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CAPITULO II

ORIGEN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL


1.- EN LA ANTIGEDAD Y EN LA EDAD MEDIA
Aunque esta materia no aparece como disciplina autnoma y sistemtica sino en
el siglo XIX, su formacin se remonta a muchos siglos atrs a travs de lo que las
instituciones de los pueblos y el pensamiento de los juristas hicieron en la
incesante lucha por obtener la libertad y las garantas de los derechos ciudadanos.
En los Estados teocrticos de Oriente la ley tiene carcter religioso y se confunde
con la voluntad divina, interpretada por magos, reyes, profetas y legisladores.
Como dice Maurice Duverger, stos hicieron creer al principio que eran dioses;
despus, que eran descendientes de un dios; ms tarde, elegidos de un dios. El
carcter sagrado de su persona se traslad inmediatamente a sus funciones. La
sacralizacin del Estado es la culminacin de esta evolucin.
Aunque esos pueblos tenan su organizacin poltica, carecan de constituciones
propiamente dichas. Los cdigos de Hammurabi, de Man y las leyes mosaicas
daban el marco jurdico fundamental a esas sociedades.
En Grecia (siglos VI al IV A.C.) aparece lo que puede considerarse como un
sistema poltico constitucional basado en la democracia directa que se practicaba
en las asambleas (ekklesias), donde los ciudadanos (una minora) deliberaba
sobre los asuntos pblicos y tenan acceso a las funciones del Estado. Soln (640558 A.C.), considerado uno de los siete sabios de Grecia, legisl en Atenas y
promulg una constitucin democrtica. Clstenes, abuelo de Pericles, legisl
tambin en Atenas, estableci el gobierno democrtico y el ostracismo. Dracn fue
otro ateniense que a fines del siglo VII A.C. instituy una legislacin severa.
Roma se distingui precisamente por sus instituciones jurdicas, que durante
muchos siglos no cesaron de evolucionar dejndonos lecciones imperecederas.
Con la constitucin Republicana del siglo III A.C. nace en Roma el Derecho
Pblico como una rama separada del Derecho Geneial. "La Repblica y las leyes",
de Cicern, es un estudio sobre las formas de gobierno y sobre las instituciones
constitucionales romanas.
El hebreo fue el primer pueblo de la antigedad en que se desarroll el
constitucionalismo, y el primero en limitar el poder secular mediante la ley moral,
porque los profetas atacaban a los gobernantes que abusaban de su poder,
actuando como opositores del orden establecido. (1)
Entre los primeros cristianos, San Pablo habl de una ley natural, por encima de
las leyes positivas, como lo haban hecho en Grecia, antes que l, los estoicos.
Durante la Edad Media, la autoridad y la ley vuelven a adquirir un origen divino y
no hay distincin entre Derecho Pblico y Privado, no existiendo, por consiguiente,
normas constitucionales propiamente dichas. Sin embargo, es en esta poca que
"la ciudad antigua se transforma en nacin moderna a travs de las
confederaciones, seoros patrimoniales y estados regionales" (2) Adems, en las
concesiones hechas por los seores a sus vasallos en las cartas, fueros y partidas
medievales, fijando lmites para el ejercicio de la autoridad feudal, encontramos el
germen de las modernas normas constitucionales.

