Legislacin del Negocio

JURDICO

SEMANA 1

[ LEGISLACIN EN NEGOCIOS INTERNACIONALES ]

NCLEO TEMTICO I

LEGISLACIN DEL NEGOCIO JURDICO: TENDENCIAS CONTEMPORNEAS EN LA

TEORA GENERAL DEL NEGOCIO JURDICO Y DE LAS OBLIGACIONES, PRINCIPIOS RECTORES
Y TEORA GENERAL DE LOS NEGOCIOS

1. OBJETIVOS
Comprender los principios y las regulaciones, conceptos bsicos del derecho comercial en lo
relativo a los sujetos del mismo, a sus actos, contratos y a sus obligaciones.

2. INTRODUCCIN
El ser humano tiene necesidad de interactuar con los dems, y es aqu donde se crean
relaciones de dependencia, por lo que se hace necesario elaborar acuerdos para convivir y
para relacionarse comercial, Poltica de Colombiatica y moralmente en forma seria e
inviolable. A este acuerdo se le denomina contrato. Bsicamente, la libertad que tiene el
hombre de establecer estas relaciones es denominada autonoma privada de la voluntad,
siendo esta, el soporte del rgimen legal de las obligaciones (ver artculo 1494 del Cdigo
Civil). Para empezar este anlisis, debemos recordar que desde que el nasciturus se
desprende del vientre materno este es titular de unos derechos y fuente de unas
obligaciones, y una vez adquiere la mayora de edad este se obliga a cumplir por sus actos.
As se define el acto jurdico, como aquella manifestacin de la voluntad tendiente a producir
efectos jurdicos que pueden ser unilaterales (donacin), bilaterales (contratos) y
plurilaterales (comunidad-sociedad), tendrn que ser lcitos, y debern cumplir con la
premisa del artculo 1502 del Cdigo Civil (<Requisitos para obligarse>. Para que una persona
se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, es necesario: 1. 0 que sea legalmente
capaz. 2. 0 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de
vicio. 3. 0 que recaiga sobre un objeto lcito. 4. 0 que tenga una causa lcita. La capacidad legal
de una persona consiste en poderse obligar por s misma, sin el ministerio o la autorizacin
de otra, so pena de inexistencia (Artculo 898). La ratificacin expresa de las partes que da
cumplimiento a las solemnidades pertinentes, perfeccionar el acto inexistente en la fecha
de tal ratificacin, sin perjuicio de terceros de buena fe exenta de culpa. Ser inexistente el
negocio jurdico cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales que la ley exija
para su formacin, en razn del acto o contrato y cuando falte alguno de sus elementos
esenciales), invalidez (Cdigo de Comercio. Artculo 899. Ser nulo absolutamente el negocio
jurdico en los siguientes casos:

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1) Cuando contrara una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa;
2) Cuando tenga {causa u objeto ilcitos}, y
3) Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz.
Cdigo de Comercio. Artculo 900. Ser anulable el negocio jurdico celebrado por persona
relativamente incapaz y el que haya sido consentido por error, fuerza o dolo, conforme al
Cdigo Civil. Esta accin slo podr ejercitarse por la persona en cuyo favor se haya
establecido o por sus herederos, y prescribir en el trmino de dos aos, contados a partir de
la fecha del negocio jurdico respectivo. Cuando la nulidad provenga de una incapacidad legal,
se contar el bienio desde el da en que sta haya cesado.
De ineficacia (Cdigo de Comercio. Artculo 897). Cuando en este Cdigo se exprese que un
acto no produce efectos, se entender que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin judicial) o de Inoponibilidad. (Cdigo de Comercio. Artculo 901). Ser inoponible
a terceros el negocio jurdico celebrado sin cumplir con los requisitos de publicidad que la ley
exija). 3. CONTENIDOS 1. DEFINICIN DEL NEGOCIO JURDICO El ejercicio del comercio
nacional e internacional a travs de la ejecucin de prestaciones mercantiles (LEY 256 DE
1996. Artculo 5. Concepto de prestaciones mercantiles. Las prestaciones mercantiles pueden
consistir en actos y operaciones de los participantes en el mercado, relacionados con la
entrega de bienes y mercancas, la prestacin de servicios o el cumplimiento de hechos
positivos o negativos, susceptibles de apreciacin pecuniaria, que se constituyen en la
actividad concreta y efectiva para el cumplimiento de un deber jurdico); se realiza a travs
de la celebracin de negocios jurdicos, que se encuentra definido dentro del trmino de la
palabra contrato. Los contratos son los principales instrumentos que utilizan las personas
naturales y jurdicas (CDIGO CIVIL. Artculo 1495. <DEFINICIN DE CONTRATO O
CONVENCIN>. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de una o de muchas personas.
Y CDIGO DE COMERCIO. (ARTCULO 864. <DEFINICIN DE CONTRATO>. El contrato es un
acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin
jurdica patrimonial, y salvo estipulacin en contrario, se entender celebrado en el lugar de
residencia del proponente y en el momento en que ste reciba la aceptacin de la propuesta.
Se presumir que el oferente ha recibido la aceptacin cuando el destinatario pruebe la
remisin de ella dentro de los trminos fijados por los artculos 850 y 851) para disponer de
sus propios intereses y ejecutar actos de oferta y demanda de bienes, productos y servicios
en el mercado.
1.1. DEFINICIN DE LA OBLIGACIN. Los negocios se soportan sobre el teorema de
contexto de la palabra obligacin, que tiene sus fuentes en la Ley, el Contrato, El
Cuasicontrato, El Delito, y el Cuasidelito, (CDIGO CIVIL.

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ARTCULO 1494. <FUENTE DE LAS OBLIGACIONES>. Las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de
un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
dao a otra persona, como en los delitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres
y los hijos de familia). La obligacin segn la definicin de nuestro amado tratadista
Fernando Hinestroza Forero Q.E.P.D. se advierte como El vnculo jurdico por el cual una
persona denominada deudor se compromete frente a otra persona denominada acreedor a
realizar una determinada prestacin que consiste en una conducta de dar, hacer o no hacer.
1.2. TEORA GENERAL DE LA AUTONOMA PRIVADA DE LA VOLUNTAD El contrato
constituye el principal instrumento de que disponen las personas para establecer vnculos de
derecho que les permita regular por s mismas sus propios intereses, o sea, para el adecuado
ejercicio de la libre autonoma de la voluntad, de relevante importancia en el rea de
derechos subjetivos. El doctor Fernando Hinestrosa en su obra Derecho Civil Obligaciones,
precisa en el captulo III de la autonoma privada numeral 86 Cargas de la autonoma
privada advirti, lo siguiente:
Entindase por carga una especie menor del deber consistente en la necesidad de observar
cierta diligencia para la satisfaccin de un inters individual escogido dentro de varios que
excitaban al sujeto. En principio, el particular puede celebrar un negocio o abstenerse de
realizarlo y, en el deseo o necesidad de disponer de sus intereses, puede optar por el medio
que mejor convenga a sus intenciones. Pero por el solo hecho de observar una conducta
reconocida como dispositiva, el sujeto esta asumiendo ciertos riesgos, y, por lo mismo, para
su propia seguridad y para la obtencin cabal de los resultados prcticos a que aspira, esta
en deber de emplear el medio mas apropiado, de ser sagaz, diligente, previsivo y
cauto.(negrillas fuera del texto) Del negocio han de surgir ciertas consecuencias, como
puente entre la necesidad individual y su satisfaccin, y para que esos efectos sean
precisamente los que persigue el autor, le incumbe el deber de discernir, de estar atento en
sus medios de expresin, de obrar correctamente.
En muchas oportunidades se presentan confusiones, ambigedades problemas, que bien
podan haberse evitado con algo de previsin, y cuyos resultados nocivos los recibe quien
cre los riesgos. No se trata aqu de la reduccin de la autonoma, sino antes bien de
recomendaciones, o consejos a los particulares a fin de evitarles tropiezos en su ejercicio.
Concretamente se mencionar lo siguiente: Carga de sagacidad: El individuo debe ser cauto,
previsivo, cuidadoso, sagaz en una palabra. Es esta una regla ms que jurdica, de experiencia,
que adquiere en esta materia contornos importantes. Quien se comporta frente a los dems
debe pensar en que sus actos al ser observados pueden ser tenidos como disposicin de
intereses, sin que el haya pensado en tal cosa, y que si por descuido o ignorancia suscit
ocasionalmente una fundada confianza en el carcter negocial que su obrar aparentaba,
quedar vinculado a su pesar. Y quien dispone de sus intereses debe prever, mirar al futuro y
contemplar las mas de las vicisitudes por las que puede pasar su trato, y en consecuencia

