Derecho Civil - Tema 14

Tema 14. Los derechos reales. El derecho de propiedad. Los derechos reales
limitados y de garanta. La posesin.

I.
1.

Los derechos reales

Idea general

1. Los derechos reales, junto con los de herencia, integran el grupo de los

denominados derechos subjetivos patrimoniales, caracterizados por su contenido

esencialmente econmico, frente a los derechos de la personalidad, que no tienen esta
nota distintiva.
Aparecen, pues, como derechos subjetivos, esto es, situaciones de poder que el
hombre ejerce sobre las cosas.

2.

Naturaleza

2. Sin embargo, al tratar de ahondar en este concepto, precisando la naturaleza de la

relacin jurdica que el derecho real establece, surgen dos teoras fundamentales: la
clsica y la obligacionista.

A.

Teora clsica

3. Para la teora clsica los derechos reales son los que conceden un poder

directo e inmediato sobre la cosa y suponen una relacin inmediata entre la

persona y la cosa; mientras que el derecho de obligacin es una relacin entre dos
personas determinadas.
En esta lnea de pensamiento puede recogerse la definicin de SNCHEZ
ROMN, para quien el derecho real es la facultad correspondiente a una persona sobre

una cosa especfica, y sin sujeto pasivo individualmente determinado contra quien aqulla
pueda personalmente dirigirse.

B.

Teora obligacionista

5. La crtica a la anterior teora por parte de la teora obligacionista parte del

concepto bsico de la ciencia del Derecho. El Derecho se dice nace para regular las
relaciones entre los hombres; el hombre aislado no es susceptible de ser titular de
derechos subjetivos. De ello se deriva que los derechos reales no se pueden definir
como una relacin jurdica directa e inmediata del hombre con las cosas porque el
hombre slo puede tener relaciones jurdicas con los otros hombres.
De esta forma la teora obligacionista concibe el derecho real como afn al
derecho de crdito; no es sino una obligacin pasiva universal, esto es, la obligacin de
abstencin que pesa sobre todos los miembros de la comunidad ante el ejercicio de las
facultades del titular sobre la cosa.

C.

Teora intermedia

6. Concepcin intermedia o armnica. Con razn se ha criticado la teora

obligacionista de los derechos reales. La obligacin pasiva universal o deber general de

abstencin frente al ejercicio por su titular de las facultades sobre la cosa, es un deber
de tipo pblico, ms que de Derecho Civil. Adems, no slo se produce en los derechos
reales, sino en toda clase de relaciones jurdicas.
Estas consideraciones han llevado a los modernos autores espaoles (CASTAN,
PUIG PEA) a sostener una concepcin armnica o integral de los derechos reales.
Siguiendo a BARASSI, renen en la definicin del derecho real el poder inmediato sobre
la cosa y la oponibilidad "erga omnes", u obligacin general que tienen los terceros de
no perturbar ni impedir el ejercicio de ese poder.

3.

Caracteres

7. Con ello se ponen de manifiesto los dos caracteres tpicos del derecho real:

a.
El carcter inmediato como elemento interno. Los derechos reales se
ejercitan sobre las cosas sin necesidad de intervencin de un tercer"o particularmente
obligado con el titular.

Esta inmediatividad se pone en duda en aquellos derechos reales que exigen

una conducta positiva de una persona determinada. As ocurre, por ejemplo, en las
servidumbres positivas in faciendo (a.533 CC*) que imponen al dueo del predio
sirviente la obligacin de hacer alguna cosa por s mismo o en los censos, que obligan al
censatario al pago de un canon o rdito anual (a.1604 CC**). En estos casos aparecen las
denominadas obligaciones propter rem, que suelen caracterizarse como relaciones
complejas, en que al derecho sobre la cosa se junta una obligacin accesoria, impuesta,
no a un sujeto estrictamente determinado, sino a cualquiera que resulte titular del
fundo gravado.
*

Que afirma: "Se llama positiva la servidumbre que impone al dueo del predio
sirviente la obligacin de dejar hacer alguna cosa o de hacerla por s mismo, y
negativa la que prohbe al dueo del predio sirviente hacer algo que le sera lcito sin
la servidumbre"

**

Que dice: "Se constituye el censo cuando se sujetan algunos bienes inmuebles al
pago de un canon o rdito anual en retribucin de un capital que se recibe en dinero,
o del dominio pleno o menos pleno que se transmite de los mismos bienes"

b.
El carcter absoluto como elemento externo. El derecho real es absoluto
externamente en el sentido de que se ejercita frente a todos, estando protegido por una
accin real oponible erga omnes; el titular del derecho real puede exigir su ejercicio
donde quiera que la cosa est y cualquiera que sea su poseedor o detentador.
Aunque tambin existen excepciones a esta oponibilidad erga omnes, en los
supuestos en que el legislador, para proteger el trfico jurdico, autoriza las
adquisiciones a non domino, es decir, garantiza y mantiene la titularidad del derecho
real por un tercero, que lo ha adquirido de quien no era su legtimo dueo.

Su diferencia con el derecho de crdito

14. Las diferencias ms destacables que separan los derechos reales de los de crdito se pueden agrupar

del modo que sigue:

1.
Por razn del sujeto. Los derechos reales carecen de un sujeto pasivo determinado y concreto
mientras que en el derecho de crdito existe un sujeto pasivo determinado, el deudor, titular de la
obligacin cuyo cumplimiento supone la satisfaccin del crdito. No obstante, esta distincin se atena en
aquellos derechos reales que exigen una conducta de una persona determinada (esto es, en las
obligaciones propter rem a las que ya nos hemos referido)
2.
Por razn del objeto. Pues los derechos reales se caracterizan porque el poder jurdico del
titular recae sobre la cosa, mientras que los derechos de crdito tienen por objeto una conducta del
deudor, la prestacin. En cambio, no es elemento constitutivo de los derechos reales la corporalidad de la
cosa, admitindose sin vacilacin la existencia de derechos reales sobre bienes inmateriales (propiedad

