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Las bases histricas del Derecho Administrativo.

Gnesis
*La gnesis del derecho administrativo es la limitacin del poder estatal, y ese lmite encuentra su razn
de ser en el respeto a los derechos de los ciudadanos.
*Este lmite del poder puede alcanzarse a travs de distintas herramientas clsicas: la divisin del poder
estatal entre distintos rganos, el control recproco, y el reconocimiento y proteccin de los derechos de las
personas, entre otras.
*El derecho administrativo define el equilibrio entre el poder estatal que persigue el inters de todo,
es decir el inters colectivo, y los derechos de las personas
*El nacimiento del derecho administrativo es mas complejo porque incluye dos postulados respecto al
estado: por un lado el reconocimiento jurdico del poder estatal y sus privilegios y por el otro el lmite a ese
poder.
*As Balbin entiende que el derecho administrativo nace como un conjunto sistemtico de privilegios y
lmites estatales apoyndose en el reconocimiento de derechos.
*El derecho administrativo va a regir las relaciones entre los particulares y el estado, por lo que existe una
relacin de desigualdad y el derecho administrativo intentara lograr el equilibrio entre las dos partes.
*El derecho adm. debe desarrollar principios e instituciones que garanticen el equilibrio entre el
cumplimiento del inters pblico genuino y el respeto de los derechos de todos.
Como y cuando naci el derecho administrativo
Hay dos teoras:
1)la primera sostiene q su nacimiento se produjo durante la Rev. Francesa
2) la otra interpretacin dice q este conocimiento naci antes de ese hecho histrico y debe ubicarse
entonces en los Estados Alemanes como consecuencia del conflicto entre el Emperador y los prncipes
territoriales.
3) Nuestra postura: la aparicin del estado liberal q nace sin dudas luego de la Rev. Francesa
Siglo XV: El estado comienza a configurarse como es conocido actualmente, con la consolidacin de las
Monarquas q en Europa desplazan el modelo de organizacin feudal.
El estado absoluto nace junto con el estado moderno, es decir, este ltimo es un estado caracterizado por una
organizacin o estructura fuertemente burocrtica y que comprende un perodo que va desde el siglo XV
hasta la Rev Francesa cuando aparece el estado liberal en su reemplazo.
En el estado liberal, el parlamento es el poder poltico supremo por su condicin de representante del
pueblo, y en este contexto todos estn sometidos a l, en particular el rey q se ocupa simplemente de
ejecutar la ley dictada por aqul.
En el siglo XX el estado liberal fue reemplazo por el estado social y democrtico, incorporndose los
derechos sociales, de modo que el estado cumpli un papel mucho mas activo con el objeto de extender el
bienestar a toda la sociedad mediante prestaciones activas y no simples abstenciones.
Asi el estado debi desarrollar conductas positivas y de intervencin y no simplemente abstenerse y no
interferir en los derechos de las personas y stas, pasan a tener un rol activo en tato exigen conductas y
prestaciones, participan en el propio estado y pueden oponerse en caso de inactividad u omisin de ste.
El principio constitucional de los derechos fundamentales.
A su vez el origen del Derecho Administrativo es el lmite del poder estatal, con el objeto de respetar y
garantizar los derechos de las personas; estos dos extremos constituyen pilares fundamentales en la
construccin de este modelo dogmtico.
Respecto la evolucin del reconocimiento de derechos cabe distinguir 3 perodos:
a)
Reconocimiento de los derechos civiles y polticos
Histricamente el Estado liberal reconoci primero los derechos civiles, eso es, las libertades personales, el
derecho de propiedad, la libertad de expresin, el derecho de profesar creencias religiosas y el derecho de
acceso ante el juez. Luego, estos derechos fueron completados con los derechos de contenido poltico, como
el derecho de las personas de participar en el gobierno de su pas de acuerdo con los mecanismos
establecidos para ello.
La Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y la Convencin Americana de Derechos
Humanos crearon el Sistema Interamericano de Derechos Civiles y Polticos, incorporando el derecho a la
vida, libertad y seguridad de la persona, libertad religiosa y de culto, a la libertad de expresin,
investigacin, difusin y opinin, y, entre otros, derecho al sufragio y participacin en el gobierno.
b)
Reconocimiento de los derechos sociales, econmicos y culturales
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Este segundo escenario es propio del Estado Social y democrtico de Derecho.


En nuestro pas la reforma constitucional de 1949, incorpor por 1era vez los ds sociales en el orden
constitucional. Reconoci ampliamente los drechos del trabajador, de la flia y de la ancianidad, asimismo
introdujo el aspecto social de la propiedad, etc.
a)
Reconocimiento de los nuevos derechos o derechos colectivos
Con la reforma constitucional de 1994 se incorporaron nuevos derechos y garantas y se reconoce jerarqua
constitucional a instrumentos internacionales, los cuales reconocen ampliamente los derechos sociales,
econmicos y culturales.
Todos estos derechos, no solo sern un ltime para el poder sino tambin el fundamentos del mismos, porque
este poder y las prerrogativas del estado deben garantizar estos derechos fundamentales.
*A partir de las revoluciones liberales surgen dos modelos institucionales, en principio,
sustancialmente distintos, cuya base y punto discordante es cmo interpretar el principio de divisin
de poderes:
*Uno de los aspectos mas controvertidos sobre el alcance del ppio de divisin es la relacin entre PE y PJ.
a)Por un lado el modelo anglosajn interpret q el ppio de divisin de poderes no impide de ningn modo
el control del PJ sobre el PE, por ende la administracin esta controlada por el PJ.
b)El modelo continental europeo sostuvo q el PJ no puede revisar las actividades del PE porque ese
criterio desconoce el concepto de divisin de poderes ya q aqul estara inmiscuyndose en el mbito propio
de ste (ppio interpretado con contorno rgido). Por ello, en Francia, el estado cre tribunales
administrativos, ubicados en el terreno propio del PE, con el propsito de juzgar la conducta de la
Administracin Pblica. As distinguieron entre la Administracin activa, es decir la adm propiamente
dicha, y la Administracin jurisdiccional, esto es, los tribunales administrativos.
El ppio interpretado de este modo, exige q el PE necesariamente se juzgue a si mismo y q ningn otro poder
pueda hacerlo.
Por otro lado mientras que en el modelo anglosajn existe un solo derecho, en los pases continentales
europeos los operadores crearon un modelo de doble derecho: el derecho adm., es decir el derecho publico
de carcter autnomo respecto del derecho privado.
O sea, el sistema de doble derecho implica que se aplique un derecho comn alos particulares y un derecho
administrativo que es un derecho autnomo con sus principios ya que el estado tiene caractersticas que los
particulares no tienen.
EL SISTEMA ARGENTINO:
El derecho administrativo nace y comienza su desarrollo en nuestro pas en las ltimas dcadas del Siglo
XIX como una disciplina jurdica con rasgos propios.
Cabe preguntarse si las bases del sistema argentino que estn incorporadas en el texto constitucional sigue o
no los pasos del sistema continental europeo (control administrativo/ judicial y doble derecho) o anglosajn
(control judicial y derecho nico).
En el sistema Argentino el poder judicial controla a la administracin, todos incluso la administracin se
someten al juzgamiento del poder judicial.
Sin prejuicio de los tribunales administrativos, pero que no tienen la ltima palabra.
A su vez tenemos un doble derecho, un derecho comn para los particulares y un derecho administrativo
autnomo con sus principios, dado que el Estado tiene caractersticas o privilegios que los particulares no
tienen.
Por ello existe un desequilibrio entre los particulares y el estado, que tienen esas prerrogativas, y ser una
caracterstica del derecho administrativo dar ese equilibrio.
El Marco Constitucional del Derecho Administrativo
*La CN desde el ao 1853 introdujo ciertos principios bsicos que conforman la clave de la bveda del
Derecho Administrativo, en particular, el principio de de divisin de Poderes.
*Postulados complementarios de este principio y de rango constitucional, son el ppio de legalidad, de
reserva legal y el ppio de reserva de los otros poderes, que nos permiten comprender cul es el alcance y la
relacin entre los poderes estatales.
El principio de divisin de poderes o separacin de funciones
*Es necesario dividir el poder estatal con el propsito de controlar su ejercicio y garantizar los
derechos de las personas, ya que ste por esencia tiende a concentrarse y desbordarse en perjuicio del
mbito de libertad y autonoma de las personas.
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1)
2)

1)

2)

3)

1)

*Por un lado, existen funciones estatales diferenciadas por su contenido material (legislar, administrar,
juzgar), y por el otro, tres poderes que ejercen, en principio, cada una de las funciones antes detalladas, con
exclusin de los dems (PL, PE y PJ)
*Sin embargo, cabe advertir 2 inconvenientes:
1) es difcil definir materialmente el concepto de funcin estatal,
2) en la prctica institucional, e inclusive el propio texto de la constitucin, nos dice que, en verdad,
cualquiera de los poderes no slo ejerce aquella funcin propia y especfica de l, sino tambin las otras
funciones estatales .
*Es decir, cada poder conserva sus competencias propias, exclusivas, especficas, excluyentes, un
ncleo esencial indelegable, con dos salvedades:
Los poderes ejercen competencias ajenas o extraas, es decir potestades en principio de los otros
poderes, con carcter complementario de las propias, o en casos de excepcin con el propsito de equilibrar
los poderes
Existen casos de control de un poder sobre el otro en ejercicio de competencias propias y no ajenas.
*El principio de divisin de poderes ha sido interpretado en su desarrollo histrico de dos modos diferentes,
por un lado, el criterio de que los poderes ejercen su propio poder, y no pueden inmiscuirse en el mbito
propio de los otros (postulado rgido e inflexible) y, por el otro, el criterio de que los poderes estatales, ms
all de su mbito propio de competencias, colaboran entre s pudiendo en su caso avanzar unos sobre los
otros (concepto flexible)
*En efecto, los dos modelos evolucionaron de modo tal que ellos coinciden sobre aspectos centrales, en
especial, el hecho de que cada poder estatal ejerce funciones propias y de los dems, y no una solo en razn
de su contenido material.
*Los poderes comienzan entontes a relacionarse entre s de modo distinto al ejercer potestades
materialmente administrativas, legislativas y judiciales, pero, sin embargo, casa uno conserva un ncleo de
competencias propias que est compuesto por las potestades materialmente propias, y otras potestades
materialmente ajenas o extraas, con carcter complementario de las propias o , en su caso, excepcionales.
*Entonces, cada poder ejerce, segn el ppio de div de poderes: a) El ncleo material/ funcin originaria y B)
la funciones complementarias distinguidas entre concurrentes y extraordinarias.
Las competencias del poder legislativo
Las competencias materialmente legislativas
No obstante otras, corresponde al Congreso, entre sus potestades materialmente propias: legislar en materia
aduanera; establecer y modificar asignaciones especficas de recursos de coparticipacin, por tiempo
determinado y por ley especial; establecer y reglamentar un banco federal; fijar el valor de la moneda;
dictar los cdigos civil, comercial, penal, de minera y del trabajo y de la seguridad social, proveer lo
conducente a la prosperidad del pas, ; hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner
en ejercicio los poderes antecedentes y todos los otros concedidos por la presente Constitucin al Gobierno
de la Nacin Argentina (art 75(competencias del congreso), art14(leyes formalmente emanadas del
congreso) y 73 inc 32(el nico que legisla es el congreso de la nacin) CN)
Las competencias materialmente administrativas
Por razones de concurrencia: Potestades materialmente administrativas vinculadas con su organizacin o
mbito interno. Ej: los actos q dicte el Congreso sobre su personal o en materia d contrataciones de bienes o
servicios.
Por razones de excepcin: Potestades materialmente administrativas de carcter extraordinario relacionadas
con el equilibrio entre los poderes. Por ejemplo, arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nacin;
dar pensiones, etc.
Las competencias materialmente judiciales
Por razones de excepcin. Potestades materialmente judiciales de alcance extraordinario juicio poltico(art.
53 y 59, CN)
Las potestades del poder ejecutivo
Competencias materialmente ejecutivas
El Presidente es el jefe supremo de la Nacin, jefe de gobierno y responsable poltico de la administracin
general del pas; nombra a los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado y los dems jueces
de los tribunales federales interiores; concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones; nombra y remueve
a los embajadores con acuerdo del Senado, y por s solo al jefe de gabinete de ministros y a los dems
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ministros; declara el estado d sitio con acuerdo del Senado y decreta la intervencin federal a una provincia
o a la ciudad de Bs.As en caso de receso del Congreso, y debe convocarlo simultneamente para su
tratamiento (art 99, CN)
2)
Competencias materialmente legislativas
Facultades concurrentes: El dictado de reglamentos internos y decretos de ejecucin que sean necesarios
para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones
reglamentarias (Art. 99 CN).
Por razones de excepcin/ facultades extraordinarias: El Presidente puede, en casos de excepcin, dictar
decretos de necesidad y urgencia y decretos delegados. (Art. 99, inc. 3 y 76 CN).
Cabe nombrar al principio de legalidad del cual se desprende que el estado est subordinado a la ley y a su
vez que el congreso solo puede legislar (art. 75, 73 inc 32 y 14 CN),
Ante el principio de reserva de ley, el PE concurre con los siguientes alcances: a) prohibicin de emitir
decretos de contenido materialmente legislativos; b) permisin de dictar reglamentos de ejecucin para
completar la regulacin de la materia con los detalles y pormenores de la ley; y dictar reglamentos internos;
c)el ejecutivo no puede avanzar sobre las materias que estn reservadas al legislador por mandato
constitucional ni siquiera cuado el legislador no lo hubiese hecho.
El reglamento tiene un campo de actuacin limitado y residual, esto es, el mbito que la ley deje en cada
caso particular. El principio bsico del deslinde de competencias entre el Congreso y el PE es el de la
reserva de ley de carcter rgido.
As, el PE no tiene zona de reserva administrativa, no puede dictar reglamentos autnomos. Por ello,la
funcin legislativa del PE es complementaria y ajena.
La zona de reserva de los otros poderes. Su existencia y su alcance
La zona de reserva es el conjunto de competencias propio y exclusivo de uno de los poderes del
Estado.
La zona de reserva del PE
El PE no tiene una zona de reserva propia en el mbito d regulacin.
1) En nuestro marco constitucional corresponde al legislador dictar las leyes. El Congreso ejerce facultades
expresas e implcitas, y tambin facultades residuales.
2) No existe zona de regulacin en razn de las materias reservada al PE, con excepcin de los reglamentos
internos que no inciden sobre derechos de los otros, pero an en este caso la reserva no es de alcance
exclusivo, de modo q el legislador puede avanzar sobre ella.
3) El PE `puede dictar reglas complementarias de ley, pero con 2 salvedades: 1) no puede alterar el espritu
de la ley;2) el Congreso puede avanzar sobre ese mbito.
4) El Pe no puede en ningn caso invadir la zona propia del legislador, ni siquiera en el supuesto de que ste
no hubiese regulado la materia de que se trate.
5) El Congreso es el nico rgano competente para legislar (salvo decretos delegados y de necesidad y
urgencia); y el PE slo puede dictar las normas complementarias siempre que el legislador no hubiese
avanzado sobre los aspectos de detalle.
3)
Las competencias materialmente judiciales
Por razones de excepcin: El presidente puede, en ciertos casos, ejercer funciones materialmente judiciales
mediante los tribunales administrativos, sin perjuicio de un control judicial posterior.
Si bien los tribunales administrativos ejercen una funcin su resolucin no es definitiva, esta sometida al
control del PJ dado el art. 109 y 18 CN.
Asi, la creacin o validez de los tribunales administrativos entrea en conflicto con el art. 109 del a
Constitucin Nacional.
stos son rganos q integran el poder ejecutivo, y que ejercen funciones materialmente judiciales toda
vez que resuelven conflictos entre partes.
Desde un principio se ha discutido en nuestro pas si los tribunales administrativos son o no
constitucionales.
Por un lado, se ha dicho que si bien el poder ejecutivo slo ejerce la potestad de ejecutar las normas que
dicta el Congreso, tambin puede ejercer facultades jurisdiccionales, pero limitadas.
Por otro lado, tambin se han desarrollado razones en contra de los rganos administrativos con facultades
jurisdiccionales en nuestro ordenamiento jurdico, como por ejemplo: a) el precepto constitucional que
prohbe al poder ejecutivo el ejercicio de funciones judiciales cuando dice que en ningn caso el Psdnte de
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la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restableces
las fenecidas (art. 109, CN): b) el principio que ningn habitante puede ser juzgado por comisiones
especiales o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa ( art 18,CN).
El Convencional constituyente prohibi al PE el ejercicio de facultades judiciales con carcter
definitivo, pero no as el ejercicio previo de esas funciones si luego son revisadas por los jueces.
Por su parte, en el Caso Fernndez Arias y tambin ngel Estrada"(se rompe con el ppio en trminos
rgidos segn el cual los poderes estn div de modo tal q un poder no puede inmiscuirse en el mbito de los
otros), la Corte convalid los tribunales administrativos siempre que sus decisiones estn sujetas al control
judicial y, adems, al control judicial suficiente. Es decir, el PE puede ejercer funciones judiciales,
aunque con lmites para ser vlidos: debe haber sido creados por ley, con control judicial suficiente
(amplio no solo del derecho, sino tambin de los hechos y la prueba), independencia e imparcialidad y
objetivo razonable al ser creado
Sin embargo, existen requisitos en los que se justifica que los rganos administrativos puedan ejercer
facultades jurisdiccionales: a) cuando tienen el carcter tcnico y la familiaridad con los hechos, b)cuando
los hechos forman partes de la expertis-tcnica del tribunal, c)los tribunales tambin tendrn la finalidad de
unificar criterios en los hechos sometidos a estudios d) para la uniformidad interpretativa en los casos
anlogos e) tambin se justifica su existencia en virtud de la experiencia de los rganos administrativos y,
por ltimo, d) la conveniencia de unificar la potestad de ejecutar las normas legislativas con la de resolver
las controversias que nacen de su ejecucin.
FALLOS:Solo se puede reclamar el dao emergente, el lucro cesante por va judicial
*se debe respetar el debido proceso (art. 8 PSJCRy 18de la CN)
Convencionalidad: control que el derecho interno y el derecho de los pactos a los que suscribi y ratifico el
E sean coherentes. Todos los rganos se encargan del control sea o no a pedido de parte.
Las potestades del poder judicial
1)
Las competencias materialmente judiciales
Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de
todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin y x los
tratados con las naciones extranjeras, de las causas concernientes a las embajadores, etc. (art. 116, CN)
2)
Las competencias materialmente legislativas
Por razones de concurrencia. El Consejo de Magistratura dicta los reglamentos relacionados con la
organizacin judicial y todos aquellos que sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la
eficaz prestacin de los servicios de justicia (art 114, CN) y las acordadas
3)
Las competencias materialmente administrativas
Por razones de concurrencia. Relacionadas con la contratacin de personal
CRITERIOS PARA DEFINIR LAS DISTITNAS FUNCIONES ESTATALES:
A)CRITERIO MATERIAL U OBJETIVO: se toma en cuenta la actuacin o materia.
Criterio centrado en el contenido o materia de las funciones estatales, es decir, aqu no interesa el sujeto
(irrelevante) sino solo el objeto materia o contenido. Es decir, no interesa si interviene el poder Ejecutivo,
Legislativo o Judicial, sino el contenido material de las funciones.
Criticas al criterio objetivo: a) dificultad p definir su objeto, b) es comn q ante las dificultades vayamos a
un criterio residual.
B) CRITERIO ORGANICO O SUBJETIVO: se toma en cuenta el rganos del que emana la actuacin, es
decir, se tiene en cuenta lo quien lo hace y no que.
Este criterio dice q la funcin estatal de naturaleza legislativa, ejecutiva o judicial es aquella q est
comprendida en el mbito de un poder o sujeto estatal determinado. Es decir, la funcin estatal mas all
de su contenido material es el conjunto de competencias q ejerce el PL, PE o PJ segn el caso.
EJ:Funcin legislativa: legislar en materia aduanera, imponer contribuciones, etc.
Funcin ejecutiva: el ejercicio de la jefatura de la Nacin y del Gobierno, la expedicin de las instrucciones
y reglamentos necesarios p la ejecucin de las leyes,etc
Funcin judicial: comprende el conocimiento y decisin de todas las causas q versen sobre ptos regidos por
la CN leyes y tratados internacionales, seleccionar mediante concursos pblicos los postulantes de las
magistraturas inferiores, etc
C) CRITERIO RESIDUAL: todo aquello que no es funcin judicial y legislativa materialmente, ser
funcin administrativa.
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Ahora bien, segn que criterio utilicemos se aplicara un derecho distinto