2.-DERECHO CONSTITUCIONAL
Es una rama del Derecho Pblico Interno que determina la organizacin jurdica y
poltica del Estado, as como los derechos y deberes de los ciudadanos.
Para Marcel Prlot, "tanto en la acepcin lgica como en la pedaggica, el
Derecho Constitucional debe definirse como la ciencia de las reglas jurdicas
segn las cuales se establece, ejerce y transmite el poder poltico". Segn
Maurice, Duverger, "es el que se aplica a los rganos e instituciones polticas de
un Estado". Gabriel Amuntegu: lo define como "la rama del derecho Nacional
Pblico cuyas normas tienen por objeto preferente organizar el Estado; determinar
las atribuciones del gobierno y garantizar el ejercicio de los derechos individuales",
Linares Quintana dice que "el Derecho Constitucional es el derecho de la
Constitucin y de las instituciones polticas, estn o no stas en el texto de
aqulla. Y si la concepcin estricta y tradicional, durante muchos aos, lleg a
circunscribir el mbito de la disciplina nada ms que al contenido de la
Constitucin, hoy prevalece la idea de que el derecho constitucional rebasa
ampliamente el marco de la ley fundamental del pas", porque esta disciplina tiene
un carcter normativo y otro institucional, segn agrega el mismo autor. (2)
El Derecho Constitucional es una ciencia fundamental a la cual confluyen y se
subordinan todas las ramas del derecho pblico y privado. Kelsen dice que
"constituye el fundamento de todo el derecho restante". (3) Es una materia
esencialmente jurdica porque contiene preceptos de aplicacin obligatoria, y
formalmente poltica porque se refiere a las instituciones de este gnero que se
relacionan con el Estado.
3.- FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Son diversas. Siguiendo a la mayora de los tratadistas podemos mencionar las
siguientes: la historia, la costumbre, la Constitucin, las leyes constitucionales y
las polticas, los decretos y resoluciones supremos, la jurisprudencia, la doctrina y
el derecho comparado.
La historia registra la evolucin de las instituciones polticas, que determinan los
sistemas de organizacin del Estado en distintas pocas y lugares, dando lugar a
la formacin de las normas constitucionales respectivas. Particularmente ilustrativa
es la historia del desarrollo del derecho pblico en Grecia y Roma, en Inglaterra,
en Francia, en Estados Unidos de Amrica, etc.
La costumbre es una fuente general del derecho que, segn Cabanellas, "es la
repeticin de ciertos actos, de manera espontnea y natural, que por la prctica
adquieren la fuerza de ley". Ulpiano la define como "el consentimiento tcito del
pueblo, inveterado por un largo uso". Ahrens (citado por Cabanellas) dice que "es
un producto de la voluntad de los individuos, nacido de una serie de actos
idnticos y sucesivamente respetados: se forma de una manera ms espontnea y
ms instintiva que la ley, bajo la impulsin inmediata de las necesidades".
La costumbre es una fuente tan importante del derecho que existe un derecho
consuetudinario no escrito, como el de Inglaterra.
La Constitucin es un cdigo fundamental que contiene las normas principales
sobre la organizacin y marcha del Estado. Es otra fuente del Derecho
Constitucional porque sus principios y preceptos dan lugar a nuevas normas, a
normas secundarias y a la reelaboracin de las mismas.

Las leyes constitucionales y polticas son las que norman en detalle aspectos
sustantivos de la marcha del Estado y de sus instituciones, que por su extensin y
especificidad no pueden integrar el texto constitucional. Tales son, por ejemplo, la
ley electoral, la de partidos polticos, la ley de organizacin administrativa del
poder ejecutivo, la ley orgnica de municipalidades, la ley orgnica de la
Contralora General de la Repblica, la ley de descentralizacin administrativa, el
Cdigo de la Educacin, etc. Todas estas leyes dan lugar a normas
complementarias y reglamentarias, de suerte que constituyen fuente permanente
del Derecho Constitucional.
Aunque la Constitucin no necesita de reglamentacin previa para su
cumplimiento (art. 229), el Congreso puede aprobar leyes interpretativas de la
misma (art. 234), leyes que por supuesto son otra fuente generadora del derecho
constitucional, como lo son los decretos y resoluciones supremos que reglamentan
determinados aspectos de la hermenutica constitucional.
La jurisprudencia, como se sabe, es la interpretacin de las leyes por parte de los
tribunales de justicia. En nuestro pas la jurisprudencia es el conjunto de
resoluciones uniformes emanadas de la Corte Suprema de Justicia en
determinadas materias. En el campo que nos ocupa, corresponde al Tribunal
Constitucional, segn el art. 120 de la C.P.E., la salvaguarda de la supremaca de
la constitucin dispuesta por el art. 228 de la misma. En consecuencia, las
resoluciones que emita este tribunal constituirn jurisprudencia en la materia.
La doctrina es el conjunto de estudios, teoras y proposiciones que elaboran los
tratadistas y jurisconsultos, que sirven de gua para los legisladores y para quienes
proyectan reformas a la Constitucin y nuevas leyes constitucionales y polticas.
El derecho comparado es el conjunto de constituciones y de leyes constitucionales
y polticas vigentes en diferentes Estados, cuyo estudio y compulsa se hace por
tratadistas, profesores y legisladores para "comparar" su utilidad y, por esa va,
determinar la conveniencia de incorporar sus instituciones al derecho
constitucional nacional.
4.- RELACIONES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CON OTRAS RAMAS
DEL DERECHO
Algunos autores confunden el Derecho Poltico con el Derecho Constitucional, lo
cual es impropio porque hay entre ambos claras diferencias. El primero es ms
amplio: estudia el origen, la naturaleza y los fines del Estado enfocndolo desde
distintos ngulos; el segundo se concreta a la estructura del Estado y a los
rganos de Gobierno. Como se ha dicho, el Derecho Poltico se ocupa del Estado
en abstracto, de la teora del Estado; el Derecho Constitucional lo considera en
concreto.
El Derecho Constitucional se relaciona directamente con el Derecho
Administrativo, que es el conjunto de normas que rigen la actividad del Estado y
"presiden la organizacin y funcionamiento de los servicios pblicos". A este
respecto, se ha dicho que el primero crea los rganos del Estado, mientras que el
segundo los hace funcionar. Se ha hecho tambin la comparacin de que el
Derecho Administrativo es el procedimiento del Derecho Constitucional, que es
sustantivo. En otras palabras, ste estudia la Constitucin del Estado y aqul su
actividad.
La relacin que hay entre estas dos ramas del Derecho Pblico se manifiesta en el
articulado de nuestra Constitucin, como por ej. el art. 99 que dice: "Los negocios
de la Administracin pblica se despachan por los ministros de Estado, cuyo