intelectual e industrial).
3.
Por razn del vnculo. Y es que ste es uno de los elementos esenciales de los derechos de
crdito consistente en la relacin jurdica que liga a la persona del deudor con la del acreedor, obligndole
al cumplimiento de la prestacin. Concepto que no existe en los derechos reales pues, como con acierto ha
destacado la teora obligacionista, no puede hablarse de un vnculo o relacin jurdica especial de la
persona con la cosa.
4.
Por razn del contenido. Ya que el contenido tpico de los derechos reales lo integran las
"facultades" que el titular puede ejercitar sobre la cosa, mientras que el contenido de los derechos de
obligacin se confunde con su objeto, la prestacin (Hernndez-Gil distingue en el objeto de la obligacin,
entendiendo por tal la prestacin, un elemento siempre presente, la conducta del deudor, frente a otro, la
cosa, que puede o no estar presente dependiendo de la concreta configuracin de la obligacin), ya que es
el deber jurdico o conjunto de deberes jurdicos que pesan sobre el deudor y que representan para el
acreedor los correlativos derechos.
5.
Por razn de los modos de originarse. En los ordenamientos jurdicos que, como el espaol,
aceptan la doctrina del ttulo y el modo, se produce otra importante diferencia entre una y otra clase de
derechos: mientras que los derechos de crdito se adquieren por el simple acuerdo de voluntades (ttulo),
los derechos reales exigen, adems del ttulo, un acto formal de aprehensin o entrega de la cosa (modo
de adquirir). Esta distincin se refleja positivamente en los arts. 609 * y 1095 del CC**. A ello se une que
los derechos reales son susceptibles de adquirirse por medio de la prescripcin adquisitiva o usucapin lo
que, en cambio, no tiene aplicacin a los derechos de crdito.
Que afirma: La propiedad se adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos sobre los
bienes se adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por sucesin testada e intestada, y por
consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin. Pueden tambin adquirirse por medio de la
prescripcin.
*

Segn el cual: El acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de
entregarla. Sin embargo, no adquirir derecho real sobre ella hasta que le haya sido entregada.

6.
Por razn de su proteccin. En tanto que la proteccin de los derechos reales se garantiza
por medio de una accin real, ejercitable "erga omnes", los derechos de crdito estn amparados por
acciones personales, que el acreedor slo puede hacer valer contra el deudor. Adems tambin se
establecen distintos plazos de prescripcin de unas y otras y, adems, tienen distinto tratamiento
procesal en la L.E.C.
7.
Por razn de su duracin. Tambin se diferencian unos y otros pues, si los derechos reales
tienden a perpetuarse con su ejercicio, por lo que en principio su duracin es ilimitada, los derechos de
crdito, al ser ejercitados, esto es, al cumplirse la prestacin del deudor, se extinguen.
Pero esta distincin no puede aceptarse sin serios reparos. en primer lugar, porque existen
derechos reales esencialmente temporales, como el usufructo, uso y habitacin. Adems, los derechos reales
de garanta (hipoteca, prenda), al ser accesorios de un derecho de crdito, se extinguen con su ejercicio. Y
porque no todos los derechos de crdito se extinguen con su ejercicio, pues existen contratos (sociedad,
mandato, representacin) en que el ejercicio de los derechos de las partes tiende a su perpetuacin.
8.
Por razn de la forma. Para los contratos que constituyan, reconozcan, transmitan,
modifiquen o extingan derechos reales sobre bienes inmuebles, el art. 1280.1 del CC* exige una forma
solemne, cosa que no ocurre con los derechos de crdito que pueden ser incluso mediante acuerdo verbal.
*

Que dispone: Debern constar en documento pblico: (1) Los actos y contratos que tengan por objeto la
creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles.

Derechos reales reconocidos en la legislacin

espaola
19. El CC regula en el Libro II los siguientes derechos reales:

la propiedad;

la posesin;

el usufructo;

el uso y habitacin;

y las servidumbres.
Y, en el Libro IV:

los censos (en sus tres formas, enfitutico, consignativo y reservativo);

la hipoteca;

la prenda

y la anticresis.
Tambin se consideran derechos reales el derecho de superficie y el de vuelo.

Clasificacin
20. Clasifica MARTIN WOLFF los derechos reales en definitivos y provisionales: el

derecho real provisional por excelencia es la posesin.

Los derechos reales definitivos permiten diferenciar la propiedad de los
derechos reales limitados, tambin denominados limitativos del dominio ("iura in re
aliena"); adems, estos ltimos conviven junto con el dominio puesto que son derechos
menores.
21. Estos ltimos, a su vez, pueden clasificarse en tres grupos:

Derechos de disfrute, como el usufructo, las servidumbres, el derecho de

superficie que permiten a su titular la utilizacin o explotacin, total o parcial, de
un bien ajeno, as como, en algunos casos, la adquisicin de los frutos que
producen.

Derechos de realizacin de valor, llamados asimismo de garanta, como la hipoteca

y la prenda, que otorgan a su titular la facultad de enajenar la cosa afectada,
mediante los trmites legales establecidos al efecto, para obtener el valor de la
misma.

Y derechos de adquisicin, como el tanteo y el retracto.

II.
A.

El derecho de propiedad

Concepto doctrinal

1. Prescindiendo de sutilezas tcnicas, los trminos dominio y propiedad son

sinnimos y as deben ser estudiados.

En efecto, la recepcin del D romano dio lugar a una serie de definiciones del
derecho de propiedad que trataban de encontrar su esencia en las principales
facultades que lo integran. As, la definicin de BARTOLO destaca la facultad de
disposicin y alude ya a las limitaciones legales, entendiendo que el dominio es ius de
re corporalis perfecti disponendi nisi lex prohibeatur.
2. Por el contrario, la doctrina moderna ha tratado de eludir una frmula

enumerativa de facultades pudiendo recogerse, entre otras, la definicin de SCIALOJA

para quin la propiedad es una relacin de Derecho privado en virtud de la cual una
cosa, como pertenencia de una persona, est completamente sujeta a la voluntad de sta
en todo lo que no resulte prohibido por el Derecho pblico o por la concurrencia de un
derecho ajeno.

B.

Concepto legal
a.

En la Constitucin Espaola

3. En la seccin 2 del captulo II de la Constitucin espaola de 1978 (que trata de

"Derechos y libertades") del ttulo I ("De los derechos y deberes fundamentales"), se

incluye el artculo 33, de acuerdo con el cual:

Artculo 33. [Derecho a la propiedad privada y a la herencia]

1.
2.
las leyes.

Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.

La funcin social de estos derechos delimitar su contenido, de acuerdo con

3.
Nadie podr ser privado de sus bienes y derechos sino por causa justificada
de utilidad pblica o inters social, mediante la correspondiente indemnizacin y de
conformidad con lo dispuesto por las leyes.

