalmente (igual que la prenda y la hipoteca)
7. No conduce a la adquisicin de derechos reales, sino slo personales: la anticresis no da
al acreedor, por s sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada; solo emanan
derechos personales, circunstancia de la que surgen dos consecuencias importante:
a. Acreedor anticrtico carece del derecho de persecucin, propio de un derecho real
b. Acreedor anticrtico no goza de un crdito preferente, sino valista.
iii. Bienes que pueden darse en anticresis: inmueble, que adems produzca frutos, naturales o
civiles
iv. Anticresis oponibles a terceros: (igual que en el arrendamiento) los terceros adquirentes de
la finca dada en anticresis, debern respetar los derechos del acreedor anticrtico, en los
siguientes casos
1. Si adquieren la finca a ttulo lucrativo, esto es, gratuito
89
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

Si adquieren la finca a ttulo oneroso, y la anticresis consta en escritura pblica, salvo si


se trata de un acreedor hipotecario
3. Si quien adquiere la finca es el acreedor hipotecario, y la anticresis se hubiere otorgado
por escritura pblica, inscrita con antelacin a la inscripcin hipotecaria
v. Efectos de la anticresis:
1. Obligaciones del acreedor anticrtico
a. Obligacin de conservar la finca, para lo cual estar sujeto a las mismas obligaciones
que el arrendatario (culpa leve)
b. Obligacin de restituir el inmueble, cuando la deuda est ntegramente pagada
2. Derechos del acreedor anticrtico:
a. Derecho de goce sobre la finca (objetivo de la anticresis de apropiarse de los frutos)
b. Derecho retencin de la finca (hasta que se haga entero pago de su crdito)
c. Derecho a que se le paguen las mejoras que haya hecho en la finca (igual que al
arrendatario)
d. Derecho a que se le indemnicen los perjuicios y se le reembolsen los gastos que le
ocasione la tenencia del inmueble (igual que al arrendatario)
3. Obligaciones del propietario de la finca: (en principio no las tiene) indemnizar al
acreedor anticrtico, por las reparaciones, gastos y perjuicios, segn lo precedentemente
expresado.
4. Derechos del propietario de la finca:
a. Derecho a exigir la restitucin de la finca, cuando la deuda se encuentra extinguida.
b. Derecho a exigir indemnizacin de perjuicios, si la finca ha experimentado daos,
imputables al acreedor anticrtico.
vi. Lesin enorme en la anticresis: Los intereses que estipularen (las partes) estarn sujetos en
el caso de lesin enorme a la misma reduccin que en el caso del mutuo (de manera que
debern rebajarse los intereses hasta el monto mximo convencional, tolerado por la ley)
vii. Prohibicin de pacto comisorio: Art. 2441. El acreedor no se hace dueo del inmueble a
falta de pago; ni tendr preferencia en l sobre los otros acreedores, sino la que le diere el
contrato accesorio de hipoteca si lo hubiere. Toda estipulacin en contrario es nula.
viii. La anticresis en el Cdigo de Procedimiento Civil: El acreedor podr pedir que se le
entreguen bienes del ejecutado en prenda pretoria, cuando puestos a remate por segunda
vez, no se presentaron postores interesados.
5. Cesin de Derechos2: La cesin de derechos es un contrato por el cual una de las partes, titular de
un derecho (cedente), lo transfiere a otra persona (cesionario), para que sta lo ejerza a nombre
propio.
a. Generalidades: Tanto los derechos reales como los personales, exceptundose solamente los
personalsimos, pueden ser objeto de enajenaciones o transferencias.
i. Cesin de derechos reales: sigue las reglas de todos los contratos (ya vistos), con excepcin
del derecho real de herencia (que tiene normas especiales)
ii. Cesin de derechos personales: la ley tambin ha dispuesto normas particulares en los arts.
1901 a 1908, bajo el epgrafe De los crditos personales (redundancia porque todo
crdito es un derecho personal). Estos derechos son los que estudiaremos.
2

Cornejo Manrquez, Anbal, Derecho Civil, Resmenes y Esquemas, p.292-296

90
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

1.

