ADMINISTRATIVO

BOLILLA 1:
Punto 1:
Hombre y Estado:
Respecto del Estado, existe una pluralidad de individuos humanos que conforman una unidad
esencial. Dicha unidad es la que distingue al individuo humano de otras especies. Estos individuos
humanos no son idnticos entre s, a pesar de la unidad que conforman.
El hombre en s mismo, debido a su finitud, jams podr alcanzar la plenitud de perfecciones que
implica el tipo hombre, sino que la integracin de personas es la que logra la perfeccin
ontolgica del tipo hombre.
Ya Aristteles deca que el hombre es un animal poltico, ya que ste slo puede existir en
comunidad, en una sociedad, y esto se observa en el hecho de que el hombre siempre fue parte
de distintas comunidades a travs de las cuales se perfeccionaba. Las diferencias que existen
entre las personas son las que determinan que exista en cada comunidad un orden, es decir,
complementariedad y jerarqua.
Complementariedad: hay complementariedad, ya que el hombre por s solo jams alcanza
la perfeccin.
Jerarqua: hay jerarqua porque es necesario que un individuo ordene y gue a los dems
en una determinada direccin, para lograr as el fin por el cual la comunidad fue creada.
La familia y las asociaciones intermedias no pueden por s solas lograr que el hombre se
perfeccione, es necesaria para esto la denominada comunidad poltica.
Naturaleza del ser del Estado:
Una caracterstica propia del Estado es que constituye una sociedad natural. Se ha intentado
separar de forma tajante naturaleza y actividad humana. Esta separacin es resultado de una
interpretacin errnea del concepto de naturaleza, la cual queda reducida al mbito de lo
puramente material.
No se debe seguir esta concepcin cuando caracterizamos al Estado como sociedad natural, sino
que dicha caracterizacin debe interpretarse viendo a la naturaleza como sinnimo de la esencia
que hace que algo sea lo que es, y no otra cosa.
Sostener que el Estado es una sociedad natural es afirmar que se corresponde con una exigencia
esencial de la naturaleza humana.
La comunidad poltica es una unidad de orden, consiste en la coordinacin y supraordinacin de
las conductas de una pluralidad para lograr cumplir una determinada finalidad.
Otra caracterstica del Estado es que constituye una sociedad perfecta en su orden, ya que la
comunidad poltica tiene por fin lograr que cada uno de sus miembros alcance su perfeccin. En
razn de esta perfeccin, son caractersticas de la comunidad poltica:
a- Integridad y autodeterminacin.
b- Preeminencia respecto de los individuos y de las asociaciones intermedias que la
componen. Esto implica la facultad de establecer el derecho y de ejecutarlo.
Causa formal y final:
Al ser el Estado una unidad de orden, sus principios constitutivos ms importantes seran la causa
formal y la causa final.
Causa formal: lo que determina a un territorio y poblacin (causa material de la
comunidad poltica) como Estado, es el poder o autoridad. Ese poder o autoridad es su
causa formal.
Este poder es nico, supremo e irrenunciable (porque es una propiedad del Estado, no
una facultad)
Causa final: el Estado busca el bien comn, que es lo que posibilita a las asociaciones y a
sus miembros lograr la perfeccin de la esencia humana, que slo se logra en comunidad.
El bien comn es lo que legitima la unidad, la supremaca y la irrenunciabilidad.
Puesto que la comunidad poltica persigue el bien comn, tiene un carcter tico, porque
tiene por fin el perfeccionamiento de los individuos. De esta eticidad surgen ciertas
consecuencias:

Respecto a quienes (segn la forma de gobierno) ejecutan el poder poltico: deben

ejercerlo segn las exigencias del bien comn.

El bien comn debe ser accesible para todos los integrantes de la comunidad poltica,
por lo que del Estado debe asegurar proporcional en esta participacin.