4. El texto constitucional, dice MONTES PENADS, habla de un derecho a la

propiedad privada, y ello implica, acaso, que la propiedad privada se entiende an como
un bien o ventaja que ha de ser accesible a todos, por cuanto envuelve incluso en el
actual estadio poltico-social un valor de libertad, si bien de libertad econmica.
Ahora bien, el derecho de propiedad se considera en el apartado 2 del artculo 33
de la Constitucin que ha de estar sujeto a una funcin social, lo mismo que el derecho a
la herencia. Dice la disposicin que la funcin social de estos derechos delimita su
contenido, de acuerdo con las leyes o, en otras palabras, que las leyes, concretando la
funcin social, son las que determinarn las facultades nsitas en el dominio o
establecern los lmites de su extensin o intensidad, o las cargas, deberes y
obligaciones que el propietario ha de cumplir por razn de su titularidad y en aras del
bien comn.
Los lmites al dominio tienen su causa en la funcin social, trmino siempre
polmico en cuanto a su exacto significado. Debe negarse que la Constitucin haya
partido del presupuesto de que el propietario sea un mero gestor de lo que los poderes
pblicos decidan, pues de lo contrario no tendra sentido el reconocimiento de la
propiedad privada.
Por funcin social debe entenderse, con fundamento en el artculo 128.1 de
aquel texto, aqulla de la que se deriva que la propiedad se encuentre subordinada al
inters general, o con palabras ms clsicas, al bien comn.
Artculo 128. [Actividad econmica. Monopolios e intervencin de empresas]
1.
Toda la riqueza del pas en sus distintas formas y, sea cual fuere su
titularidad est subordinada al inters general.
2.
Se reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica. Mediante ley se
podr reservar al sector pblico recursos o servicios esenciales, especialmente en caso de
monopolio y asimismo acordar la intervencin de empresas cuando as lo exigiere el
inters general.
b.

En el Cdigo civil espaol [aa. 348 a 392]

5. Por su parte, el a. 348 Cc se refiere a la propiedad y la define.

Artculo 348.
La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa, sin ms limitaciones
que las establecidas en las leyes.
El propietario tiene accin contra el tenedor y el poseedor de la cosa para
reivindicarla.

6. Esta definicin legal parece retornar a las antiguas concepciones del dominio,

que se limitaban a una enumeracin de facultades.

Cierto que las dos facultades que destaca el Cdigo son las ms caractersticas
del derecho de propiedad pero, como ha sealado la doctrina, ninguna de ellas es
indispensable para la existencia del derecho de dominio sobre una cosa:

la facultad de gozar, porque la cosa puede estar dada en usufructo y seguir

subsistiendo el dominio en el nudo propietario;

y la facultad de disponer, porque pueden tener ciertas personas derechos de

tanteo y retracto o ms an, existir una prohibicin de disponer, sin que por ello
se desnaturalice la esencia de la propiedad.

2.

Extensin y contenido

A.

Extensin del derecho de propiedad

8. La propiedad inmobiliaria puede ser objeto de consideracin en dos aspectos

distintos:

En sentido horizontal plantea el problema de las relaciones de vecindad de las

que nos ocuparemos al final del presente tema.

Y, en sentido vertical, alude a la extensin que el derecho de propiedad puede

alcanzar sobre el subsuelo y el espacio areo, pudiendo sostenerse 2 posiciones
sobre dicha extensin de la propiedad en sentido vertical:

La que mantiene la ilimitada extensin vertical de la propiedad.

Y la que reconoce al propietario un derecho limitado sobre el subsuelo y el

espacio areo.

9. A ello se refiere el art. 350 Cc.

Artculo 350.
El propietario de un terreno es dueo de su superficie y de lo que est debajo de
ella, y puede hacer en l las obras, plantaciones y excavaciones que le convengan, salvas
las servidumbres, y con sujecin a lo dispuesto en las leyes sobre Minas y Aguas y en los
reglamentos de polica.

Debemos indicar adems, que a las restricciones que establece la Ley de Minas

(no. 22/1973, de 21.7) y la de Aguas (TR. aprobado por RDLeg. no. 1/2001, de 20.7),
hay que aadir las que resultan de la Ley de Navegacin Area (no. 48/1960, de 21.7).
Las limitaciones a que el precepto hace referencia permiten aplicar en nuestro
Derecho la moderna concepcin sobre la extensin limitada del dominio en sentido
vertical.
B.

Contenido del derecho de propiedad

10. El contenido del dominio est formado por las facultades que lo integran. CASTN,

recogiendo la clasificacin de SNCHEZ ROMN, distingue los siguientes grupos:

a.

Facultades de libre disposicin. Las cuales comprenden:

La facultad de enajenar o transmitir la cosa a otra persona, por ttulo oneroso o

lucrativo, por actos "inter vivos" o "mortis causa".

La facultad de gravar o imponer derechos reales sobre la cosa, ya sean de goce y

disfrute (usufructo, servidumbres), ya de garanta (hipoteca, prenda).

Y la facultad de transformar, que permite variar la naturaleza de la cosa, dividirla

si es susceptible de ello, o modificar sus condiciones o forma de
aprovechamiento. Pero los ordenamientos modernos rechazan la facultad de
destruir la cosa, singularmente cuando con ello se perjudica a la comunidad (as, el
CP sanciona el delito de dao en cosa propia).

b.

Facultades de libre aprovechamiento. Que suponen:

El derecho de usar ("ius utendi") o utilizar la cosa segn su destino

El derecho de disfrutar ("ius fruendi") o percibir los frutos y productos de la

cosa.

El derecho de consumir ("ius abutendi") o de destruir la cosa por el uso cuando

es de la clase de las consumibles.

c.
Facultades de accesin. O de adquirir por este medio todo lo que se une o
incorpora a la cosa, natural o artificialmente (a.353 Cc). Que puede ser accesin discreta,
si sobre los frutos, o continua, si sobre bienes muebles o inmuebles.
d.
Facultades de posesin exclusiva y reivindicacin. El derecho de poseer
anejo a la propiedad recibe el nombre de "ius possidendi", para diferenciarlo del derecho
del poseedor que carece de titularidad dominical o "ius possesionis". Este derecho de
posesin del propietario es excluyente y concede al propietario dos facultades:

La facultad de deslindar su propiedad, con citacin de los dueos de los predios

colindantes (a.384).

La facultad de cerrar las fincas rsticas, sin perjuicio de las servidumbres

constituidas sobre las mismas (a.388).

En cuanto a las facultades de reivindicacin, inmediatamente nos ocuparemos de

ellas.

3.

Objeto del dominio

11. El objeto del dominio son siempre cosas materiales. Slo por va de analoga puede

hablarse de dominio sobre bienes inmateriales, que las leyes regulan como una de las
llamadas "propiedades especiales" (propiedad literaria, artstica, cientfica, industrial;
cfr., v. gr., RDLeg. 1/1996, de 12.4, del TR. de la LPI., afectada recientemente por la Ley
23/2006, de 7 de julio). Los bienes objeto de propiedad privada habrn de ser, de
acuerdo con su naturaleza y con su rgimen jurdico, susceptibles de posesin.

Proteccin del dominio: examen especial de la

accin reivindicatoria
1.