nmero y atribuciones determina la ley". Esta ley es la No. 1493, de 17 de


septiembre de 1998, llamada Ley de Ministerios del Poder Ejecutivo, cuyo
reglamento es el D. S. No. 23660, de 12 de octubre de 1998. La atribucin 15a.
del art. 96 autoriza al presidente de la Repblica a "nombrar a los empleados de la
administracin cuya designacin no est reservada por ley a otro poder...",
nombramientos que deben hacerse conforme a las condiciones y otros requisitos
sealados por el Derecho Administrativo, en el caso concreto, por el Estatuto del
Funcionario Pblico. Ley N 2027 de 27 de octubre de 1999.
El ejercicio de los derechos reconocidos por la Constitucin Poltica (art. 7 y otros)
es reglamentado y limitado por el Derecho Administrativo; por ejemplo, a las
libertades de opinin y de expresin por la Ley de Imprenta de 19-1 -1925; la
libertad de locomocin por las leyes de polica, de extranjera, sobre pasaportes,
etc.; el derecho al trabajo por la
Ley General del Trabajo; el derecho a la educacin por el Cdigo de la materia; el
derecho de propiedad por el Cdigo Civil, etc.
5.- RAMAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
El Derecho Constitucional comprende tres ramas: a).- Derecho Constitucional
Nacional o Particular; b).- Derecho Constitucional General o Universal; c)- Derecho
Constitucional Comparado.
a) El Derecho Constitucional Nacional o particular estudia, sistematiza,
interpreta y critica las normas jurdicas constitucionales vigentes en un
determinado Estado.
b) El Derecho Constitucional General puede considerarse la teora general del
Derecho Constitucional democrtico-liberal que adoptaron la mayora de los
Estados a partir de las revoluciones norteamericana francesa de fines del
siglo XVIII, con las innovaciones introducidas por el Constitucionalismo
social despus de la primera guerra mundial. En este sentido, el Derecho
Constitucional General es el conjunto de principios, normas y declaraciones
fundamentales que' tienen aceptacin universal, y que han sido
incorporados en las Constituciones de la mayora de los Estados, en las
declaraciones internacionales as como en los Pactos internacionales de
derechos y deberes aprobados y ratificados en el marco de la Organizacin
de Naciones Unidas, O.N.U.
c) El Derecho Constitucional Comparado estudia las normas jurdicas
constitucionales vigentes en diferentes pases, para sealar sus
coincidencias y sus diferencias, comparando as las instituciones vigentes
en cada uno de ellos, o que, no estando vigentes, forman parte del acervo
constitucional de la poca que se estudia.