Clases de crditos y formas de cederlos: todos los derechos personales o crditos pueden
cederse, excepto los personalsimos, no todos pueden cederse de la misma forma, por
tanto hay que distinguir
a. Crditos nominativos: aquellos que slo deben pagarse a una determinada persona,
(como el crdito del vendedor en contra del comprador para reclamar el precio de
la compraventa).
i. Estos se transfieren segn las reglas del Cdigo Civil, que estudiaremos
b. Crditos a la orden: aquellos que contienen, antes del nombre de la persona a quien
deben pagarse, la expresin a la orden (cheques, letras de cambio, pagars en los
que no se ha tarjado la mencionada expresin o que se han girado, aceptado o
suscrito "a la orden")
i. Estos se transfieren mediante el endoso; materia de derecho comercial
c. Crditos al portador: aquellos que no contienen el nombre de la persona a quien
deben ser pagados, y que en consecuencia pueden ser cobrados por cualquiera
persona que se presente con ellos (Llevan usualmente la expresin al portador:
cheques en los que no se elimin dichas palabras, billetes de banco, bonos, etc.)
i. Estos se transfieren por la sola entrega del ttulo; materia de derecho comercial
b. Cesin de crditos nominativos: La cesin de crditos es la convencin por la cual un acreedor
cede voluntariamente sus derechos contra el deudor a un tercero que llega a ser acreedor en
lugar de aqul.
i. Partes:
1. Cedente: titular del derecho personal que lo transfiere a otro
2. Cesionario: quien adquiere el derecho cedido, pasando a ocupar el lugar del acreedor
3. Deudor: sujeto pasivo del derecho cedido, y que queda obligado a favor del cesionario
ii. Actos que se realizan para la cesin de crditos nominativos
1. Primera etapa: entre el cedente y cesionario (para dejar perfecta la cesin entre ellos)
a. Celebracin de un contrato traslaticio de derecho de dominio, segn reglas generales
(venta, permuta, donacin), no necesitando el consentimiento del deudor
b. El cedente debe realizar la tradicin del derecho personal, transfiriendo al cesionario.
La tradicin es mediante la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario
(sin la cual no hay tradicin)
2. Segunda etapa: es solo el deudor (para poner en conocimiento de que su acreedor a
cambiado)
a. El cesionario debe notificar al deudor de la cesin que ha celebrado (si no notifica, la
cesin no produce efectos contra el deudor ni contra terceros)
b. La notificacin, la realiza un receptor, debe este exhibir el titulo
c. Se puede omitir la notificacin si el deudor acepta la cesin
iii. Los efectos de la cesin
1. La cesin traspasa el crdito al cesionario con todo sus privilegios y acciones, prendas e
hipotecas (no pasan las excepciones personales del cedente)
2. La cesin dijimos que debe realizarse en virtud de un titulo (venta, permuta, donacin)
c. Cesin del Derecho de Herencia: cesin o transferencia a titulo oneroso que el heredero hace
del todo o parte de su derecho de herencia a otra persona (es necesario el fallecimiento de la
persona a quien se hereda; los pactos de sucesin futura son nulos)
91
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

i. Herencia: Derecho real que comprende el total de derechos y obligaciones transmisibles de


un difunto, o una parte alcuota de ellos
ii. Formas de realizar la cesin del derecho de herencia:
1. Especificando las cosas u objetos comprendidos en la cesin (hay en realidad una
verdadera compraventa o permuta, segn corresponda, que se rigen por las reglas
generales, debe responder por esas cosas u objetos)
2. No especificando los bienes que se compone la herencia (lo que se cede en buenas
cuentas es el derecho del heredero a participar en la distribucin de los bienes del
difunto)
iii. Responsabilidad:
1. Del cedente: si es a ttulo gratuito, no tiene responsabilidad; si es a titulo oneroso,
responde al cesionario de su calidad de heredero o legatario (salvo estipulacin en
contrario)
2. Del cesionario: responde de las deudas o pasivo que afecta la herencia o legado (pero
frente a terceros sigue el cedente)
iv. Forma de efectuar la tradicin del derecho de herencia: discusin doctrinaria
1. Algunos, debe efectuarse de acuerdo a la naturaleza de los bienes que la integran
(inmuebles con inscripcin; si son crditos por la entrega del ttulo, etc.)
2. Otros dicen que al ser universalidad, por tanto no es necesaria la inscripcin
3. La Corte Suprema, ha resuelto que la tradicin del derecho real de herencia no necesita
inscripcin, aunque hayan inmuebles, y solo basta cualquier acto que signifique
ejercicio del dominio de parte del cesionario (participar en la particin de bienes,
provocar el juicio de particin, etc.)
d. Cesin de Derechos Litigiosos: lo que se cede es la expectativa del cedente de ganar o perder
el juicio
i. Derechos litigiosos: aquellos que son objeto de una controversia o discusin judicial
ii. Condiciones que supone la cesin de derechos litigiosos
1. Que sea deducida una demanda sobre el derecho de que se trata (que se litigue la
existencia o no existencia de l)
2. Que la demanda sea notificada judicialmente
iii. Efectos de la cesin:
1. Entre cedente y cesionario: el cedente no debe al cesionario ninguna garanta por el
resultado del juicio (el cedi el evento incierto)
2. Respecto del deudor o demandado: (tiene derecho de rescate o retracto litigioso)
facultad de que goza el demandado de liberarse de los efectos de la sentencia
condenatoria dictada en el respectivo juicio, pagando al cesionario lo que este pago al
cedente por la cesin, mas lo intereses de dicha suma desde que la cesin le ha sido
notificada
iv. Requisitos que deben cumplirse para que el derecho de rescate pueda ser ejercido:
1. La cesin debe haber sido a titulo oneroso
2. Debe ser invocado dentro del plazo perentorio sealado (dentro de 9 das transcurridos
desde la notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia)
6. Los Cuasicontratos: Es un hecho voluntario, no convencional y licito que produce obligaciones a
favor de una de las partes, de ambas o de un tercero
92
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

a.

b.

c.

d.

e.