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precaverse contra los trastornos eventuales, ajustar el contenido del negocio a esas
contingencias y hacerlo inconfundiblemente.
1.3. DERECHO COMERCIAL. En cuanto al Derecho Comercial, es el que regula todas las
formas como circulan los bienes y productos, el surgimiento del empresario y de la actividad
mercantil, su desarrollo histrico y las nuevas modalidades de comercio, as como las
instituciones pblicas o privadas que regulan o ejecutan esa actividad y las normas jurdicas
que regulan en el pas la actividad mercantil. Para poder satisfacer el intercambio
permanente de bienes y servicios que se incrementa a la par con las nuevas tecnologas, se
requiere de entidades que de manera especializada y con adecuada organizacin puedan
desarrollar esos intercambios. De ah la importancia que tienen las organizaciones de
personas y de capital que bajo la denominacin genrica de sociedades desarrollan los ms
variados objetos y formas de comercio y el conocimiento que se debe tener sobre su
regulacin por el derecho positivo en el denominado derecho comercial. Toda persona
natural o jurdica para desarrollar cualquier actividad economa o social debe necesariamente
efectuar un intercambio de productos bienes y servicios por lo cual es objeto de una
regulacin jurdica de obligatorio cumplimiento.
1.4. PRINCIPIOS CONSTITUCINALES DEL DERECHO COMERCIAL Y EL NEGOCIO JURDICO.
Se entiende que todo lo atinente a la Institucin del Negocio Jurdico y al Rgimen de las
obligaciones, debe tener una justificacin en las normas Constitucinales y por ello es
factible hablar de un Derecho Privado Constitucinal. Conforme a lo anterior, el Negocio
Jurdico se encuentra fundamentado, entre otros, por los siguientes principios
Constitucinales:
1.4.1. Principio de igualdad.
Todos los ciudadanos nacionales y residentes en el pas en sus negocios deben ser tratados
por el estado colombiano en igualdad de condiciones mxima consagrada en el prembulo y
en el artculo 13 de la Constitucin.
1.4.2. Principio de informacin.
El estado colombiano controlara la informacin en cuanto a su veracidad y lealtad en todas
las ofertas publicas de mercaderas y de servicios que se ejecuten en el mercado, a su vez los
consumidores igualmente tienen derecho a recibir una informacin real que no induzca a
error o a viciar su consentimiento respecto del objeto y de la causa del negocio a realizarse.
1.4.3. Principio de confidencialidad y reserva.
En Colombia hay una proteccin especial a los libros, papeles y documentos del comerciante
y se postula como derecho fundamental a la intimidad habeas data en el artculo 15 de la
norma superior, especialmente la contabilidad, nadie podr acceder a los documentos
privados de la empresa salvo las excepciones de ley contempladas en los artculos 61 y

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siguientes del Cdigo de Comercio, las patentes y los secretos empresariales estn
protegidos por normas nacionales e internacionales.
1.4.4. Principio de asociacin.
El gobierno nacional deber acatar este derecho fundamental y ni restringir la libertad de
asociarse a travs de la conformacin de sociedades comerciales, Joint Venture o cualquier
otro contrato de colaboracin empresarial para organizar jurdicamente una empresa, as
mismo, se podrn crear organizaciones de cualquier ndole para ejercer el comercio de
carcter civil ver artculo 635 del cdigo civil y siguientes o de carcter mercantil ver artculo
98 del cdigo de comercio y siguientes, y ley 1258 de 2008 en tratndose de las SAS
(Sociedades por Acciones Simplificadas).
1.4.5. Principio de propiedad privada.
El Artculo 58 refiere a la garanta de la propiedad privada y los dems derechos adquiridos
con arreglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes
posteriores ; pero, en todo caso entre el conflicto de los derechos particulares y el inters
social, aquel ceder ante ste.
1.4.6. Principio de proteccin al consumidor. Colombia es un Estado Social de Derecho y
como tal debe amparar de () forma enrgica y anticipada a los atributos esenciales de la
persona. La preservacin de los derechos personalsimos o derechos humanos, aquellos que
corresponden a todos los hombres sin discriminacin alguna, es hoy objeto de prioritaria
atencin por las distintas ramas del derecho: Constitucinal, administrativo, privado y
procesal. A partir del derecho a la vida (salud, integridad fsica y espiritual) y su calidad
(salubridad del medio ambiente), hasta los derechos econmicos, sociales y culturales, en fin,
todos los intereses primordiales del hombre, desde la plataforma de su ropaje Constitucinal
(), gozan de un privilegiado resguardo de tinte preferentemente preventivo, como
presupuesto ineludible para el pleno y digno desarrollo de la personalidad.
En este orden de ideas, es preciso indicar que los derechos del consumidor estn
estrechamente relacionados a los derechos humanos fundamentales de tercera generacin,
lo que significa que estn destinados al desarrollo de la colectividad, con el fin de mejorar su
calidad de vida y a su vez el, Estado debe propender por la proteccin de dichos derechos de
forma individual, prestando garantas para aquellos a quienes se les vulnere o desconozcan
tales mnimos, obligando a los entes violadores a reconocer la transgresin y resarcir el dao.
Ahora bien, de forma expresa el artculo 334 de la CONSTITUCIN Poltica de Colombia,
consagra la intervencin del Estado, por mandato de la ley, (...) en la produccin,
distribucin, utilizacin y consumo de los bienes, y en los servicios pblicos y privados, para
racionalizar la economa con el fin de conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de los
habitantes, la distribucin equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo y la
preservacin de un ambiente sano. De esta manera la aplicacin de dicha norma
Constitucinal en materia del derecho de consumo, debe hacerse en concordancia con el

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artculo 78 de la CONSTITUCIN Poltica de Colombia, que establece la proteccin del

consumidor como un derecho colectivo, segn el cual ser la ley la que regular el control
de calidad de bienes y servicios ofrecidos y prestados a la comunidad, as como la
informacin que debe suministrarse al pblico en su comercializacin. 1.4.7. Principio
general de la buena fe. Buena fe, Este mandato consagrado en el artculo 83 de nuestra
norma superior, aparte de ser una carga para todo ciudadano colombiano es una presuncin
legal en materia contractual segn los artculos 769 del Cdigo Civil y artculo 835 del Cdigo
de Comercio. As los comerciantes en todas sus actuaciones mercantiles deben obrar de
buena fe exenta de culpa so pena de indemnizar los perjuicios que causen a la contraparte.
1.4.8. Principio del no abuso de los derechos. Mxima consagrada en el artculo 95 de la
Constitucin que manifiesta claramente que nadie podr vulnerar derechos ajenos y mucho
menos abusar de los propios de all se desprende el abuso de la posicin dominante en el
mercado a travs de la ejecucin de prcticas comerciales restrictivas de comercio
monopolio, oligopolio, monopsonio, trust, dumping, y competencia desleal y el abuso de la
posicin dominante contractual a travs de la proliferacin de los contratos de adhesin en
los cuales los consumidores se adhieren o no a unas clausula ya preestablecidas, Abuso de la
posicin dominante.
En conclusin, es deber de toda persona no abusar de sus derechos y le corresponde al
Estado evitar o controlar "cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posicin
dominante en el mercado nacional " e igualmente velar por los derechos de los
consumidores tanto para las compaas nacionales y como para las extranjeras. No obstante
se aclara que no est prohibido ostentar alguna posicin de dominio dentro del mercado, lo
nico que se prohbe es el abuso de este. El abuso de posicin dominante se entiende como
la prctica ilcita en la que una empresa aprovecha su ventaja en el mercado, para
proporcionarse una ventaja. Por otro lado, la ley 2153 de 1992 en su artculo 50, enmarca
algunas conductas las cuales tienden a tipificar el abuso de posicin dominante en Colombia.
De conformidad con lo previsto en el artculo 333 de la Constitucin Poltica de Colombia , el
Estado tiene la obligacin de evitar y controlar el abuso de la posicin dominante dentro del
territorio nacional. Sin embargo, el gobierno nacional, podr autorizar la celebracin de
acuerdos o convenios que no vayan en contra de la libre competencia y que tengan por
finalidad defender la estabilidad de un sector bsico en el mejoramiento de la produccin de
bienes de inters para la economa general , mal hara el estado el aprobar convenios que
vayan en contra de los inters de las comunidad, en la cual su nico objeto seria el beneficio
particular sobre el general1.
1 () CONSTITUCIN NACIONAL. ARTCULO 95. La calidad de colombiano enaltece a todos
los miembros de la comunidad nacional. Todos estn en el deber de engrandecerla y
dignificarla. El ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en esta Constitucin implica
responsabilidades. Toda persona est obligada a cumplir la Constitucin y las leyes. Son
deberes de la persona y del ciudadano:

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1. Respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios;