Proteccin del dominio

12. La propiedad, calificada como derecho real pleno, aparece protegida por muy

diversas acciones, que pueden clasificarse del modo siguiente:

a.
Acciones tpicas y exclusivas del propietario, para cuyo ejercicio es
necesario probar la titularidad dominical. Estas acciones son, adems de la accin
reivindicatoria, las siguientes:

La accin declarativa de dominio que tiene por objeto obtener que se obligue al
demandado, que discute el derecho de propiedad del acto, a que reconozca la
existencia de su titularidad dominical. Admitida por la jurisprudencia del TS, se
diferencia de la accin reivindicatoria en que no exige que el demandado se halle
en posesin de la cosa y, en consecuencia, no implica una condena a la
restitucin de la misma.

Y la accin negatoria de servidumbre, que es una accin declarativa que tiene por
objeto obtener una sentencia en que se reconozca que la cosa propiedad del actor
no est gravada por el derecho real limitado que el demandado pretende ostentar

sobre ella y para cuyo ejercicio basta probar la propiedad de la cosa y la

perturbacin causada por el demandado.
b.
Acciones que pueden ser utilizadas por el propietario y por los titulares de
derechos reales sobre la cosa. Entre ellas se incluyen:

Las acciones de dao temido, que en nuestro Derecho se materializan en los

interdictos de obra nueva y obra ruinosa

Las acciones de deslinde que tienden a lograr una perfecta individualizacin de la

cosa, especialmente si es inmueble, mediante la colocacin de signos exteriores
que hagan recognoscible la propiedad, art.388 Cc. El deslinde se acta a travs de
tres vas: mediante acuerdo entre todos los interesados; un procedimiento de
jurisdiccin voluntaria regulado en la LECA (arts. 2061 a 2070); y un juicio
declarativo.

La accin preparatoria de la accin real o actio ad exhibendum, que trata de

obtener que el poseedor muestre la cosa sobre la que ha de ejercitarse la accin
real, para que sea posible su identificacin.

c.
Acciones posesorias. Cuando el propietario es poseedor de la cosa, su derecho
se ve reforzado por las acciones que protegen la posesin, concretadas en los interdictos
de adquirir y de retener o recobrar.
Se ha planteado en nuestro Derecho la cuestin de la subsistencia de la accin
publiciana, que compete al poseedor civil de una cosa contra el que la posee sin ttulo o
con otro, pero con menos derecho, para que le sea restituida.
Baste aqu decir que, no siendo precisa segn la jurisprudencia, la prueba estricta
del dominio para ejercitar la accin reivindicatoria, sino slo la del mejor derecho que el
demandado, la accin publiciana est en cierto modo embebida en la accin
reivindicatoria de la que pasamos a ocuparnos seguidamente.

Examen especial de la accin reivindicatoria

A.

Concepto y caracteres

13. Esta accin, SNCHEZ ROMN la define como una accin real que compete al dueo

de una cosa contra el poseedor de la misma, para que se la restituya con sus frutos,
accesiones y abono de menoscabos. Ms simplemente dice SOHM que mediante ella el
propietario no poseedor hace efectivo su derecho contra el poseedor no propietario.

La recoge el prrafo segundo del a. 348 Cc a cuyo tenor el propietario tiene

accin contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla y sus caracteres
esenciales son los de ser una accin: 1., real, que se ejercita "erga omnes"; y 2., de
condena, que impone al demandado la obligacin de restituir la cosa al actor y, si no la
cumple, es ttulo de ejecucin contra l.

B.

Requisitos para su ejercicio

14. Ante el silencio del Cc, la copiosa jurisprudencia del TS exige los siguientes

requisitos para la viabilidad de la accin:

1.
En cuanto a la legitimacin activa. El demandante ha de probar su derecho
de propiedad sobre la cosa que reclama. Si la adquisicin fue originaria, basta justificar
el hecho adquisitivo.
Pero si fue derivativa, en virtud del principio "nemo dat quod non habet", sera
preciso demostrar la legtima propiedad de todos los anteriores transmitentes, prueba
que resulta en la mayora de los casos imposible.
Esta dificultad se remedia teniendo en cuenta:

Respecto a los bienes inmuebles la presuncin de propiedad que concede su

inscripcin en el Registro (a.38 LH*),
*

Que dice: "A todos los efectos legales se presumir que los derechos reales inscritos
en el Registro existen y pertenecen a su titular en la forma determinada por el
asiento respectivo. De igual modo se presumir que quien tenga inscrito el dominio
de los inmuebles o derechos reales tiene la posesin de los mismos".

Respecto a los bienes muebles, la regla de que su posesin adquirida de buena fe

equivale al ttulo (a.464 Cc), Especialmente desde la Sentencia del TS. (Sala 1.),
de 25 de febrero de 1992, de la que fue ponente Antonio GULLN BALLESTEROS,
y entendindose desde la misma que el art. 464 no slo protege a los efectos de
la usucapin, sino que genera una presuncin de titularidad efectiva y directa
sobre esos bienes.

En cualquier caso, la prescripcin facilita la prueba, bastando para justificar la

propiedad el tiempo necesario para que se produzca

En los supuestos de grave dificultad de prueba basta al demandante acreditar un

derecho mejor que el del demandado, como tiene declarado el TS.

2.
En cuanto a la legitimacin pasiva. El demandado ha de resultar poseedor
de la cosa, justificndose esta condicin.

Cuando el poseedor contra quien se dirige la accin tiene un ttulo de su derecho, es

preciso que, previa o simultneamente, se pida la declaracin de nulidad de dicho ttulo,
con intervencin en el proceso de los que fueron parte en su creacin y si el ttulo est
inscrito en el Registro de la Propiedad habr que entablar, previamente o
simultneamente demanda de nulidad o cancelacin de la inscripcin correspondiente,
conforme a lo dispuesto en el a.38.2 LH.*
*

Que dice: "Como consecuencia de lo dispuesto anteriormente, no podr ejercitarse

ninguna accin contradictoria del dominio de inmuebles o derechos reales inscritos a
nombre de persona o entidad determinada, sin que, previamente o a la vez, se
entable demanda de nulidad o cancelacin de la inscripcin correspondiente "

3.
Y, en cuanto a la cosa objeto de la reivindicacin. sta ha de quedar
plenamente identificada como la que el demandante reclama y no ha de ser de las que
tienen el carcter de irreivindicables, cuando el ordenamiento legitima las
adquisiciones "a non dominio".
C.

Sus efectos

15. Y, en fin, el efecto principal de la accin reivindicatoria es obtener la restitucin de

la cosa con sus frutos.

Limitaciones del dominio: las relaciones de

vecindad
1.

Limitaciones del dominio

A.