El derecho que se aplicara ser dependiendo de que funcin se trata, y la doctrina coincide que la funcin
legislativa se le aplica el derecho legislativo, a la judicial el judicial, pero no hay acuerdo sobre que derecho
se le aplica a la funcin administrativa ejercida por el PJN o Pl.
Desde el criterio A) se aplica el derecho administrativo.
Desde el criterioB) se aplica el derecho segn de quien emane,asi todolo que haga el PJN se le aplica el
derecho judicial, al PE el administrativo, etc.
El criterio mas razonable
Creemos que el criterio ms razonable es el subjetivo ya q permite delinear con mayor claridad el
contorno de las funciones administrativas, esto es, el objeto del derecho administrativo
La ctedra sigue el criterio orgnico por lo que todo lo que emane del PE se le aplicara el derecho
Administrativo.
CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO
*El derecho adm. tiene por objeto el estudio de las funciones administrativas (ejercidas siempre por el PE.
*El derecho administrativo es parte del derecho pblico y es, adems un conocimiento autnomo de las
otras ramas del derecho, es decir, un conocimiento jurdico con ppios propios y reglas especficas.
*El derecho adm por un lado reconoce ciertos privilegios a favor del estado ya que ste persigue el inters
colectivo (el rgimen de los bienes del dominio pblico, los caracteres del acto adm, las ventajas procesal).
*Por el otro, el modelo establece restricciones especiales sobre el estado (ej el rgimen de contrataciones del
estado, el rgimen y procedimiento p el dictado de actos adm, el cumplimiento de procedimientos formales)
*Este sistema jurdico integrado por privilegios y restricciones slo alcanza al Estado y no al resto de las
personas fsicas o jurdicas q actan en el escenario jurdico.
*El derecho adm. estudia el rgimen jurdico de las funciones administrativas del estado, es decir, el
conjunto de ppios y reglas q integran el ordenamiento jurdico y q reglan las funciones del PE, y otros dos
aspectos relevantes y complementarios, esto es, el modo de organizacin del estado p el ejercicio de esas
funciones y el vinculo entre el estado, en ejercicio de esas funciones, con las personas.
*Derecho administrativo es tcnicamente un conjunto de ppios y reglas sobre el PE, en virtud de su
estructura y de sus fines publico propios y, bsicamente, de las relaciones de las personas con l.
CARATERES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
1-El equilibrio entre los privilegios estatales y los derechos de las personas
El Estado en el marco de nuestro ordenamiento jurdico no est en el mismo nivel de paridad q los
individuos pq goza de ciertos privilegios. Por ej, el acto administrativo, a diferencia del acto propio del
derecho privado, es ejecutorio, es decir, el Estado puede hacerlo cumplir por la fuerza, an en contra de la
voluntad del particular, y sin intervencin judicial. Estos privilegios, entre otros, deben interpretarse con
criterio restrictivo. A su vez, el Derecho persigue el equilibrio entre estos privilegios estatales y los derechos
o intereses de las personas con la incorporacin de ppios y garantas de corte individual, social y colectivo.
El ordenamiento jurdico impone ciertas limitaciones al Estado, por caso, el cumplimiento de recaudos u
procedimientos especiales separa el dictado de sus actos, disposicin de recursos pblicos o celebracin de
contratos con terceros. Por ej, contratar mediante el proceso de licitacin.
Las garantas de los individuos son el derecho de defensa con el objeto de proteger y resguardar sus
derechos, y obtener as el equilibrio real entre stas y el poder estatal; (debido proceso adjetivo en el marco
de procedimiento administrativo, el acceso al poder judicial, control de los actos estatales).
2. El Derecho Administrativo como derecho autnomo. La relacin entre el derecho administrativo y
otras ramas del derecho.
Nace como un conjunto de reglas cuyo punto de apoyo es el Derecho Pblico y Constitucional, sin embargo
recurre insistentemente en el camino de si desarrollo y crecimiento al campo del Derecho Civil, es decir el
marco propio del Derecho Privado De todas maneras existe un punto de inflexin en q el DA rompe ese
vnculo con el Derecho Civil y se rige por sus propios principios que permiten vertebrar las reglas propias
de su conocimiento. Este fenmeno, ocurre en el siglo XX. De modo q a partir de all el escenario es el del
Derecho Administrativo apoyado en el Derecho Constitucional y con principios propios, ms con ciertas
reglas especficas. Es posible decir q este derecho es autnomo y separado e independiente del Der. Civil.
Sin prejuicio de q las ramas del derecho son autnomos, conforman un solo ordenamiento en trminos de
unidad supuestamente coherente y se relacionan entre s; en este contexto creemos q el DA se cruza
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especialmente con el DP en el mbito especfico de las sanciones administrativas,; y con el DL en el marco


de las relaciones con sus agentes.
3.Derecho Administrativo como derecho local
La CN establece un rgimen federal de reparto territorial de competencias entre el Estado central y los
Estados provinciales. stos delegaron en aqul competencias expresas, implcitas y residuales q prev el
texto constitucional y, a su vez, conservaron el poder no delegado en el Estado Federal.
Es decir existen 2 bloques de competencias materiales y territoriales, el de los Estados provinciales y el del
Estado federal; sin perjuicio de las competencias de los municipios.
Las provincias delegaron en el Estado federal las funciones administrativas de las instituciones nacionales,
es decir su regulacin y su ejercicio; sin embargo, conservaron la reglamentacin y el ejercicio de las
funciones administrativas en sus propios mbitos locales institucionales.
El DA es un derecho esencialmente local, es decir provincial, sin perjuicio de las competencias q el propio
texto constitucional reconoce a los Municipios y que, a si vez, los propios Estados provinciales transfieren a
aqullos mediante las normas locales, trtese de la Constitucin o de las normas de rengo inferior.
LAS FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Las fuentes son los instrumentos q crean y forman el ordenamiento jurdico, es decir, el origen del
derecho, su principio y su fundamento.
La jerarqua entre las fuentes
1)El texto Constitucional y los tratados de jerarqua constitucional en el art. 75 inc 22
2)- Tratados sin rango constitucional tienen jerarqua superior a las leyes x el art. 75 inc 22 CN.
- Tratados de integracin tienen jerarqua superior a las leyes segn el art 75 inc 24 CN (p aprobarlos el
congreso debe declarar su conveniencia, declaracin votada x la may abs de miembros presentes de c/camar
y el acto de aprobacin debe contar con el voto de la may abs de la totalidad de miembros de c/cam del PL)
As su diferencia radica en el procedimiento.
3)las leyes, DNU (art. 99 inc3) y delegados (art. 76) estos decretos, formalmente, no son lo mismo porque
no han sido votados igual que una ley, pero tienen rango de ley, por ende como consecuencia jurdica si se
quiere impugnar se lo hace como los otros decretos y no como ley.
4)los decretos del PE.
5) decisiones administrativas (emana del jefe de gabinete)
6) resoluciones: emanan de un ministro
7) disposiciones: emanan de un secretario
8) principios del derecho, jurisprudencia, doctrina y costumbres.
Los principios del Derecho
En primer lugar, el derecho positivo reconoce los principios generales como parte del ordenamiento jurdico.
As, el CCom dice q si una cuestin no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se
atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios
generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
Existen ciertos principios comunes en el ordenamiento jurdico, y otros principios propios y especficos de
cada rama del Derecho.
En segundo lugar, la CN reformada en 1994, prev los principios generales de nuestro sistema jurdico de
modo expreso en su propio texto, o por medio de tratados incorporados por el art. 75, inc 22.
Cualquier norma est inspirada en los principios del Derecho, pero ello no desnaturaliza el sentido de stos,
ya que una de las funciones de los principios es la creacin de normas jurdicas.
Los principios no solo sirven para interpretar las normas e integrar el orden jurdico, sino adems
como gua o pauta para el dictado de nuevas normas y su incorporacin en el ordenamiento jurdico.
Por ltimo, estos principios constituyen un lmite ante el poder porque integran el ordenamiento jurdico al
cual debe sujetarse el Estado.
Los principios del Derecho Administrativo
Para balbin los principios constitucionales relevantes en el merco del derecho administrativo son entre otros:
A) Los principios de divisin de poderes y legalidad. (art. 1, 19 in fine, 75 y 99)
B) El principio del sistema democrtico. (art-36,38,75 inc 19 y 24 CN)
C) El principio de libetad (autonoma personal e igualdad (art. 19 y 16)
D) El principio de propiedad (art. 17)
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E) El principio de la tutela judicial efectiva/ debido proceso. (art18 y 8 inc 1 y 25 inc 1 del pacto de
San Jos de Costa Rica)
F) La incorporacin de tratados sobre Derechos Humanos (tratados del art 75 inc 22 c jerarq cons)
G) El principio del federalismo.(art. 1, 5, 121 y 124)
H) El principio de la descentralizacin.(art 75 inc 19, 85, 86, 120 y 129)
A su vez, entre los ppios propios, originales y exclusivos del Derecho Administrativo pueden citarse, el
principio de justificacin, presuncin de legitimidad y ejecucin de los actos administrativos.
Entre los principios y como ejemplo, conviene detenernos en el de la confianza legtima, el de la buena fe y
el de los actos propios toda vez que constituyen un bloque de garantas de las personas en el marco del DA:
1)Principio De confianza: Cuando el Estado realiza determinadas conductas en un sentido que crean cierto
marco de seguridad respecto de los intereses de las personas, no puede luego, de modo intempestivo y sin
fundamentos, realizar conductas contrarias, es decir, no reconocer ese estado de certezas. Si bien el cambio
en el mundo jurdico es posible y necesario, no esta permitido cuando este es irrazonable, radical,
intempestivo o infundado.
2)Principio de buena fe: El Estado debe obrar con transparencia, honradez y sin dobleces.
3)Principio de actos propios: Nadie puede hacer valer un derecho en contradiccin con su anterior
conducta, cuando esta conducta, interpretada objetivamente segn la ley, las buenas costumbres o la buena
fe, justifica la conclusin de que no se har valer el derecho o cuando el ejercicio posterior choque contra la
ley, las buenas costumbres o la buena fe.
Por su parte, el Estado puede oponer al particular los actos propios realizados por ste, pero con lmites, en
especial, cuando el Estado indujo al particular a actuar de un determinado modo.
DECRETOS
Los decretos son actos de alcance general, abstracto y obligatorio que dicta el poder ejecutivo con efectos
jurdicos directos, inmediatos o mediatos, sobre los particulares, en virtud de una atribucin expresa o
implcita del poder constitucional o legal.
DECRETOS DELEGADOS Y DE NECESIDAD Y URGENCIA
En ambos casos se trata de facultades excepcionales porque legisla un rgano que no tiene esa funcin art.
76 se prohbe la delegacin legislativa en le PE sal () y art.99 inc3 el PE no podr en ningn caso bao
penal de nulidad absoluta e insanable emitir disposiciones de carcter legislativo
DECRETOS DELEGADOS
Los decretos delegados son actos de alcance general que dicta el Presidente sobre materias legislativas,
previa autorizacin del Congreso. El legislador traspasa al ejecutivo materias propias que en vez de ser
regladas por ley, a travs de debate parlamentario, son reguladas por el Presidente. Son de naturaleza
legislativa y dictador x aqul en virtud de una transferencia de competencias del legislador.
Los decretos delegados reglan cuestiones sustanciales o centrales de la materia, es decir ingresa en el
ncleo, centro de la materia regulndolo.
La prctica de los decretos delegados antes de la reforma constitucional
El Presidente, antes de la reforma de 1994, dict innumerables decretos delegados en virtud de las
transferencias de competencias, de carcter expreso o implcito, por parte del propio legislador. La
Constitucin no prevea esa facultad del PE d dictar normas de contenido legislativo o, en su caso, la
potestad del Congreso de transferir sus competencias en aqul.
La concentracin de potestades legislativas en la figura del Presidente contribuy un modelo con exceso de
facultades del Presidente y desequilibrio entre los poderes del Estado. As, se declar la necesidad de
reforma, y resolvi incorporar en la Constitucin, de modo expreso las potestades legislativas del Presidente
mediante 2 institutos: los decretos delegados, por un lado; y los de necesidad, por el otro.
El nuevo marco normativo de los decretos delegados
La Constitucin establece en su art 76 como principio la prohibicin del legislador de transferir potestades
propias en el ejecutivo. A su vez, prev como excepcin que el legislador delegue y el ejecutivo dicte
decretos delegados, si se cumplen los siguientes requisitos:
1) La delegacin debe tratar sobre materias determinadas de administracin o de emergencia de
orden pblico, (requisito material).
2) El legislador debe fijar las bases (los parmetros, condiciones y limitaciones) legislativas, (requisito
de admisibilidad).
3) El legislador debe decir tambin cual es el plazo (cierto y determinado) legal de la delegacin
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(Requisito de admisibilidad)
A su vez el Jefe de Gabinete debe refrendar los decretos q ejercen facultades delegadas por el Congreso,
(requisito de forma), los q estarn sujetos al control de la Comisin Bicameral Permanente, (requisito de
control).
Por ltimo, la Constitucin dice q una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de
miembros de cada Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso
1)respecto al primer requisito
Materias Vedadas: 1) las cuestiones penales, tributarias, electorales y de partidos polticos por aplicacin
analgica del art. 99 inc 3; 2)en las que se requiere la sancin de una ley formal, 3) previsin constitucional
de mayoras o procedimientos especiales, 4) cuando una de las dos cmaras de Congreso debe actuar como
cmara origen 5)las competencias que si son ejercidas por el PE resulten desnaturalizadas en razn de su
carcter o contenido 6)las facultades materialmente administrativas del Congreso 7) actos complejos en los
que intervienen el presidente y el congreso.
Materias de administracin:
Son aqullas cuyo ncleo es el conjunto de actividades propias y normales del ejecutivo segn el
ordenamiento jurdico vigente.
stas son, entre otras, las relativas a la organizacin administrativa, los procedimientos administrativos, los
agentes del sector pblico y el rgimen de contrataciones del Estado.
Es decir el Congreso slo puede delegar en el poder ejecutivo la potestad de regular las materias en las q el
Estado es parte, esto es, q reviste un inters exclusivo y directo en su carcter de persona pblica estatal.
Las materias de administracin obviamente son aquellas referidas a la Adm.Pu. q resultan de competencia
exclusiva del Congreso y q ste delega en el ejecutivo.
Estado de emergencia:
Es una situacin de hecho q comprende cualquier materia, salvo aqullas vedadas x una interpretacin
integral del texto constitucional. Estado de hecho, extrreodinaria e imprevisible que crea situaciones graves
y de necesidad De acuerdo al fallo Peralta los requisitos q debe cumplir una ley de emergencia para ser
constitucional son: la emergencia debe afectar los intereses vitales de la sociedad, la ley debe tener medidas
tendientes a mejorar esos intereses, por un plazo determinados y, por ltimo, la la medida sera razonable.
2)respecto al segundo requisito y tercer
Las bases de delegacin
El art 76 establece expresamente q el legislador debe preveer las bases de delegacin, lo que quiere decir
que debe fija el objeto y el alcance de ste, por medio de las reglas para el ejercicio de las competencias
delegadas, esto es, lo mandatos de hacer y no hacer.
Las bases sern el conjunto de directivas precisas, singulares e inequvocas, sin perjuicio de que el Ejecutivo
pueda optar entre dos o mas regulaciones plausibles en el marco de las delegaciones, segn el propio
mandato del legislador.
La ley de delegacin no solo debe autorizar al ejecutivo a regular las materias delegadas de diferentes
maneras sino que debe fijar los lmites que aquel debe respetar en el ejercicio de las potestades trasferidas.
Las bases legislativas corcunscriben el objeto material del decreto delegado y definen especialmente como
el PE debe actuar.
El legislador debe fijar la materia y los aspectos especficos a delegar y tambin los principios y criterios
bsicos que debe seguir el PE, entre ellos el fin que se persigue.
Plazo de delegacin
Si la ley no establece un plazo para el ejercicio de las potestades delegadas es, sin duda, inconstitucional. El
plazo puede ser expreso o implcito, pero debe ser preciso con respecto a los trminos de inicio y fin del
perodo.
El ejecutivo puede dictar otros decretos delegados, modificar o derogar decretos delegados en el marco de
un mismo texto legal, spre y cdo el plazo est vigente. Salvo q el Congreso prevea que el ejecutivo, ms all
del plazo, slo pueda ejercer las cuestiones legislativas en cuestin una sola vez.
Una vez vencido el plazo legal el poder ejecutivo es incompetente en razn de materia y tiempo, as q el
decreto slo puede ser objeto de modificacin por el Congreso.
A su vez, el legislativo es el nico q puede ordenar una prrroga del plazo a travs de una nueva ley.
Durante el plazo de delegacin, el legislador no debe inhibirse de ejercer las competencias transferidas.
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An vencido el plazo de caducidad q prev la ley, las relaciones jurdicas q nacieron bajo su amparo y el de
los decretos delegados siguen vigentes sin solucin de continuidad.
La delegacin en rganos inferiores
Es valido que el PL delegue a un rgano inferior como el Jefe de gabinete o los Ministros? No, el PL no
puede saltearse al presidente, asi lo establece nuestra CN.
Y el PE puede subdelegar en los rganos inferiores del ejecutivo las potestades delegadas por el Congreso?
Si bien el art.76, CN, no prohbe, es necesario, en el campo de las competencias de los poderes pblicos,
una norma de habilitacin de carcter expreso o implcito y, en tal sentido, el texto constitucional no
contiene ninguna disposicin con ese alcance.
Si bien en virtud del art. 19, CN, nadie est obligado a hacer lo q la ley no manda ni privado de lo q ella no
prohibe, es decir, el principio es el de la permisin y la excepcin la prohibicin. Respecto del Estado, el
pcipio es el inverso, esto es, el mandato de prohibicin; salvo las excepciones de permisiones expresas o
implcitas.
Por ende Balbin entiende que como la CN no dice nada al respecto sobre la subdelegacin, esta no esta
permitida.
Adems, la delegacin del Presidente en los rganos inferiores del ejecutivo desconoce o puede desconocer
el control de los decretos delegados por la Comisin Permanente.
Los decretos delegados, por mandato constitucional, deben ser firmados x el Presidente y refrendados por el
Jefe de Gabinete; en consecuencia, si se admite la delegacin legislativa en rganos inferiores del ejecutivo,
ello impide la participacin de ambos en la firma o refrendo de los actos legislativos.
Ahora bien, que pasa respecto al Jefe de gabinete:
para balbin la delegacin es vlida porque asi lo establece el art. 100 inc 2 y 4, es vlida constitucionalmente
la delegacin.
Incisos:
2. Expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le atribuye este
artculo y aquellas que le delegue el presidente de la Nacin, con el refrendo del ministro secretario del