1.4.9. LIBERTAD DE EMPRESA: Inicialmente, en el prembulo de la Constitucin encontramos
el fortalecimiento y la proteccin a la Empresa privada al determinarse con el fin de
fortalecer la unidad de la nacin y asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia, el trabajo,
la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz, dentro de un marco jurdico... que
garanticen orden Poltico de Colombia econmico y social.... Este prembulo lo que
simboliza para el Negocio Jurdico es la libertad de empresa. De este principio se desprende
la libre competencia y la libertad econmica. El ARTCULO 333 al referirse a la libertad
econmica e iniciativa privada, indica de ello su libertad, pero dentro de los lmites del bien
comn. De igual manera seala que la empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin
social que implica obligaciones tanto para el gobernado como para el estado en s mismo. En
resumen, lo que se busca con la libertad de empresa, es garantizar una serie de derechos, y la
participacin de los conciudadanos en la vida econmica del Estado.
1.5. ACTOS DE COMERCIO. La teora de los actos de comercio en Colombia se regla en los
artculos 20,21, 22, 23 y 24 del Cdigo de Comercio y existen claramente, dos criterios el
subjetivo que manifiesta que ser el acto de comercio todo acto que se ejecute por un
comerciante entindase, por este quien rena los presupuestos de los artculos 10 y 13 del
Cdigo de Comercio y el objetivo que advierte que sern actos de comercio todo acto que se
realice en el mercado o bajo el concepto de las prestacin mercantiles del artculo 6 de la ley
256 de 1996. Esto es determinante para el estudio de la legislacin de los negocios, puesto
que los actos de comercio por
2. Obrar conforme al principio de solidaridad social, respondiendo con acciones humanitarias
ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las personas;
3. Respetar y apoyar a las autoridades democrticas legtimamente constituidas para
mantener la independencia y la integridad nacionales.
4. Defender y difundir los derechos humanos como fundamento de la convivencia pacfica;
5. Participar en la vida Poltica de Colombia , cvica y comunitaria del pas;
6. Propender al logro y mantenimiento de la paz;
7. Colaborar para el buen funcionamiento de la administracin de la justicia;
8. Proteger los recursos culturales y naturales del pas y velar por la conservacin de un
ambiente sano;
9. Contribuir al financiamiento de los gastos e inversiones del Estado dentro de conceptos de
justicia y equidad. Orden preferencial siguiendo la regla del artculo 1 del cdigo de comercio
se regirn siempre por el derecho comercial.

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2.- AUTONOMA PRIVADA

2.1.- CONCEPTO: La Autonoma Privada puede entenderse como la potestad que tienen los
individuos de regular los intereses que estn en su cabeza disponiendo o no de ellos. De igual
manera, puede entenderse en un sentido bastante prximo a su acepcin etimolgica cual es
la de darse a s mismo normas jurdicas, dentro de los lmites establecidos por la ley, para la
regulacin de los intereses privados, cuya tutela no asume por s ni impone a otros, el Estado.
Es bastante amplio el concepto de Autonoma Privada en relacin al contrato, que en l se
extiende a la libertad de contratar o no contratar, de escoger con quin se contrata, de
seleccionar la figura ms apropiada para el negocio, de determinar el contenido de las
disposiciones y en fin para autodeterminarse dentro del marco legal del Negocio Jurdico. De
igual suerte, a esa libertad habra que agregar estas otras, en afn de plenitud expositiva:
libertad de celebrar el negocio por s mismo o por medio de representante, apoderado, o
interpuesta persona; libertad de forma de actuar o, ms directamente, de expresarse y
libertad de prevenir y realizar la terminacin del contrato.
2.2.- LMITES A LA AUTONOMA PRIVADA: La posibilidad que tienen los particulares de dar
reglas a sus propios intereses es limitada, en aras de la proteccin de la ley, las buenas
costumbres, los reglamentos en ciertas actividades y la moral:
2.2.1.- NORMAS IMPERATIVAS O DE ORDEN PBLICO: Son principios en que est interesado
el Estado en su proteccin. Son dictados Poltica de Colombia , as por ejemplo, son
preceptos que indican la primaca del inters social sobre el individual y procuran enrumbar
la actividad privada del modo que sea ms conveniente para la comunidad entera, como se la
considere en el momento y segn las circunstancias ms tiles socialmente. As tenemos,
que toda autonoma negocial, que se haga por fuera de esas normas imperativas sern
invlidas en sus actos, o mejor en sus disposiciones. Esta limitante encuentra su relevancia,
en que tanto los particulares como la jurisdiccin obtienen certeza inmediata y seguridad
sobre los negocios que se ejecuten conforme a la ley.
2.2.2.- BUENAS COSTUMBRES: Se entiende por ellas el conjunto de normas no reguladas que
tienden a crear reglas de tica y costumbre dentro de un conglomerado social en un
momento determinado. Esta es una regla moral, de sentido tico de la iniciativa particular. El
concepto de buenas costumbres se enmarca dentro del de orden pblico; y, las leyes de
orden pblico son las que tienden a asegurar la organizacin que posee una sociedad para su
normal y correcto funcionamiento, y tienen como caracterstica predominante que interesan
ms a la comunidad que a los hombres individualmente considerados y se inspiran ms en el
inters general que en el de los individuos. Claro est que esas buenas costumbres o usos no
estn penados por la ley, ya que de ser as estaramos en presencia de una infraccin legal.
2.2.3.- CONTRATOS DE ADHESIN: Son aquellos en los que una de las partes redacta y
presenta el proyecto de contrato y la otra adhiere, sin poder discutir sus condiciones ; es
decir, el aceptante es libre de contratar o no, pero si acepta, adhiere necesariamente en su

[ LEGISLACIN EN NEGOCIOS INTERNACIONALES ]

integridad a las clusulas de ese contrato prefabricado. Son ejemplos, el tiquete de

transporte areo, martimo y el de las plizas de seguro.
2.2.4.- LA MORAL: Es la relacin o conformidad que la libre autodeterminacin debe guardar
con las buenas costumbres. Es lo contrario a lo inmoral.
2.2.5.- LA REGULACIN INTERNA O LIMITACIN NACIDA DE LA CONVENCIN : Son aquellas
clusulas que sin ser elementos esenciales o de la naturaleza del contrato, las partes
consagran en el acto jurdico o contrato que estn realizando, convirtindolas en cargas,
obligaciones o derechos para ellos. De esta forma, por ejemplo, si se consagra la prohibicin
de realizar un hecho, como el de prohibir la venta del bien donado, nace una limitacin a la
autonoma del adquirente, quien estar limitado por la convencin o pacto por medio del
cual adquiri el bien.
2.3.- CARGAS DE LA AUTONOMA PRIVADA Entendidas las cargas como aquellos deberes en
los cuales la persona, habiendo escogido entre varios intereses suyos uno determinado, ha
de hacer esfuerzos y sacrificios (actos necesarios) para alcanzarlo, en este perspectiva,
hablando de la autonoma privada y de su ejercicio es preciso tener en cuenta, los cuidados y
miramientos que incumben a cada sujeto negocial y an a quien aspira a serlo o ya ha dejado
de serlo. Esas cargas son las siguientes:
2.3.1.- Carga de Legalidad: En ella va envuelta una refrendacin de la advertencia continua, de
que los efectos del acto de autonoma particular comenzando por el efecto negocial, que es
el punto de partida, no se obtienen sino a condicin de que el negocio haya sido vlidamente
celebrado y de que el acogimiento de las pautas normativas, es requisito y prenda de la
eficacia y validez de la disposicin.
2.3.2.- Carga de lealtad y correccin: Es un reenvo al principio general de la buena fe, lo cual
indica correccin, pundonor o manera de obrar con lealtad, frente a la otra parte.
2.3.3.- Carga de buena fe: En la esfera de la relacin contractual el comportamiento de cada
parte debe estar inspirado en sentido de probidad (rectitud), tanto en la representacin real
y no maliciosa de los derechos y deberes que derivan de la ejecucin del contrato de buena
fe ; de igual manera, como en el modo de hacerlos valer, de observarlos, en funcin del fin
que el contrato suele satisfacer y de la armona de los intereses de las partes, lo cual les exige
lealtad recproca entre ellos.
2.3.4.- Carga de Sagacidad y advertencia: Incumbe la vigilancia propia de su
autorresponsabilidad, ya que el dao producido por su inercia o negligencia solo al
contratante en que incurri le es imputable ; protegindose, de igual suerte, la buena fe de
los terceros. 2.3.5.- Carga de Claridad: Es el sentido de fijar de manera inequvoca y fcilmente
reconocible el valor vinculante del negocio que se celebra y con quien se celebra, as por
ejemplo, debe identificar al otro contrayente, su capacidad para obrar, de disposicin y en fin,
controlar el poder del eventual representante de la contraparte, a fin de proteger su propio