Punto 2:
Funciones del Estado: definicin:
Las funciones del Estado son las acciones desarrolladas por hombres no en cuanto a tales, sino en
carcter de rganos que expresan al Estado y que representan el bien comn.
Quienes ejercen el poder o autoridad poltica deben actuar segn los dictados de su conciencia y
segn las normas para lograr en bien comn, y conforme a la justicia instituida por el derecho.
Este bien comn es subsidiario, porque se limita a las condiciones que no pueden ni deben
realizarse por los individuos: son las actividades comerciales o industriales del Estado.
Puede definirse, entonces, a las funciones del Estado, como acciones del Estado que surgen del
poder poltico y que son desarrolladas, en principio, por sus rganos esenciales, y por excepcin
por 3ros segn el ordenamiento jurdico y con la finalidad de lograr el bien comn.
Clasificacin de las acciones estatales (funciones del Estado):
Las acciones del Estado pueden clasificarse desde distintos puntos de vista.
En primer lugar, puede distinguirse entre aquellas acciones del Estado que tienen por fin la
existencia, subsistencia y alta conduccin del mismo. Son las actividades en grado primordial.
Son parte de este orden las acciones referidas, por ejemplo, a la estructuracin del Estado, la
preservacin del orden, seguridad, etc. A esta especie se la denomina actividad de gobierno,
poltica o institucional. Debido a su contenido, su ejercicio tiene carcter excepcional.
Hay otra especie que, en cambio, comprende a todas las acciones que exigen el ejercicio normal
de la dinmica estatal. Esta dinmica se define por la relacin con el ordenamiento jurdico, por
lo que se la denomina actividad jurgena del Estado.
Segn el contenido de la relacin, las acciones jurgenas (u ordinarias estatales) admiten una
subclasificacin:
Cuando estas acciones tengan por fin la creacin del ordenamiento jurdico positivo, la
actividad ser legislativa.
Cuando el Estado se limite a aplicar ese ordenamiento a casos concretos, la actividad ser
ejecutiva o administrativa.
Cuando el Estado resuelva controversias en litigios concretos, decidiendo el derecho
aplicable, la actividad ser jurisdiccional.
Punto 3:
Problemtica de la definicin de la legislacin, administracin y jurisdiccin:
Es difcil definir estas actividades por distintas razones: el Estado de derecho ha sido influenciado
por la doctrina de Montesquieu, quien sostena que el hombre investido de autoridad termina
abusando de ella, no hay poder que no incite al abuso. Es por esto que Montesquieu consideraba
que para proteger la libertad de los ciudadanos, es necesaria la separacin de poderes L, E y J, y
que tambin es necesaria la existencia de un sistema de frenos y contrapesos entre ellos.
Las constituciones modernas estn influenciadas por estas ideas, y organizan al Estado moderno
sobre la idea de la triparticin de poderes, con asignacin parcialmente promiscua de actividades
formalmente legislativas, administrativas y jurisdiccionales. As se evitara la concentracin de
todo el poder poltico en un solo rgano estatal, y se controlara los 3 poderes de forma recproca.
Esta triparticin gener dificultades a la doctrina para lograr una definicin.
Criterios definitorios de la doctrina: criterio subjetivo, objetivo y mixto:
a- Criterio subjetivo, simple u orgnico:
Define cada funcin segn el autor de la misma, es decir, segn el rgano que la cumple.
As:

Sera funcin legislativa toda actividad realizada por el rgano legislativo (congreso)

Sera funcin administrativa la realizada por el rgano ejecutivo

Funcin jurisdiccional, la realizada por el rgano judicial

En la doctrina argentina, esta postura es tomada por el Dr. Diez, quien se fundamenta en
la necesidad de correlacionar el carcter de la funcin con la organizacin tripartita de
Montesquieu.
Crtica: es una postura simplista que nada dice sobre el contenido de cada funcion. A
dems, Diez admite que tanto el rgano legislativo y el judicial emiten actos de contenido

administrativo, aunque niegue que stos se rijan por el Derecho Administrativo.