ramo al cual el acto o reglamento se refiera.
4. Ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la Nacin y, en acuerdo de gabinete
resolver sobre las materias que le indique el Poder Ejecutivo, o por su propia decisin, en aquellas que por
su importancia estime necesario, en el mbito de su competencia.
El trmite constitucional
*Segn la ley 26.122; Los decretos a que se refiere esta ley dictados por el Poder Ejecutivo en base a las
atribuciones conferidas por los artculos 76, 99, inciso 3, y 80 de la Constitucin Nacional, tienen plena
vigencia de conformidad a lo establecido en el artculo 2 del Cdigo Civil.
Los decretos delegados dictados en consecuencia de una ley de delegacin deben ser firmados x el
Presidente y refrendados por el Jefe de Gabinete y los ministros del ramo.
Por su parte, la ley 26.122 dice q el ejecutivo dentro de diez das de dictado un decreto de delegacin
legislativa lo someter a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente.
*En caso de que el Jefe de Gabinete no remita en el plazo establecido a la Comisin Bicameral Permanente
los decretos que reglamenta esta ley, dicha Comisin se abocar de oficio a su tratamiento. Para ello, el
plazo de diez das hbiles para dictaminar, se contar a partir del vencimiento del trmino establecido para la
presentacin del Jefe de Gabinete.
El dictamen debe pronunciarse expresamente sobre la adecuacin del decreto a los requisitos formales y
sustanciales establecidos constitucionalmente para su dictado.
Para emitir dictamen, la Comisin Bicameral Permanente puede consultar a las comisiones permanentes
competentes en funcin de la materia.
* la ley sigue diciendo que La Comisin Bicameral Permanente tiene un plazo de diez das hbiles contados
desde la presentacin efectuada por el Jefe de Gabinete, para expedirse acerca del decreto sometido a su
consideracin y elevar el dictamen al plenario de cada una de las Cmaras para su expreso tratamiento.
*Vencido el plazo a que hace referencia el artculo anterior sin que la Comisin Bicameral Permanente haya
elevado el correspondiente despacho, las Cmaras se abocarn al expreso e inmediato tratamiento del
decreto de que se trate de conformidad con lo establecido en los artculos 99, inciso 3 y 82 de la
Constitucin Nacional.
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*Las Cmaras se pronuncian mediante sendas resoluciones. El rechazo o aprobacin de los decretos deber
ser expreso conforme lo establecido en el artculo 82 de la Constitucin Nacional.Cada Cmara comunicar
a la otra su pronunciamiento de forma inmediata. La ley no indica plazo para expedirse por lo que estar
vigente el decreto hasta que la cmara se expida.
*Las Cmaras no pueden introducir enmiendas, agregados o supresiones al texto del Poder Ejecutivo,
debiendo circunscribirse a la aceptacin o rechazo de la norma mediante el voto de la mayora absoluta de
los miembros presentes.
*El rechazo por ambas Cmaras del Congreso del decreto de que se trate implica su derogacin de acuerdo a
lo que establece el artculo 2 del Cdigo Civil, quedando a salvo los derechos adquiridos durante su
vigencia. Si la rechaza una el decreto sigue vigente
* Las resoluciones de las Cmaras que aprueben o rechacen el decreto de que se trate, en los supuestos
previstos en esta ley, sern comunicadas por su presidente al Poder Ejecutivo para su inmediata publicacin
en el Boletn Oficial.
*El PL podra rechazarlos, y tambin modificarlos a posteriori a travs de la creacin de nuevas leyes, sin
embargo, no pueden en el momento modificarlo solo aprobarlo o rechazarlo.
*si ninguna cmara se expidi de decreto continua en pie, pero al no haber sido tratado y aprobado por el
Congreso puede ser rechazado en cualquier momento aunque sin efectos retroactivos.
El decreto seguir vigente mientras no se expida y tambin si la rechaza una sola cmara, para que el
decreto no este vigente deben rechazarlo las dos cmaras.
DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA
*El inc 3 del art 99 dispone q el PE no podr en ningn caso, bajo pena de nulidad absoluta e insanable,
emitir disposiciones de carcter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos
por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o de rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos por razones de necesidad y
urgencia, los que sern decididos en acuerdo general de ministros que debern refrendarlos, conjuntamente
con el jefe de gabinete de ministros()
* El texto de la Constitucin de 1853 nada deca con respecto a stos decretos, no obstante casi todos los
gobiernos de nuestro pas han recurrido a la prctica de dictar decretos de necesidad y urgencia con
fundamento en situaciones de carcter poltico o econmico.
*Luego de la reforma de 1994 los Presidentes continuaron dictando decretos de necesidad, sin perjuicio de
su remisin al Congreso. Sin embargo, ste habitualmente no se expidi sobre su validez, salvo casos de
excepcin.
*Mas all del principio bsico de prohibicin, establece excepciones, pero para ello debe cumplirse, ante
todo, con el presupuesto de habilitacin que prev el art 99 en su inc 3, esto es, la existencia de
circunstancias excepcionales q hagan imposible seguir con los tramites ordinarios previstos por la
Constitucin, (art 77 y sgnts) para la sancin de leyes (requisito de admisibilidad) y la concurrencia de
razones de necesidad y urgencia.
Situacion de carcter extraordinario o excepcional hicieran imposible seguir los trmites ordinarios
previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes:
* es un hecho no habitual, imprevisible o, en su caso, difcilmente previsible.
*El Estado de emergencia no justifica x s solo el dictado de los decretos si, adems, no cumple con los
recaudos del art.99. La Corte estableci que un presupuesto para el dictado de decretos de necesidad es la
imposibilidad material de reunir al Congreso para sesionar, y, el otro, la necesidad de que la medida
legislativa tenga carcter rpido y expedito para que resulte eficaz
*Asi, la corte en el fallo Verrocchi sostuvo que el presupuesto para el dictado del DNU es que las
Cmaras del Congreso no puedan reunirse materialmente por razones de fuerza mayor (por caso de acciones
belicas o desastres naturales) y a su vez, cuando la situacin que requiere solucin legislativa sea de una
urgencia tal que deba ser solucionada inmediatamente en un plazo incompatible con el que demanda el
trmite normal de las leyes.
Ahora bien si ante tales circunstancias y habindose popido espedir el contreso al respecto no lo hizo,
entocnes el PE no puede arrogarse potestades legislativas y dictar el DNU, el estado de inaccin del rgano
legislativo por sus propias decisiones y de modo deliberado no puede justificar, en ningn caso, el dictado
de decretos legislativos.
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Razones de necesidad y urgencia: El acto legislativo es necesario cuando la crisis es de suma gravedad y
constituye el nico medio institucional idneo para superar la situacin de excepcin, es decir q el tiempo en
q tales medidas deben tomarse es de tal gravedad q si se sigue el procedimiento legislativo, las decisiones en
ese contexto son intiles o ineficaces.
*A su vez el decreto es urgente cuando el Estado debe responder de modo sbito o rpido, y debe adoptar en
trmino inmediatos medidas de contenido legislativo ya que en caso contrario se causara un dao
sumamente grave
*Por otra parte, los decretos deben estar debidamente motivados, esto es, el acto debe decidir y explicar
puntualmente cules son las circunstancias excepcionales, cul es el estado de necesidad y urgencia, cul es
la imposibilidad de seguir el trmite legislativo ordinario, cules son los medios empleados, y cul es la
proporcin entre stos y el fin perseguido por el ejecutivo.
*El decreto tambin debe tener una vigencia temporal limitada con relacin a la duracin del estado
excepcional de emergencia, o las circunstancias q impiden q el legislador siga el trmite const ordinario.
* materias vedadas(requisito material):
El ejecutivo no puede emitir disposiciones legislativas sobre materias del campo penal, tributario, electoral,
y de los partidos polticos. Entendemos por estas prohibiciones especificas expresas, no obstante tambin
existen prohibiciones implcitas ya q el art 99 debe interpretarse en trminos armnicos con el resto de las
normas, y si bien respecto de los decretos delgados, existen asuntos vedados tales como aquellos q exigen:
1) las cuestiones penales, tributarias, electorales y de partidos polticos por aplicacin analgica del art. 99
inc 3; 2)en las que se requiere la sancin de una ley formal, 3) previsin constitucional de mayoras o
procedimientos especiales, 4) cuando una de las dos cmaras de Congreso debe actuar como cmara origen
5)las competencias que si son ejercidas por el PE resulten desnaturalizadas en razn de su carcter o
contenido 6)las facultades materialmente administrativas del Congreso 7) actos complejos en los que
intervienen el presidente y el congreso. Estos casos de prohibicin tampoco pueden ser objeto de un decreto
de necesidad xq constituyen prohibiciones implcitas.
rgano competente:
De acuerdo a la Constitucin el rgano competente para el dictado d los decretos es el Presidente, aunque
tambin es cierto que el acto reviste carcter complejo, toda vez q slo es vlido si est acompaado x el
referendo del Jefe de Gabinete de Ministros, y adems, es aprobado en acuerdo gral de ministros.
Procedimiento constitucional (requisito de forma y control)
Como dijimos el art. 99 inc 3 establece que El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de
nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos
por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal,
tributaria, electoral o de rgimen de los partidos polticos, podr dictar decretos por razones de necesidad y
urgencia, los que sern decididos en acuerdo general de ministros que debern refrendarlos, conjuntamente
con el jefe de gabinete de ministros.
*Segn la ley 26.122 Los decretos a que se refiere esta ley dictados por el Poder Ejecutivo en base a las
atribuciones conferidas por los artculos 76, 99, inciso 3, y 80 de la Constitucin Nacional, tienen plena
vigencia de conformidad a lo establecido en el artculo 2 del Cdigo Civil.
*En caso de que el Jefe de Gabinete no remita en el plazo establecido a la Comisin Bicameral Permanente
los decretos que reglamenta esta ley, dicha Comisin se abocar de oficio a su tratamiento. Para ello, el
plazo de diez das hbiles para dictaminar, se contar a partir del vencimiento del trmino establecido para la
presentacin del Jefe de Gabinete.
*la ley sigue diciendo que La Comisin Bicameral Permanente tiene un plazo de diez das hbiles contados
desde la presentacin efectuada por el Jefe de Gabinete, para expedirse acerca del decreto sometido a su
consideracin y elevar el dictamen al plenario de cada una de las Cmaras para su expreso tratamiento.
El dictamen debe pronunciarse expresamente sobre la adecuacin del decreto a los requisitos formales y
sustanciales establecidos constitucionalmente para su dictado.
Para emitir dictamen, la Comisin Bicameral Permanente puede consultar a las comisiones permanentes
competentes en funcin de la materia.
*Vencido el plazo a que hace referencia el artculo anterior sin que la Comisin Bicameral Permanente haya
elevado el correspondiente despacho, las Cmaras se abocarn al expreso e inmediato tratamiento del
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decreto de que se trate de conformidad con lo establecido en los artculos 99, inciso 3 y 82 de la
Constitucin Nacional.
*Elevado por la Comisin el dictamen al plenario de ambas Cmaras, stas deben darle inmediato y expreso
tratamiento.
*Las Cmaras se pronuncian mediante sendas resoluciones. El rechazo o aprobacin de los decretos deber
ser expreso conforme lo establecido en el artculo 82 de la Constitucin Nacional.Cada Cmara comunicar
a la otra su pronunciamiento de forma inmediata.
*Las Cmaras no pueden introducir enmiendas, agregados o supresiones al texto del Poder Ejecutivo,
debiendo circunscribirse a la aceptacin o rechazo de la norma mediante el voto de la mayora absoluta de
los miembros presentes.
*El rechazo por ambas Cmaras del Congreso del decreto de que se trate implica su derogacin de acuerdo a
lo que establece el artculo 2 del Cdigo Civil, quedando a salvo los derechos adquiridos durante su
vigencia. Si la rechaza una el decreto sigue vigente
*Las disposiciones de esta ley y el curso de los procedimientos en ella establecidos, no obstan al ejercicio de
las potestades ordinarias del Congreso relativas a la derogacin de normas de carcter legislativo emitidas
por el Poder Ejecutivo.
* Las resoluciones de las Cmaras que aprueben o rechacen el decreto de que se trate, en los supuestos
previstos en esta ley, sern comunicadas por su presidente al Poder Ejecutivo para su inmediata publicacin
en el Boletn Oficial.
*El PL podra rechazarlos, y tambin modificarlos a posteriori a travs de la creacin de nuevas leyes, sin
embargo, no pueden en el momento modificarlo solo aprobarlo o rechazarlo.
*si ninguna cmara se expidi de decreto continua en pie, pero al no haber sido tratado y aprobado por el
Congreso puede ser rechazado en cualquier momento aunque sin efectos retroactivos.
Aysa, fue creado por el decreto de necesidad y urgencia nro. 304/2006 y ratificado por la ley 26100 que
expresa la aprobacin del dnu en el congreso
Diferencia entre los DNU y Decretos delegados:
A)Similitudes:
*Ambos tienen materia prohibidas determinadas en los art. 76 y 99 inc 3, y esta ltimas se extienden a los
decretos delegados
*ambos son dictados por el PE
*En principio estn prohibidos son excepciones
*ambos tienen rango de ley
B)Diferencias:
En los decretos delegados es necesario que el congreso fije las bases de la delegacin y el plazo para que el
PE pueda ejercer esta funcin delegada, es decir necesita autorizacin del Congreso pero le pone un lmite;
en el DNU no se requiere autorizacin del congreso para ejercer la funcin legislativa y se da cuando se a
imposible seguir con el normal tramite de formacin de las leyes y cuando haya una situacin de necesidad
y urgencia. En este sentido no hace falta autorizacin, solo se necesita la concurrencia de los requisitos que
podrn ser revisados por el PJ ya que las mismas nos requisitos habilitantes para dictar estos decretos.
En consumidores Argentinos y Verrochi el PJ debe controlar que se dan las causales habilitantes, ya que si
controla la constitucionalidad de las leyes que emanan del PL, mas deben controlar la concurrencia de los
requisitos habilitantes para el dictado de los decretos por el PE, a travs de los cuales ste ejerce una funcin
que no le es propia.
Diferencia entre la ley y el decreto:
a) rgano del que emana: PE y PL
b) Jerarqua normativa: ley estar por encima del decreto y los decretos esan subordinados a la ley en
principio. EXC: DNU y DDelegados.
c) La ley puede regular sobre cualquier materia, los decretos no, siempre complementan a la ley.
d) Su proceso de formacin es distinto
DECRETO REGLAMENTARIO O DE EJECUCION
Los decretos de ejecucin, estos es, los decretos q tienen los detalles, circunstancias o pormenores de la ley
sancionada por el congreso deben ser dictados x el Presidente con el refrendo del Jefe de Gabinete y de los
ministros competentes; salvo aqullos q versan sobre competencias propias del Jefe de Gabinete o delegadas
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en ste por el Presidente, en cuyo caso el reglamento debe ser dictado por aqul con el refrendo de los
ministros competentes.
Trata del ejercicio de las competencias que prev el art 99 inc 2 para reglamentar las leyes sancionadas por
el Congreso.
Trata de una facultad propia del Presidente y de rango normativo por debajo de las leyes.
El Congreso, al sancionar las leyes, debe regular el ncleo e inclusive, puede reglar el complemento, esto es,
los detalles de las leyes, en cuyo caso, el PE no puede dictar decretos reglamentarios toda vez q la ley ya
previ los pormenores de la materia objeto de regulacin.
En caso contrario, si el legislador ha dejado librado al poder del ejecutivo los detalles del ncleo, el
ejecutivo puede dictar los decretos reglamentarios, y ello es as por disposicin constitucional, y no en
virtud de una autorizacin del legislador.
El limita del PE con respecto al ejercicio de la potestad de dictar reglamentos de ejecucin, es el respeto por
el espritu de la ley, esto es su letra y sentido. No puede alterarlo con excepciones reglamentarias, en 1er
lugar un decreto no puede modificar, derogar, sustituir la ley con pretexto de reglamentacin, y en 2do lugar,
debe observar el procedimiento q prev la constitucin.
El decreto no puede contradecir la ley, ms an el decreto y la ley deben constituir un cuerpo nico,
coherente; no puede limitar los derechos y garantas q reconoce la ley o, extender una situacin gravosa o
restrictiva de los derechos de las personas.
Slo debe incluir aquello que fuere imprescindible p la aplicacin, ejecucin, desarrollo o interpretacin de
la ley. El PE no puede avanzar sobre el ncleo o meollo, toda vez q el reglamento es simplemente un acto
de desarrollo de la ley en sus aspectos menores.
De acuerdo a la Constitucin, el Presidente conserva el poder de dictar los reglamentos de ejecucin, el Jefe
de Gabinete a su vez expide los decretos q resulten necesarios p ejercer las facultades q prev a su favor el
art 100 y las q le delegue el presidente
Para Balbin el PE no solo dicta los decretos reglametarios el Jefe de gabinete de ministros tambin y adems
puede delegar esa facultad. Puede delegar la reglamentacin a un rgano inferior, sin embargo ello no
implica que el presidente pierda una facultad que es propia.
DECRETOS AUTNOMOS
El decreto autnomo es el decreto que dicta el PE sobre materias q son de su exclusiva competencia y q
comprenden el ncleo y el complemento del objeto regulado, de manera tal q la regulacin prescinde de las
leyes sancionadas x el Congreso en el campo material. En efecto, esos decretos son aquellos decretos
dictados x el Presidente s materias propias y sin autorizacin del Congreso. stos reglamentos son tbn
denominados decretos independientes, ya q no tienen dependencia respecto d las leyes del Congreso.
Por zona de reserva entendemos un conjunto de competencias exclusivas y excluyentes de un Poder, de
manera tal q los otros Poderes no pueden inmiscuirse en su ejercicio.
El PE no tiene en ningn caso una competencia de regulacin, esto es, el dictado de normas de alcance gral.
En efecto, segn la CN, no existen materias q deban ser reguladas x el ejecutivo con alcance excluyente.
As, el PE no puede dictar decretos autnomos en tanto no tiene una zona de reserva, el nico rgano que
puede ejercer, en ppio la funcin legislativa el PL, solo en casos excepcionales el PE puede arrogarse esa
funcin.
REGLAMENTOS INTERNOS
Estos slo pueden regular la propia org del PE.
Slo comprende aspectos internos de la org y funcionamiento de la administracin y q, en ningn caso
alcanza el mbito de los derechos de las personas.
Es una competencia propia del Psdnte o del Jefe de Gabinete.A su vez, los ministros pueden dictar las
normas concernientes al rgimen econmico y administrativo de sus respectivos departamentos y, adems,
stos pueden dar tambin las normas reglamentarias de rango inferior y complementario de los decretos.
La jurisprudencia.
Son fuente directa del Derecho en los siguientes supuestos: a) los fallos de Corte ya que son obligatorios para los otros
tribunales; b) los fallos plenarios que son obligatorios para los miembros de la propia Cmara y para otros jueces del
fuero; c) las sentencias con efectos absolutos.
La doctrina.
Es fuente indirecta porque si bien no tiene base en el orden positivo y por lo tanto no es fuente del ordenamiento
jurdico contribuye en la creacin del derecho. Influye sobre la construccin e interpretacin de las fuentes jurdicas.
La costumbre.