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[ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]

inters, en el querer de que el contrato sea vlido y eficaz. En s, la regulacin contractual no

debe prestarse a equvocos.
3.- NEGOCIACIONES
3.1.- CONCEPTO: Se pueden definir como aquella fase preliminar donde las clusulas, los
elementos, las modalidades del contrato proyectado son estudiados y discutidos por los
candidatos a ser partes. Las negociaciones son una fase o momento del proceso jurdico de
formacin del contrato.
3.2.- TRMINO DE LAS NEGOCIACIONES: Las negociaciones pueden durar indefinidamente,
en teora, pero tienen un lmite natural : terminar cuando cualquiera de los candidatos a
parte declara que en lo que respecta a l la fase preparatoria est terminada, y por ende o
rechaza o formula una propuesta. En algunas ocasiones la fase precontractual est impuesta
por la ley con el objeto de dar a las partes o a una de ellas el tiempo para asegurarse o
precaver riesgos y tomar una decisin ms clara y cierta, por ejemplo en las licitaciones
pblicas. Las negociaciones no son indispensables ni necesarias, lo indispensable y
fundamental es la prestacin del consentimiento para la formacin del negocio.
3.3.- VALOR JURDICO: Las negociaciones no son obligatorias porque en ellas no se ha
prestado el consentimiento; salvo que en el transcurso de las mismas se tenga ya el
conocimiento pleno de que el negocio jurdico se realizar; caso en el cual si una de las partes
les rompe sin causa justificada, deber resarcir los daos causados a la otra parte, al tenor de
lo dispuesto en el Artculo 863 del CONSTITUCIN de Comercio que dice que las partes
deben obrar de buena fe. De lo anterior se desprende que dos principios fundamentales
gobiernan la conducta que se debe adoptar durante la fase de las negociaciones; la libertad
de romperlas, y, la buena fe. Dos causas que justificaran el rompimiento de las negociaciones
comerciales son las divergencias econmicas surgidas entre las partes y la celebracin de
otro contrato ms ventajoso.
3.4.- INDEMNIZACIN POR RUPTURA DE LAS NEGOCIACIONES: Ya se indic que el que
rompe las negociaciones con culpa, por haber obrado sin justa causa o de mala fe, el
perjudicado tendr derecho al resarcimiento del dao, que en este caso consiste en el inters
negativo, que corresponde a los gastos que no hubiera hecho, de conocer de antemano que
el contrato no se celebrara o por haber desechado otras oportunidades u ofertas mejores.
3.5.- LA OFERTA: Es el resultado de las negociaciones, cuando cualquiera de los participantes
en ellas considerando que hay precisin y madurez suficientes, decide ponerles trmino
formulndole al otro un proyecto acabado de contrato, para que si l acepta se le considere
celebrado. De igual manera puede nacer de cualquier oferente sin necesidad de que hayan
existido las negociaciones. El Codigo de Comercio la define como el proyecto de negocio
jurdico que una persona formula a otra.

[ LEGISLACIN EN NEGOCIOS INTERNACIONALES ]

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3.6.- CARACTERSTICAS DE LA OFERTA: Debe ser seria, real, firme, concreta, consciente,
precisa.
3.7.- VIGENCIA DE LA OFERTA: La oferta puede ser irrevocable, cuando vincula al oferente
durante cierto tiempo o hasta el cumplimiento de una condicin, de tal suerte que el
destinatario puede en cualquier momento, antes de cumplirse el plazo o la condicin, segn
los trminos estipulados en la misma, aceptarla; implicando la celebracin del contrato. Con
relacin a la oferta revocable, existen varias formas de hacer que ella se d, como por
ejemplo las ofertas de mercancas exhibidas al pblico con indicacin de precio, son
revocables cuando se agota el stock de las mismas. La oferta puede presentarse por
cualquier medio idneo que permita su presentacin: verbal, escrita, telefnica,
etConstitucin Y al igual que las negociaciones, es indemnizable cuando existe
responsabilidad del oferente que le revoca dentro del plazo que se tena para su aceptacin.
A diferencia de las negociaciones, aqu adems de indemnizarse el inters negativo, se
indemniza tambin el inters positivo, que no es otro que el lucro cesante o ganancia que
hubiera podido obtener el comerciante si el negocio se ejecuta.
3.8.- ACEPTACIN DE LA OFERTA: Se presenta con el consentimiento de la voluntad, al
adherirse a la propuesta presentada por el oferente. La aceptacin implica la aceptacin
firme de celebrar el contrato en las condiciones estipuladas en la propuesta; ya que la
variacin de la misma implica una nueva propuesta u oferta; de igual suerte esa aceptacin
debe ser expresada dentro del trmino estipulado en la oferta, so pena de no ser obligatoria
para el oferente o de considerarse para l como una nueva propuesta u oferta. El nico
legitimado para emitir la declaracin de aceptacin de oferta es el destinatario de la misma o
su representante o sus sucesores mortis causa. En relacin de las ofertas que se hacen a
persona determinada, basadas en conocimientos particulares o destrezas, (por ej. no le
pueden pedir a Juan Grgara que pinte un cuadro de Botero), la oferta tan solo puede ser
aceptada por l. Cuando es al pblico en general, por cualquier persona, salvo que el
oferente se reserve el derecho o intencin de contratar con personas de su agrado. La
aceptacin puede ser expresa o tcita. Expresa cuando se da a conocer por diferentes
medios la aceptacin de la misma y, Tcita cuando por su conducta o hecho inequvoco de
ejecucin del contrato propuesto, se deduce la aceptacin. La aplicacin del principio segn
el cual el contrato se celebra en el momento en que la aceptacin llega al proponente, sufre
excepciones con relacin a dos categoras de contratos: los reales y los solemnes, puesto
que en estas clases de contratos no basta la aceptacin sino que ha de producirse la entrega
de la cosa en el primer caso; o llenarse la solemnidad en el segundo, para que se entienda
celebrado el contrato.
4.- EL NEGOCIO JURDICO
4.1.- CONCEPTO: Es la herramienta que se tiene para regular los intereses en ejercicio de la
autonoma privada. Esa regulacin se encuentra en la ley o en otros medios que no sean
contrarios a ella, a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico. El negocio jurdico

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[ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]

puede versar sobre cualquier clase de inters, con o sin contenido econmico; as por
ejemplo, el reconocimiento de un hijo y el matrimonio no versan sobre el patrimonio
econmico, como s la compraventa, el contrato de arrendamiento y otros.
4.2.- FORMA DEL NEGOCIO JURDICO: Todo negocio jurdico, debe tener una forma,
dependiendo de los requisitos que exige la ley para que los contratos nazcan a la vida jurdica,
produzcan efectos y generen obligaciones entre los contratantes; motivo por el cual pueden
ser:
4.2.1.- CONSENSUALES: Significa que los efectos del contrato dependen del simple acuerdo
de voluntades; y, si la voluntad es autnoma para crear obligaciones, solo se requerir de su
manifestacin jurdica para que produzca los efectos jurdicos deseados. La regla general es
que los negocios jurdicos sean consensuales, exceptundose aquellos en que adems del
consensualismo, se debe adoptar otra forma sealada por la ley, como la real o la
solemnidad. Ese consensualismo es el principio amplio de la autonoma de la voluntad,
protegido legalmente y solamente puede ser invalidado por el mutuo consentimiento de las
partes o por causas legales, que no son otras diferentes a las del inters social. Son ejemplos
del consensualismo los contratos de compraventa de bienes muebles, el arrendamiento, el
mandato, etc
De igual suerte, es regla general que el consentimiento o expresin de la voluntad sea cierto,
que de claridad, que no se preste a equvocos, que la persona que lo exprese goce de actitud
fsica y mental, que sea serio y no expresado por simple broma o por compromiso mundano
o de conveniencia. Ya en cuanto su expresin exterior, debe ser libre, pudiendo ser verbal o
escrita. Segn lo expuesto para que se perfeccione el acto jurdico, es necesaria una
manifestacin expresa o tcita de la voluntad, no obstante lo anterior, en relacin con el
silencio el adagio popular dice que la calla otorga; pero en derecho el principio es opuesto.
Es decir que la calla no ha dicho nada, no consiente y por lo tanto tampoco se obliga.
Excepcionalmente, el silencio se considera como una manifestacin de voluntad de
aceptacin y, por lo tanto, se interpreta como el deseo de obligarse. As por ejemplo en la
prescripcin extintiva la ley interpreta el silencio como la conformidad de las personas con la
prdida de sus derechos (como el que abandona una cosa para que otro la tome y sea su
nuevo dueo); en el contrato de arrendamiento si no se desahucia (se informa al
arrendatario que no se prolongar ms el contrato de arrendamiento) se entiende la
renovacin del pacto contractual.
4.2.1.1.- VICIOS DEL CONSENTIMIENTO: De igual manera, el consentimiento debe estar libre
de los vicios que daran lugar a su nulidad, siendo ellos el error, la fuerza y el dolo.