Obviamente, esta postura es contradictoria.
b- Criterio objetivo, material o sustancial:
Esta ostra sostiene que hay que prescindir del autor y del derecho que lo rige, lo
determinante sera el contenido interno de esa actividad.
Esta postura es sostenida por Marienhoff (argentino), quien sostiene respecto a la funcin
administrativa, que esta es la actividad del Estado que tiene por fin la organizacin y
prestacin de servicios pblicos.
Esta definicin no es correcta por 2 razones:
Xq existen servicios pblicos que no son parte de la funcin estatal (servicios pblicos
impropios), ya que son actividades que corresponden a la libre iniciativa de los
particulares.
Xq existen acciones de estatales de carcter administrativo ajenas a la organizacin y
prestacin de un servicio pblico (x ej, nombramiento y remocin de agentes
pblicos).
La doctrina de Marienhoff parte de la distincin entre:
a- Poder del estado: es una nota caracterstica de la comunidad poltica.
b- los rganos supremos de la estructura estatal: se vincula al ejercicio de ese poder.
Se tiene en cuenta la estructura que tiene cada Estado en particular. Los rganos
supremos a travs de los cuales acta la comunidad, ejercen el poder del Estado.
c- Las potestades conferidas a cada rgano supremo por las normas constitucionales:
dichas potestades son tantas como los rganos con los que se correlacionan.
d- Las funciones del Estado.
Respecto a las funciones del Estado, se debe tener en cuenta la naturaleza de cada una
de las funciones:
- Funcin legislativa:
Consiste en la creacin de una regla de derecho objetiva habitual, general y abstracta,
excepcional y aplicable supuestos derecho individual. Es excepcional porque el ejercicio
por parte del Estado es discontinuo. Satisface de forma mediata el inters general,
porque se limita a determinar cmo debe ser atendido, pero no lleva a cabo la
satisfaccin. Otra caracterstica es que instituye reglas que rigen a futuro. Adems busca
el bien comn, actuando con independencia de los intereses individuales.
-

Funcin jurisdiccional:
Slo satisface mediatamente el inters general por dos razones:

Su finalidad inmediata es determinar el derecho incierto en los casos individuales,

determinacin que influye en el bien comn slo de manera mediata.

Por medio de esta funcin, el Estado dispone que la voluntad legislativa sea cumplida,
pero no es ella la que la hace efectiva. La actividad jurisdiccional se cumple en casos
individuales, a diferencia de la legislativa. Tambin a diferencia de la legislativa, obra
hacia el pasado.

Funcin administrativa:
Para Marienhoff, es la actividad permanente, concreta y prctica del Estado, que busca
satisfacer inmediatamente las necesidades del grupo social y de sus integrantes. es una
actividad continua que acta en el presente. Otorga vigencia efectiva a la satisfaccin del
inters general de manera directa e inmediata. es concreta, porque atiende
materialmente los requerimientos del bien comn.
Crtica a Marienhoff: No observa ntegramente la perspectiva desde la cual se afronta el
tema:

Cuando afirma que el reglamento es un acto administrativo en sentido formal, lo hace

en correlacin del criterio que habla de la ley en sentido formal, refirindose al
rgano del que emana la actividad. hablar de reglamento como acto administrativo
formal significa que su naturaleza no depende de la actividad, sino del rgano. As,
estara contradicindose.

Por otro lado, la definicin de funcin administrativa no admite la inclusin de los

reglamentos, ya que stos son idnticos a la propia funcin legislativa. Entonces,
cmo se justifica que stos integren el mbito reglamentado por el derecho
administrativo?

c-

Criterio mixto:

Sostiene que la definicin de las funciones estatales slo es posible por la combinacin del
criterio subjetivo y del objetivo. Es decir que una funcin Estatal se define por el rgano que
la cumple y por los caracteres de la actividad. El principal exponente de esta doctrina es el
jurista alemn Mayer, quin distingue entre:
actividad constitucional
actividad de gobierno
actividades clsicas (legislativa jurisdiccional y administrativa).
1.
2.
3.
-

Actividad constitucional: tiene por fin estructurar organizativamente al estado. esta

finalidad se complementa con otras actividades auxiliares.
Actividad de gobierno: es la alta direccin, el impulso que parte del centro para hacer
marchar los asuntos en el sentido de una buena poltica y del inters general.
Actividades clsicas: tienen por fin la realizacin del fin Estatal. Tienen as carcter
instrumental.
Mayer define a las actividades clsicas de la siguiente manera:
Funcin legislativa: es el establecimiento de reglas de derecho por el rgano
constitucionalmente habilitado. para ello deben concurrir simultneamente lo sustancial
(creacin de reglas) con lo subjetivo (rganos con competencia).
Funcin de Justicia: es la actividad desarrollada por los tribunales para mantener el orden
jurdico. tambin se da la conjuncin de lo sustancial y lo subjetivo.
Funcin administrativa: es toda actividad del estado que no sea legislacin ni justicia.
Habr funcin administrativa siempre que se trate de una actividad sub-legal desarrollada
por cualquier rgano del estado.
Crtica a Mayer:
1. En primer lugar, el aspecto subjetivo es irrelevante para configurar la funcin
administrativa.
2. En segundo lugar, el aspecto objetivo tambin es irrelevante para la funcin
administrativa, debido a la heterogeneidad material del contenido.