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Es la observancia de comportamientos constantes en el tiempo, de modo uniforme y en el entendimiento de que ello


es obligatorio. Son normas jurdicas cuando son reconocidas por los rganos del sistema.

FACULTADES REGLADAS Y DISCRECIONALES


*La administracin puede actuar en ejercicio de facultades regladas o discrecionales.
*cuando acta en ejercicio de sus facultades regladas la conducta a seguir por el rgano administrativo esta
predeterminada por la norma; cuando acta en ejercicio de las facultades discrecionales, la norma deja una
margen de libertad al rgano administrativo para decidir y el rgano administrativo optar por dos caminos
igualmente validos y justos.
*as, la discrecionalidad conceptualmente es la potestad estatal d elegir entre dos o ms soluciones
igualmente posibles dentro del ordenamiento jurdico, siendo cualquiera de ellas jurdicamente plausible e
igualmente razonable.
*Creemos q las potestades del ejecutivo son claramente regladas cuando su ejercicio depende de un criterio
casi automtico, es decir, cuando ste debe, en el marco de un supuesto hecho determinado, aplicas las
consecuencias prefijadas por el orden jurdico.
*En el marco de las competencias discrecionales, el ejecutivo debe interpretar el inters colectivo en el caso
particular.
*en el caso de las facultades regladas, la norma tiene un antecedente y consecuente: si pasa A pasa B
En las facultades discrecionales la norma tiene un antecedente y varios consecuentes igualmente vlidos y
justos: si pasa A puede pasar B o C.
Por ejemplo: en el marco del empleo pblico que establece cuales son las sanciones para quien incumple el
horario:
1 y 2 incumplimiento: apercibimiento : aqu hay una facultar reglada, no hay marquen de decisin.
10mo incumplimiento: 3 o 4 dias de suspensin: aqu hay una facultad discrecional sujeta a una regla, es
decir, la administracin tendr que aplicar si o si la suspensin pero puede elegir entre aplicar 3 o 4 das,
pero no podr imponerle 5 o 6 das, por eso esta facultad tieneun lmite que es la norma jurdica.
As Babin indica que la distincin entre potestades regladas y discrecionales no es, en verdad, la existencia o
no de reglas, sino el contenido de las reglas. Creemos q el ordenamiento jurdico siempre tiene reglas. La
regla especfica es siempre reglada, pero, la regla general puede o no serlo, porque el dato relevante es si la
regla permite, o no, optar entre 2 o ms soluciones posibles.
El criterio es el grado de densidad o especificidad de las reglas; as si stas son especficas, las potestades
son regladas; por el contrario, si son reglas vagas, imprecisas; entonces, las potestades son discrecionales; y
por ltimo, ante la inexistencia de reglas, la potestad es discrecional.
El alcance de la discrecionalidad estatal. Oportunidad, mrito o conveniencia
El criterio q debe seguir el ejecutivo para ejercer sus facultades discrecionales, es la oportunidad, mrito y
conveniencia; debe resolver cul de las soluciones posibles satisface mejor el inters pblico, segn su
propio arbitrio, y debe tambin explicar el porque, conforme su criterio, esa solucin es mejor y ms
razonable. Si la explicacin es fundad y razonable, el juez debe respetar su decisin.
Entendemos que el concepto de oportunidad o merito es el modo en que el PE decide interpretar y rellenar
el concepto de inters pblico en el marco del caso concreto.
Es decir se observara la norma jurdica, los hechos, y tambin los ppios de buena fe, racionalidad y
proporcionalidad.
El PJ podr revisar estas facultades, pero no podr revisar el criterio de oportunidad merito o conveniencia.
Otro limite,es que no puede haber desviacin de poder: El acto debe ser razonable, es decir, la decisin debe
ser coherente a la finalidad perseguida por la norma.
Babin entiende que las decisiones estatales discrecionales son razonables cuando: el acto y sus
consecuencias son adecuadas respecto del fin que persigue el estado, cuando lo medios son proporcionados
y conducentes a ese fin; cuando no es posible elegir otras medidas menos gravosas en trminos de derechos
y cuando las ventajas son mayores a las desventajas.
Balbin, tambin establece que los limites son por un lado la propia ley que reconoce el ejercicio de las
potestades discrecionales y por el otro el bloque jurdico, por lo que cualquier regla de mayor o menor
densidad que est en el ordenamiento jurdico y que resulte aplicable al caso.
La obligacin de la motivacin de la decisin estatal discrecional
Trata de un presupuesto bsico porque si el acto no esta motivado no es posible controlarlo o el control es
mas difuso y dbil.
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El ejecutivo debe explicar por q opt x una de las tantas soluciones jurdicamente posibles y el juez, debe
controlar si cumple con los lmites que prev el ordenamiento jurdico.
El acto es arbitrario o no, por el anlisis de los motivos q justificaron su dictado, de all que es sustancial
conocer cuales son esas razones.
El ejecutivo debe explicar 1)cul es el inters pblico comprometido en el caso particular. 2)Los
antecedentes del caso.3)Segn su criterio, cul es el nexo entre los antecedentes, el inters pblico en el
marco del caso particular y su decisorio.
El control judicial de la discrecionalidad estatal
El alcance del control judicial
La zona de direccionalidad est dentro del marco jurdico y por lo tanto del control judicial, con el lmite de
q el juez no puede sustituir al ejecutivo cuando este elige una de las soluciones normativamente posibles en
trminos justificables y razonables, segn su criterio de oportunidad mrito y conveniencia.
ste criterio es vlido e irremplazable salvo casos de violacin de los principios o reglas q integran el
ordenamiento jurdico, en cuyo supuesto el juez debe declarar la nulidad de la decisin del ejecutivo. El juez
debe controlar:
1) si el legislador previ el ejercicio de la potestad
2) si es o no potestad discrecional y q aspectos comprende.
3) Cules son las reglas ( razonabilidad, proporcionalidad e igualdad)
4) Las cuestiones de hecho, particularmente su existencia y su valoracin en trminos jurdicos.
5) Si el ejercicio cumpli con los lmites.
6) Declarar su validez, an cuando no comparta con el criterio del ejecutivo.
En elantecedente Sol (1997) la Corte acept claramente el control de los actos discrecionales del Ejecutivo.
El control judicial comprende los elementos reglados (competencia, forma, causa y finalidad) y el carcter
razonable del acto. El tribunal reconoci que el control judicial de los actos denominados tradicionalmente
discrecionales o de pura administracin encuentra su mbito de actuacin, por un lado, en los elementos
reglados de la decisin (en los que cabe encuadrar a la competencia, la forma, la causa y la finalidad del
acto, y por otro, en el examen de su razonabilidad. Es precisamente la legitimidad (constituida por la
legalidad y la razonabilidad) con que se ejercen tales facultades el principio que otorga validez a los actos de
los rganos del Estado y que permite a los jueces, ante planeos concretos de parte interesada, verificar el
cumplimiento de dichas exigencias.
LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
La personificacin del estado
La personificacin hace referencia a que el Estado es una persona jurdica de carcter pblico.
Balbin indica que en un principio el poder poltico, es decir el Estado, no estaba constituido como sujeto de
derecho y que esto solo fue posible a travs de un proceso histrico complejo, decir se entenda que el
Estado no era susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Luego se sostuvo que el Estado posee una doble personalidad, sin embargo esta tesis fue rechazada mas all
de reconocer que el Estado acta en el campo del derecho pblico y privado.
Consecuencias de la personificacin estatal
1) Permiti construir relaciones jurdicas entre el Estado y los particulares y, consecuentemente,
imputar las conductas estatales en el propio estado
2) Responsabilizar al Estado por sus conductas, ya sean acciones u omisiones
3) Garantizar las oblig estatales con el patrimonio integro del poder publico estatal
4) Posibilitar la organizacin interna del Estado
El reconocimiento del Estado como una persona jurdica en los textos normativos de nuestro pas
El Cdigo civil en su Art 32 establece q todos los entes susceptibles de adquirir ds, o contraer oblig, q no
son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas.
Por su parte el art 33 dispone q las personas jurdicas pueden ser de carcter publico o privado. Tiene
carcter publico: 1) el estado nacional, las provincias, municipio e iglesia, etc.
En el nuevo cdigo unificado civil y comercial mantiene al Estado, provincias , municipio, iglesias,etc y
agrega adems a la ciudad autnoma de Buenos Aires
Una vez reconocido el Estado como Persona Jurdica, esto es, centro de imputacin de derechos y
obligaciones, cabe analizar, como es posible que el Estado manifieste su voluntad y trabe as vnculos con
terceros (relaciones jurdicas).
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As, el estado debe expresar su voluntad a travs de personas fsicas a los que llamaremos agentes pblcios
que son partes de sus estructuras, pero como se imputa la conducta de las personas fsicas en las personas
jurdicas?
Se realizaron distintas teoras:
1.La teora del mandato o representacin
Las primeras teoras que discutieron al respecto fueron la del mandato y representacin.
Sin embargo, el desarrollo de estas teoras y su insercin en el derecho publico planteo serios problemas
como instrumento de imputacin estatal, porque bsicamente los actos ilegtimos no pueden en principio
imputarse a los representados o mandantes en tanto exceden el marco de la representacin o mandato
concedido por stos a sus representantes o mandatarios.
Luego se reemplazo el criterio por el concepto de principal dependiente en los trminos del art.1113 del CC,
pero este criterio tambin se rechazo porque el agente es el propio Estado constituyendo entonces un
concepto nico y no dos centros de imputacin como ocurre entre el principal y dependiente.
Asi, nace la La teora del rgano:
Aqu no cabe distinguir entre personas fsicas por un lado y el sujeto jurdico por el otro; sino q ambos por
decisin del legislador superponen y entremezclan sus voluntades (no es posible discernir entre la voluntad
del estado pers jurdica- por un lado, y la voluntad del agente pers fsica-).
La ley ha creado un hecho ficticio cdo dice q la decisin del agente es la decisin del propio estado (el
agente es el propio estado).
Asi, cualquier conducta q realice aqul es una accin u omisin estatal, de modo q ni siquiera es necesario
trasladarlo e imputarlo. El acto del agente es el acto del propio estado y, consecuentemente el operador no
debe trasladar acto alguno.
Asi lo consagr la CSJN en el fallo Vadell (1984) donde se establece que lo que haga o no el agente pblico
en ocasin de susu funciones y damnifique a alguien, podr ser imputado directamente al Estado.
El modelo de organizacin en nuestro pas.
La administracin pblica Nacional est compuesta por una administracin central y descentralizada. La
administracin central est compuesta por rganos y la administracin descentralizada por entes pblicos
estatales.
Ahora bien la teora de la organizacin estatal debe contruirse con el uso de dos instrumentos tericos
bsico: el rgano y el ente.
La diferencia esencial consiste en q los rganos no tienen personalidad jurdica propia (tienen cierto grado
de subjetividad), sino q forman parte del estado q s es sujeto de derecho, mientras q los entes s revisten el
carcter de personas jurdicas y consecuentemente pueden establecer relaciones jurdicas, es decir adquirir
ds y contraer oblig por s mismos.
Como los rganos no tienen personalidad jurdica no puedo por ejemplo demandarlos o contratar con ellos,
sin embargo si puedo con los entes pblicos.
Los rganos estatales
El rgano es bsicamente un centro de imputacin de competencias estatales (aspecto objetivo) q est
integrado por personas fsicas (aspecto subjetivo) y q dispone de ciertos medios o recursos (aspecto
material).
Existen rganos que son constitucionales, que nacen de la CN, como el presidente, el vicepresidente y el
jefe de gabinete y ministros y aquellos que nacen de las leyes, por ejemplo: la ley de ministerios determina
la cantidad de ministerios y sus competencias, tambin la competencia del ministro, secretario y director
nacional.
Los rganos son parte de la estructura del estado y no tienen personalidad jurdica propia, sin perjuicio de q
s posee cierto grado de subjetividad (dos consecuencias: pueden relacionarse entre s siepre que estn
contenidos por un mismo sujeto jurdico y es posible trasladar e imputar su voluntad en el estado, es decir,
en el sujeto de derecho)
Los rganos son parte de la administracin de carcter centralizado, en contraposicin con el estado
descentralizado que esta integrado por los entes con personalidad jurdica y que se encuentran ubicados mas
lejos de los rganos centrales y especialmente del presidente.
Ahora bien, dijimos que los rganos pueden relacionarse entre si, pero cul es el criterio para articular los
rganos entre si?
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El principio instrumental bsico es el criterio jerrquico que brinda unidad en el ejercicio de las funciones
estatales y le imprime un contenido coherente.
La jerarqua es el modo de relacin jurdica interna entre los rganos estatales, es decir, la administracin
est estructurada por rganos que estn ubicados en distintos niveles o grados en posiciones relativas de
poder y de modo piramidal, y en cuya cspide se encuentra el Presidente como responsable poltico de la
administracin general.
Existen grados o categoras superiores e inferiores, de modo q un rgano q est ubicado en un cierto orden
de la escala jerrquica esta por debajo de unos pero por encima de otros.
En la relacin jerrquica hay una potestad de mando sobre el inferior
El superior jerrquico debe dirigir, ordenar y controlar al inferior.
Ahora bien, existe otro tipo de relacin entre los rganos: el principio de cooperacin
La cooperacin excluye el poder de mando y se apoya en la colaboracin entre rganos.
La cooperacin es el ejercicio de las competencias propias de cada rgano en trminos no contradictorios
con los otros, sin duplicidad de esfuerzos y recursos y en cumplimiento de fines convergentes
LAS RELACIONES EN LA ADMINISTRACION CENTRAL:
El rgano Presidente
Tras la reforma constitucional de 1994, el Presidente tiene atribuidas las competencias en el art.99, sin
embargo el art.99 inc 1 idnica que es el jefe supremo de la nacin, el jefe de gobierno y el responsable
poltico de la administracin general del pas.
El Presidente, en su condicin de jefe de gobierno, ejerce las potestades q prev el texto constitucional con
carcter exclusivo, sin perjuicio y con excepcin de aqullas q comparte con el jefe de gabinete q son de
orden constitucional y administrativo, es decir, titularidad y ejercicio de la adm publica.
De modo que el deslinde de competencias entre ambas jefaturas es el siguiente: competencias exclusivas
del Presidente (gobierno) o compartidas entre ambos rganos constitucionales (administracin)
El rgano Jefe de Gabinete de Ministros
El PE est integrado por dos rganos: el Presidente y el Jefe de Gabinete.
En nuestro pas, el sistema es de tipo presidencialista atenuado, xq si bien el ejecutivo es ejercido por el
Presidente, existe tambin la figura del Jefe de Gabinete que ejerce la administracin genral del pais, y
puede ser removido por ste mediante mocin de censura.
El sentido de la incorporacin de esta figura es limitar las potestades presidenciales, fortalecer el
Congreso y el poder judicial, pero adems crear mecanismos institucionales capaces de resolver las crisis
gubernamentales y el bloqueo entre los poderes polticos.
El Jefe de Gabinete puede ser removido por el congreso mediante el proceso de juicio poltico. Pero el juicio
poltico solo procede por las causales tasadas en el propio texto constitucional y su desarrollo y resolucin
exige una mayora especial de 2/3 de los miembros presentes. En cambio el voto de censura solo requiere el
acuerdo de la mayora absoluta de los miembros de c/u de las cmaras.
Funciones del Jefe de Gab:
Tiene funciones administrativas (ejercer la adm gral del pas, hacer recaudar las rentas y ejecutar el
presupuesto, preparar y convocar reuniones del gabinete, nombrar empleados estatales), legislativas (expedir
reglam en el ejercicio de las fac propias o aq delegadas por el Presidente con refrendo del ministro del rea,
remitir proyecto de ley de ministerio y presupuesto, refrendar los decretos reglamentarios, refrendar los
decretos delegados, los de nec y lo de vetos parciales) e institucionales (concurrir al Congreso y dar
explicaciones, presentar informes y memoria anual ante el Congreso, ejercer fac q le delegue el Presidente)
Relacin entre el Presidente y el Jefe de Gabinete de Ministros
Se ha dicutido si el presidente es el superior jerarquico del Jefe de Gabinete o si por el contrario el vnculo
entre ellos es de coordinacin.
Si vemos el organigrama se podra deducir que es una relacin de jerarqua, sin embargo balbin piensa lo
contrario por la incorporacin por parte del convencional de la jefatura de gabinete como un instituto idneo
para resolver conflictos institucionales, lo cual solo es posible cuando el Jefe de Gab tiene poderes propios y
delegados.
En efecto el Jefe de gabinete es quien ejerce la administracin pblica en el pas y el presidente el
responsable poltico de la administracin, por ende la misma estara compartida
Sin embargo babin establece que el propio ejecutivo fijo un criterio contrario mediante el dictado del
decreto 977/95, segn el texto el presidente es el superior jerrquico del jefe de gabinete
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La procuracin del tesoro nacional entendi que hay una relacion de jerarqua, porque hay una potestad de
mando sobre el inferior y el jarquicamente superior sesigna al inferior. En nuestro pas el jefe e gabinete lo
esigna el presidente y lo remueve el presidente, el congreso (juicio poltico y voto de censura por mayora
especial)
El que le importa instrucciones al jefe de gabinete es el presidente mas alla de sus facultades propias.
Relacin entre el jefe de gabinete y los ministros:
Los ministros son nombrados por el Presidente y removidos por ste o el Congreso mediante el proceso de
juicio poltico.
Los ministros deben refrendar los actos del presidente y son responsables de los actos que legalizan y
solidariamente de los que acuerdan con sus colegas.
Balbin entiende que el Jefe de Gabinete el superior jerrquico de los ministros por dos razones: por un lado
el jefe de gabinete ejerce la administracin general del pas y por el otro es el responsable poltico del
gobierno ante el poder legislativo, tiene facultades especiales estblecidas en el art.100.
La procuracin del tesoro en el decreto 977/95 se indica que no es una relacin jerarquica porque la reforma
del 94 no implico un cambio de gobierno y el jefe de gab. Es un ministro mas con facultades especiales y
nada mas.
Los entes estatales
La administracin descentralizada est compuesta por entes pblicos estatales.
El ente estatal es un centro de imputacin de competencias (aspecto objetivo) desempeado por un sujeto de
derecho con personalidad jurdica propia (aspecto subjetivo) e inserto en la estructura del estado.
Los entes son pblicos en tanto son creado por ley, aunque la cebza del ente lo designa el PE, tienen
asignados recursos, entidad creados con finalidad pblicay controlada por organismos de la administracin
pblica y son estatales porque el capital es del estado, los recursos son del estado.
Existen distintos grados de descentralizacin:
Los grados dependern de que tan lejos o no estn de la administracin central
1)ente descentralizado autrquico:
es aquel que tiene fines pblicos o administrativos, tiene fines estatales especficos y directos.
El ente autrquico es el ente descentralizado con fines estrictamente pblicos y cuyo cumplimiento es de
alcance inmediato.
Es autrquico porque se administra a su mismo y autnomo porque supone el poder dictarse sus propias
normas e incluso elegir sus autoridades.
*se aplica el derecho pblico
2) ente descentralizado no autrquico:
Es el ente descentralizado con fines industriales o comerciales.
Argentina a mediados del siglo pasado inici un proceso de traspaso de las empresas del sector privado al
mbito publico y creacin, por parte del estado, de distintos regimenes jurdicos con el propsito de
contener ese proceso. Tal es el caso de las empresas del estado y sociedades de economa mixta regidas
bsicamente por el Derecho Pblico.
Mas adelante, en razn de las dificultades de las empresas del Estado para competir con el sector privado, se
cre un nuevo rgimen al que se le aplico, al menos en parte, el derecho privado y asi nacieron las
sociedades del estado y las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria.
En 1972 el congreso cre el regimen de SA con participacin estatal mayoritaria, es decir, sociedades en que
el Estado es propietario en forma individual o conjunta de acciones que representan al menos el cincuenta y
uno por ciento del capital social y suficiente para prevalecer en las asambles ordinarias y extraordinarias.
En 1974 el congreso sanciono la ley 20.705 sobre soc del estado. Estas tienen por objeto desarrollar
actividades de carcter industrial o comercial, o explotar serv pblicos, con exclusin de toda participacin
de capitales privados.
Durante la dcada de los 90 el estado traspas las empresas y sociedades del estado al sector privado a
travs de un proceso de privatizaciones previsto en la ley 23.696 de 1989. Si bien es cierto que el Estado
privatizo casi todas las empresas y sociedades, unas pocas sobrevivieron y por ese motivo los regmenes
antes mencionados, no fueron derogados. Por ejemplo: la lotera nacional.
Primeros aos del siglo XXI, el Estado decidi reasumir funciones en el campo econmico y nuevas formas
q el estado utiliza en este proceso, son las SA q pertenecen exclusivamente al estado, toda vez q la totalidad
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de sus acciones son de su propiedad o de sus entes autrquicos, regidas por la ley de sociedades comerciales,
es decir, por el derecho privado.
El ropaje jurdico utilizado por el estado SA alcanzadas por la ley 19.550- tiene por objeto excluir, respecto
de tales sociedades, la aplicacin de las normas del D Publico.
casi no le dejo resquicio al derecho pblico, en efecto, el aspecto de excepcin es simplemnte el control
sobre las SA del estado.
EJ: AySA, correo argentino. Aysa en particular es una sociedad annima de propiedad estatal cuyo capital le
corresponde al EDO en un 90% y a los ex empleados de la empresa obras sanitarias 10%.
Rige el derecho privado y tambin el derecho pblico: por ejemplo: en el caso AySA, que es una SA de
propiedad estatal cuyo objeto social ser la provisin de agua potable y desages cloacales en un rea en
particular, est sometida a al rgimen de la Ley N 19.550 de Sociedades Comerciales y sus modificatorias.
De este modo, se establece que AySA se regir por las normas y principios del Derecho Privado, y no le
sern aplicables las disposiciones, normas o principios del derecho administrativo, con la salvedad de los
controles, que sern realizados por organismos pblicos.
As, rige el derecho privado, pero se entrelaza con el derecho pblico en materia de control de la sociedad.
La relacin jurdica existente entre AySA, el PE , J gab y M planificacin Federal, Invesion pblica y
Servicios: el Ministrio es competente en relacion a la materia, el ministerio ejercer el control sobre Aysa, y
as une a Aysa con la organizacin central.
Existe entre este ente y los dems rganos una relacion de tutela y no de jerarqua, porque hay control por
parte del ministerio, control que sera a pedido de parte.(art.5,9 del decreto 304/2006)
El ministerio ser la autoridad de aplicacin y designara las personas que conformen el directorio, pero el
presidente del directorio ser designado por el PE(art. 12 del decreto 304/2006)
3)autnomos:
Los entes autnomos pueden dictar sus propias normas,
Si fue creado por el convencional: el ente tiene poder reglamentario autnomo y no sujeto a los decretos del
ejecutivo. Sin embargo, este poder reglamentario solo comprende las materias directamente vinculadas con
el carcter especial del Ente.
Si fue creado por la ley, el ente tiene por reglamentario propio y prencidente del PE., siempre que el
Congreso autorice ese traspaso y el presindete presete su consentimiento.
El ente no es independiente, es autnomo del PE
El procedimiento de designacin y remocin de sus miembros: stos deben ser designados mediante
procedimientos q garanticen debidamente su capacidad e idoneidad pero, particularmente, su independencia
de criterio, sin perjuicio de q su desempeo debe respetar el bloque normativo y las polticas publicas.
Existen distintos modos: el nombramiento por el propio ejecutivo, el nombramiento x el ejecutivo con
acuerdo del senado, el proceso de seleccin mediante concurso publico, etc. El trmite de remocin slo es
valido si est justificado en causales razonables y stas fueron establecidas con carcter previo por el
legislador.
El control de los entes:deben ser controlados por el rgano de fiscalizacin externa del estado, es decir, la
Auditoria Gral de la Nacin. El control del ejecutivo debe ser mnimo ya q no existe control jerrquico o
tutelaje entre ste y los entes.
El carcter autnomo supone reconocer en los entres capacidades propias de regulacin decisin y gestin.
Se aplica el derecho pblico y se dividen en:
A)autnomos territoriales: CABA, provincias, municipios
EJ: Provincias: las provincias constituyen en el marco del nuestro sistema federal, centro de poder autnomo
que dictan su propia constitucin en los trminos del art. 5 CN y dan sus propias instituciones.
Municipio: es autnomo ya que no solo tiene los poderes que transferidos por las provincias sino tambin
aquellas que le reconoci el convencional en el art. 123 y que las provincias no pueden desconocer.
CABA: con la reforma del 94 se le reconoce a la CABA un rgimen de gobierno autnomo con facultades
propias de legislacin y jurisdiccion
B)autnomos institucionales: universidad, ministerio pblico defensor del pueblo, auditora general.
EJ: Universidades: Las univ son autnomas porque ejercen poder reglamentario (tienen un campo
normativo de nivel reglamentario exclusivo y excluyente del ejecutivo) , pueden dictar y reformar sus
estatutos
La relacin entre los entes estatales
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El vnculo entre el ente y los rganos de la Admisnitracion central no es jerarquico por que si fuese asi se
rompera el distanciamiento entre el ente y el rgano que es bsicamente el valor que persigue el legislador
en el contexto de descentralizacin del poder.
Adems si bien debe preservarse ese distanciamiento entre tales extremos, es necesario rescatar el principio
de unidad del estado y de su actuacin de modo que el legislador debe unir esas piezas, rganos y entes, el
criterio elegido es el de control del rgano central sobre el ente descentralizado.
El control o tutela administrativa comprende las siguientes atribuciones del poder central sobre el ente
estatal: designar a los agentes que integran los rganos mximos del ente, dar directivas generales, controlas
los actos a instancia de parte e intervenir el ente en casos extremos.
COMPETENCIA
El modo de reconocimiento de las potestades publicas. La competencia estatal
La competencia es la suma de potestades que surge del ordenamiento jurdico, esto es, la aptitud de os
poderes pblicos para obrar y cumplir con sus fines.
El ppio bsico en cualquier Estado Democrtico es q el estado no puede actuar, salvo q la ley lo autorice a
hacerlo. Es decir, el estado no puede hacer cualquier cosa, sino solamente aquello q est permitido.
Entonces el ppio es la prohibicin y las excepciones las permisiones (necesariamente la ley en sentido
amplio debe autorizar al estado p actuar).
Este postulado de permisin es el concepto de competencias estatales, es decir el permiso del rgano o ente
p obrar (este principio tambin surge del art 19 CN pero de modo implcito)
Art. 3 de la ley 19.549 establece que las competencias de los rganos administrativos ser la q resulte de la
CN, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. El ejercicio del a competencia es
obligatorio e improrrogable.
Caracteres de las competencias estatales son la obligatoriedad (los rganos estatales deben ejercer
obligatoriamente sus competencias) e improrrogabilidad (no pueden trasladarlas)
Excepciones:las comp son prorrogables cdo la delegacin o avocacin estuvieren expresamente autorizada.
Es decir, que la competencia debe surgir de la norma jurdica a los efectos de que no haya arbitrareidad y
sepamos lo que el rgano o ente debe o no debe hacer.
Existen las competencias expresas e implcitas:
Las competencias expresas
Son permisiones q nacen del propio texto normativo, es decir de su literalidad
Las competencias implcitas
La teora de las potestades expresas debe ser matizada toda vez q es imposible q el legislador establezca con
carcter previo y en el propio texto legal todas las potestades propias y necesarias de los rg del ejecutivo.
Es claro q la norma reconoce y el rgano estatal recibe no solo las facultades textuales, sino tambin
aquellas q surgen de modo implcito del bloque de legalidad, sin q ste las nombre.
La doctrina las reconoce como las competencias razonablemente implcitas, es decir, que si de la norma no
se habilita a la actuacin expresamente se deber observar si se puede dedicir en forma lgica y razonable la
competencia implcita.
Pero como se procede para deducir de manera lgica y razonable? Debemos determinar si la potestad es
necesaria para el ejercicio de las facultades expresas.
Asi por ejemplo: supongamos que el secretario de determinado rgano tiene la potestad para inspeccionar el
lugar. Apercibir, etc. Si pone una faja de clausura, esta ejerciendo una facultad que le compete? Deberemos
ver si el ejercicio de esta competencia es necesaria para ejercer una expresa.
La teora de la especialidad
J linares sostuvo que las personas jurdicas y entre ellas el estado, luego de definido su objeto, fin o
especialidad como lmite externo, el principio que rige sus conductas es la libertad dentro de ese marco
conceptual.
As, el operador debe definir cual es el objeto y fin del rgano. 2do, y luego de circunscribir ese contorno, el
criterio es el de la permisin de las conductas del rgano. 3ro, el limite respecto de las permisiones es el
mandato de prohibiciones expresas.
En realidad el concepto de especialidad es riesgoso porque el inconveniente se presenta con la imprecisin y
vaguedad del objeto o fin del rgano que constituye el lmite externo de las conductas estatales y permite as
atribuir facultades igualmente imprecisas y difusas dirigidas al cumplimiento de ese objeto o finalidad.
21