[ LEGISLACIN EN NEGOCIOS INTERNACIONALES ]

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4.2.1.1.1.- El Error: es la falsa o inexacta idea que lo lleva equivocadamente a consentir en el

contrato, por ejemplo en la clase de objeto, su calidad, su valor, (pensando que est
comprando un Mercedes por $45.000.000, le estn entregando un Renault 4).
4.2.1.1.2.- La Fuerza: se entiende que ella vicia el consentimiento cuando es capaz de producir
una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y
condicin ; siendo ella una amenaza presente o futura contra s, contra sus ascendientes o
descendientes o contra su consorte. Esa fuerza puede ser fsica o moral, como cuando se
amenaza con arma de fuego o se coercin a la persona con revelar sus intimidades si no se
accede a sus pretensiones (al referirse a edad, sexo, condicin, el estado, debe tomarse en
cuenta que no es lo mismo ser amenazado por un nio que por un adulto, con una pistola
que dispara agua frente a otra de proyectiles).
4.2.1.1.3.- El Dolo: consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro; siendo aquellas maniobras fraudulentas, engaos, mentiras, silencios de que una
persona se sirve para engaar a otra y provocar con ella un negocio jurdico.
4.2.2.- NEGOCIO REAL: El Artculo 1500 del Cdigo Civil al referirse al contrato real, indica que
para su perfeccionamiento es necesario la tradicin (entrega), de la cosa a que se refiere.
Mientras no se entregue la cosa que constituye el objeto del contrato, este no existir, aun
cuando las partes hubieren acordado las dems condiciones necesarias para que el contrato
se formalice. As por ejemplo el contrato de comodato (cosa que se entrega en prstamo
para que otro la use gratuitamente con cargo a restituir la misma al finalizar el contrato) no
se perfecciona sin la entrega de la cosa. Igual sucede en el contrato de depsito (cosa que se
entrega para guardar), en el cual no se concibe cmo el depositario est obligado a restituir
algo que no ha recibido.
4.2.3.- NEGOCIO SOLEMNE: Los negocios son solemnes cuando estn sujetos a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no producen ningn
efecto civil; as por ejemplo, la ley indica que la promesa de venta debe ser por escrito;
siendo el escrito la solemnidad. En el contrato de compraventa de bienes inmuebles adems
de exigirse el consentimiento, se requiere la elevacin de la misma a documento pblico
(escritura) y el registro del mismo; presentndose as una doble solemnidad, la escritura y el
registro.
4.3.- FORMACIN DEL NEGOCIO JURDICO: Todo negocio jurdico debe tener un ttulo o
fuente de donde emana y una forma no necesariamente solemne.
4.3.1.- EL TTULO: es el hecho del hombre que crea obligaciones o la sola ley que lo faculta
para adquirir un derecho real de manera directa o conferida por ella; es la causa o razn legal
por la cual se realiza el negocio jurdico.

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[ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]

4.3.2.- EL MODO: Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la tradicin,
la sucesin por causa de muerte y la prescripcin. El dominio (que se llama tambin
propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente, no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
4.3.2.1.- LA OCUPACIN: Es un modo de adquirir la propiedad de las cosas que no
pertenecen a nadie y cuya adquisicin no esta prohibida por la ley o el derecho internacional.
(Nadie se puede apoderar de la Plaza de Bolvar, del Palacio Presidencial, de la casa de una
Embajada). La ocupacin es pues, el modo originario por excelencia de adquirir la propiedad
de una cosa no perteneciente a nadie, apoderndose de ella voluntariamente, con la
intencin de convertirse en propietario de ella.
4.3.2.2.- LA ACCESIN: Es el modo de adquirir el dominio, por el cual el dueo de la cosa pasa
a serlo de lo que ella produce o de lo que se une a ella. Por ej. El canon de arrendamiento es
del arrendador, que generalmente es el dueo del inmueble; el dueo de una finca, que tiene
un lago y en la mitad de l se forma una isla.
4.3.2.3.- LA TRADICIN: Consiste en la entrega que el dueo de una cosa hace a otro,
habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por la otra la
capacidad e intencin de adquirirlo. Para que valga la tradicin se requiere de un ttulo
traslaticio de dominio, como la venta, la donacin, la permuta, Si el ttulo no origina el
traspaso de dominio, no existir tradicin sino otra clase de contrato; como por ejemplo,
cuando se contrata en arrendamiento, lo que se entrega es la tenencia pero no el dominio o
propiedad.
4.3.2.4.- LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE: Etimolgicamente el vocablo sucesin
significa sustituir un sujeto a otro en la titularidad de una relacin; entrar en lugar de otro o
tomar el lugar de otro. Los elementos esenciales de toda sucesin por causa de muerte son
la existencia de un difunto, de una herencia y de un asignatario. El asignatario, es el heredero
de los bienes, derechos y obligaciones dejados por el causante.
4.3.2.5.- LA PRESCRIPCIN : Es la forma de adquirir los bienes, que se encuentran dentro del
comercio, muebles o inmuebles ajenos que se han posedo durante determinado tiempo, con
arreglo a la ley, con el animo de seor y dueos. Es decir, sin reconocer que sobre ellos existe
una persona con mejor ttulo que con el que se poseen. As por ej., quien posee una casa con
el animo de seor y dueo (se presenta como tal, paga los impuestos de predial y
valorizacin, servicios, mejoras,) por el transcurso del tiempo (20 aos) puede demandar la
prescripcin adquisitiva del inmueble para que l figure, ya con ttulos y registro, a su
nombre.
5.- LA PROMESA
5.1.- CONCEPTO: Es un negocio jurdico de la clase de los contratos porque requiere de la
presencia de una, dos o ms personas para celebrarlo. Puede ser unilateral o bilateral; ser

[ LEGISLACIN EN NEGOCIOS INTERNACIONALES ]

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unilateral cuando la promesa nace de una sola persona de celebrarlo, por ejemplo el leasing;
y, bilateral en el caso, de que dos o ms personas pactan celebrar en un futuro otro contrato.
Segn la regulacin jurdica que se de a la promesa, se puede hablar de promesa de carcter
comercial o civil; as por ejemplo el artculo 861 de CONSTITUCIN Comercio., al referirse a
ella dice que la promesa de celebrar un negocio producir la obligacin de hacer. La
celebracin del contrato prometido se someter a las reglas y formalidades del caso. Esta
promesa, a diferencia de la civil, es de forma consensual; mientras que la civil es solemne al
exigirse que conste en escrito para su validez. Por la promesa, las partes se pueden obligar a
la celebracin posterior de cualquier clase de contrato, como el de compra venta, el de
arrendamiento, el de Constitucin de una sociedad, etConstitucin
5.2.- REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DE LA PROMESA:
5.2.1.- Que conste por escrito. No importa la clase ni forma del escrito, ni que est contenida
en varios o en un solo documento. Lo que se requiere es la existencia de un escrito que
contenga la voluntad clara y expresa de los contratantes. Aqu lo que se presenta es una
solemnidad, sin la cual el acto carecer de validez. El documento debe estar suscrito, es decir
firmado por las partes y por firma se entiende la expresin del nombre del suscriptor o de
alguno de los elementos que la integren o de un signo o smbolo empleado como medio de
identificacin personal; y, si alguno de los suscriptores no supiese o no pudiere firmar lo har
otra persona a su solicitud, dando fe de ello dos testigos de los cuales se imprimirn sus
huellas. Nuevamente es necesario recordar que este es un requisito de carcter civil, pues en
materia comercial la promesa es consensual.
5.2.2.- Que el contrato de promesa no sea de aquellos que la ley declara ineficaces por no
concurrir los requisitos de capacidad, consentimiento, objeto y causa lcita.
5.2.2.1.- Capacidad: se defina la capacidad como la aptitud de una persona para ser titular de
derechos y para ejercerlos. Esta definicin denota una aptitud y un poder. Por la aptitud se
entiende la capacidad de goce, de derecho, de adquisicin; y se predica que toda persona
por el solo hecho de existir o de esperar su existencia, es titular de derechos y por ende son
jurdicamente capaces. No importa la aptitud mental de la persona (infante, menor adulto,
adulto, demente, interdicto por incapacidad), toda persona es jurdicamente capaz para ser
titular de derechos (por ej. ser propietario) Con relacin a la capacidad de ejercicio o de
poder, se entiende como la de obrar legalmente para ejercer por s misma sus derechos y
obligarse frente a terceros. As, debe entenderse que todas las personas son titulares de
derechos, pero no todas pueden ejercerlos (ej. un enajenado mental, no obstante ser
propietario de una finca, no la podr vender sin que medie la autorizacin de su
representante.) 5.2.2.1.1.- INCAPACIDADES: Respecto de las incapacidades, debe quedar bien
en claro que no existen incapacidades de goce o de derecho; ms si, de ejercicio. Las
incapacidades pueden ser: 5.2.2.1.1.1.- Absolutas: son absolutamente incapaces los dementes,
los impberes y los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito. Sus actos no
producen ninguna obligacin y se sancionan con la nulidad absoluta. Para la celebracin de