Idea general

16. La propiedad no conoce de facultades libres y exclusivas, sino dentro de ciertos

lmites fijados "a priori" por el ordenamiento jurdico. En el Derecho moderno, la idea de
los lmites es consustancial al derecho de propiedad como pone de relieve el a. 33 CE
que destaca especialmente la funcin social de la propiedad y el a. 348 del Cdigo al
aludir expresamente a las limitaciones de la propiedad establecidas en las leyes.
C.

Enumeracin

18. Las limitaciones del dominio pueden agruparse en:

limitaciones genricas o institucionales derivadas de la naturaleza misma del

dominio;

legales de utilidad pblica y de utilidad privada;

impuestas por la voluntad del transmitente de la cosa (prohibiciones de

disponer);

e impuestas por la voluntad del dueo, sin necesidad de transmitir el dominio de

la cosa, lo que hace referencia a la creacin de derechos reales en favor de otra
persona y a las obligaciones de no enajenar contradas por el dueo sin transmitir
su propiedad, que no siempre estn exentas de dificultades en nuestro Derecho.

MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD

1. Los modos de adquirir el dominio son los hechos y actos jurdicos que determinan

que una persona obtenga este derecho sobre una cosa, es decir, se convierta en su
titular.
2. Se clasifican en:

Originarios. Cuando el derecho de dominio se obtiene por una persona sin existir
relacin jurdica alguna con el titular anterior, bien, porque la cosa carezca de
titular (ocupacin), bien, porque, an habiendo un titular legtimo, la adquisicin
no traiga causa del mismo, sino que se obtenga en contra suya (usucapin).

Y derivativos. Cuando la incorporacin del dominio a una persona trae causa del
titular anterior del derecho, derivndose de una relacin jurdica con el mismo.

3. Cuando la teora de los modos de adquirir se aplica no slo a la propiedad

sino tambin a los dems derechos reales surge la distincin siguiente:

2.

Adquisicin derivativa traslativa cuando el derecho que se adquiere es el mismo

que tena el titular anterior.

Y adquisicin derivativa constitutiva si el derecho que se adquiere nace del que

tiene el titular anterior (derecho matriz), pero es un derecho distinto (derecho
filial), como ocurre siempre que el propietario constituye sobre la cosa un
derecho real limitativo del dominio.

El artculo 609 del Cdigo Civil

4. El Libro III del Cc se titula precisamente de los diferentes modos de adquirir la

propiedad. El primero de sus preceptos, el a. 609, enumera los modos de adquirir.

Artculo 609.
La propiedad se adquiere por la ocupacin.
La propiedad y los dems derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por
la ley, por donacin, por sucesin testada e intestada, y por consecuencia de ciertos
contratos mediante la tradicin.
Pueden tambin adquirirse por medio de la prescripcin.

5. Precepto del que se desprende:

Que los prrafos 1 y 3 mencionan los modos de adquirir originarios que son: la
ocupacin que slo sirve para adquirir la propiedad y la usucapin o
prescripcin adquisitiva que se aplica a la adquisicin de la propiedad y de los
dems derechos reales.

Y que el prrafo 2 se refiere a los modos de adquirir derivativos por los que "se
adquieren y transmiten" la propiedad y los derechos reales: la ley, la donacin, la
sucesin testada e intestada y los contratos mediante la tradicin. De ellos
tratamos seguida y separadamente.

Al hacer expresa indicacin de la ley, el Cdigo ha querido recoger todos aquellos

supuestos, dispersos en el ordenamiento jurdico, que no son susceptibles de
encuadrarse en las restantes categoras, como ms destacadamente, la creacin
intelectual o la expropiacin forzosa.
6. Con acierto razona Enrique LALAGUNA diciendo que la cita de la donacin

abre la polmica sobre si en nuestro Derecho la donacin es:

Un contrato, que debe ir seguido de la tradicin para que se produzca la

adquisicin de la propiedad, en cuyo caso resulta intil su mencin especial y
separada. No obstante, hay que sealar -- tal y como vemos en el tema de la
donacin en otra parte del programa -- que la donacin se considera hoy por la
mayor parte de la doctrina como un contrato.*

O bien, un negocio dispositivo que por el simple consentimiento, sin necesidad de

tradicin, produce el efecto adquisitivo (interpretacin esta ltima seguida por el
TS en Sentencia de 22 de diciembre de 1986).
*

No en vano, el art. 621 Cc., dice: "Las donaciones que hayan de producir sus efectos
entre vivos, se regirn por las disposiciones generales de los contratos y
obligaciones en todo lo que no se halle determinado en este ttulo".

La sucesin testada e intestada representa el modo de transmitir el patrimonio

de una persona que ha fallecido y comprende no slo la propiedad y los derechos reales

sino tambin los dems derechos y obligaciones del causante que no se extingan por su
muerte.
Y, en fin, la adquisicin de la propiedad y de los dems derechos reales "por
consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin" plantea la cuestin del ttulo y
el modo.

III. Los derechos reales limitados y de garanta

1.

Derechos reales limitados

En cuanto a los derechos reales limitados, tambin denominados limitativos del dominio
("iura in re aliena"); conviven junto con el dominio puesto que son derechos menores.

21. Estos ltimos, a su vez, pueden clasificarse en tres grupos:

Derechos de disfrute, como el usufructo, las servidumbres, el derecho de

superficie que permiten a su titular la utilizacin o explotacin, total o parcial, de
un bien ajeno, as como, en algunos casos, la adquisicin de los frutos que
producen.

Derechos de realizacin de valor, llamados asimismo de garanta, como la hipoteca

y la prenda, que otorgan a su titular la facultad de enajenar la cosa afectada,
mediante los trmites legales establecidos al efecto, para obtener el valor de la
misma.

Y derechos de adquisicin, como el tanteo y el retracto.

2.

Derechos reales de garanta

1. La necesidad de asegurar al acreedor el cobro de su crdito, previniendo el riesgo de

insolvencia del deudor, da lugar a los distintos contratos de garanta.

2. La garanta puede ser:

personal, cuando un tercero se compromete a cumplir la obligacin en el

supuesto de no hacerlo el deudor (fianza):

o real, cuando se afectan bienes determinados al pago del crdito, constituyendo

sobre ellos un derecho real a favor del acreedor.

Aparecen as los derechos reales de garanta o de realizacin de valor, que

forman parte de los derechos reales limitativos del dominio ("iura in re aliena").
Como todos los derechos reales, confieren al acreedor una accin erga omnes,
ejercitable sobre la cosa misma, cualquiera que sea su titular. De este modo la cosa se
transmite con la garanta que la grava, teniendo el nuevo propietario que soportar la
realizacin de su valor para el pago del crdito, aunque la obligacin personal de
cumplir la prestacin siga recayendo sobre el primitivo deudor.