Cabe recordar que en el caso Angel estrada se entendi que el ente regulador era incompetente para
expedirse s/ los daos y perjuicios derviados del incumplimiento x parte de la empresa prestadora. Ya que si
bien es cierto que el art.72 de la ley dice que el ente debe resolver todas las controversias que se suscitasen
con motivo del suministro de energa, ese concepto debe interpretarse con carcter restrictivo porque el
legislador sustraer tales competencia a los jueces ordinarios. Asqui el tribunal sigui el concepto de
especialidad porque el alcance de las competencias del ente se interpret segn el fin que persigue.
Las normas de creacin de los entes reguladores receptan este concepto de la especialidad cdo dicen q los
entes ejercer, por un lado las competencias expresas y por el otro pueden realizar todo otro acto q sea
necesario p el mejor cumplimiento de sus funciones y de los fines de esta ley y su reglamentacin.
El criterio propuesto
Creemos q el criterio rector debe ser el de las facultades expresas e implcitas, entendidas estas ltimas
como aquellas necesarias, de acuerdo con el marco normativo, y segn las circunstancias del caso, p el
ejercicio razonable de las competencias expresas. Pasos a seguir segn este criterio:
1) Buscar y describir las fac expresas q surgen de modo literal de los textos normativos
2) Si la competencia surge del texto normativo, es decir, si est nombrado en el texto, el secretario es
competente y el razonamiento concluye aqu.
3) Si dicha competencia no surge de modo expreso, entonces debemos preguntarnos cuales son las
facultades q es posible deducir en trminos lgicos del texto
4) Si adems de deducirse de modo razonable del texto expreso, su reconocimiento es necesario en el
marco del ejercicio de la fac expresas.
Tipos de competencia
1) En razn de materia es un criterio cuyo contorno depende del contenido o sustancia de las
facultades estatales. EJ el ministro del interior es competente en razn de la materia para entender en
las cuestiones institucionales en que estn en juego los derecho y garantas de los habitantes.
2) En razn del territorio es definida por el mbito fsico, el ministro de salud de la provincia del
chaco es competente para ejecutar polticas pblicas de prevencin en el mbito territorial de esta
provincia.
3) En razn del tiempo es un modo atributivo de facultades por un lapso determinado. Existen del
tipo permanentes o transitorias.
4) En razn del grado es un criterio cuyo eje distintivo es el nivel jerrquico de los rganos
administrativos
Conflictos de competencias:
Cuando dos o mas rganos se creen competentes o que ninguno debe cnocer en el asunto hay un conflicto
positivo o negativo respectivamente.
La ley de procedimiento Administrativos dice que el Ministro resolver las controversias competenciales:
a)conflictos entre los rganos que dependen de l
b)conflictos entre entes que acten en el mbito de su competencia
c)conflictos entre rganos y entres que acten en su esfera de competencias.
El presidente debe resolver los conflictos de competencia entre ministros y rganos o entres que acten en el
mbito de distintos ministerios.
En caso de un conflicto negativo: un rgano de oficio o a pedido de parte se declara incompetente, la remita
a quien considera competente y si este a su vez se declara incompetente y la remite a la autoridad que deba
resolver.
En caso de un conflicto positivo: si ambos se consideran competentes la ultima parte que hubiese conocido
someter la cuestin a la autoridad.
Las tcnicas de distribucin de competencias. Desconcentracin y descentralizacin
La desconcentracin es una herramienta de distribucin de competencias estatales en rganos q integran el
estado central; mientras la descentralizacin es otro instrumento de traslado de competencias pero no en
rganos sino en entes estatales q componen el estado descentralizado. Es decir, en el primer caso, el estado
transfiere potestades en sujetos sin personalidad, en el segundo hace eso mismo en sujetos con personalidad
capaces de adquirir ds y contraer oblig.
La desconcentracin es un mecanismo de distribucin de facultades en rganos inferiores y su sentido es
que las decisiones y la responsabilidad consecuente est centrado en los rganos inferiores sin perjuicio del
poder de revisin del rgano jerrquico superior.
22

es un instrumento de traslado y reconocimiento de titularidades;


Su fuente es una norma de alcance general; el traslado es decisin del convencional, el legislador o el
ejecutivo (nunca el propio rgano); lo que se transfiere es un conjunto o bloque de competencia (no
competencias especficas); es de carcter permanente y no transitorio; es posible dejar si efecto el traslado
de competencias por derogacin o modificacin de las normas atributivas.
La descentralizacin es otro modo de distrib. de competencias q reviste las mismas caractersticas de la
desconcentracin pero con un distincin: la descentralizacin por un lado distribuye competencias y por el
otro reconoce personalidad jurdica al ente estatal sobre quien recaen las facultades.
Las tcnicas de redistribucin de competencias. Delegacin y avocacin
Es decir la tcnicas q nos permiten distribuir nuevamente las competencias ya transferidas pero con un
alcance limitado. La ley permite q los propios rganos con un alcance restringido modifiquen el cuadro
establecido por el legislador cdo atribuyo las competencias.
La delegacin consiste en la transferencia de una competencia especfica o puntual de un rgano en otro
inferior (en este caso si es el rgano quien transfiere y no el legislador o el ejecutivo), con carcter
transitorio, y por medio de un acto de alcance particular.
El rgano no traslada la titularidad de sus potestades sino simplemente su ejercicio; por eso el rgano
delegante y titular de las competencias es responsable por su ejercicio junto con el rgano delegado.
El rgano delegante puede en cualquier momento reasumir las competencias desplazadas en el rgano
inferior, entendiendo nuevamente sobre el asunto delegado, debiendo para ello revocar el acto de traslado.
Asi, en el caso de las desconcentraciones el traspaso es de titularidad y no simplemente del ejercicio,
general, permanente y debe llevarse a cabo por medio de disposiciones de alcance general. La delegacin
supone: el traslado del ejercicio de competencias, epecficas, con carcter no permanente y por medio de
actos de alcance particular.
La avocacin es el conocimiento de un asunto, competencia del inferior, por parte del superior jerrquico, es
decir, q el superior atrae o llama ante si un asunto q est sometido a examen y decisin del inferior. Es decir,
el superior se arroga el conocimiento de una competencia propia del inferior. Es un medio de traslado de
competencias especficas, de carcter transitorio y es hecha mediante un acto de alcance particular.
La ley de procedim adm dice q la avocacin ser procedente a menos q una norma expresa disponga lo
contrario. (el ppio es la permisin, la excepcin es la prohibicin)
REGIMEN DE EMPLEO PBLICO
Los agentes pblicos son las personas fsicas de q se vale el estado p el cumplimiento de sus fines y,
consecuentemente, sus conductas, en el marco de sus funciones, constituyen actuaciones del propio estado.
Los regmenes de empleo publico
El rgimen marco
El rgimen marco es la ley marco de regulacin del empleo publico nacional (25.164) q establece los ds
garantas y deberes de los trabajadores. Y su decreto reglamentario 1421/2002 del PE.
mbito personal de aplicacin de la ley: la ley comprende al personal q presta servicios en el poder
ejecutivo, es decir, la administracin central y descentralizada.
Sectores excluidos: el personal de los entes reguladores se rige por la ley de contrato de trabajo; en igual
sentido los agentes q trabajan en empresas y sociedades del estado.
El personal estatal que esta regido por los convenios colectivo del sector privado aprobados en el marco de
la ley 14.250 y que estn exceptuados de la aplicacin
Ley 25.164 dispone q el personal alcanzado por la ley 20.744 (ley de contrato de trabajo) o los convenios
del sector privado, podr insertarse en el rgimen de empleo publico, atravs de la firma de convenios
colectivos de trabajo.
En ningn caso, los convenios pueden desplazar los ds y garantas q establece la ley marco.
El personal del PL y del PJ est excluido del mbito de aplicacin de la ley marco
Requisitos de ingreso al estado: ser argentino Nativo, reunir condiciones de conducta e idoneidad, y
aptitud psicofsica
Las condiciones de conducta e idoneidad para el cargo, que se acreditar mediante los regmenes de
seleccin que se establezcan, asegurando el principio de igualdad en el acceso a la funcin pblica.
El primer requisito fue relativizado por el fallo Prez ortega, ya que indico que mientas que el hecho de ser
Argentino Nativo no sea un requisito fundamental apra el cargo, no es requisito que debe cumplirse
obligatoriamente, el nico requisisto para entrar es la idoneidad y la aptitud fsica y psquica.
23

Situaciones de revista: el personal puede desempearse en planta permanente (el rgimen de estabilidad),
contrataciones o personal de gabinete
1)planta permanente
Deberes de los agentes pblicos: prestar el servicio personalmente, observar las normas, obedecer toda
norma del superior, observar el deber de fidelidad, excusarse en casos de parcialidad, y cumplir con las
disposiciones legales y reglamentarias.
Derechos de los agentes en planta permanente: estabilidad, retribucin justa, igualdad de oportunidades
en el desarrollo de su carrera, capacitacin permanente, libre afiliacin sindical, licencias, renuncia, y
participacin en los procedimientos de calificaciones y disciplinarios
Derecho de estabilidad: la estabilidad comprende al empleo en si mismo, el nivel y el grado, pero no las
funciones; el agente adquiere estabilidad cuando 1) transcurre un periodo de 12 meses desde su
incorporacin/ toma de posesin del cargo, 2) aprueba las evaluaciones peridicas, 3) obtiene el certificado
de aptitud psicofsica, y 4) es ratificado por acto expreso dictado por autoridad competente.
Si pasados los 30 das, la administracin no dicta acto alguno, ese silencio se toma positivamente y pasa a la
planta permanente, selo considera ingresado en el empleo pblico, y puede inciar la carrera administrativa.
El agente puede ser despedido sin mas, durante el perodo en q no goza de estabilidad, es decir, doce meses
desde el acto de su designacin. El derecho de estab no es absoluto, ya que se puede despedir a quien goza
de estabilidad si: media causa justa y con previo sumario administrativo.
Existen adems los contratados y el personal de gabinete:
Personal de gabinete: son aquellos que ingresan con el funcionario poltico y deben irse con l por eso no
esta sujeto al mismo rgimen que los dems.
Los contratados
se encuentran regulados en el art.9 de la ley 25.164
El rgimen de contrataciones de personal por tiempo determinado comprender exclusivamente la
prestacin de servicios de carcter transitorio o estacionales, no incluidos en las funciones propias del
rgimen de carrera, y que no puedan ser cubiertos por personal de planta permanente.
El personal contratado en esta modalidad no podr superar en ningn caso el porcentaje que se establezca en
el convenio colectivo de trabajo, el que tendr directa vinculacin con el nmero de trabajadores que
integren la planta permanente del organismo.
Dicho personal ser equiparado en los niveles y grados de la planta permanente y percibir la remuneracin
de conformidad con la correspondiente al nivel y grado respectivo.
La Ley de Presupuesto fijar anualmente los porcentajes de las partidas correspondientes que podrn ser
afectados por cada jurisdiccin u organismo descentralizado para la aplicacin del referido rgimen.
Vemos que no tienen estabilidad.
Existe tambin el caso del personal vinculado por medio de contratos de locacin de servicios o de obra, que
se rigen por otro rgimen de contratacin del estado.
Veremos que en el art.14 bis se recepta el derecho a la estabilidad del empleado pblico, pero asi tambin la
proteccin del trabajador a no ser despedido arbitrariamente.
Asi, la diferencia entre el empleado de planta permanente y los dems, es que al primero no se lo puede
despedir sin causa justa o sumario administrativo previo (estabilidad propia) y al segundo se lo puede
despedir pero se lo debe indemnizar.(estabilidad impropia)
Fallos
*Madorrn: era una empleada de la administracin general de aduanas sometida a un convenio colectivo
nro. 56/1992 que permiti la desvinculacin previa indemnizacin, sin embargo, entra en conflicto con la
ley 25164 por ser planta permanente.
La CSJN declara al art.7 del convenio colectivo inconstitucional por contradecir al art.14 bis de la CN
donde se congara la estabilidad del empleo pblica.
Consecuentemente ordeno su reincorporacin en razn de que la estabilidad del empleado pblico
preceptuada por el art.14 bis de la CN significa a juicio de la corte y dentro del contexto en cuestin que la
actora no puedo vlidamente ser segregada de su empleo sin invocacin de una causa justificada y razonable
de manera que su reclamos de reinstalacin es procedente. La CSJN entendi que el art.14 bis impide al E
excluir a sus agentes sin invocar causa justa y previo sumario administrativo.
Asi, Madorrn se reincorporo y le pagaron los sueldos cados.
*Ramos y Snchez: son dos contratados
24

Ramos (2010) aqu la CSJN se expidi sobre la estabilidad del personal contratado reconocindole
derechos: el actos haba sido contratado por la Armada Argentina por el trmino de 21 aos mediante
sucesivos contratos. El vnculo contractual se rigi por el decreto 4381/1973 que permite el ingreso de
agentes mediante contrato de locacin de servicios con una duracin de 5 aos y sin estabilidad.
La CSJN entendi que la relacion laboral de 21 aos no puede ser encuadrada en el rgimen de
contrataciones del decreto 4381/1973.
La CSJN se baso en que el decreto solo autoriza la renovacin de los contratos por 5 aos, adems la
demandada contrato al actor durante 21 aos, en violacin al plazo previsto, tambin el actos realizaba
tareas que carecan de transitoriedad, era evaluado y calificado anualmente y el estado le reconoca la
antigedad y gozaba de servicios sociales. La corte vio que la demandada utiliz figuras jurdicas
autorizadas legalmente para casos excepcionales, con una evidente desviacin de poder que tuvo como
objetivo encubrir una designacin permanente bajo la apariencia de un contrato por tiempo determinado.
A Ramos lo protege el art.14 bis en tanto no lo pueden despedir arbitrariamente, pero no puede pedir su
reincorporacin, porque no se puede equiparar su situacin de revista. Adems no puede reincorporarse en
un cargo no presupuestado.
*Sanchez (2010) el actor fue contratado por la Auditoria General de la Nacin pro el trmino de 8 aos
por medio de contratos y reclam su reincorporacin. La AGN sostuvo que contrato al actor en los trminos
de la ley 24.447 y su decreto reglamentario 92/1995.
La corte ve que la ley de la AGN autoriza expresamente la celebracin de contratos como los suscriptos
entre las partes toda vez que la actividad del organismo exige contar con un cuerpo de auditores externos
Considero que el hecho de que el actor realizara tareas habituales de la actividad de la demandada no era
suficiente, para demostrar la existencia de una desviacin de poder tendiente a encubrir el vinculo de
empleo permanente.
CSJN entendi que era un puesto distinto al de la causa ramos porque la actora no acredito que la
demandada haya utilizado figuras jurdicas autorizadas legalmente para supuestos excepcionales con
desviacin de poder.
CONTROL DE LA ADMINISTRACION:
En el escenario del control estatal es posible distinguir entre: a) el control de legalidad oportunidad de las
conductas estatales; b) el control de la legalidad y de la gestin de las conductas estatales sobre disposicin
de recursos pblicos; y c) el control de las conductas de los agentes presuntamente irregulares o delictivas.
Los sujetos responsables del control son los siguientes, AGN, SIGEN, ministerio pblico, en particular, el
Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas, Oficina Anticorrupcin, poder judicial, en especial,
jueces penales y contenciosos administrativos, y rganos superiores del ejecutivo.
El control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales:
En principio como herramienta para controlar la legalidad esta el PJN, quien debe tener un rol clave
respecto a los polticas pblicas en caso de inaccin de las administracin.
El Defensor del Pueblo
El art 86, CN, lo define como un rgano independiente instituido en el mbito del Congreso de la Nacin,
que actuar con plena autonoma funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad.
El titular de este organismo es elegido por el Congreso de la Nacin y su mandato dura 5 aos pudiendo ser
reelegido por nica vez. Goza de las inmunidades y privilegios propios de los legisladores.
Su misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses
tutelados en esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin; y el control
del ejercicio de las funciones administrativas pblicas.
El defensor debe controlar y recomendar pero no tiene poder decisorio o resolutivo, aunque si esta
legitimado para actuar con el objeto de impugnar judicialmente las conductas estatales . La CN otorga al
Defensor legitimacin procesal en las acciones de amparo sobre cuestiones ambientales, usuarios y
consumidores e intereses colectivos en general.
Su mbito de competencia comprende la Administracin centralizada y descentralizada; entidades
autrquicas; empresas del estado; sociedades del Estado; sociedades de economa mixta; sociedades con
participacin Estatal mayoritaria; y todo otro organismo del Estado Nacional.
Quedan exceptuados del poder judicial, el poder legislativo, la Ciudad de Buenos Aires y los organismos de
defensa y seguridad.
25

Su relacin con el Congreso Nacional se manifiesta en la obligacin de presentar anualmente un informe


donde cuenta del nmero y tipo de las actuaciones que tramit, las prestaciones que fueron rechazadas y sus
causas, as como las que fueron objeto de investigacin y su resultado.
El Defensor del Pueblo puede actuar a instancias de los particulares o tambin realizar investigaciones de
oficio.
El modelo de control estatal bsico sobre los aspectos legales, econmicos y financieros y de gestin
del estado.
A)El control externo
Existen bsicamente 2 modelos de control, uno de origen europeo, y el otro anglosajn. El primero es el
modelo de los tribunales de cuentas que estuvo vigente en nuestro pas en el mbito federal hasta el ao
1991, y que rige actualmente en muchas de nuestras provincias. El modelo anglosajn- Auditora- que fue
adoptado por nuestro pas a partir de la ley 24.156 y , luego, incorporado en el texto constitucional de 1994.
Integracin: el art 85. Es un organismo de asistencia tcnica dek congreso y con autonoma funcional
la Constitucin establece que el presidente del organismo ser designado a propuesta del partido poltico de
oposicin con mayor nmero de legisladores en el Congreso.
Por su parte, la ley 24.156 de administracin financiera y sistemas de control del sector pblico nacional
dispone que el rgano de control esta integrado por 7 miembros; el presidente nombrado por resolucin
conjunta de los presidentes de ambas Cmaras del congreso; tres auditores designados por la cmara de
Diputados y los otros tres por la cmara de Senadores. De modo que el colegio de auditores est compuesto,
por aplicacin del texto constitucional y la ley respectiva, del siguiente modo: 1) el presidente designado a
propuesta del principal partido de la oposicin; 2) cuatro auditores por el partido mayoritario que,
comnmente es el Partido poltico del Presidente siempre que ste tenga mayora de legisladores y, 3) dos
auditores por el partido que sigue en el nmero de representantes en ambas cmaras del Congreso.
Por lo tanto cuatro auditores sobre un total de siete perteecen habitualmente al mismo partido poltico que el
presidente y solo tres son del principal partido opositor. Este esquema no es razonable en el marco
institucional de control del PE.
Modelo de control: La auditora es un rgano de control externo del congreso por que depende del
Congreso
Funciones: Entre sus funciones encontramos: realizar dictmenes sobre el desempeo y situacin general
de la Adm.Pblica, es un organismo de asistencia tcnica del Congreso con autonoma funcional y, por
ltimo, tiene a su cargo toda la actividad de la Administracin Pblica descentralizada y centralizada,
cualquiera fuera su modalidad de organizacin e intervendr necesariamente en el trmite de aprobacin o
rechazo de las cuentas de percepcin e inversin de los fondos pblicos. Solo tiene funciones de
fiscalizacin.
Sujetos controlados: Los rganos sujetos a control de la AGN son: la administracin central, los
organismos descentralizados, las empresas y sociedades de Estado, los entes reguladores de los servicios
pblicos, el Congreso de la Nacin y, el poder judicial y el ministerio pblico por medio de convenios.
Temporalidad: Ejerce un control externo posterior, sin embargo, en la prctica realiza Auditoras previas
en caso de excepcin.
Tipo de control: El control que ejerce es de legalidad y tambin de gestin. Consistiendo bsicamente en
constatar si el acto o contrato cumple con el bloque normativo vigente y el control de gestin, por su parte,
comprende los aspectos de eficacia, eficiencia y economa del gasto estatal.
Alcance del control: El control que ejerce no es completo, es decir, no comprende todos los actos estatales,
sino solamente los comprendidos en su plan de accin anual.
Legitimacin: La AGN no tiene legitimacin procesal, por lo que en caso de que el cuerpo de auditores
constate posible perjuicios patrimoniales debe hacerlo saber a la SIGEN y en su caso al Procurador del
Tesoro.
Aspectos puntuales de la AGN:
1)El plan de accin: La ley 24.156 establece q la AGN debe cumplir con el plan de accin anual que prev
puntualmente qu controlar, cmo controlar y cundo controlas, es decir fijar el plan. , para Balbin la AGN
podra excederse de ese plan si quisiera, de conformidad con la CN, pero para ello necesita presupuseto y
elo lo da el congreso, por lo que siempre termina dependiendo del PL.2)la AGN tiene personalidad Juridica propia, tienen su propio patrominio y autonoma funcional.
26

Pero, si bien la AG es un organismo con autonoma funcional, el grado de autonoma es mnimo por las
siguientes razones:
1. Si bien el presidente de las AGN es propuesto por el principal partido de la oposicin, la ley no le
atribuye facultades relevantes.
2. El plan de accin es aprobado por el Congreso, y no por el ente.
3. La AGN no tiene garantizado un presupuesto propio necesario para el cumplimiento de los
cometidos constitucionales.
4. La ley 24.156 no reconoce facultades reglamentarias.
B) El control interno. La Sindicatura General de la Nacin.
La SIGEN fue creada por ley como rgano de control interno del Poder Ejecutivo dependiente del
Presidente de la Nacion.
De acuerdo a la ley, el sistema de control interno esta integrado por un lado, por la Sindicatura General de la
Nacin, rgano normativo de supervisin y coordinacin, y por el otro, por las unidades de Auditara interna
creadas en cada jurisdiccin.
El control interno es un examen posterior de las actividades financieras y administrativas de las entidades,
que abarca los aspectos presupuestarios, econmicos, financieros, patrimoniales, normativos, y de gestin,
fundados en criterios de economas, eficiencia y eficacia.
Entre las funciones de la SG estn: dictar y aplicar las normas de control interno que deben ser coordinadas
con la AGN, supervisar la aplicacin, por parte de las unidades correspondientes, de las normas de auditora
interna, vigilar el cumplimiento de las normas contables, aprobar los planes de trabajo de las unidades de
Auditora interna, asesorar al Poder Ejecutivo, poner en conocimiento del Presidente los actos que causen o
pudieren cuasar perjuicios importantes al patrimonio pblico.
La SIGEN no tiene recepcin constitucional.
La estructura de la Sindicatura es la siguiente: un sndico general de la Nacin designado por el Presidente y
que depende directamente de ste y tres sndicos generales adjuntos, quienes sustituirn a aqul en caso de
ausencia, licencia o impedimento en el orden de prelacin que el propio sndico general establezca.
Son funciones del sndico general de la Nacin: representar legalmente a la Sindicatura General de la
Nacin; organizar y reglamentar el funcionamiento interno de la sindicatura; designar el personal;
administrar su presupuesto, etc.
El control de los agentes pblicos por comisin de delitos o irregularidades en el ejercicio de sus
funciones
Adems del control q efecta la AGN y SIGEN, antes descriptos, el Estado controla la regularidad y licitud
de los actos estatales a fin de juzgar la responsabilidad administrativa y penal de los agentes pblicos.
La Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas
El ministerio pblico, es un poder estatal q tiene x objeto defender los intereses de la sociedad y, en
particular, el respeto por el principio de legalidad.
La ley incorpor en el mbito del ministerio pblico la figura del Fiscal de Investigaciones Administrativas;
el mismo no puede ordenar medidas restrictivas de los derechos individuales, puede realizar investigaciones
preliminares ante presuntas irregularidades o delitos cometidos por los agentes pblicos y, en su caso,
informar al rgano competente para iniciar el proceso sumarial o formular la denuncia penal, y es parte en
los procesos sumarias. El fiscal no ser parte en las causas penales contra los agentes pbluicos, pero puede
ejercer la accin pblica en casos de excepcin.
A su vez, el Fiscal, segn la ley orgnica del ministerio pblico ( ley 24.94) tiene las facultades de
promover la investigacin de la conducta administrativa de los agentes de la administracin Pblica
Nacional, efectuar investigaciones en toda institucin que tenga como principal fuente de financiamiento
recursos estatales, denunciar ante la justicia los hechos q, producto d las investigaciones, sean considerados
delitos.
La oficina anticorrupcin
Es un rgano administrativo que depende del ministerio de Justicia y Derechos Humanos y q cumple
bsicamente 3 funciones, a saber: a) la investigacin de presuntos hechos irregulares o delictivos cometidos
por agentes pblicos; b) la planificacin de polticas de lucha contra la corrupcin; y c) el registro y archivo
de las declaraciones juradas patrimoniales de los funcionarios pblicos.
TP: se encuentra Aysa Sujeta a los sitemas de control pblico:
27

