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La excepcin de convenio arbitral en el proceso laboral


Rodolfo Scrates Njar Pineda - rnajar@hotmail.com
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Resumen
Introduccin
Excepcin de convenio arbitral
El carcter irrenunciable de los derechos laborales
Materia que pueden someterse a arbitraje
Derechos laborales indisponibles
Jurisprudencia de la excepcin de convenio arbitral en el proceso laboral
Conclusin
Bibliografa

Resumen
El objeto del presente artculo es analizar la excepcin de convenio arbitral en el proceso laboral,
atendiendo a que en este se tramitan pretensiones que contienen derechos laborales, que se rigen por el
principio de irrenunciabilidad de los derechos.
Abstract: The purpose of this article is to analyze the exception of the arbitration agreement in the work
process, taking into account that this was handled claims that contain labor rights, which are governed by the
principle of the non-renounceable rights.
Palabras claves: Excepcin, arbitraje, proceso, laboral.
Key words: Exception, arbitration, process, work.

Introduccin
El arbitraje, constituye un medio alternativo de solucin de conflictos, para resolver controversias sobre
materias de libre disposicin de las partes, el que se encuentra reconocido como funcin jurisdiccional en el
segundo prrafo del inciso 1) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado (en adelante CPE); de
existir pacto entre las parte de someter sus controversias a arbitraje, impide a las mismas dirigirse al Poder
Judicial, para someter las controversias referidas; en materia procesal, el arbitraje constituye un
desplazamiento de la resolucin de conflicto, de la justicia ordinaria (Poder Judicial), a una justicia arbitral.
Sin embargo, en el mbito de los conflictos laborales, en los que se discuten derechos laborales, el arbitraje
tiene un desenvolvimiento diferente, a los conflictos civiles, principalmente porque en los primeros se rigen
por el principio de irrenunciabilidad de los derechos del trabajador, reconocido en el inciso 2) del artculo 26
de la CEP.
Este desenvolvimiento diferente, ser materia de anlisis en el presente artculo jurdico, siempre con el
nimo de coadyuvar a la mejor administracin de justicia.

Excepcin de convenio arbitral


La excepcin, constituye, a decir de Jorge Carrin Lugo 1: como toda defensa que el demandado opone
contra la demanda del actor, unas veces cuestionando el aspecto formal del proceso en el que se hacen
valer las pretensiones, es decir, impugnando la regularidad del procedimiento, y otras veces cuestionando el
fondo mismo de la pretensin procesal, es decir, negando los hechos en que se apoya la pretensin o
desconociendo el derecho que de ellos el actor pretende derivar.; las excepciones proponibles se
encuentran reguladas en el artculo 446 del Cdigo Procesal Civil (en adelante CPC), aplicable
supletoriamente al proceso laboral, por existir omisin de regular las excepciones proponibles en el proceso
laboral regulado por la Ley 26636 Procesal del Trabajo (en adelante LPT); dentro de las cuales en el inciso
13) del artculo referido, la excepcin de convenio arbitral.
La excepcin de convenio arbitral, es a decir de Lohmann Luca de Tena, citado por Alberto Hinostroza
Minguez2: la institucin que regula el acuerdo de voluntades por el cual dos o ms partes deciden
someter a uno o ms terceros, que aceptan el encargo, la resolucin de un cierto conflicto de derecho
privado respecto del cual dichas partes tienen capacidad de disposicin, obligndose previamente a no
llevar la controversia a los tribunales ordinarios sin el previo fallo arbitral, el cual deber expedir con arreglo

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a ciertas formalidades., de lo que fluye que primordialmente el convenio arbitral es un acuerdo de


voluntades, para solucionar conflictos respecto de derechos disponible.
Por lo tanto el conocimiento de la categora de derechos indisponibles, es crucial para saber cuando
estando ante una clusula arbitral con arreglo a derecho.
Adems resulta importante sealar, que la LPT, ni el Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo 728 Ley
de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo 003-97-TR (en adelante
LPCL), no prohibe que los trabajadores sometan sus conflictos laborales ha arbitros.

El carcter irrenunciable de los derechos laborales


El principio de irrenunciabilidad de los derechos laborales, se encuentra positivizado en el inciso 2) del
artculo 26 de la CPE, estableciendo expresamente: En la relacin laboral se respetan los siguientes
principios: 2. Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley., debiendo
tenerse presente que dicho principio por mandato constitucional, slo abarca a los derechos
constitucionales laborales y los establecidos en la ley; al respecto del Tribunal Constitucional 3 (En adelante
el TC), fundamenta: As, conforme se desprende de lo previsto en el inciso 2) del artculo 26 de la
Constitucin, la irrenunciabilidad slo alcanza a aquellos () derechos reconocidos por la Constitucin y la
ley. No cubre, pues, a aquellos provenientes de la convencin colectiva de trabajo o la costumbre.
Por lo tanto la proteccin constitucional, slo alcanza a los derechos constitucionales y los derechos
reconocidos en la ley, para que se consideren irrenunciables.