3. De acuerdo con estas ideas define PUIG PEA los derechos reales de

garanta como "aquellos que tienen por fin conceder al titular la facultad de provocar la
venta de una cosa determinada, para con su valor, reintegrarse del crdito, en el caso de
que el deudor haya incumplido la obligacin" y como caractersticas de los mismos
menciona las siguientes:
1. Son derechos accesorios, que presuponen una relacin jurdica principal a la que
sirven de aseguramiento. Por ello los derechos de garanta, una vez que han
nacido, siguen la suerte del crdito principal, no se transmiten separadamente de
ste, ni pueden sobrevivirle cuando se haya extinguido.
2. Son derechos subsidiarios, en cuanto que su realizacin slo proceder en defecto
de la del deudor principal, por su falta de cumplimiento.
3. Suponen normalmente ausencia de disfrute de la cosa, a excepcin del derecho de
anticresis y el supuesto especial de la prenda con inters donde, aunque no hay
un derecho de goce o disfrute (vid infra) s se permite aplicar los frutos
(entendidos como intereses dinerarios) al pago de la obligacin (art.1868 Cc).
4. Pueden llegar a provocar la extincin del derecho de propiedad en vista de la
potestad que conceden a su titular de instar la realizacin del valor de la cosa
sobre la que recaen.
5. Y son derechos indivisibles en tanto aseguran la obligacin entera en todas sus
partes, tanto el crdito principal como las accesiones del mismo.

2.

Formas de garanta real

4. El Derecho romano, a travs de su evolucin, dio lugar a tres formas de garanta

real: la "fiducia", el "pignus" y la "hypotheca"

5. Con base a estos precedentes, nuestro ordenamiento conoce las siguientes

formas de garanta:

1. La prenda. La esencia de la garanta se centra en el desplazamiento de la posesin

de la cosa pignorada que ha de ponerse en posesin del acreedor o de un tercero de
comn acuerdo. Adems slo puede recaer sobre bienes muebles, en los que el
elemento de la posesin sustituye la publicidad registral (arts. 1863 y 1864 Cc).
2. La hipoteca que es un derecho real de garanta constituido sobre bienes
inmuebles, en el que la cosa hipotecada queda en posesin del deudor, pero para
cuya vlida constitucin es indispensable que el documento en que se convenga sea
inscrito en el Registro de la propiedad. La publicidad registral es la que asegura la
eficacia erga omnes del derecho real (arts. 1874 y 1875 Cc).
3. La anticresis que es el derecho del acreedor a percibir los frutos de una cosa
inmueble del deudor, aplicndolos al pago de los intereses, si se debieren, y despus
al del capital del crdito. Pero, como la prenda y la hipoteca, es tambin un
derecho de realizacin de valor, de modo que, incumplida la obligacin
garantizada, el acreedor puede pedir la venta del inmueble para el pago de dicha
obligacin (arts. 1881 y 1884 Cc).
4. La hipoteca mobiliaria y la prenda sin desplazamiento de la posesin
creadas y reguladas por la Ley de 16 de diciembre de 1954, tratando de
transplantar a ciertos bienes muebles (que por su funcin econmica lo
merecen) el rgimen jurdico de la hipoteca de los inmuebles. Lo caracterstico
de estos derechos es que slo pueden recaer sobre los bienes muebles que la Ley
enumera, que debern ser inscritos en el Registro de la Hipoteca Mobiliaria y
Prenda sin desplazamiento, integrado en el Registro de la Propiedad y que en
ningn caso exigen el desplazamiento de la posesin de los bienes.
Su diferencia radica en que as como la hipoteca mobiliaria se constituye sobre
bienes muebles de ms perfecta identificacin registral, semejante a la de
los inmuebles, la prenda sin desplazamiento recae sobre bienes de
identificacin menos perfecta y, por tanto, de ms difcil persecucin
mediante el ejercicio de una accin real.

IV. La posesin
1.

La posesin

A.

Su concepto

1. La doctrina es unnime al considerar que la posesin es un seoro de hecho sobre la

cosa.
2. Sin embargo, su concepto presenta grandes dificultades, lo que ha dado lugar

a una abundantsima literatura jurdica, con base, entre otras, en las siguientes ideas:
1. Que la posesin no slo se tiene sobre las cosas, sino tambin sobre la mayor parte
de los derechos reales, cuando se ejercitan de hecho sin tener su titularidad
legtima.
2. Que al hecho de la posesin se suma el reconocimiento y la proteccin jurdica de
este hecho.
3. Que no toda tenencia o contacto fsico del hombre con la cosa es posesin, por lo
que la doctrina exige que a esta tenencia se una un elemento intencional o
volitivo para que se convierta en posesin.
4. Que la espiritualizacin del concepto de la posesin permite mantener su
subsistencia sin una tenencia actual y real de la cosa.
5. Y, en fin, la progresiva tecnificacin de los conceptos da lugar a una amplia
gradacin de las clases de posesin.

3. Define PUIG PEA la posesin, en su acepcin estricta y propia, como una

situacin jurdica tutelada, por cuya virtud una persona tiene una cosa o ejercita un
derecho, de tal forma que acta sobre los mismos como si fuera su titular verdadero.

B.

Breve referencia histrica

4. El Derecho moderno en materia de posesin est basado en una combinacin de

principios del Derecho romano, del germnico y del cannico. Por ello, es preciso hacer
una referencia, siquiera muy breve, a las ideas esenciales que sobre el instituto de la
posesin tuvieron estos sistemas jurdicos:

1.
La doctrina romana de la posesin acu la distincin entre posessio
civilis, ad interdicta y naturalis. As, distinguimos:

La posessio civilis, tutelada por el ius civile, propio y particular de cada

ciudadano romano, exiga el corpus o poder sobre la cosa y el animus rem sibi
habendi o intencin de poseer la cosa como propia, adems de la buena fe y el
justo ttulo. Constitua la posesin apta para adquirir la propiedad mediante la
usucapin (posessio ad usucapionem)

La posessio ad interdicta surgi como consecuencia de la creacin por el pretor

de los interdictos, medios procesales de defensa de toda posesin, an no
amparada por el ius civile; pero tambin requera la concurrencia del corpus y
el "animus".

La posessio naturalis o mera tenencia careca de efectos jurdicos, no constitua

una verdadera posesin tutelada por el Derecho.

2.
La doctrina germnica recogi juntamente la idea de la posesin, de la
propiedad y de los dems derechos sobre cosas, en la forma de la Gewere. La
Gewere, en un primer momento, no sirvi nada ms que para designar la investidura
que implicaba la transmisin del seoro sobre los inmuebles; posteriormente, pas a
designar tambin el poder que se adquira y tena sobre la cosa (o posesin).
Como seala JERNIMO GONZLEZ, la Gewere es una relacin del hombre con la
cosa que, por el ordenamiento jurdico, queda reconocida como forma aparente de un
seoro legtimo sobre la misma. Como dice MARTN WOLF, el Derecho germnico no
distingui entre posesin jurdica y detentacin, teniendo tambin Gewere el que carece
de animus. La evolucin de los conceptos dio lugar a la admisin junto a la Gewere
corporal, de una Gewere ideal, sin contacto de hecho con la cosa.