Doctrina Nacional: El doctor Gordillo adhiere a esta teora.

Sostiene que la combinacin de las perspectivas orgnica y sustancial no es un principio de
definicin esencial, sino una simple consecuencia de otros principios desde los cuales
determina las distintas funciones estatales.
Parte de 2 principios:
1. La estructuracin del Estado debe articularse en tres rganos, a cada uno de los cuales
compete una sola funcin estatal
2. El segundo principio lo constituye el derecho o rgimen jurdico aplicable.
Gordillo concluye lo siguiente:
la funcin legislativa compete slo al rgano legislativo.
la funcin jurisdiccional compete slo al rgano judicial.
la funcin administrativa compete slo al rgano legislativo.
Sin embargo, conforme al reparto de competencias establecido por la Constitucin Nacional,
este principio no ser recept, ya que encontramos:

Actos materialmente legislativos en los rganos ejecutivo y judicial (seran los

reglamentos).

Actos materialmente jurisdiccionales en los rganos ejecutivo y legislativo (ej: juicio

poltico).

Actos materialmente administrativos en los rganos legislativo y judicial (ej:

nombramiento de empleados, remocin, etc).
Descarta as el criterio puramente orgnico, ya que cada rgano no se limita a la funcin que
le corresponde. Tambin descarta el criterio sustancial.
Gordillo concluye las siguientes definiciones:
-funcin legislativa: Es el dictado de normas jurdicas generales que hace el congreso
-funcin jurisdiccional: es la decisin que hace un rgano imparcial en una controversia entre
partes.
-funcin administrativa: es toda actividad que realizan los rganos administrativos, y la que
realizan los rganos legislativo y judicial, excluyendo los hechos y actos materialmente
legislativos y judiciales.

Crtica a Gordillo: estas definiciones carecen de rigor lgico.

El formalismo de Gustavo Adolfo Merkl:

(Jurista alemn) Distingue las funciones estatales en base a un criterio formal.
Parte de la identificacin de la funcin legislativa con el concepto de ley formal. As lo
relevante aqu sera el rgano constitucionalmente competente, con independencia del
contenido de la norma.
Distingue entre funcin legislativa y administrativa, teniendo en cuenta el grado de proximidad
con el que cada uno desarrolla su actividad en relacin a la Constitucin Nacional. As, la
funcin legislativa es de ejecucin inmediata de la C.N.
La funcin administrativa, en cambio, es de ejecucin inmediata de la ley y mediata o indirecta
de la Constitucin nacional.
Esta perspectiva no sirve para diferenciar la funcin administrativa y la jurisdiccional, ya que
ambas constituyen una ejecucin inmediata de la ley y slo mediata de la Constitucin
Nacional. Es por esto que debe buscarse otro criterio para distinguirlas.
Para Merkel, funcin administrativa es toda actividad desarrollada por rganos estatales
jerrquicamente dependientes, mientras que la funcin jurisdiccional es la cumplida por
rganos estatales no subordinados, sino que se estructuran coordinadamente en relacin a la
actividad.
Crtica: esta postura formalista es inaceptable porque:
no siempre las actividades administrativas y jurisdiccionales son de ejecucin inmediata
de la Constitucin nacional. por ejemplo, cuando el presidente de la nacin nombra a los
agentes pblicos de su dependencia, est ejecutando una norma constitucional.
cuando el rgano judicial declara la inconstitucionalidad de una ley, no est ejecutando
directamente esta, sino la Constitucin nacional.
la actividad que cumple el presidente, el gobernador, los intendentes, pueden revestir la
naturaleza de actividad administrativa, aunque se trate de comportamientos ejecutados
por rganos no subordinados jerrquicamente.
Posicin de Rodolfo Barra:
Ve al Estado desde dos puntos de vista:
1. partiendo desde una seccin conceptual (universal), el estado es el gestor del bien comn.
2. partiendo de su actuacin (individualidad), podemos ver que en un estado el gobierno es
la orientacin que proviene de una determinada Concepcin poltica que, en parte, se
concreta por medio de actividades que se distinguen no desde una perspectiva poltica,
sino jurdica. Esta actividad directiva se expresa a travs de la legislacin, la jurisdiccin y
la administracin.