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Fiscalizacin a entidades sin fines de lucro
Mery Bahamonde Quinteros(*)
Introduccin
La SUNAT con el propsito de mejorar sus procesos institucionales de fiscalizacin, recientemente ha aprobado mediante Resolucin de Superintendencia N 122-2014/SUNAT, emitida el 30 de abril
de 2014, el nuevo Reglamento de Organizacin de Funciones de la
SUNAT, habindose creado cuatro Superintendencias Adjuntas (SA):
SA de Desarrollo Estratgico, SA Operativa, SA de Aduanas y la SA de
Administracin y Finanzas.
Asimismo se ha segmentado a los tipos de contribuyentes, habindose dotado a la SA de Desarrollo Estratgico, de cinco gerencias la
cual est conformada por las Gerencias de Cumplimiento de Grandes
Empresas y Grupos Econmicos, Gerencia de Medianas y Pequeas
Empresas, Gerencia de Personas Naturales y Microempresas y Gerencia
de Entidades sin fines de lucro y de Entidades del Estado.
Como se puede advertir que la SUNAT ha puesto atencin a las
entidades sin fines de lucro con clara tendencia a una mayor y exigente
fiscalizacin, pues ha detectado a la fecha que existen ms de 50 mil
asociaciones sin fines de lucro que son favorecidas por las exoneraciones tributarias, siendo la principal problemtica que las ONGque
se constituyen como entidades sin fines de lucro sin cumplir con esa
finalidad, pues buscan lucrar, por lo que la SUNAT pretende controlar
dichas simulaciones, as como tambin la recepcin de donaciones, el
encubrimiento de gastos no deducibles, la distribucin indirecta a los
socios de una asociacin sin fines de lucro, mediante la disposicin de
los ingresos para pagar sueldos de los asociados, el reparto del patrimonio pese a que los resultados deben ser destinados para los fines
para los que fueron creadas.
En efecto, en el Per se han creado asociaciones sin fines de lucro
con la finalidad de liberarse de obligaciones tributarias o para desviar
rentas u obtener crditos o deducciones que no son permitidas en los
regmenes generales. Es por ello que en el presente informe analizaremos el tratamiento tributario de las entidades sin fines de lucro y las
principales contingencias que se podran generar en un procedimiento
de fiscalizacin.
CABALLERO BUSTAMANTE
Fuente: www.caballerobustamante.com.pe
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quen como costos o gastos no susceptibles de posterior control tributario, aquellos susceptibles de beneficiar a sus partes vinculadas,
salvo que la fundacin afecta o asociacin sin fines de lucro manifieste su naturaleza o destino y cuenten con sustento documentario. Igualmente se encuentran dentro de la calificacin de gastos
no susceptibles de posterior control tributario a que se contrae el
artculo 13-B del Reglamento (gastos deducibles de domiciliados
que a su vez son renta de una entidad controlada no domiciliada
y otros gastos cuya deduccin est prohibida, siempre que impliquen disposicin de rentas no susceptibles de control tributario).
2.2. Supuestos de distribucin indirecta entre sus asociados o partes vinculadas
Al respecto, el tercer prrafo del inciso b) del artculo 19 de la Ley
del Impuesto a la Renta, dispone que se considera que las entidades sin fines de lucro distribuyen indirectamente rentas entre sus
asociados o partes vinculadas cuando:
a) Gastos no necesarios para el desarrollo de sus actividades
La citada norma seala los gastos no son normales en relacin
con las actividades que generan la renta destinada a sus fines
o, en general, no sean razonables en relacin con sus ingresos
en virtud del principio de causalidad, por lo que dichas entidades debern vincular a los costos y gastos con las actividades
no lucrativas que realizan y aqullas que generan las rentas
que se destinan a los fines para los cuales se constituyeron.
Estando a lo expuesto, en caso la SUNAT en un procedimiento
de fiscalizacin detectara gastos particulares ajenos a las actividades que desarrolla la entidad o gastos de los asociados que
son asumidos por estas, dichos gastos no calificarn como necesarios y en consecuencia, se entender que estos se traducen
en rentas distribuidas indirectamente a los asociados, en cuyo
caso, las rentas de la entidad beneficiaria resultarn grava- das
con el Impuesto a la Renta.
b) Gastos sobrevaluados respecto de su valor de mercado
Se considera que el monto mayor al valor de mercado de los
gastos deducibles encubren una distribucin indirecta de rentas. Esta situacin se podra presentar, en el caso que la entidad exonerada fije sueldos muy elevados para sus directivos o
pague bonos por productividad cada vez que existan ingresos
en la entidad; de dichas circunstancias puede inferirse que lo
que se persigue es distribuir las rentas entre los asociados,
dado que no se justifica que se realice un mayor gasto al que
corresponda a su valor de mercado.
En estas situaciones, en el curso de un procedimiento de fiscalizacin la SUNAT verificar las transacciones efectuadas entre la
entidad beneficiaria y sus proveedores, mediante la aplicacin
de las reglas de valor de mercado contenidas en el artculo 32
de la Ley del Impuesto a la Renta, ajustando las operaciones a
valor de mercado tanto para el adquirente como para el transferente y considerar que se ha producido una distribucin
indirecta de rentas, en cuyo caso, las rentas de la entidad beneficiaria resultarn gravadas con el Impuesto a la Renta, sin perjuicio de que a su vez les sea de aplicacin las normas relativas
a precios de transferencia.
c) Entrega de dinero o bienes no susceptible de posterior
control tributario, incluyendo las sumas cargadas a gasto e
ingresos no declarados.
Al respecto, son de aplicacin las disposiciones establecidas en
el inciso g) del artculo 24 de la LIR, al considerar que ha existido una disposicin de dichas rentas a travs de mecanismos
indirectos, como la asuncin por la entidad de gastos a cargo
de sus asociados, o cualquier otro medio que, al no permitir el
control de la Administracin Tributaria, implique una disposicin indirecta de las rentas de la entidad en actividades distintas de aquellas comprendidas en sus fines.
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con el IGV; entonces por las adquisiciones orientadas exclusivamente a operaciones gravadas con el IGV ejercer el 100%
del crdito fiscal, mientras que por las adquisiciones encaminadas exclusivamente a operaciones no gravadas con el IGV no
deducir crdito fiscal alguno, sin necesidad de aplicar alguna
frmula matemtica para determinar el crdito fiscal del mes.
Sin embargo, cabe dejar establecido que las entidades sin fines
de lucro deben realizar la anotacin discriminada en el Registro
de Compras las adquisiciones destinadas a operaciones gravadas y exportaciones, respecto de aquellas adquisiciones direccionadas a operaciones no gravadas con el IGV, a efectos de
otorgar fehaciencia en la determinacin mensual del Impuesto
General a las Ventas.
NOTAS
(*) Abogada titulada con grado en la Pontificia Universidad Catlica, especialista en Tributacin, Mster en Derecho Tributario y Poltica Fiscal
en la Universidad de Lima y Mster en Derecho de Empresa por la
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, UPC. Asociada al Instituto Peruano de Derecho Tributario-IPDT. Ex asesora del Tribunal Fiscal
y de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin
Tributaria-SUNAT. consultora@merybahamonde.com.
(1) Prrroga de la exoneracin concedida mediante la Ley N 29966 publicada el 18 de diciembre de 2012. n
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