3.
Y, en fin, la doctrina cannica de la posesin determin una extraordinaria
ampliacin del crculo de la proteccin posesoria. En efecto, por su virtud la
posesin se protege, no slo en las cosas y en los derechos, sino tambin en toda clase
de derechos y facultades susceptibles de ejercicio continuado, sin que se exija para ser
titular de una posesin amparada por el Derecho el "animus rem sibi habendi", bastando
la mera detentacin.

La regulacin en nuestro Cdigo civil la encontramos en el Ttulo V del Libro II

(artculos 430 a 466). Pero antes de entrar en la regulacin positiva, tenemos que hacer
referencia a su naturaleza jurdica, tal como exige el Programa.

2.

Su naturaleza jurdica

5. La naturaleza jurdica de la posesin ha planteado tradicionalmente el problema de

si se trata de un simple hecho o constituye un verdadero derecho, con las caractersticas

propias de los derechos subjetivos. Cabe clasificar las opiniones en los siguientes grupos
fundamentales:

A.
Tesis favorable a la consideracin de la posesin como un simple
hecho
6. Es propia de los romanistas anteriores a SAVIGNY (como WINDSCHEID), con

bastante aceptacin, no obstante, an hoy (ROCA SASTRE). Como justificacin aducen

que la posesin se basa en circunstancias materiales y se protege sin consideracin a
que exista o no el derecho de que es apariencia la posesin, e incluso en caso de ser sta
injusta. Reflejo de ello lo encontramos en el art. 5 LHi, que dispone que no sern
inscribibles los ttulos referentes al mero o simple hecho de poseer.

B.

Tesis de la doble naturaleza de la posesin de Savigny

7. Tesis sta defendida por SAVIGNY, comporta que, aunque la posesin en s misma

considerada no es ms que un hecho, es, a la vez, un derecho en atencin a las

consecuencias legales que de ella se derivan (como en la usucapin). Esta tesis
conciliadora goza hoy de un gran predicamento.

C.

Tesis favorable a la consideracin de la posesin como un derecho real

8. IHERING, partiendo de la idea de que el derecho subjetivo es un inters

jurdicamente protegido, sostiene que, al proteger el ordenamiento jurdico el inters del

poseedor, convierte la posesin en un derecho subjetivo.
9. Por su parte, HERNNDEZ-GIL sostiene que en la posesin coinciden los dos

elementos tpicos de los derechos reales:

el elemento interno o poder sobre la cosa;

y el elemento externo o deber general de abstencin, que tiene su traduccin en

las acciones con eficacia erga omnes con que se protegen los derechos reales.

Este criterio tiene reflejo en diversos artculos del Cdigo Civil, como son todos
los que atribuyen derechos especficos al poseedor, y especialmente el a.460.4, segn el
cual la posesin se pierde por la posesin de otro, an contra la voluntad del antiguo
poseedor, si la nueva posesin hubiese durado ms de un ao de lo que se deduce que la
posesin no se pierde por el slo hecho de que la cosa salga del poder del poseedor sino
que, como todo derecho, exige el transcurso de un plazo de prescripcin.

3.
Rgimen jurdico-positivo del Cdigo Civil sobre la proteccin posesoria.
El Cdigo espaol se inclina por la teora objetiva pues as resulta del a.446 segn el
cual:
Artculo 446.
Todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesin; y, si fuere inquietado
en ella, deber ser amparado o restituido en dicha posesin por los medios que las leyes de
procedimiento establecen.

A ello cabe aadir lo que la LEC de 2000 (de modo similar a la LECA de 1881 en
su art. 1651) dispone en el art. 250,1,4. que, al hablar del Juicio Verbal establece que
debern seguir sus trmites, entre otras, las demandas que pretendan la tutela sumaria
de la tenencia o de la posesin de una cosa o derecho por quien haya sido despojado de
ellas o perturbado en su disfrute.
21. Lo que en cambio no exige el Cdigo es el animus dominii, ni siquiera el

animus rem sibi habendi, pues concede la proteccin posesoria a todo poseedor, lo
mismo al poseedor natural que al civil, en concepto de dueo o en concepto distinto, si
bien, excluye de la proteccin posesoria:

Los supuestos de simple contacto con la cosa que no constituyen posesin, por
faltar ese principio intencional que representa el "animus possidendi"

Al servidor de la posesin.

A los que no han podido adquirir jurdicamente la posesin, aunque tengan

materialmente la cosa en su poder pues segn el a.444 Cc

Artculo 444.
Los actos meramente tolerados y los ejecutados clandestinamente y sin
conocimiento del poseedor de la cosa, o con violencia no afectan a la posesin.

Clases (arts.430 a 433):

1.

La posesin natural y la posesin civil

23. Segn el a.430 del Cc

Artculo 430.
Posesin natural es la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho por una
persona. Posesin civil es esa misma tenencia o disfrute unidos a la intencin de haber la
cosa o derecho como suyos.

2.

La posesin en nombre propio y en nombre ajeno

24. Segn el a.431:

Artculo 431.
La posesin se ejerce en las cosas o en los derechos por la misma persona que los
tiene y los disfruta, o por otra en su nombre.

PREZ GONZLEZ y ALGUER, han dado sentido a esta distincin, afirmando que
el poseedor en nombre propio es el verdadero poseedor, an cuando lo sea como
arrendatario, comodatario, depositario o por otro ttulo anlogo. El poseedor en nombre
ajeno es el "servidor de la posesin" del Derecho alemn, es decir, el que tiene
materialmente la cosa por orden del verdadero poseedor y en nombre suyo, como el
criado respecto del dueo, el trabajador respecto de la empresa o el dependiente
respecto de su principal.
El servidor de la posesin no puede configurarse como un autntico poseedor, ni
est legitimado para el ejercicio de las acciones posesorias. Tambin puede incluirse en
el concepto de poseedores en nombre ajeno al representante y al mandatario del
poseedor, que tampoco son verdaderos poseedores, cualidad que recae en el
representado y en el mandante.

3.
Posesin en concepto de dueo y en concepto distinto al de
dueo
25. Conforme al a.432 Cc:

Artculo 432.
La posesin en los bienes y derechos puede tenerse en uno de dos conceptos: o en el
de dueo, o en el de tenedor de la cosa o derecho para conservarlos o disfrutarlos,
perteneciendo el dominio a otra persona.