Materia que pueden someterse a arbitraje


El artculo 2 del Decreto legislativo 1071 que norma el arbitraje, respecto de las materias susceptibles de
arbitraje establece: Pueden someterse a arbitraje las controversias sobre materias de libre disposicin
conforme a derecho, as como aquellas que la ley o los tratados o los acuerdos internacionales
autoricen (Negrita y subrayado agregado), por lo tanto, de estar en conflicto un derecho indisponible, no
podr ser materia de arbitraje.
As resulta necesario analizar la categora de derechos indisponibles, al respecto podemos sealar que
derecho disponible es aquel derecho por el cual su titular puede disponer vlidamente, mientras que
derecho indisponible no lo puede disponer. Es as que tenemos una similitud con la categora derechos
irrenunciables, puesto por derechos renunciables el titular puede disponerlo vlidamente, mientras que
derecho irrenunciable no se puede disponer; en todo caso el trmino disponer tiene una mayor intensidad y
contenido, al respecto el trmino disponer, es definido por la Real Academia Espaola 4, como: Ejercitar en
algo facultades de dominio, enajenarlo o gravarlo, en vez de atenerse a la posesin y disfrute, por lo
tanto el trmino disponer incluye renunciar, enajenar, donar, etc.; razn por la cual se puede afirma que
disponer es el gnero, mientras que renunciar es la especie.

Derechos laborales indisponibles


En el derecho laboral, legislativamente se ha regulado la irrenunciabilidad de los derechos laborales,
inclusive a nivel constitucional, sin embargo, en ninguno de hace referencia a la categora de indisponibles.
Es as que podemos concluir que establecer que los derechos laborales reconocidos en la Constitucin y la
Ley, son irrenunciable, significa tambin que los mismos son indisponible, salvo que dichas normas legales
establezcan la renunciabilidad de los mismos.
Al respecto resulta ilustrativa para un mejor anlisis, la clasificacin que efecta el TC 5, que fundamenta:
Por otro lado, debe precisarse que un derecho de naturaleza laboral puede provenir de una norma
dispositiva o taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es slo operativa en el caso de la segunda. La
norma dispositiva es aquella que opera slo cuando no existe manifestacin de voluntad o cuando sta se
expresa con ausencia de claridad. El estado las hace valer nicamente por defecto u omisin en la
expresin de voluntad de los sujetos de la relacin laboral. Las normas dispostivias se caracterizan por
suplir o interpretar una voluntad no declarada o precisar y aclarar por defecto de manifestacin; y por
otorgar a lo sujetos de una relacin laboral la atribucin de regulacin con pleno albedro dentro del marco
de la Constitucin y la ley En cambio, la norma taxativa es aquella que ordena y dispone sin tomar en
cuenta la voluntad de los sujetos de la relacin laboral. En ese mbito, el trabajador no puede despojarse,

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permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede la norma (Negrita y
subrayado agregado).
Por lo tanto los operadores del derecho, deben tener presente si las pretensiones incoadas, se trata de
derechos laborales disponible o indisponibles.