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actos jurdicos necesitan siempre la intervencin directa de un representante legal,

genricamente denominado guardador (padre de familia, tutor o curador), sin perjuicio del
cumplimiento de otros requisitos exigidos por la ley.
5.2.2.1.1.2- Relativas: son tambin incapaces los menores adultos (mujer mayor de 12 aos y
hombre mayor de 14, pero menores de 18) y los disipadores que se hallan bajo interdiccin.
Pero la incapacidad de estas personas no es absoluta y sus actos tienen valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos aspectos determinados por la ley. La incapacidad de los
menores adultos se fundamente en el hecho de su inexperiencia negocial, que puede poner
en peligro su patrimonio. Sus actos se consideran de nulidad relativa, ya que sus
representantes o el menor adulto, posteriormente, pueden ratificarlos. La incapacidad es
relativa, por que pueden realizar ciertos actos jurdicos que tienen plena validez jurdica,
como el reconocimiento de un hijo, el otorgar testamento, el celebrar contratos de
aprendizaje, contraer vlidamente matrimonio.
5.2.2.1.1.3.- Especiales: se trata de prohibiciones que hace la ley para determinadas personas ,
que siendo plenamente capaces, estn inhabilitadas para celebrar ciertos actos jurdicos
como la venta de bienes entre cnyuges no divorciados; entre padres e hijos de familia ; de
tutores y curadores con relacin a los bienes de sus pupilos.
5.2.2.2.- Consentimiento: Este tema ya fue ampliamente tratado en el consensualismo; basta
con recordar que por consentimiento se entiende la comn intencin de los contratantes, su
acuerdo de voluntades, o en trminos ms generales, la voluntad de la persona que se obliga.
5.2.2.3.- Objeto lcito: Es las prestaciones que mutuamente se obligan las partes, las cuales
por ningn motivo podrn ser contrarias a la ley, las buenas costumbre o a las normas de
orden pblico.
5.2.2.4-. Causa lcita. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; pero ella
no es necesario expresarla, pues la mera liberalidad o beneficencia es causa suficiente. La
causa ilcita es la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As, la promesa de dar algo por una deuda que no existe, carece de causa y la promesa de dar
algo en recompensa de dar algo por un crimen o de un hecho inmoral tiene una causa ilcita.
5.2.3.- Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca en que ha de
celebrarse el contrato. El plazo es un hecho futuro de cuya ocurrencia se tiene certeza, como
por ejemplo el 12 de octubre de 1999. A su vez, la condicin es un hecho futuro e incierto,
que puede suceder o no. Cuando la incertidumbre de la ocurrencia de tal hecho o
acontecimiento se limita dentro de un plazo se dice que la condicin es determinada; si no
contiene plazo se dice que es indeterminada. Ejemplo: si dentro de 3 aos usted consigue la
plata le vendo mi casa; esta es una condicin determinada, ella consiste en que si dentro de
un plazo determinado l consigue el valor del inmueble, se realizar el negocio; ser
indeterminada, si se indica que le vende el inmueble cuando consiga el dinero, aqu no hay
plazo para conseguir el dinero.

[ LEGISLACIN EN NEGOCIOS INTERNACIONALES ]

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5.2.4. - Que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo solo falte la
tradicin (entrega) de la cosa, con las formalidades legales. As, por ejemplo si se trata de
una promesa de compra venta ha de describirse perfectamente la clase de negocio, el objeto
con sus caractersticas, su valor, su forma de pago, etConstitucin De igual manera en los
contratos de compra venta de bienes inmuebles, deber cumplirse con los requisitos
solemnes que establece la ley, que en el caso son la escritura pblica y su registro.
5.3.- ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL CONTRATO: Bajo este ttulo se estudian los
elementos que constituyen el contrato, que estructuran su anatoma, distintos de los
requisitos o condiciones generales que se requieren para la eficacia de cualquier acto jurdico.
En todo contrato y, en general, en todo acto jurdico, se distinguen tres clases de elementos:
esenciales, de la naturaleza y accidentales. La enumeracin y definicin de estas tres clases
de elementos se encuentran consagradas en el artculo 1501 del cdigo civil, en los siguientes
trminos: Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las cosas que son
de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas
cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato diferente; son
de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en l se entienden pertenecerle,
sin necesidad de una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni
esencial ni naturalmente le pertenecen y se le agregan por medio de clusulas especiales.
5.3.1.- Elementos esenciales: son los requisitos mnimos que han de concurrir para que el
contrato que las partes tienen en mente surjan a la vida jurdica. Sin tales requisitos el
contrato no existe o degenera en un acto diferente. As, no habr compraventa si no se
estipula el precio; arrendamiento si no se estipula el canon de renta. Lo elementos esenciales
de la compraventa, por ejemplo, son la determinacin del objeto o cosa y el precio en dinero;
con dichos elementos concurre la intencin de enajenar por parte del vendedor, y la de
adquirir por parte del comprador. Si tales elementos se dan, el contrato de venta adquiere
existencia jurdica y eficacia. Pero, si uno de estos elementos falta, el contrato es ineficaz
pues se transforma en otro acto diferente. As, si la prestacin convenida a cargo de quien
figura como comprador no es dinero sino otra cosa, no habr compraventa sino permuta; si
no hay precio, ser donacin.
5.3.2.- Elementos de la naturaleza: son aquellos que sin ser esenciales al acto jurdico, se
subentienden que le pertenecen y para ello no se requiere expresa manifestacin de las
partes. Generalmente se constituyen en clusulas accesorias que los contrates estipulan
como accesorias de las esenciales; sin embargo, a falta de esa estipulacin, la ley los hace
presumir. As por ejemplo, el saneamiento por eviccin y por vicios redhibitorios u ocultos
son elementos de la naturaleza del contrato de compraventa. La eviccin es la perdida total
o parcial de la cosa comprada, en virtud del derecho de un tercero, anterior a la compra
(cuando se compra algo ajeno y el verdadero dueo lo reclama). Por su parte los vicios
redhibitorios son los vicios ocultos de la cosa vendida ; defectos inaparentes que el
comprador no puede advertir al momento del contrato y que hacen parcial o totalmente

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[ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]

inepta la cosa para el fin convenido por las partes. (Cuando se compra un vehculo nuevo,
pero a los pocos das se funde el motor sin culpa del comprador). Retomando la definicin de
lo que se entiende por elementos de la naturaleza del contrato, se observa que no obstante
si en la convencin o acto jurdico no se dice nada sobre la accin de saneamiento por los
vicios de la cosa adquirida, el vendedor est obligado a la reparacin e indemnizacin
correspondiente, basados en el hecho de que los contratos deben ejecutarse de buena fe y
por consiguiente obliga no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o que por ley le pertenecen a ella.
5.3.3.- Elementos accidentales: Son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al
negocio, pero son aportados por la voluntad autnoma de las partes. En tal forma quedan
incorporados al contrato solamente en virtud de estipulaciones expresas. (Se compra la casa,
pero se estipula que debe ser entregada completamente pintada en su interior). Para
concluir con este tema es necesario resaltar que el negocio jurdico nace solamente cuando
contiene las solemnidades que la ley le requiere y se han cumplido lo elementos esenciales;
de tal suerte que solo se puede hablar de su invalidez cuando el negocio existe y mientras no
haya pronunciamiento sobre ella el acto es valido. Contrario sensu es inexistente el negocio
cuando no se ha cumplido con los elementos esenciales del contrato o con las solemnidades
que la ley exige. El negocio es invalido cuando se celebra contrariando disposiciones
superiores o en detrimento de determinadas personas protegidas por disposiciones legales.
Ej. El patrimonio de los menores
6.- NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS
6.1.- Concepto: Cuando un contrato rene los elementos esenciales de todo acto jurdico, la
ley le reconoce como una de esas manifestaciones de la autonoma privada jurdicamente
eficaces. Pero cuando tales requisitos faltan, la ley los sanciona privndolos de la eficacia
jurdica mediante la nulidad, que es la descalificacin que el propio legislador decreta cuando
la ley contractual o particular quebranta normas de jerarqua superior.
Este es el sentido del artculo 1740 del cdigo civil segn el cual, Es nulo todo acto o
contrato al que le falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser
relativa o absoluta.
6.2.- CLASES DE NULIDADES
6.2.1.- NULIDAD ABSOLUTA: Hay nulidad absoluta cuando la norma violada es de inters
general o de orden pblico. Las causa que producen esta nulidad son: a) Incapacidad
absoluta (dementes, sordomudos que no pueden darse a entender por escrito e impberes);
causa ilcita; objeto ilcito; y, la falta de las formalidades en los contratos solemnes. La accin
de nulidad absoluta prescribe en veinte aos y en el mismo trmino se sanea el acto nulo.