Los principales cuasicontratos:


i. La agencia oficiosa
ii. La comunidad
iii. El pago de lo no debido
Elementos del concepto de cuasicontrato
i. Es un hecho voluntario de la persona que lo ejecuta (por tanto no es obligacin legal)
ii. Es un hecho no convencional (esto lo distingue del contrato)
iii. Es licito (est permitido por la ley, dejando de lado el delito y el cuasidelito)
iv. Produce obligaciones (estas se transmiten activa y pasivamente al igual que el contrato)
Fundamento del cuasicontrato: Teora del enriquecimiento sin causa; o sea el patrimonio de
un individuo se haya enriquecido a expensas del empobrecimiento del patrimonio de otro, sin
existir causa justa para ello.
La Agencia Oficiosa: Cuasicontrato por el cual quien administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con esta, y la obliga en ciertos casos.
i. Personas del cuasicontrato:
1. El agente oficioso (gerente): la persona que realiza la gestin
a. Obligaciones:
i. Emplear el cuidado de un buen padre de familia (responder de dolo, culpa lata o
leve depende las circunstancias en que se haya hecho cargo de la gestin)
ii. Hacerse cargo de todas las dependencias del negocio hasta que el interesado
pueda tomarla o encargarla a otro
iii. Presentar o rendir cuenta regular de su gestin
2. El interesado: el individuo por cuya cuenta se realiza dicha gestin
a. Obligaciones: siempre cuando la gestin haya sido til
i. Cumplir las obligaciones contradas por el gerente en la gestin
ii. Reembolsar las mejoras tiles o necesarias que haya efectuado el gerente
ii. Diferencias entre la agencia oficiosa y el mandato:
1. El mandato es un contrato, la agencia oficiosa es un cuasicontrato
2. El mandante debe ser capaz, el interesado no requiere serlo
3. El mandante se obliga independiente del beneficio que reporten los actos del
mandatario, el interesado se obliga a condicin de que la gestin le sea til y en la
medida de esa utilidad
El Pago de lo no debido: cuasicontrato por el cual, habindose pagado errneamente una cosa
que no se debe, se obliga a quien la recibe a devolverla, y si estaba de mala fe, a devolver,
adems, sus productos e intereses
i. Requisitos:
1. Que no exista obligacin que deba ser pagada
2. Que el pago se haya hecho por error (de hecho o derecho)
ii. Obligaciones de quien recibe el pago de lo no debido: hay que distinguir la buena o mala fe
(conoca que no se le deba nada)
1. Si recibe de mala fe:
a. Si ha recibido dinero o cosa fungible, debe restituir el mismo gnero y calidad con
intereses corrientes
b. Si es especie o cuerpo cierto, responde adems por los frutos, deterioros o perdidas
93
Javier Andrs Delgado Castillo Derecho Civil V

2.

f.

Si recibe de buena fe:


a. Si ha recibido dinero o cosa fungible, es obligado a la restitucin de otro tanto del
mismo gnero y calidad (pero sin intereses). No responde de los deteriores o perdida,
salvo cuando lo hayan hecho ms rico
b. Si ha recibido especie o cuerpo cierto, no debe devolver los frutos percibidos durante
su buena fe. Si de buena fe ha vendido la cosa, solo debe restituir el precio de la
venta
La comunidad: cuasicontrato cuando la propiedad de una cosa universal o singular pertenece
proindiviso a dos o ms personas que no han pactado sociedad
i. Origen de la comunidad:
1. Sucesin por causa de muerte (como en el caso de heredar varias personas de un mismo
causante o adquirir varios legatarios una misma cosa)
2. Contrato (al comprar varias personas un bien determinado; o al adquirir una persona
la cuota de un comunero)
ii. Derechos y obligaciones de los comuneros sobre los bienes comunes
1. Derechos:
a. Usar y gozarlos con tal que los empleen segn su uso ordinario y sin perjuicio del
justo uso de los dems
b. Oponerse cualquier comunero a los actos de administracin de los otros
2. Obligaciones:
a. Contribuir a las expensas de la cosa comn
b. Obligacin que tiene cualquiera de ellos, si desea hacer innovaciones en los bienes
comunes, de contar previamente con el consentimiento de los otros
c. Poseda una cosa (universal o singular) en comn o proindiviso estn obligados
recprocamente a hacer su particin cuando alguno de ellos lo pida
d. Los frutos de la cosa comn deben dividirse entre los comuneros a prorrata de sus
cuotas
iii. Causales de termino de la comunidad
1. Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona, que queda
como nico dueo de la cosa
2. Por la destruccin de la cosa comn, pues el cuasicontrato de comunidad supone la
inhibicin en el dominio o posesin de una cosa que tiene existencia real
3. Por la divisin del haber comn (la divisin no perjudica a terceros, los cuales
conservan sus hipotecas u otros derechos reales)

94
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