Jurisprudencia de la excepcin de convenio arbitral en el


proceso laboral
V.a.- En la Corte Suprema.A nivel de la Corte Suprema, en la Sentencia Casatoria del diecisiete de julio del dos mil, en el Expediente
Casatorio 629-99 Huara, la Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, fundamenta: Sexto.- Que, la sentencia impugnada no ha resuelto el fondo de la
controversia, ha dejado a salvo el derecho de la parte actora para que lo haga valer con arreglo a lo
pactado, consecuentemente la Sala Casatoria no es viable para interponer recurso extraordinario de
casacin en contra de contratos o acuerdos de mutuo disenso por no ser normas de derecho material;
Stimo.- Que, adems el Artculo primero del Decreto Ley nmero veintisis mil quinientos setentids
seala que pueden someterse a arbitraje las controversias determinadas o determinables sobre las cuales
las partes tiene la facultad de libre disposicin, normando igualmente los casos en los que no procede
arbitraje, dentro de los cuales no se encuentra la prohibicin de someter a arbitraje las controversias en
materia laboral., resolviendo improcedente el recurso de casacin; sin embargo desde nuestra perspectiva,
no se encuentran los datos suficientes en la referida sentencia, para ver con claridad si efectivamente las
pretensiones incoadas, se referan a derechos indisponible, lo que resulta crucial para emitir un
pronunciamiento de fondo.
V.b.- En las Cortes Superiores.En la jurisprudencia a nivel de Cortes Superiores, se ha resuelto, atendiendo bsicamente a dos supuestos,
en primer lugar a que en el contrato de trabajo se estipule la clusula arbitral y en segundo lugar cuando se
estipule en el contrato de locacin de servicios, en este ltimo caso, cuando se desnaturaliza por acreditar el
trabajador demandante la relacin laboral.
En el supuesto que se estipule en el contrato de trabajo, la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de
Arequipa6, actualmente tiene el criterio de rechazar los convenios arbitrales contenidos en los contratos de
trabajo, fundamentando7: Tercero.- En relacin a la irrenunciabilidad de los derechos del trabajador
demandante, consagrado en las disposiciones legales consignadas en el considerando precedente, se debe
tener en cuenta que aqullos pueden nacer de una norma dispositiva o imperativa y que, en el primer
supuesto, su titular puede decidir libremente sobre ellos a travs de actos de disposicin; sin embargo, en el
segundo supuesto, el titular de los derechos no puede abandonarlos por su voluntad pues, si lo hace, su
acto ser de renuncia, la cual no es vlida. Se advierte, por ende, que el Derecho del Trabajo contiene
normas mnimas por lo que los derechos reconocidos a los trabajadores son indisponibles
respecto de su parte imperativa, sancionndose la invalidez a la trasgresin de esta regla.(Negrita y
subrayado agregado), vale decir que efecta un anlisis de la indisponibilidad de los derechos laborales a
partir del carcter irrenunciable de los mismos; y, agrega: Cuarto.- Como consta en los contratos de trabajo
sujetos a modalidad celebrados entre demandante y demandada y presentados en pginas ciento treinta a
ciento cuarenta y uno, se pact someter a arbitraje las diferencias que pudieran surgir derivadas o no de
dichos contratos, clusula que carece de validez en lo que respecta a los beneficios sociales que
pudieran corresponder al actor como derivados del vnculo laboral sostenido con la demandada, por
tratarse de derechos irrenunciable y, por ende, indisponibles(Negrita y subrayado agregado),
efectuando un anlisis de la naturaleza de los derechos contenidos en las pretensiones incoadas, arribando
a la conclusin que son indisponibles por ende no corresponde estimarse la excepcin de convenio arbitral,
confirmando la resolucin de primera instancia que declara infundada dicha excepcin.
En el caso de excepcin por convenio arbitral contenido en contratos de locacin de servicios, la Sala
Laboral de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, ratifica los fundamentos de primera instancia, que
fundamentan en que en el proceso el actor reclama derecho laborales de la afirmacin que en la realidad a
prestado servicios bajo un contrato de trabajo, lo que no deriva del contrato de locacin de servicio, por
ende las estipulaciones que contenga no puede afectar el cobro de los beneficios sociales que reclama el
trabajador; adems que en el proceso se discuten pretensiones de naturaleza laboral, no siendo aplicable
los acuerdos civiles ni las normas de contrataciones y adquisiciones del Estado, criterio contenido en la
Sentencia N 21-07-SL del 26 de enero del 2007.

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Conclusin
-

Los conflictos jurdicos, referidos a derechos laborales indisponibles, no pueden ser sometidos ha
arbitraje.
Los derechos laborales irrenunciables, por su naturaleza son indisponibles.
Para resolver la excepcin de convenio arbitral en el proceso laboral, previamente debe dilucidarse
si las pretensiones incoadas, se refieren a derecho laborales disponibles o indisponibles.

Bibliografa
-

CARRION LUGO, Jorge, Tratado de Derecho Procesal Civil Tomo II, Editorial Grijley, Lima Per,
2000.
Diccionario de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, disponible en www.rae.es.
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto, Las Excepciones en el Proceso Civil, Editorial San Marcos, Lima
Per, 1998.
www.tc.gob.pe.

Autor:
Abog. Rodolfo Scrates Njar Pineda
rnajar@hotmail.com

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CARRION LUGO, Jorge, Tratado de Derecho Procesal Civil Tomo II, Editorial Grijley, Lima Per,
2000, pg. 465.
2
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto, Las Excepciones en el Proceso Civil, Editorial San Marcos, Lima
Per, 1998, pg. 409.
3
Sentencia Tribunal Constitucional, del 12 de agosto de 2005, en el Expediente Nro. 0008-2005-AI.
4
Diccionario de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, disponible en www.rae.es.
5
Idem anterior.
6
Tal es el caso de los Autos de Vista Nros. 562-A-06-SL y 464-08-SL del 30 de noviembre del 2006
y 22 de julio del 2008, respectivamente.
7
Auto de Vista N 464-08-SL del 22 de julio del 2008.