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6.2.2.- NULIDAD RELATIVA: Hay nulidad relativa cuando la norma violada es de aquellas que
tutelan el inters particular de las personas ; sus causales son el error, la fuerza, el dolo, la
incapacidad relativa ( hombre mayores de 12 aos y mujeres de 14, pero menores de 18 ) y la
lesin enorme ( es el rompimiento del equilibrio econmico en las relaciones contractuales
cuando ellas se refieren a inmuebles ; y se traduce a pagar mas del doble o a recibir menos de
la mitad de lo que es el justo precio del predio ). La nulidad relativa es sanable por el
transcurso del tiempo (4 aos) o por la ratificacin de las partes.
6.3.- SIMILITUDES ENTRE LA NULIDAD RELATIVA Y ABSOLUTA:
1.- No existe causal de nulidad que no este contemplada en la ley.
2.- Solamente tienen vida jurdica cuando el juez las decreta; mientras tanto el acto es valido.
3.- Ambas nulidades son sanearles; la absoluta por el transcurso del tiempo (20 aos); la
relativa, por el transcurso de 4 aos o por la ratificacin del acto por parte de quienes
intervinieron en l. 4.- Cuando se decretan las nulidades, producen los mismos efectos:
destruyen el negocio y las cosas vuelven a su estado anterior como si nunca hubiese existido
el acto o contrato.
6.4. -DIFERENCIAS ENTRE LA NULIDAD ABSOLUTA Y LA RELATIVA
6.4.1.- Por quienes pueden alegarla. La relativa solo puede invocarla la persona en cuyo favor
se ha consagrado (quien ha sufrido el error, la fuerza, el dolo, el representante del incapaz o
l cuando ha dejado de serlo) La absoluta la puede alegarla quien crea tener algn inters en
el acto o contrato, hasta el agente del ministerio pblico en guarda de la moral y las buenas
costumbres.
6.4.2.- Por el decreto judicial: La relativa. Solo la puede decretar el juez a solicitud de parte. La
absoluta: el juez debe decretar la nulidad absoluta en aras de salvaguardar el inters general
y el orden pblico.
6.4.3 Por la causa que las generan: Relativa: Incapacidad relativa, los vicios del
consentimiento (error, fuerza y dolo) y lesin enorme. Absoluta: Objeto ilcito, causa ilcita,
falta de las solemnidades exigidas por la ley en algunos actos jurdicos e incapacidad absoluta.
6.4.4.- Por el trmino de saneamiento a travs de la prescripcin: Relativa: 4 aos en materia
civil y 2 en comercial. Absoluta: 20 aos; sin distincin de materia.
6.4.5.- Por el inters que protegen: Relativa: El inters o patrimonio individual. Absoluta: El
inters pblico.
7.- INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO
Concepto: En sentido amplio, es todo fenmeno que implica que el negocio no produzca
efectos; en sentido restringido, el negocio no produce sus efectos finales. Con el nombre de

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[ POLITCNICO GRANCOLOMBIANO ]

ineficacia el Artculo 897 del Codigo de Comercio, trata de la ineficacia de pleno derecho, sin
necesidad de declaracin por parte de los despachos judiciales, de todos aquellos actos o
negocios jurdicos que se crean por parte de los comerciantes sin el cumplimiento total de los
requisitos exigidos por las normas sustanciales, as por ejemplo no es vlido y se tendrn por
no escritas las normas de Constitucin de sociedad que indican la inamovilidad de los
administradores ; o la absolucin de su responsabilidad frente a la sociedad o terceros ; las
decisiones de una junta de socios tomadas por una mayora no calificada, cuando la ley exige
lo contrario ; la clusula que exime de responsabilidad de aceptacin y pago de la letra de
cambio en el girador ;En materia civil el problema de la ineficacia se confunde con la
inexistencia del acto, pero como no es materia del curso hacer toda una teora al respecto,
basta con indicar que el negocio jurdico es ineficaz cuando es atacado por la falta del
cumplimiento de las solemnidades que la ley requiere para la formacin del acto jurdico o
cuando ste se encuentra viciado desde un primer momento ; por ejemplo cuando la
capacidad de una de las partes se encuentra viciada por el error la fuerza o el dolo ; con
respecto de las solemnidades, se puede dar el ejemplo de que no obstante el haberse
otorgado la escritura pblica que traslada el dominio del bien inmueble, falt su registro y
por ende su predicamento de ineficaz entre las partes o ante terceros.
8.- LA REPRESENTACIN
8.1.- SUJETO Y PARTE: El negocio jurdico es la actuacin concreta y determinada de uno o
varios sujetos, que por medio de l disponen de sus intereses. Estos sujetos se determinan
partes, al tenor de los dispuesto en el artculo 1495 del cdigo civil; cada parte puede ser
compuesta de una o varias personas.
8.2- CONTRATO CELEBRADO BAJO NOMBRE FALSO Y CON NOMBRE AJENO: Lo usual es que
sea el propio interesado quien acte directamente y celebre por s mismo, con su nombre
propio y para s, el negocio jurdico. Pero es posible que alguien, por las razones que sean,
estipule un negocio tomando un nombre falso o utilizando uno ajeno, es decir hacindose
pasar por otra persona. Para el derecho es indiferente el que la contraparte conozca o ignore
la verdadera identidad de quien emplea el nombre falso, por lo cual el negocio es
plenamente valido. Cosa diferente, es cuando los contratos se celebran en consideracin de
la persona que los va a ejecutar (intuitos persona), como por ejemplo un artista, un
profesional reconocido. En este caso, el contrato es invlido, por cuanto no ha existido la
voluntad o el consentimiento de esa persona y mal podra un tercero vincularlo con
obligaciones con la otra parte; salvo que sea su representante.
8.3.- CONCEPTO DE REPRESENTACIN: Es el poder de disposicin para ante los dems que le
permite a alguien (representante) sustituir a otra persona (representado) en la celebracin
de un negocio jurdico o contrato, y, declarando que obra en nombre y por cuenta ajena, sin
vincularse personalmente y si haciendo que todos los efectos de su actuacin vayan a parar
inmediatamente al dominus. (Representado). La representacin propiamente dicha o directa,
presupone o exige, ms del poder o legitimacin, que el representante obre a nombre y por

[ LEGISLACIN EN NEGOCIOS INTERNACIONALES ]

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cuenta del representado y que as lo declare o que ellos resulte inequvocamente del
contexto de la actuacin; adems de que se mantenga dentro de los limites del poder
conferido; de lo contrario pasar a ser agente oficioso y quedar vinculado personalmente,
recibiendo todos los efectos del contrato.
8.4- OBJETO DE LA REPRESENTACIN: El artculo 1505 del CONSTITUCIN Civil indica que es
lo que una persona ejecuta a nombre de otra . El 2142 seala que el mandato es un
contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra.... El artculo
832 del cdigo de comercio al referirse a la representacin indica que ella existir en forma
voluntaria cuando una persona faculta a otra para celebrar en su nombre uno o varios
negocios jurdicos. El acto por medio del cual se otorga dicha facultad se llama APODERAR...
; en cuanto al mandato, el artculo 1262 de la misma obra dice que el mandato comercial
es un contrato por el cual una persona se obliga a celebrar o ejecutar uno o varios actos de
comercio.... En resumen, el objeto de la representacin es que una persona (mandante)
faculte a otra (mandatario) para que en su nombre y representacin sta realice uno o ms
negocios o actos de comercio.
8.5.- NEGOCIOS QUE NO ADMITEN REPRESENTACIN: En principio todos los negocios
jurdicos pueden celebrarse por medio de representante, a lo menos todos los negocios
patrimoniales admiten la representacin, pero en el derecho de familia si hay unas
exclusiones a saber: la facultad de otorgar o revocar el testamento es indelegable; el
reconocimiento de un hijo es un acto personalsimo.
8.6.- LA REPRESENTACIN ORGNICA: La representacin propia de las personas jurdicas es
algo diferente a la representacin ordinaria, que es la que se aplica para el comn de las
gentes o mejor, personas naturales. La actividad de la persona jurdica, cualquiera que sea su
origen o calidad, esta regulada por unos estatutos: estn contenidos en la ley, decreto,
ordenanza o acuerdo, en la escritura o en otro documento de su Constitucin. All slo o en
esas disposiciones o estipulaciones en la ley, habr que buscar cual es el rgano encargado
de la actividad externa de esa persona (representacin) distinta de la actividad interna y en
que forma, si es autnoma o subordinada a autorizaciones o al concurso de otro rgano,
para ejercer sus funciones.
8.7.- FUENTES DE LA REPRESENTACIN:
8.7.1.- La ley: obedece principalmente a la incapacidad del representado y la facultad para
representar esta dada por la misma ley, como en el caso del tutor o del curador o de los
padres de familia, en los que la misma ley se encarga de fijar los deberes, derechos y
obligaciones del representante. As por ejemplo, la ley al referirse a la patria potestad, indica
que ella es la facultad que tienen los padres para representar a su hijo de familia (menor de
18 aos), tanto procesal como extraprocesalmente, as como para administrar su patrimonio
y gozar de los frutos que ste produce. La patria potestad la ejercen los dos padres en
conjunto; y, la representacin judicial, uno de ellos o ambos. En caso de que los padres no
puedan ejercer esta funcin, se le nombrara al menor un curador ad-liten (apoderado para el