AySA se regir por las normas y principios del Derecho Privado, sin perjuicio de los controles que resulten
aplicables por imperio de la Ley N 24.156 de Administracin Financiera y de los Sistemas de Control del
Sector Pblico Nacional y sus modificatorias.
Y el art. 8 de la ley 24.156 indica que la ley se aplica a () b) Empresas y Sociedades del Estado que abarca
a las Empresas del Estado, las Sociedades del Estado, las Sociedades Annimas con Participacin Estatal
Mayoritaria, las Sociedades de Economa Mixta y todas aquellas otras organizaciones empresariales donde
el Estado nacional tenga participacin mayoritaria en el capital o en la formacin de las decisiones
societarias. Dentro de las que podemos posicionar a AySA.
Estructura del informe de la auditoria: el primer punto del informe analiza el alcance o funcin dl informe,
se asienta cual es el trabajo; luego hay una serie de observaciones y recomendaciones, que implica que se
selecciona un itema y la AGN har observaciones sobre el yluego una serie de recomendaciones en funcin
del anlisis expuesto.
Finalmente se incluye la opinin del auditado: esto se da en el marco del derecho de defensa, para que el
auditado se pueda defender.
LA ACTIVIDAD ESTATAL DE INTERVENCION
Las actividades estatales de intervencin: el poder de polica, el servicio pblico y el fomento
El poder de polica es el poder de regulacin estatal
El servicio pblico y el fomento constituyen actividades de prestacin del estado. En el primer caso,
servicios de inters colectivo y en el segundo promocin de actividades.
El estado con el propsito de cumplir con sus cometidos, utiliza diversas herramientas definidas como poder
de polica, servicio publico y fomento
Poder de polica: es la potestad de regulacin estatal, mayor o menor, segn el modelo y las circunstancias
sociales, polticas y econmicas, es decir, el poder de compresin de los ds. El punto ms controvertido es el
equilibrio entre ese poder por un lado y el deber estatal de no interferir en el espacio autnomo de las
personas por el otro.
El estado debe preservar y garantizar activamente los ds individuales, sociales y colectivos, y para hacerlo
debe por un lado debe abstenerse, en principio, de conductas propias q restrinjan los derechos y por el otro,
debe realizar acciones positivas de modo q las personas gocen efectiva y realmente de sus derechos.
La intervencin estatal restringe ciertos derechos y a su vez reconoce protege y garantiza otros, de modo que
el poder de regulacin limita unos y extiende otros derechos.
El poder estatal en su derrotero histrico se ensancho por dos caminos: por un lado el estado dejo su papel
pasivo y comenz a desarrollar un papel mas activo con el objeto de promover el estado de bienestar; por el
otro incorporo nuevos ttulos de habilitacin de su poder de regulacin (respecto del trpode originario de
seguridad, moralidad y salubridad publicas sum otros tanto como la economa publica, bienestar publico,
confianza publica y decoro publico).
Regulacin estatal, servicio pblico y fomento: su rgimen constitucional
El poder de polica esta apoyado en los art. 14, 19, 28 y 75 inc 18 y 19 de la CN y su contenido es por un
lado el reconocimiento de esa potestad cuando dice q todos los habitantes gozan de los sig ds conforme a las
leyes q reglamenten su ejercicio.
En igual sentido, las clusulas que autorizan al estado a regular diversas materias (x ej el poder de reglar el
comercio con las naciones extranjeras). Por el otro lado el respecto de los derechos, es decir, la prohibicin
de alterarlos (art 28) y la prohibicin de regular las acciones privadas q de ningn modo ofendan al orden y
a la moral publica y nadie esta privado de hacer lo que la ley no prohbe ni hacer lo que la ley no manda (art
19).
Art. 75 inc 16 y 17: clausulas de progreso
El poder de reg estatal tambin esta previsto en los tratados internacionales incorporados en el texto
constitucional en 1994.
As el estado puede regular tal como surge de los textos normativos citados y por tanto comprimir los
derechos. El debate debe centrarse entonces en el lmite de ese poder.
Los servicios pblicos:
art.4 CN indica que el gobierno federal provee a los gastos de la Nacion, entre otros fondos, con las re4ntas
del Correo.

28

Art.42 segundo prrafo: el estado debe contribuir en la calidad y eficiencia de los servicio pblicos y en
particular el tercer prrafo indica que la legislacin establecer los marcos de regulacin de los servicio
pblicos de competencia nacional.
El art.75 inc 23 dispone que corresponde al Congreso legislar y promover medidas de accin positiva que
garanticen la igualdad real de oportunidades de trato y el pleno goce de los derechos reconocidos por la CN
y los tratados internacionales de derecho humanos.
Art.14 bis: establece que Estado otorgara los beneficios de la seguridad social y el acceso a una vivienda
digna.
La actividad de fomento:
Art.75 inc 18 que dice que el poder legislativo debe proveer aquello que fuere conducente a la prosperidad
del pas, la promocin de la industria, entre otros.
El art.75 inc 19 espresa que el congreso debe proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso
econmico con justicia social, a la productividad de la economa nacional, a la genracion de empleo.
Art.125 expone la misma facultad para las provincias.
EL PODER DE POLICIA:
El poder de polica es entendido como la potestad estatal delimitar o restringir derechos.
Sin embargo el estado en prinicio debe absternerse de invadir y obstaculizar el ejercicio de los derechos, las
personas deben respetar el derecho de los otros y tambin abstenerse y por ltimo el Estado de intrvenir y
regular el derecho con el objeto de garantizar el derecho de los dems.
En sntesis para garantizar derechos (individuales sociales o colectivos) es necesario restrigir otros derechos.
Sin embargo, la regulacin estatal no puede desconocer el ncleo irreductible de los derechos porque si
fuese as, rompera su propio sustento es decir, el respeto y ejercicio de los derechos.
El Estado puede limitar los derechos, porque estos no son absolutos, sino de alcance relativo, pero no puede
alterarlos de conformidad con el art.28CN. el estado no puede romper la sustancia de los derechos.
Los caracteres mas sobresalientes del poder de polica en el Estado actual es el principio de reserva legal (el
poder y su alcance debe estar previsto en trminos completos, previsibles y especficos por ley),
razonabilidad (relacin de causalidad entre el medio y el fin), proporcionalidad (vinculo entre el medio y el
fin, rechazndose los poderes innecesarios), no alteracin (respeto al ncleo propio de los derecho y pro
libertado ( en tanto sea posible optar entre vario medios o soluciones, debe seguirse aquel camino que
restringa menos la libertad de las personas).
La potestad estatal debe surgir de un texto aprobado por el congreso de modo claro y preciso; el fin estatal
de regulacin debe ser el reconocimiento y goce de derechos y las restricciones son constitucionales
mientras que no alteren el contenido del derecho (art.28) y respeten el ppio que prev el art.19.
El poder de polica. Su dispersin entre los poderes estatales
El poder de regulacin es claramente legislativo, en tanto tiene la potestad de reglamentar y limitar de los
derechos.
El ejecutivo no puede limitar los ds q prev la ley o, en su caso, extender una situacin gravosa o restrictiva.
El poder estatal de regulacin de los derechos es competencia del PL y solo en casos de excepcin el PE
puede ejercer ese poder por medio de decretos delegado o de necesidad y urgencia.
Tambin cabe preguntar si el poder es compartido por los estados territoriales (pcias y municipios)
En pricniop la potestad de limitar y restringir derechos es competencia del Congreso de la Nacion, de
conformidad con el art.14 y 75.
Por su parte las provincias, adems de ejercer potestades no delegadas en el Estado Federal (poderes
exclusivo) y dictar normas complementarias en el campo educativo y ambiental (poder compartido) pueden
promover su industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navegables, entre otros
(art.125) y proveer al progreso econmico, el desarrollo humano, etc (poder concurrente)
Los poderes exclusivos, son las potestades de la nacin y de las provincias y ninguno se puede inmiscuir en
la del otro.
Los poderes compartidos son los del art.41 donde se regula la misma materia, pero sobre distintos aspectos.
Los poderes concurrentes son aquellos en la que la Nacin y las jurisdiccionales locales pueden regular en
las mismas materias y en los mismos aspectos.
Asi hay conflicto en el caso de las facutlades exclusiva se dirime por la jerarqua de las normas, en el caso
de las concurrentes y compartidas rige el principio de competencia.
29

Es decir, el poder de las provincias de ordenar y regular los derechos y situaciones jurdicas es consecuente
y correlativo con sus potestades exclusivas, compartidas y concurrentes.
El poder de polica de los municipios por otro lado, nace de art. 124, donde se reconoce su autonoma.
LIMITES AL PODER DE POLICIA
a)Razonabilidad: que prev el art.28, esto es el nexo en termino de causalidad entre los medios y lo fines
estatales y el concepto de proporcionalidad entre estos extremos.
El poder de reg debe justificarse en la inexistencia de vas alternativas q permitan componer los ds en
conflicto sin restricciones, especialmente, el balance entre los ds y si el estado debe compensar el recorte de
los ds.
b) El ncleo del derecho objeto de reglamentacin debe ser respetado, es decir, hay un contenido mnimo y
esencial que el legislador no puede menoscabar.
c) la restriccin debe respetar el principio de igualdad del art. 16, estos es igualdad entre iguales
condiciones, de modo que si existe un trato diferentes, el estndar de distincin entre unos y otros debe ser
razonable.
d) se debe respetar el art.19 de la CN, el estado no puede interferir en el mbito de autonoma de las
personas.
Hay que decir que hay determinados derechos donde el Poder de Polcia es mnimo y otros mximo.
En el marco del derecho a la vida y la libertad de expresin: el estado solo puede regular su ejercicio con
un alcance mnimo y claramente limitado (uno de los extremos)
En el otro extremo, regulacin de alcance absoluto y de mayor densidad de los derechos, debe ubicarse el
derecho de propiedad: el estado puede no solo limitar su ejercicio sino tambin sustituirlo por el pago de
una indemnizacin econmica, es decir, expropiarlo.
LA EXPROPIACION:
El art.17 reconoce que la propiedad es inviolable y prohible la confiscacin de bienes, pero es Estado puede
expropiar.
El instituto de la expropiacin es un instrumento del estado y cuyo objeto es la privacin singular con
carcter permanente de la propiedad razones de inters publico, garantizndose el contenido econmico de
ese derecho mediante el pago de una indemnizacin.
As, la expropiacin es la adquisicin forzosa del estado respecto de bienes de propiedad de los particulares.
Es decir, el acto estatal incide en el contenido esencial de la propiedad porque altera y destruye el derecho.
Sin embargo este instituto logra equilibrar el derecho de prop individual con el inters pblico por medio de
su reparacin de orden econmico.
Requisitos:
1) existencia de una causa de utilidad pblica;
2) una contraprestacin o indemnizacin econmico justa y previa;
3) el procedimiento legislativo q declare la utilidad pblica.
La ley 21.499 estableci el rgimen actual en materia de expropiaciones y sus aspectos mas relevantes
son:
1)los sujetos:
Pueden actuar como sujetos expropiadores: el estado nacional, las entidades autrquicas y las empresas del
estado nacional, tambin los particulares cdo estuviesen autorizados por ley o por acto administrativo
fundado en ley.
El sujeto expropiado puede ser cualquier persona de carcter publico, estatal o no estatal, y privado.
El beneficiario puede ser el propio estado o un tercero.
2)el objeto
Cualquier bien q resulte conveniente p satisfacer la utilidad pblica q persigue el estado, cosas o no.
Los bienes deben estar determinados , salvo cuando se trate de obras, planes o proyectos en cuyo caso la
declaracin de utilidad pblica debe hacerse segn los informes tcnicos debiendo indicar la vicnulacion
directa o conexin de los bienes a expropiar con la obra.
En el supuesto de los inmuebles a) en caso de expropiaciones genricas no solo debe indicarse la obra el
plan o proyecto sino adems las zonas,
b) cdo el estado expropie parcialmente un inmueble y la otra parte fuese inadecuada p el uso y explotacin
racional, el expropiado puede exigir la expropiacin de la totalidad,
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c) cdo la expropiacin de un inmueble influyese sobre otros q constituyen una unidad orgnica, el
propietario de estos ltimos puede iniciar una accin por expropiacin irregular,
d) es posible expropiar el subsuelo con independencia del suelo y tambin es posible expropiar inmuebles
sujetos al rgimen de prop horizontal.
3)la causa y el fin: el fundamento de este instituto es la utilidad pblica o el bien comn, de naturaleza
material o espiritual.
Que pasa si el trmite de la expropiacin no cumple con el fin previsto por el legislador: en tal caso se
pueden plantar dos hiptesis:
a)si estado dio al bien expropiado un destino distinto del que prev la ley, entonces el sujeto expropiado
puede iniciar las gestiones o acciones del caso con el objeto de dejar sin efecto la expropiacin y recuperar
asi el bien, previo reintegro del precio.
El sujeto debe hacer un reclamo administrativo, y luego iniciar la accin de retrocesin en la justiciab)si el estado no hubiese dado al bien destino alguno, y hubiesen transcurrido dos aos desde que la
expropiacin quedo perfeccionada, entonces el expropiado debe intimar al expropiador de modo fehaciente
y transcurridos seis meses desde entonces sin que el bien tenga destino o hubiesen comenzado los trabajos,
el expropiado puede iniciar la accin de retrocesin, sin necesidad de reclamo administrativo previo.
Cabe aclarar que la expropiacin est perfeccionada cuando estn los requisitos y hubo acuerdo o la
sentencia judicial qued firme, se produjo la posesin del bien y el expropiante pag el precio de la
indemnizacin.
4)el procedimiento: el primer trmino y segn el art.17 de la CN, el congreso debe declarar por ley la
utilidad pblica del bien, y cuales son los bienes sobre los q recae ese inters.
Una vez declarada la utilidad pblica, el PE observar cual es el valor objetivo del bien: si el bien es
inmueble se solicitar al tribunal de tasaciones que indique el valor y si el mueble se encargarn las oficinas
tcnicas competentes.
Ahora bien luego del informe, el sujeto expropiante puede adquirir el bien directamente del propietario
dentro de los valores objetivos que indique el tribunal u oficinas. Aqu hay advenimiento, es de carcter
extrajudicial, las partes se pusieron de acuerdo.
Sin embargo, si no hay acuerdo entre las partes el sujeto expropiador debe iniciar accin judicial de
expropiacin y, en el marco del proceso judicial donde el juez solicitara un dictamen al tribunal de tasacin
y fijara el valor y luego del depsito del monto de la tasacin, el juez debe otorgar la posesin del bien.
Si tras la declaracin de utilidad pblica del bien no hubiese acuero extrajudicial entre las partes y el sujeto
expropiador no incie la accin judicial, entonces el expropiado no puede hacer nada, salvo que el
expropiador tome la posesin del bien, el bien resulte indisponible segn las circunstancias del caso o el
Estado imponga una limitacin o restriccin indebida que lesione el derecho de propiedad.
El expropiador tiene un plazo para promover el juicio y una vez vencido este tpermino y no inicado el
proceso se tendr por abandonada la expropiacin.
Tambin se puede dar que haya una expropiacin irregular o inversa, que tiene lugar cuando existe ley q
declara la utilidad publica sin cumplir con el pago previo del valor del bien; cdo el bien resulta de hecho
indisponible para su titular con motivo de la ley e declaracin de utilidad publica y cdo el estado impone
una limitacin o restriccin indebida q importa una lesin sobre el derecho de prop).
5)La determinacin del precio la indemnizacin solo comprende el valor objetivo del bien, es decir el
valor real o de mercado, los daos directos e inmediatos causados por la expropiacin mas los intereses.
Pago en dinero y con carcter previo)
SERVICIO PUBLICO
Existen distintos tipos de servicios:
a)prestaciones estatales bsicas del Estado: son prestaciones que si o si presta el Estado, no las puede
prestar un particular a diferencia del servicio pblico , son servicios indelegables y gratuitos
EJ: la justicia ejercida por los jueces.
b) servicios sociales: hay coexistencia o concurrencua del sistema pblico y priovado, es un servicio que se
presta en concurrencia.
El estado no puede no prestarlos porque tutelan derechos fundamentales que surgen de la CN y los tratados
internacionales.
EJ: la eduacion: puede ser publica o privada
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c)los servicios esenciales: el servicio es esencial cuando la interrupcin del servicio pone en peligro, la
vida, la salud, etc. De la sociedad.
Algunos son pblicos y otros no.
Estos son: el agua, control areo, sanitarios y hospitalarios, luz y gas.
Su interrupcin genera una crisis.
d) servicios pblicos:
El servicio pblico puede ser prestado materialmente por el propio Estado o por terceros y esto es indistinto
segn el criterio del Convencional, de modo que el legislador puede optar por un modelo u otro.
En el contexto normativo actual, es claro que el legislador eligi el camino de la subsidiariedad del estado,
es decir, este intervienen en el mbito de la prestacin de los servicios cuando el particular no lo hace. Sin
embargo, este modelo se desdibujo con las estatizaciones de ciertos servicios.
Otro aspecto que el convencional dejo al legislador definir es cul de los servicios es pblico.
El servicio pblico es aquel que satisface derechos instrumentales, tras los cuales subyacen derecho
fundamentales y por lo tanto una vez reconocidos por el legislador, el prestador del servicio debe ser
brindado obligatoriamente por el vnculo que existe entre los derechos fundamentales y los derechos
intrumentales.
El servicio pblicos adems, satisface derechos instrumentales de contenido econmico, consecuentemente,
el usuario debe pagar el precio con el objeto de resguardar el derecho de propiedad del prestador.
Igualmente, se debe garantizar el acceso de todos mediante por ejemplo, tarifas sociales, puesto que
subyacen derechos fundamentales.
el servicio pblico puede definirse en los siguientes trminos:
a)responsabilidad del estado: si bien para balbin no existe titularidad estatal del servicio pblico, el
ordenamiento jurdico reconoce mayor poder estatal de regulacin en este campo y, particularmente, la
obligacin del Estado de garantizar el servicio con el objeto de reconocer derechos.
el servicio es pblico no por la titularidad estatal sino porque el estado asume la responsabilidad de su
prestacin (por si o por teceros) con el fin de satisfacer derechos y por ello se le reconoce mayor poder de
regulacin y ordenacin.
Si esl Estado presta el servicio l es el responsable.
Si lo presta el particular, es responsable en el control.
b)la prestacin en condiciones de competitividad y excepcionalmente en situaciones de monopolio u
oligopolio.
El estado debe garantizar el servicio en cumplimiento del mandato constitucional y legislativo y con
fundamento en el reconocimiento de derechos, pero debe haberlo en terminos de libertad y competitividad,
es decir, en el marco del libre intercambnio de servicios.
El estado regula cualquier actividad y no solo los servios pblcios, pero su regulacin es mayor en este
escenario que en otros, porque en ellos hay un reconocimiento y goce de derechos.
Cuando el servicio es prestado en situaciones excepcionales de monopolio u oligopolop, es tado interviene
mas, porque debe remediar el contenido de los derechos alterados mediante mayores regulaciones sobre los
derechos del concesionario.
En el supuesto de los monopolios es Estado debe prohibirlos o en su caso regularlos y controlarlos
fuertemente.
En el monopolio el Estado debe restringir mucho los derechos del concesionario, regular las obligaciones y
el modo de prestacin del servicio y reservarse el poder de revocacin y rescate de ste y reversin de los
bienes, porque el Estado solo puede garantizar los derechos y la prestacin del servicio si le reconocemos el
poder de revocar y recobrar el servicio.
c)carcter retributivo del servicio en razn de su contenido econmico: el usuario del servicio pblico debe
pagar el precio de ste salvo casos de excepcin en el que se disponga tarifas sociales.
El servicio pblico reconoce derechos instrumentales y por ende su carcter es oneroso
d)la obligatoriedad de las prestaciones: el servicio pblico es OB porque solo asi es posible garantizar los
derechos, en especial, lo de los usuarios.
El servicio debe prestarse obligatoriamente y en condiciones de continuidad e igualdad.
El servicio cumple con la obligatoriedad siempre que brinde el servicio en eficientemente y el usuario pueda
acceder sin discriminaciones y mediante el pago de trifas justas y razonables.
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e)reconocimiento del servicio por el legislador: el legislador decide cuales son los servicios pblicos y
cules no.
El alcance de los servicios como pblicos depende de las demandas sociales y las necesidades de seguridad
y bienestar que la sociedad considera irrenunciables en un tiempo dado.
El Regimen Juridico del servicio pblico:
El rgimen jurdico es el marco constitucional y el modelo legislativo, y el poder estatal de ordenacin y
regulacin en trmino de reconocimiento de los derechos de los usuarios.
Los derechos que guardan relacion de modo directo con el servicio son el derecho de acceder en
condiciones razonable e igualtiarias, el derecho de proteger sus intereses econmicos y el de elegir
libremente el servicio.
El marco jurdico del servicio pblico para Balbin el mixto, si bien debe regirse por el derecho pblico, hay
matices.
Los Caracteres del Servicio Pblico:
a) continuidad: el servicio no puede interrumpirse sin perjuicio de que su prestacin puede revestir carcter
continuo o discontinuo, segn las modalidades del caso. La continuidad supone la permanencia del servicio
y solo su interrupcin en casos debidamente justificados.
Muchas veces este requisito entra en conflicto con el derecho a huelga. Eld ercho a huelga debe ser
razonable, sobre todo cuando est en juego un servicio pblico.
b)regularidad: debe prestarse segn las reglas vigentes, de acuerdo a los derechos y obligaciones del
contrato o en el estatuto. Cabe mencionar especialmente la calidad del servicio, trasparencia en las
facturaciones, informacin al usuario y medidas de seguridad.
c)general: todos deben tener acceso al servicio y el prestador no puede impedirlo o restringirlo.
d)igualitario: todos deben acceder y hacerlos en condiciones similares, en igualdad y sin discriminacin.
El servicio debe prestarse en condiciones de igualdad de conformidad con lo estabelcido en el art.16 y su
interpretacin igualdad entre iguales
El precio debe ser razonable y justo, el precio debe estar al alcance de todos incorporando de ser necesario
tarifas sociales o subsidios con ese propsito.
e)mutabilidad: supone que el estado puede modificar el servicio en trmino de calidad y modificar el propio
contrato en trminos razonable y, en su caso indemnizar al concesionario.
Clasificacin:
Obligatorios: El agua es el nico servicio que el usuario no puede dar de baja, porque atenta contra la
salubridad.
Facultativos: el usuario puede darlo de baja: la luz, el gas.
Tambin pueden clasificarse en nacionales, provinciales y municipales, el servicio es interjurisdiccional.
La gestin del servicio pblico:
El servicio puede ser prestado por el propio Estado, los particulares o mediante esquemas mixtos.
En un principio los servicios pblico fueron prestado por empresas privadas en su mayora de capitales
extranjeros.
Sin embargo, en el primer y segundo gobierno de Pern el pas inicio un porceso de traspaso de las
empresas del sector privado al mbito pblico, creando distintos regmenes jurdicos como las empresas del
estado y las sociedades de economa mixta, regidas por el derecho pblico.
Posteriormente y en razn de las dificultades de las empresas del Estado para competir en igualdad de
condiciones con las empresas del sector privado, el estado creo otros regmenes jurdicos con el objeto
justamente de dar a las figuras estatales un ropaje de mayor flexibilidad mediante la aplicacin de las
normas propias de derecho privado.
Por ello, el estado cre las sociedades del estado y las SA con participacin estatal mayoritaria.
Las privatizaciones: en el marco de la gestin del servicio pblico es posible observar dos modelos: uno es
la prestacin por el propio Estado por si solo o con particulares (mixto),(apartado anterior) y otro es la
prestacin por terceros.
Ahora bien, quien decide quien debe prestar el servicio? Para nosotros el Estado debe seleccionar al
prestador del servicio por medio de procesos participativo y trasparentes que garanticen el derecho de los
otros y, en particular, el derecho de los usuarios actuales y potenciales.
En el transcurso de los aos 90, el Estado traspaso las empresas y sociedades del Estado desde el sector
pblico al sector privado por medio de un proceso de privatizaciones previsto en la ley.
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Todo esto constituy el marco normativo para la transformacin del Estado intervencionista al neoliberal.
EJ: privatizacin de aerolneas.
Proceso de reestatizacion: a partir de 2003, el estado reasumi directamente la gestin de ciertos servicios
pblicos a cuyo efecto creo rganos estatales o sociedades especficas con ese objeto.
Asi, hizo uso de las figuras de las sociedades del Estado y sobre todo el ropaje de las SA en los trminos de
la ley 19550.
Entes reguladores:
Los entes reguladores son entes autrquicos que actan en el campo del derecho pblico y Privado.
Los entes fueron creados en ciertos casos por ley y en otros por decretos del PE. Pero creemos que en el
marco constitucional actual, las disposiciones que prevn los art. 42, 75 inc 20 99 inc 7 y 100 inc 3 los entes
deben ser creados por ley.
Estas normas de creacin de los entes establecern las estructuras internas y los rganos mximos de
gobierno y conduccin de stos.
El Rgimen jurdico de los entes es el derecho pblico, por ejmeplo, el ente debe seguir la ley de
procedimientos administrativos y el rgimen de contrataciones estatales.
Sin embargo, ciertos aspectos se rigen excepcionalmente por el derecho privado, cuando es ordenado
expresamente por la leyes, por ejemplo, el personal debe guiarse por la ley de contrato de trabajo.
Las funciones de los entes conssiten en planificar, regular y ejecutar las polticas sobre los servicio pblicos
por medio de herramientas como el dictado de reglas complementarias y detalle.
El ente adems ejercer facultades materialmente legislativas judiciales y administrativas. Por ejemplo:
emite normas generales y de cumplimiento obligatorio respecto de los acores del modelo y cuyo objeto es
reglamentar el servicio; resuleve controversacias entre los agentes del sector y otorga licencias y permisos.
Las concesiones de los servicios pblicos:
El servicio pblico puede ser prestado por el propio estado o los particulares.
En el ltimo caso, el vnculo entre el Estado concedente y el particular concesionario es el contrato de
concesin del servicio pblico.
El servicio debe ser otorgado por concesin y con carcter temporal.
La concesin es el contrato que tiene por objeto trasferir la gestin del servicio pblico a manos de los
particulares.
El rgimen es de derecho pblico, es un contrato de consesion de derecho pblico.
Quien debe otorgar las concesiones: el poder legislativo, quien debe hacerlo segn el mandato
constitucional.
Procedimiento de seleccin de concesionario: es el tramite de licitacin pblica, y a su vez, el contrato debe
adjudicarse al que hubiese hecho el ofrecimiento mas conveniente, teniendo en cuenta el precio, la calidad,
la idoneidad del oferente.
Dentro los DD y OB del concesionario: DD: obtener un beneficio econmico razonable, el derecho a
recomponer y rescindir el contrato
OB: a prstar el servicio de modo contiuo y regular garantizando el acceso general e igualitario de los
usuarios.
OB y poderes bsicos del concedente: regular el servicio y modificar el contrato de conformidad con el
marco normativo, aprobar las tarifas, controlar la prestacin del servicio por si o por medio de los entes
reguladores, revocar el contrato pro razones de merito, conveniencia u oportunidad, etc.
La relacin entre el concesionario y los usuarios:
Es un rgimen de contrato de adhesin, la relacin es contractual y bsicamente de derecho privado, pero
hay una nota de derecho pblico en la fijacin de la tarifa porque la fija el PE.
Concesionarios viales: problema de choque con animales: fallo Bianchi dice que el responsable es el
concesionario vial por los daos y perjuicios causado en funcin de que la relacion es contractual, de
derecho privado y adems es una relacin de consumo.
Las tarifas de los servicios:
La tarifa es el precio que debe pagar el usuario por el servicio prestado.
Estas tarfias deben ser fijadas por el Estado y comprenden los costos, impuestos, amortizacin de activos y
rentabilidad.
Deben ser justas, razonables y accesibles, y esto constituye un aspecto reglamentario y no contractual..
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Quien fija las tarifas: en principio y segn los marcos regulatorios, el ente es quien debe fijar las tarifas, sin
embargo con la ley de emergencia en el 2001, el PE es el poder competente despojndose a los entes de ese
poder.
Tambin, segn el criterio esbozado por la CSJN el PE puede fijas y modificar el cuadro de las tarifas y a su
vez el PJN debe controlar su legitimidad
Puede el PJN controlar la fijacin de las tarifas: si, porque el acto de aprobacin de las tarifas es de
contenido jurdico y consecuentemente debe sujetarse al ordenamiento jurdico y ser controlado por el juez.
El Juez solo debe respetar las decisiones estatales discrecionales.
Tarifas sociales: como los servicios pblicos son de carcter oneroso porque satisfacen derecho
instrumentales, los usuarios deben pagar un precio. Sin embargo este principio no es absoluto, sino que es
necesario matizarlo con los derechos de los usuarios actuales y potenciales, con el objeto de garantizar as el
acceso igualitario en termino ciertos y reales.
Las tarifas sociales estn apoyadas en los derechos de los usuario, el acceso igualitario al servicio y el ppio
de solidaridad social.
ACTIVIDAD DE FOMENTO
El marco constitucional de la actividad de fomento es por un lado el art. 75 inc 18 y 19.
Son preceptos constitucionales que tienen por objeto del desarrollo y biesestar y a su vez contempla como
aspectos mas especficos, entre otros, la promocin de la industria y el estmulo del desarrollo cientfico y
tecnolgico.
Los medios de fomento son prestaciones econmicas estatales materiales, impositivas y financieras con el
propsito de estimular e incentivar ciertas actividades consideradas de inters para el Estado.
En el marco del fomento no existe contraprestacin a cargo del beneficiario, sin perjuicio de que
comnmente el estmulo est sujeto al cumplimiento de determinadas obligaciones, realizacin de
actividades, ejecucin de proyectos, o cumplimiento de objetivos.
Los prestamos, los subsidios, subvenciones, las primas los reintegros y extensiones constituyen las tcnicas
ms habituales en el marco del fomento:
a)subsidio: es un apoyo econmico peridico y que el beneficiario tiene un derecho subjetivo respecto de su
percepcin.
El concepto de fomento no incluye los subsidios del Estado que satisfacen derechos fundamentales de modo
directo e inmediato en cumplimento de obligaciones estatales y que no persiguen el estmulo de ciertas
actividades econmicas consideradas de inters.
b)primas: no tiene carcter peridico pero crean derechos subjetivo en tanto su recojocmiento es automtico.
c)Subvenciones: son instrumentos discrecionales y no crean derechos subjetuvos.
d)reintegros y exenciones: son rebajas en las cargas impositivas
e)anticipo o prstamos: la entra de una suma de dinerio en condiciones mas favorables que las del mercado.
f)Las tcnicas crediticias consisten en el otorgamiento de lneas de crditos con ciertas ventajas, tales como
tasas preferenciales, perodos de gracia o reembolso mayores que los que ofrece el mercado financiero.
g)Los aportes: consisten en dar sumas de dinero en concepto de estmulo y promocin.
Rgimen Jurdico:
El rgimen jurdico del fomento comprende los siguientes aspectos:
1)principio de legalidad: el principio de legalidad nos dice que el Congreso es quien debe dictar los
regmenes sobre subsidios estatales, en prticular, las reglas para su otorfamiento, procedimiento y control.
Los subsidios deben ser creado por ley , sin perjuicio de su aplicacin por el PE.
Sin embargo muchas veces prescindi de la ley porque se interpreto que las actividades de fomento no son
restrictivas de derecho sino contrariamente expansivas de stos. Pero ello no es real, porque cuando el
Estado reconoce y extiende derechos, tambin restringe otros derechos.
El legislado debe establecer en cumplimiento con el este principio reglas claras y precisas, para asi reducir
el poder discrecional del Ejecutivo.
El PE debe reglamentar y ejecutar el mandato legislativo, es decir, cumplirlo y hacerlo cumplir.
2)igualdad: este postulado solo puede garantizarse mediante las reglas de trasparencia y publicidad.
Adems el procedimiento debe asegurar la concurrencia de todos los interesados en trminos objetivos y
competitivos.
3)otro requisito de los beneficios es que estos deben ser razonables, es decir, constituir medio adecuado en
funcin de los fines perseguidos y respetarse el ppio de proporcionalidad.
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4) los principio de publicidad, trasparencia, concurrencia, objetividad, no discriminacin y eficiencia deben