La posesin en concepto de dueo no slo permite el ejercicio de los interdictos,

sino que es base de la usucapin pues segn el a.447 Cc "slo la posesin que se adquiere
y se disfruta en concepto de dueo puede servir de ttulo para adquirir el dominio".
La posesin en concepto distinto al de dueo slo permite el ejercicio de los
interdictos, pero no faculta para adquirir el dominio por usucapin.

4.

La posesin de buena y de mala fe

26. Segn el a.433 Cc:

Artculo 433.
Se reputa poseedor de buena fe al que ignora que en su ttulo o modo de adquirir
exista vicio que lo invalide. Se reputa poseedor de mala fe al que se halla en el caso
contrario
27. Segn el a. 1950:

Artculo 1950.
La buena fe del poseedor consiste en la creencia de que la persona de quien recibi
la cosa era dueo de ella y poda transmitir su dominio.

28. las presunciones posesorias amparan la buena fe, de acuerdo con los aa. 434

y 435:
Artculo 434. La buena fe se presume siempre, y al que afirma la mala fe de un
poseedor corresponde la prueba
Artculo 435. La posesin adquirida de buena fe no pierde este carcter sino en el caso
y desde el momento en que existan actos que acrediten que el poseedor no ignora que
posee la cosa indebidamente.

5.

Otras clasificaciones

29. A las clasificaciones expuestas, que son las recogidas por el Cdigo, la doctrina

aade las siguientes:

1.
Posesin mediata e inmediata. Esta distincin procede del Derecho alemn y
exige la concurrencia de dos poseedores; el poseedor mediato que no posee por s mismo
la cosa sino que la tiene a travs de un mediador en la posesin, el poseedor inmediato,
que es quien la ejerce materialmente. Entre ambos poseedores ha de existir una relacin
jurdica que, por regla general, dar lugar a una pretensin de entrega de la cosa a favor

del poseedor mediato. Ejemplo tpico es el del arrendamiento en que el arrendador

ostenta la posesin mediata que ejerce a travs del arrendatario (poseedor inmediato).
2.
Posesin exclusiva, por una sola persona y coposesin que es la comunidad
de titulares pro indiviso, constituida sobre el derecho de posesin. El Cdigo admite
expresamente la coposesin al indicar, los a.445 y 450:
Artculo 445.
La posesin, como hecho, no puede reconocerse en dos personalidades distintas,
fuera de los casos de indivisin.
Si surgiere contienda sobre el hecho de la posesin, ser preferido el poseedor
actual; si resultaren dos poseedores, el ms antiguo; si las fechas de las posesiones fueren
las mismas, el que presente ttulo; y, si todas estas condiciones fuesen iguales, se
constituir en depsito o guarda judicial la cosa, mientras se decide sobre su posesin o
propiedad por los trmites correspondientes.

Artculo 450.
Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea en comn, se entender que ha
posedo exclusivamente la parte que al dividirse le cupiere durante todo el tiempo que
dur la indivisin.
La interrupcin en la posesin del todo o parte de una cosa poseda en comn
perjudicar por igual a todos.

La posesin de derechos y la posesin civilsima

1.

La posesin de derechos

30. El Cc admite ampliamente la posesin de los derechos pues la posesin se concibe

en el art.430 como "la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho" y el art.437 aade
que:
Artculo 437. Slo pueden ser objeto de posesin las cosas y derechos que sean
susceptibles de apropiacin.
La doctrina, no obstante, ha matizado el alcance de este ltimo precepto,
entendiendo que la posesin de derechos debe considerarse limitada a los derechos
reales porque slo ellos permiten un ejercicio continuado y exteriorizado de las

facultades que el derecho lleva consigo. Y, an dentro de los derechos reales, no podrn
ser objeto de posesin los que no admitan un ejercicio continuado y externo. Por ello la
doctrina suele excluir del mbito de la posesin la hipoteca y las servidumbres que no
sean contnuas y aparentes, existiendo notables dudas sobre el derecho de prenda.

2.

La posesin civilsima

31. La posesin civilsima representa el punto mximo de espiritualizacin del

concepto de la posesin. Se llama posesin civilsima, ficticia o presunta, la que se

adquiere o se conserva por ministerio de la ley, sin que el poseedor realice acto alguno
de aprehensin o tenencia material de la cosa.
En el Cc se reconoce la posesin civilsima en dos casos principales: la posesin
del despojado y la del heredero.
1.
El poseedor que ha sido despojado por otro de su posesin, conserva su
derecho por ministerio de la ley durante un ao, ya que la nueva posesin, antes de
cumplirse este plazo, no extingue la antigua, segn el art.460 nm. 4 y confirma el
a.466*.
*

Que dice: "El que recupera, conforme a derecho, la posesin indebidamente perdida,
se entiende para todos los efectos que puedan redundar en su beneficio que la ha
disfrutado sin interrupcin".

2.
Ahora bien, el supuesto fundamental de posesin civilsima lo produce la
adquisicin hereditaria de la posesin, regulada por el art.440 Cc, a cuyo tenor:
Artculo 440.
La posesin de los bienes hereditarios se entiende transmitida al heredero sin
interrupcin y desde el momento de la muerte del causante, en el caso de que llegue a
adirse la herencia.
El que vlidamente repudia una herencia se entiende que no la ha posedo en
ningn momento.

Este artculo tiene por fundamento dar continuidad a la proteccin posesoria,

evitando que los bienes hereditarios queden desamparados desde la muerte del
causante hasta la toma de posesin material por el heredero. Y, en su virtud:

El heredero sumar al tiempo de su posesin el de su causante a los efectos de la

usucapin.

Podr utilizar las acciones posesorias contra los actos de inquietacin o despojo

posteriores a la muerte de su causante.

Y podr ejercitar el interdicto de adquirir, concebido por la Ley de

Enjuiciamiento Civil.

Lo que el heredero investido de la posesin civilsima no puede hacer es ejercitar

las acciones posesorias contra el poseedor que tuviera ya su derecho de posesin con
anterioridad a la muerte del causante pues as resulta del art.445, que en el caso de
contienda sobre el hecho de la posesin prefiere al poseedor actual.

Ahora bien, la continuidad de la posesin del heredero respecto de la del

causante se rompe en lo relativo a la buena fe, ya que sta es una cualidad psicolgica,
no transmisible de una persona a otra. As resulta y concluimos de lo dispuesto por el
art.442 Cc segn el cual "el que suceda por ttulo hereditario no sufrir las consecuencias
de una posesin viciosa de su causante, si no se demuestra que tena conocimiento de los
vicios que la afectaban; pero los efectos de la posesin de buena fe no le aprovecharn sino
desde la fecha de la muerte del causante"