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proceso judicial). Por su lado las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos impuestos a
ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar
competentemente sus negocios y que no se hallan bajo patria potestad, que pueda darle la
proteccin debida. Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores, y
generalmente guardadores. La guarda se da para quienes siendo menores de edad o
incapaces absolutos, no tienen quien los represente; siendo la ley quien les nombra sus
guardadores, y ellos se denominan pupilos. Por su parte los tutores, se dan para los
impberes y los curadores para los menores adultos. La designacin de ellos est en la ley y
en el testamento, cuando quien ejerca la patria potestad les ha investido de esa potestad.
8.7.2.- Judicial, como en el caso del curador ad-litem, el poder o facultad para representar
proviene del mismo decreto judicial y deber ejercerse conforme a la ley y al mismo decreto
del juez.
8.7.3.- Convencional: el poder surge de un acto de apoderamiento o procuracin mediante le
cual el representado faculta al representante para celebrar en su nombre uno o ms
negocios jurdicos, tanto el poder como las condiciones en que ste ha de ejercerse.
Generalmente de este discernimiento, nace el contrato de mandato el cual es un contrato
en que una persona confa la gestin de uno ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos
por cuenta y riesgo de la primera. La persona que concede el encargo se llama comitente,
mandante representado, poderdante y la que lo acepta, apoderado, procurador, mandatario,
representante,
8.7.4.- Orgnica: correspondiente a las personas jurdicas, ya vista.
8.8.- ACTO DE APODERAMIENTO FORMALIDADES: En lo que hace a la forma de conferir
poder, la regla general es la ausencia de solemnidades. Al respecto el Artculo 2149 del
CONSTITUCIN Civil indica el encargo que es objeto del mandato puede hacerse por
escritura pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible y
an por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra.
Contrario sensu en derecho comercial si existe solemnidad conforme se indica en el Artculo
836 el poder para celebrar negocio jurdico que deba constar por escritura pblica deber
ser conferido por este medio o por escrito privado debidamente autenticado.
8.9.- MBITO DEL PODER. PODER ESPECIAL Y PODER GENERAL: Si el mandato comprende
unos o ms negocios especialmente determinados, se llama especial; si se da para todos los
negocios del mandante, es general; y lo ser igualmente si se da para todos, con una o ms
excepciones determinadas. (Generalmente los poderes de los representantes legales de las
compaas son amplios, por ejemplo para contratar, nombrar personal, comprometerse
econmicamente, celebrar negocios, Los que se dan a una persona para que venda una casa
y otorgue la correspondiente escritura pblica, es especial, ya que est limitado a tan solo
esos actos).

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8.10.- OBLIGACIONES DEL REPRESENTANTE Y DEL REPRESENTADO

8.10.1.- DEL REPRESENTANTE: Deber atender primordialmente el inters del representado,
cindose a los trminos del apoderamiento y a las instrucciones recibidas del
representante ; dar cuenta de su gestin ; entregar a aquel los bienes que haya recibido por
su cuenta; entregarle los frutos producidos por los bienes entregados para su gestin; ser
leal con aquel, etConstitucin De toda omisin o exceso en su gestin ser responsable ante
el representado o terceros que hayan salido afectados con su conducta.
8.10.2.- DEL REPRESENTADO: Est obligado con el representante a proveerle los medios
necesarios para el desempeo de su gestin, a rembolsarle con intereses los gastos en que
incurri por el ejercicio de su labor, en el caso de que el encargo no sea gratuito y, en fin a
resarcirle los daos que hubiese padecido por la ejecucin de la tarea y sin culpa suya.
8.11.- LA RELACIN DE REPRESENTACIN: El representante, para ser tal, ha de tener facultad
decisoria y autonoma. Es su parecer, o como se suele decir, su voluntad la que decide la
disposicin de intereses, la persona con quien tratar, la figura especifica y el contenido del
negocio, o para evitar predicamentos en casos extremos, es quien decide a lo menos algunos
de esos puntos y la voluntad o decisin del representado se limita al apoderamiento, con
mayores o menores precisiones, pero siempre dejndole al agente un margen de autonoma.
No obstante, el representado o dominus que otorg la procura no por eso abdica de su
legitimacin y, por tanto, conserva plena libertad, aparte de la revocacin, para obrar por s
mismo, haciendo a un lado el apoderamiento o prescindiendo de l.
8.12.- INCOMPATIBILIDADES DEL REPRESENTANTE: La prevalencia del inters del
representado y eventualmente, del tercero envuelto en la representacin y el deber de
lealtad a cargo del representante desembocan en las prohibiciones que tradicionalmente se
han erigido a ste de utilizar su legitimacin en provecho propio, directamente o por
interpuesta persona; y, ms ampliamente para celebrar negocio jurdico en contraposicin
con los intereses que representa 8.13.- LA REPRESENTACIN SIN PODER: Abarca todos los
casos en que el agente acta dicindose representante, pero sin legitimacin sea porque
nunca la ha tenido, sea porque habindola tenido la perdi, sin que importe el motivo, sea en
fin, porque tenindola no le es suficiente. Los actos celebrados en estas condiciones vinculan
al mandatario con responsabilidad ante el mandante y excepcionalmente contra terceros
cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes y cuando se ha obligado
personalmente. En estos casos el saneamiento, por falta de consentimiento por parte del
mandante, se presenta con la ratificacin del acto por parte de ste; caso contrario se
presenta una nulidad relativa que puede ser alegada por el mandante o una responsabilidad
contractual por parte del tercero que acto de buena fe.

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8.14.- TERMINACIN DEL MANDATO

1.- Por el desempeo del negocio para que fue constituido
2.- Por el vencimiento del trmino durante el cual fue fijado
3.- Por la revocacin del mandante
4.- Por la renuncia del mandatario
5.- Por la muerte del mandante o mandatario
6.- Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro
7.- Por la interdiccin del uno o del otro
8.- Por las cesaciones de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio
de ellas.

9.- ESTIPULACIN PARA OTRO O EN FAVOR DE OTRO. La estipulacin para otro o contrato
en favor de tercero, es un acto jurdico en virtud del cual una persona llamada estipulante
obtiene de otra llamada prometiente la promesa de dar, hacer o no hacer algo en favor de un
tercero que se designa en el contrato como titular del crdito, llamado beneficiario. En esta
figura existen tres interesados: El Prometiente que asume la obligacin, el Estipulante que
seala el tercero de quien no hay representante y el Beneficiario y en quien recaern los
efectos del compromiso de los dos anteriores. El ejemplo ms tpico de esta figura es el
seguro de vida: el tomador de la pliza o asegurado, es el estipulante quien mediante el pago
de la prima estipula con el asegurador prometiente que en caso de muerte del primero,
pagar a un tercero, beneficiario, el valor de la indemnizacin.
La estipulacin para otro es la excepcin ms evidente al principio de la relatividad de los
actos jurdicos, pues el beneficiario no es parte de la convencin y de ella solo es beneficiario
y posterior acreedor de la prestacin sin jams haber prestado su consentimiento.
10.- ESTIPULACIN O PROMESA POR OTRO. Siempre que uno de los contratantes se
comprometa a que por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de
darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin
alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin
de perjuicios contra el que hizo la promesa. (Art. 1507 del Codigo Civil). Ejemplo: Cuando
Pedro se compromete con Antonio a que Fernando le venda su precioso saco, el nico
obligado es Pedro y, el tercero que Fernando, si no ratifica no est obligado a nada; caso en

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el cual quien estipul, es decir, Pedro queda obligado con Antonio para indemnizarle los
perjuicios que el hecho de no haber obtenido el precioso saco le ha causado.
11.- INOPONIBILIDAD DEL NEGOCIO JURDICO. El principio de la autonoma de la voluntad
traduce una doctrina de filosofa jurdica que pretende que toda obligacin debe estar
fundada sobre la voluntad. La persona es libre de crear obligaciones, pero el nico soporte
vlido de stas es la voluntad, manifestada por medio del contrato o de la ley. Contrario a esa
falta de expresin de voluntad o de la ley y sus otras fuentes de las obligaciones,
doctrinariamente existe el principio de la Inoponibilidad, que consiste en no poder trasladar
los efectos de las obligaciones en un tercero que no es parte contractual. Solamente existe
una excepcin al anterior principio y es la Hipoteca. En materia comercial, la Inoponibilidad
frente a terceros, con relacin a un acto jurdico, se presenta cuando el negocio jurdico
celebrado no cumple con los requisitos de publicidad que la ley exige. Por ejemplo, la
modificacin o la revocatoria del poder debern darse a conocer a terceros, por medios
idneos; de lo contrario, les sern inoponibles, salvo que se pruebe que los terceros conocan
esos actos. (Recuerden que los actos de comercio ejecutados por un tercero con poder
obligan a los terceros vinculados de buena fe).

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