estar presentes en todo los casos.
5) el modelo debe estar sujeto a un control previo y posterior, en general el otorgamiento de incentivos se
encuentra condicionado al cumplimiento de requisitos y obligaciones por parte de los peticionantes.
EL ACTO ADMINISTRATIVO
Medios o instrumentos por medio de los cuales el PE expresa sus decisiones: el acto administrativo, el
reglamento, el contrato, los hechos, las vas de hecho y el silencio.
El acto administrativo
Es una declaracin unilateral de alcance particular dictado por el estado en ejercicio de funciones
administrativas q produce efectos jurdicos directos e inmediatos respecto de terceros.
Cual es el alcance de estad definicin:
a)en primer trmino el AA es aquel dictad en ejercicio de funciones administrativas: stas comprenden las
potestades propias del ejecutivo. (Criterio subjetivo/organicista)
b)cabe preguntarse si cualquier actividad que desarrolle el Estado en ejercicio de funciones administrativas
es necesariamente y en trminos conceptuales acto administrativo. Creemos que no, el AA es una
declaracin unilateral de alcance individual que produce efectos jurdicos directos sobre las personas.
Por lo que cabe excluir de su marco conceptual el contrato en razn de su carcter bilateral, el reglamento es
decir, el acto de alcance gral, los hechos y las vas de hecho (constituyen comportamientos materiales, es
decir, decisiones estatales sin exteriorizacin previa de voluntad), el silencio (decisin tacita del estado), los
actos internos (q no tienen efectos directos sobre terceros)
c)el AA es una decisin estatal de carcter unilateral.
Aquie cabe distinguirlo del contrato, ya que mientras que el AA trata de una decisin unilateral porque solo
concurre la voluntad estatal, en el contrato existen dos voluntades, la del estado y otros.
Adems hay un elemento volitivo, cosa que no hay en los hechos y vas de hecho, legitimo e ilegitimo
respectivamente, son comportamientos materiales.
d)Es de alcance particular, es decir q individualiza sus destinatarios (aun cuando se trate de un conjunto de
individuos) y ese campo es cerrado. El AA esta dirigido a un frupo determinado o determinable de personas
y ese grupo es cerrado y no puede ser intercambiado
Aqu se lo puede diferencias del reglamento ya que su alcance es general y su campo subjetivo es
indeterminado y abierto.
e)Produce efectos jurdicos directos e inmediatos: el AA es aquel que crea, modifica, trasfiere, conserva,
declara o extingue derechos en trminos directos y por si mismo sin detenerse en otros actos intermedios.
Aqu se permite diferenciar a los AA de los informes y dictmenes jurdicos porque requieren de un acto
posterior que recepte la opinin de ese informe o dictamen para producir efectos directos.
Los elementos del acto administrativo
Elementos esenciales
1) Competencia
Es la aptitud del rgano o ente estatal p obrar y cumplir as con sus fines.
Ppio bsico en cualq estado democrtico de derecho: el estado no puede actuar, salvo q la ley lo autorice a
hacerlo (implicitam. del art 19)
Es decir, necesariamente la ley entendida en sentido amplio como sinnimo de ordenamiento jurdico
(Constitucin, ley, reglamento) debe autorizar al estado para actuar.
Las competencias pueden surgir de modo expreso o razonablemente implcito (los poderes implcitos son aq
necesarios p el ejercicio de las competencias expresas)
La competencia puede clasif en razn de la materia (criterio cuyo contorno depende del contenido o
sustancia de los poderes estatales), en virtud del territorio (definida por el mbito fsico o territorial en el q
el rgano debe desarrollas sus aptitudes), en razn del tiempo (modo atributivo de facultades x un periodo
temporal determinado) y en razn del grado (criterio cuyo eje recto es el nivel jerrquico de los rganos
estatales)
Esta clasificacin va a tener importancia porque el rgimen jurdico de las nulidades es distinta cuando el
vicio recae sobre las materias, territorio, el tiempo o grado. si el acto es dictado por un rgano incompetente
en razn de materias, territorio, el tiempo o grado ser nulo de nulidad absoluta. Pero excepcionalmente, en
caso de que un rgano incompetente dicte un AA con un vicio en el grado, ser anulable de nulidad relativa,
cuando la delegacin o sustitucin/avocacin estuviesen permitidas.
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Caracteres de las competencias estatales son la obligatoriedad (los rganos estatales deben ejercer
obligatoriamente sus competencias) e improrrogabilidad (no pueden trasladarlas)
Excepciones:las comp son prorrogables cdo la delegacin o avocacin estuvieren expresamente autorizada.
Delegacin: es el traslado de competencias especficas desde un rgano jerrquico superior en otro inferior
y con alcance transitorio. Se transfiere el ejercicio, no su titularidad (delegante titular, responsable junto
con el delegado). Procede cdo existe igual competencia en razn de las materias y distintos grados
jerrquicos entre los rganos. El rgano delegante puede reasumir las competencias desplazadas en el
rgano inferior, revocando el acto de traslado y retomando as el ejercicio de ese poder. La LPA dice q en
ppio las delegaciones estn prohibidas xq las competencias son improrrogables; sin embargo el alcance de
las excepciones autorizadas x las leyes p la delegacin es tan amplio q subvierte el ppio de prohibicin de
delegar q fijo la LPA x el criterio opuesto, es decir, el postulado de permisin de las delegaciones
Avocacin: otra excepcin al carcter improrrogable de las competencias. Es el conocimiento de un asunto
q es propio del inferior por el superior, es decir, q el superior atrae o llama ante si, con alcance transitorio,
un asunto q est sometido a examen y decisin del inferior. Procede cdo existe identidad de materias y
disparidad de jerarqua entre rganos. Segn la LPA la avocacin es procedente, salvo q una norma expresa
establezca el criterio contrario.
ULTIMO PARRAFO DEL CONSIDERANDO
2) Causa
El acto deber sustanciarse en los hechos y antecedentes q le sirven de causa y en el derecho aplicable (art7)
El elemento causa comprende los hechos y el derecho en q el estado apoya sus decisiones.
Hechos: son los antecedentes fcticos q tuvo en cuanta el rgano y q junto con el marco jurdico,
constituyen el fundamento del acto, es decir las circunstancias anteriores q dan sustento al acto estatal.
Este elemento debe surgir de modo claro y preciso de los considerandos.
El estado no puede completar tales antecedentes luego del dictado del acto, sino q los antecedentes deben
ser previos, claros y precisos.
Los hechos y derecho deben ser ciertos y verdaderos
Los antecedentes deben guardar relacin con el objeto y el fin del acto. El objeto y la finalidad nos llevan
hacia el antecedente y el antecedente y la finalidad hacia el objeto.
3) Objeto
Es aquello q el acto decide, resuelve o declara.
Debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible
El acto debe decidir todas las pretensiones de las pates e inclusive resolver otras cuestiones no propuestas
previa audiencia del interesado y siempre que no afecte derechos adquiridos.
El objeto esta ligado y entrelazado con las causas y el fin del acto.
El objeto se encuentra en la parte resolutiva.
4) Procedimiento
Es un conjunto de actos previos respecto del acto definitivo q estn relacionados y concatenados entre si.
antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos y los que
resulten implcitos del ordenamiento jurdico.
La ley indica que cuando el acto afecte o pudiere afectar derechos subjetivos o intereses legpitimos, el
dictamen del servicio permanente de asesoramiento jurdico es de carcter esencial y por lo tanto
obligatorio.
Este precepto permite inferior dos supuestos: el estado debe cumplir con lo procedimientos esenciales que
surjan de modo expreso e implcito del ordenamiento jurdico y por el otro, el dictamen jurdico es
obligatorio y debe adjuntarse como antecedente del acto cuando afecte o pudiere afectar DD o intereses
legtimos.
El dictamen jurdico comprende un analisis detallado y reflexivo del marco jurdico aplicable sobre el caso
concreto y tiene x finalidad garantizar los ds de las personas y la juridicidad de las conductas estatales,
evitando as nulidades o vicios en el acto.
Sin embargo, el dictamen jurdico no es de carcter vinculante.
Es decir, que es obligatorio, debe producirse si o si, pero no es vinculante respecto del rgano que debe
decidir.
5) Motivacin
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El estado debe expresar en forma concreta las razones q inducen a emitir el acto, consignando los
antecedentes de hecho y derecho.
Nace bsicamente del ppio de razonabilidad y publicada de los actos estatales, es decir, el estado debe dar a
conocer el acto y en especial sus razones.
La motivacin del acto no es simplemente el detalle y exteriorizacin de los antecedentes de hecho y
derecho q preceden el acto y q el estado tuvo en cuenta p su dictado, sino explicar cuales son las razones o
motivos en virtud de los cuales el ejecutivo dicto el acto.
Tratndose de actos reglados, el elemento motivacin es mas difuso que en el caso de los actos
discrecionales, e incluso en ciertos supuestos (actos reglados) se superpone lisa y llanamente con el
elemento causal.
Tiene que estar motivado porque si no lo esta, no se porqu se dicto y no se puede recurrir porque no se
saber cual fue el razonamiento para decidir.
Puede tambin ser definido como el vnculo o relacin entre las causas el objeto y el fin. Es la relacin o
correspondencia entre la causa y el objeto y a su vez entre el objeto y la finalidad. El ejecutivo debe explicar
cul es el vinculo entre las causas y el objeto y entre ste y la finalidad y solo en tal caso, el acto est
debidamente motivado en trminos racionales y jurdicos.
El elemento motivacin debe unir, pero no de cualquier modo, sino e forma racional y proporcinal, las
causas , el objeto y el fin, dndole al acto un sentido coherente.
El estado debe motivar todos sus actos y esos motivos deben ser mas o menos profundos y detallados segn
su mayor o menor incidencia en el mbito de los derechos fundamentales pro siempre es necario exigir un
estadar tal que mediante su lectura cualquier persona logre comprender recionalmente porque el Estado
dicto el acto bajo anlisis.
6) Finalidad
El acto debe cumplir con el fin q prevn las normas, en general, surge de las disposiciones normativas q
atribuyen la competencia y q dicen cual es el fin q debe perseguir el rgano estatal.
El fin del acto debe ser siempre pblico, es decir un propsito colectivo, de modo que no puede perseguir un
fin privado ni tampoco un fin pblicos distinto de aquel que establece la norma ya dictada.
El fin, comprende tambin la proporcionalidad entre medios y fines. Asi, las medidas q ordene el acto deben
guardar proporcionalidad con el fin q se persigue.
Este elemento nace de la norma atributiva de competencia y es de carcter general y abstracto.
7) Forma
El acto adm se manifestar expresamente y por escrito, indicara el lugar y fecha en que se lo dicta y
contendr la firma de la autoridad que lo emite. Adems agrega que solo por excepcin y si las
circunstancias lo permitieren podr utilizarse una forma distinta. (art. 8)
El acto en ppio es escrito pero excepcionalmente puede ser verbal o expresarse por signos.
Otros elementos del acto. La voluntad del agente: constituye un presupuesto del acto q debe integrarse con
un componente objetivo (norma atributiva de competencias que nos dice que el estado debe obrar y en su
caso como hacerlo) y otro de contendio subjetivo (voluntad del agente)
Los elementos esenciales del acto estn detallados en el mandato de los art. 7 y 8 LPA y el componente
volitivo es un presupuesto necesario del acto.
Elementos accesorios
1)Modo: es la obligacin accesoria q recae sobre el destinatario/beneficiario del acto y q guarda relacin
con el derecho reconocido. El estado puede exigir el cumplimiento de estas obligaciones.
2)Condicin: es un hecho futuro e incierto en virtud de cual el acto estatal nace o se extingue. un caso tpico
de acto estatal bajo condicin es el acto dictado por un rgano sujeto a aprobacin o autorizacin por otro
rgano.
3)Plazo: es un hecho futuro y cierto en razn del cual nacen o cesan los efectos del acto adm.
Notificacin del acto: es el hecho de poner en conocimiento del interesado el acto y su contenido.
El art.11 LPA indica que para que el AA adquiera eficacia debe ser objeto de notificacin al interesado y de
publicacin.
Los caracteres del acto administrativo
El acto adm goza de presuncin de legitimidad y fuerza ejecutoria, segn art 12 de la LPA.
a) Presuncin de legalidad
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La ley dice que el AA en ppio es legitimo, de modo que el estado o quien intente valerse de l no debe
probar su validez porque el acto es por si mismo valido (presuncin iuris tantum, cede si se prueba lo
contrario)
Esta camino tiene dos consecuencias jurdicas relevantes:
a)el juez no puede declarar la invalidez del acto adm de oficio, es decir x si mismo y sin pedimento de parte,
sino que solo puede hacerlo ante el pedido puntual de las partes.
b)Por otro lado, las reglas de los medios probatorios es distinta del derecho procesal privado, en el derecho
pblico el principio de las cargas respecto de las pruebas debe invertirse por la presuncin de valiez de los
actos.
Asi el Estado no debe alegar y probar la validez del acto de que se vale, sino que es el particular interesado
quien debe hacerlo, es decir, alegar y probar su invalidez.
Sin embargo, este criterio propio y rgido del derecho pblico debe matizarse con el postulado de las
pruebas dinmicas. Esta teora considera que tiene que probar la parte que se encuentra en mejores
condiciones de hacerlo.
Indica que cuando una de las partes est en mejores condiciones fcticas de producir o agregar cierta prueba
vinculada a loa hechos controvertidos, debe soportar el deber probatorio.
En conclusin el particular damnificado, en razn del juego de estos dos ppios- presuncin de legitimidad y
pruebas dinmicas- debe en el marco del proceso judicial impugnar y alegar, es decir, plantear el asunto,
pero no necesariamente probar el vicio cuando el Estado est en mejores condiciones de hacerlo.
Por ltimo cuando el acto es nulo de nulidad absoluta y adems de modo manifiesto, entonces debe ceder el
ppio de presuncin de legitimidad porque se trata simplemente de una ficcin legal.
Esta ltima idea se ve en el precedente pustelnik donde se indico que dicha presuncin de legitimidad delos
actos administrativos no puede siquiera constituirse frente s supuestos de actos que adolecen de una
invalidez evidente.
b) Carcter ejecutorio del acto
El AA es de carcter ejecutorio en decir, el estado lo puede hacer cumplir aun contra la voluntad del
destinatario y sin intervencin judicial.
Pero la ley estable 2 excepciones a este ppio:
a)cuando la ley dispone otro criterio
b) cuando la naturaleza del acto exige la intervencin judicial: estos son los casos en los que el AA afecta o
pudiese afectar derechos y garantas constitucionales.
El carcter ejecutorio de los AA nace del texto de la LPA, y el legislador puede derogar o modificar este
postulado sin contradecir principio constitucional alguno.
Los medios de ejecucin forzosa son: el embargo y ejecucin cuando se trate de sumas liquidas; el
cumplimiento subsidiario y las astreintes.
En razn del principio pro libertad, el Estado debe aplicar el medio menos gravoso respecto del destinatario
del acto a ejecutar.
La prctica en nuestro sistema institucional respecto del carcter ejecutorio de los actos: en verdad las
excepciones que prev la ley son tan amplias y extensas que el principio comienza a desdibujarse y
concluye invirtindose. Es decir el ppio general de ejecutividad de los actos se ve transformado y
constituido en excepcin.
Los actos no son ejecutorios, salvo en casos de excepcin, por ejemplo en el campo tributario y con ciertas
limitaciones.
En conclusin, el AA no tiene fuerza ejecutoria salvo casos de excepcin.
Huelga agregar que cuando el acto no es ejecutorio y el PE intente hacerlo cumplir, debe iniciar el proceso
judicial pertinente cuyo objeto es justamente su cumplimiento
Veamos ciertos aspectos puntuales propios y complementarios de aquel:
a)la interposicin de los recursos administrativos o acciones judiciales contra el acto estatal, no suspende
por si solo su carcter ejecutorio, salvo que una norma expresa disponga lo contrario.
b)el ejecutivo en el marco del art.12 de la LPA, segunda parte, debe suspender en ciertos casos el
cumplimiento (ejecucin) de los actos administrativos. por razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
c) Carcter no retroactivo
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Los AA tienen eficacia desde su notificacin, sin embargo, la LPA dispone que el AA podr tener efectos
restroactivos, siempre que no se lesionen derechos adquiridos, cuando se dictare en sustitucin de otro
revocado o cuando favoreciere al administrado (art.13)
La retroactividad encuentra sus limites en el derecho de propiedad y el ppio de seguridad jurdica.
el AA no es retroactivo en ppio, sin perjuicio de las excepciones que pensan sobre este ppio.
Los modos de extincin del acto administrativo (revocacin, caducidad, nulidad)
La revocacin del acto administrativo
Es un modo de extincin del AA dispuesto por el propio ejecutivo ante si mismo, sin intervencin del juez y
por razones de ilegitimidad u oportunidad.
Objeto de este instituto es extinguir los actos estatales ilegtimos o inconvenientes y su fundamento es
preservar el ppio de legitimidad en el marco de la actuacin estatal y satisfacer el inters colectivo.
En este contexto vale recordar que el Estado puede alegar sus propios errores o torpezas.
El ejecutivo cuando descubre o advierte cualquier actos ilegitimo debe extinguirlo por si y ante si por medio
del instituto de la revocacin o, si ellos no fuere posible, recurrir ante el juez con el objeto de q ste declare
invlido el acto.
Esta accin procesal cuyo objeto es la declaracin de nulidad de sus propios actos se llama lesividad y su
respaldo es el ppio de legalidad y el poder del estado de plantear sus propias torpezas.
La LPA, en sus art. 17 y 18 indica en que casos el PE puede revocar, esto es, extinguir el actos ante s y en
que otros no puede hacero y consecuentemente, debe inciar las acciones judiciales con este propsito.
La revocacin de actos ilegtimos regulares e irregulares- en la LPA.
El art.17 LPA regula revocacin del acto irregular y el art. 18 establece el rgimen de revocacin del acto
regular.
El acto regular comprende el acto legitimo e ilegitimo (anulable de nulidad relativa) y el acto irregular es el
acto nulo de nulidad absoluta en los trminos del art.14 de la ley, tal como surge de los propios trminos del
art.17 cuando dice que el acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular
El legislador dice en el art.17 revocacin del acto irregular:El acto administrativo afectado de nulidad
absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede
administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos
que se estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la de los efectos an pendientes mediante
declaracin judicial de nulidad.
Art 18: revocacin del acto regular: El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos
subjetivos a favor de los administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede
administrativa una vez notificado. Sin embargo, podr ser revocado, modificado o sustituido de oficio en
sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocacin, modificacin o sustitucin
del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado expresa y vlidamente
a ttulo precario.().
De esta manera, el principio es la estabilidad del acto adm, es decir, su permanencia y firmeza, pero el PE
puede y debe revocar los actos viciados. Sin embargo no puede revocar sus propios actos si:
a)acto irregular estuviese firme consentido y hubiese generado derechos subjetivos q se estn cumpliendo
b)se trate de un acto regular q hubiese sido notificado.
Conviene hacer ciertas aclaraciones:
1)los limites sobre el poder de revocacin del PE solo valen respecto de los actos que hubieren creado
derechos subjetivos, si no es as, no existe obstculo o limite en relacin con la potestad revocatoria de
aquel.
2)el PE puede revocar el acto legitimo del que hubieren nacido derechos subjetivo por razones de
oportunidad merito o conveniencia siempre que medie indemnizacin de Estado por los daos causado.
3)el acto regular no puede ser revocado por el PE una vez notificado
4)el acto irregular puede ser revocado por el PE aun cuando fue notificado, salvo que este firme y
consentido y hubiese generado derecho subjetivo que adems se estn cumpliendo.
5)el acto esta firme y consentido cuando vencieron los plazos para su impugnacin en sede administrativa y
judicial
El PE puede y debe revocar el acto en cualquier momento cuando:
a) as lo establece una ley especial,
b) el interesado titular del derecho subjetivo de q se trate- hubiere conocido el vicio del acto,
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c) cuando la revocacin lo favorece y no causa perjuicio respecto de terceros y


d) cuando el derecho hubiese sido otorgado expresa y vlidamente a titulo precario (situacin jurdica en q
el estado reconoce derechos a favor de terceros sin estabilidad. Esto es vlido siempre q est previsto en la
ley y en el propio acto que reconoce el derecho de manera expresa.)
Estas excepciones que establece el art.18 deben se aplicables respecto del acto irregular del art. 17, ya que
en caso contrario ste gozara de mayor estabilidad de que acto regular.
Tambin, cuando el Estado revoca por razones de ilegitimidad, no debe indemniza a las personas afectadas
en sus derechos, mientras que si retrocede y extingue por razones de oportunidad, si debe hacerlo.
La revocacin de actos por oportunidad merito o conveniencia
El art.18 in fine dice Tambin podr ser revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad,
mrito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados
Solo puede revocar asi cuando se trata de un acto vlido.
Pero si el PE extingue derechos subjetivos debe necesariamente indemnizar.
El Estado adems, siempre debe motivar sus actos: el PE puede revocar sus propios actos por motivos de
oportunidad pero el acto debe ser lgitimo y especialmente razonable.
El estado debe tambin indemnizar en caso de revocacin del acto por razones de oportunidad, la
indemnizacin es limitada al dao emergente.
El decreto 1023 indica que no abarca el lucro cesante y la ley de responsabilidad contempla este supuesto e
indica que en ningn caso se paga lucro cesante, solo el valor objetivo del bien y el dao directo e inmediato
(lo sacaron el art.10 de la ley de expropiacin) como la LPA no dice nad, se aplican estas normas.
La caducidad del acto administrativo
El art.21 de la LPA indica que el Estado puede declarar unilateralmente la caducidad de un acto
administrativo cuando el interesado no cumple con las condiciones fijadas en l.
Para ello deben darse dos condiciones 1) el incumplimiento del particular respecto de sus compromisos y
el acto de intimacin estatal constituyndolo en mora y dndole un plazo razonable p su cumplimiento; y 2)
el incumplimiento persistente del interesado y el vencimiento del plazo suplementario.
El particular no tiene derecho al cobro de indemnizacin, xq el acto se extingui x causas q recaen sobre l.
Las nulidades del acto administrativo
La nulidad es un modo de extincin de los AA por el juez en razn de los vicios que impiden su
subsistencia.
Rgimen de nulidades en el derecho civil:
Las categoras que establece la teora general de las nulidades del acto jurdico en el derecho privado son las
siguientes:
a)los actos nulos y anulables: los actos nulos son aquellos cuyo vicio es manifiesto, rigido y patente en el
propio acto y el acto anulable es aquel cuyo vicio no es manifiesto sino que su conocimiento y apreciacin
depende del trabajo del juez.
b)los actos de nulidad absoluta y relativa: es de nulidad absoluta cuando el inters comprometido es pblico;
es de nulidad relativa si el inters comprometido es simplemente privado.
Rgimen de nulidades en del derecho pblico
1)los AA nulos de nulidad absoluta y los AA anulables de nulidad relativa:
El criterio mas relevante en el Derecho pblico es aquel que distingue entre los acots nulos de nulidad
absoluta y los actos anulables de nulidad relativa.
El art.14 de la LPA establece el listado o detalle de los vicios propios del AA como nulidades absolutas e
insanables.
El art.15 establece que si hubiere incurrido en una irregularidad omisin o vicio que no llegare a impedir la
existencia de alguno de sus elementos esenciales, el acto serpa anulable en sede judicial.
Una interpretacin armnica de los preceptos antes citados puede conducir al siguiente esquema:
A) los actos nulos de nulidad absoluta (art.14 y 20LPA) tambin llamados irregulares (art.17) que impiden
la existencia de uno o mas de sus elementos esenciales y cuya enumeracin o listado no taxativo esta
descripto en el art.14 LPA.
B)los actos anulable de nulidad relativa (art.15) tambin llamado regulares-en parte- que tienen un vicio ,
defecto o irregularidad que no impide la subsistencia de sus elementos esenciales. Asu vez el acto anulable
de nulidad relativa puede ser objeto de saneamiento (art.19)
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De este modo el criterio bsico para distinguir entre ambas categoras de nulidades, es tras el vicio, la
subsistencia o no de los elementos esenciales.
Tambin el pilar bsico del rgimen de nulidades del derecho pblico tras la existencia o no de los
elementos esenciales, es la violacion del inters colectivo. As la lnea de divisin entre unas y otras es el
grado de lesin sobre ese inters.
Pero cuando hay lesin a ese inters: para el legislador, cuando hay inexistencia de cualquiera de los
elementos esenciales se ha violado gravemente el inters colectivo. En caso contario, cuando hay
subsistencia de estos elementos, el vicio constituye un defecto anulable y por lo tanto de alcance relativo.
Camino que debe seguir el operador: analizar los elementos por separados y ver si hay vicios; si no se los
pudo advertir, debe estudiar particularmente el elemento motivacin entendido como el vnculo entre los
elementos causa, objeto y fin, es decir, el carcter racional y proporcional entre stos y finalmente ver si el
elemento subsiste.
Vicios del Acto Administrativo
1)vicios en elemento competencia:
La LPA es clara cuando dice que el acto dictado mediante incompetencia en razn de la materia, el territorio
o tiempo en nulo de nulidad absoluta.
Un caso peculiar es la incompetencia en razn del grado porque en tal supuesto el acto dictado por un
rgano incompetente es nulo de nulidad absoluta salvo que la delegacin o la sustitucin estuviesen
permitidas por el ordenamiento jurdico.
Si la delegacin o sustitucin estuviesen aceptadas, el acto es anulable de nulidad relativa porque el rgano
superior puede ratificar el acto y consecuentemente salvar el vicio.
2)vicios en el elemento causa:
Aqu la ley establece que el acto es nulo de nulidad absoluta si falta el elemento causa (art.14 inc. A).
Pero cuando falta la causa? la ley seala dos supuestos:
A) la inexistencia del derecho o los hechos
B) la falsedad del derecho o los hechos.
Creemos que no cualquier falsedad o inexistencia de los antecedentes de hecho o derechos del acto
constituye un vicio de nulidad absoluta, sino que ello ocurre cuando la inexistencia o falsedad son
relevantes.
Asi
a)el acto es valido aun cuando el antecedente de hecho sea falso si este no tiene relevancia en el marco de la
decisin estatal.
b) el acto es anulables de nulidad relativa si el antecedente de hecho es falso pero segn las circunstancias
del caso, el elemento viciado subsiste, es decir, la causa permanece como tal en relacion con el objeto y el
fin del acto.
c)el acto es nulo si en virtud del error o falsedad, el elemento causal no subsiste, y por tanto desaparece.
Por lo tanto los antecedentes de hecho del acto estn viciados cuando el hecho es falso o inexistente por su
inconsistencia material o por no estar acreditado en el tramite administrativo.
Los antecedentes de derecho estn viciados cuando el derecho citado no est vigente o no existe.
3)vicios en el elemento objeto:
La ley establece el acto es nulo si el objeto no es cierto, o es fsica o jurdicamente imposible.
En el primer caso de que el objeto no sea cierto fsicamente imposible es el caso de que el estado intente
vender tierras que no le pertenecen por ejemplo.
El otro vicio propio de este elemento es el de ser jurdicamente imposible: se da cuando el vicio del objeto
es por violacin de la ley y tiene dos caracteres propios y complementarios: por un lado la imposibilidad o
contradiccin entre el objeto y la ley que nace de un trabajo interpretativo de los textos normativos en
relacin con el objeto. Por el otro lado, esa imposibilidad o violacin recae puntualmente sobre las normas
que regulan el objeto del acto y no sobre aquellas que recubren los otros elementos.
En caso de que el objeto no sea cierto o sea fsicamente imposible: el acto bajo anlisis es nulo de nulidad
absoluta, salvo que el defecto fuese parcial, es decir, que no lograse desvirtuar el contenido material de
aquel, en cuyo caso el acto solo es anulable de nulidad relativa.
En lo casos de violaciones de la ley aplicable: el acto puede ser nulo o anulable segn las circunstancias de
caso y el criterio legal.
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Tambin hay vicio en el elemento objeto cuando el acto no resuelve todas las cuestiones planteadas pro las
partes o resuelve cuestiones no planteadas.
4)vicios en el elemento procedimiento:
La LPA no menciona expresamente, entre las nulidades del acto, a los defectos del elemento prodecimiento.
Entendemos que esta laguna debe integrarse con la incorporacin del elemento procedimiento entre los
vicios del acto
La distincin entre los procedimientos esenciales y no esenciales. As, cabe deducir que el acto es nulo
cuando el vicio afecta un procedimiento esencial y sustancial previsto en el ordenamiento de modo expreso
o implcito.
El procedimiento tiene carcter instrumental y tras l existe un valor jurdico subyacente, el derecho de
defensa de las personas.
Cuando hay violacin de procedimientos esenciales, no es posible suplirlo luego mediante la intervencin
del rgano judicial. Habitualmente se sostiene que el desconocimiento del derecho de defensa en el marco
del procedimiento administrativo puede salvarse mas adelante en el proceso judicial, pero no es correcto
porque: el derecho de defensa debe ser ejercido libremente y en tiempo oportuno, el proceso judicial y el
proceso contencioso administrativo en el que el Estado es parte, establece una serie de recaudos restrictivos
del derecho de acceso ante el juez y consecuentemente limitacin del ejercicio de derechos.
5)vicios en el elemento motivacin:
Este elemento no esta previsto en el marco de las nulidades que establece el art.14.
Hay que recordar que el elemento motivacin, es decir los motivos que inducen al dictado del esto, es el
vnculo entre los elementos causa, objeto y fin, en trminos de razonabilidad y proporcionalidad.
El acto ser nulo de nulidad absoluta si no establece los motivos o lo hace de modo insuficiente, irracional,
discriminatorio o desproporcionado entre los antecedentes del acto con el objeto y luego entre ste y su
finalidad. Por ejemplo: el defecto sobre el elemento motivacin esta cuando el acto no explica cuales son las
razones de su dictado.
Los vicios del elemento motivacin son:
A)falta de razn, es decir, inexistencia de relacin adecuada entre los antecedentes y el objeto por un lado y
el objeto y el fin del acto por el otro.
B) contradiccin entre las causas, el objeto y el fin
C) la desproporcin entre el objeto y el fin del acto.
6)vicios en el elemento finalidad:
El art.14 incluye entre los actos nulos a aquellos que violen la finalidad que inspiro su dictado.
En este caso el acto ser nulo cuando persigue fines privados u otros fines pblicos.
Sin embargo, es sumamente difcil advertir el vicio que recae sobre este elemento, por la amplitud o
vaguedad del fin en los trminos que es definido por el ordenamiento jurdico y porque el acto, raramente
contradice o persigue de modo expreso otro fin distinto de aquel que previo el legislador.
7)vicios en el elemento forma
La LPA dice que si el acto desconoce las formas esenciales es nulo de nulidad absoluta e insanable.
EJ; si falta la firma de la autoridad competente; o la falta de fecha si no puede establecerse de otro modo.
El acto es anulable de nulidad relativa por vicios no esenciales en sus formas EJ: el acto que carece de fecha
pero cuya data puede inferirse con certeza por el da de su notificacin o eventual publicacin.
8)vicios en la voluntad:
La voluntad es un presupuesto del acto y no un elemento de ste.
Los vicio que recaer y excluyen el componente volitivo son, segn la LPA: el error esencial, el dolo, la
violencia fsica o moral, y la simulacin absoluta.
El AA esta compuesto por un lado por el presupuesto volitivo (decisin psquica del agente) y por el otro
por los elementos objetivo que nacen del ordenamiento jurdico. En este contexto es necesario preguntarnos
si el presupuesto de la voluntad estatal es o no relevante. A veces si y a veces no.
En el campo de los actos enteramente reglados el presupuesto voluntad es casi irrelevante: en tal caso el
presupuesto voluntad es solo objetivo excluyndose el aspecto subjetivo. Aunque existe un pequeo halo de
discernimiento por que el agente puede obrar o no hacerlo.
En el mbito de los actos discrecionales el presupuesto volitivo es relevante y consecuentemente sus vicios
propios tambin.
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Asi la voluntad estatal es un instituto complejo que est compuesto por aspectos objetivos y subjetivos y que
salvo ciertos casos, es relevante en trminos jurdicos.
Los vicios sobre el presupuesto volitivo de los actos constituyen defectos de carcter nulo de nulidad
absoluta o anulable de nulidad relativa, ello dependiendo de si el presupuesto volitivo es relevante o no.
PRINCIPIO BASICO SOBRE LAS NULIDADES:
Entendemos que el criterio que debemos seguir es aquel que surge de la LPA, sin embargo, en caso de dudas
debemos buscar un criterio rector: si no existen derechos o garantas constitucionales lesionados entonces el
principio es el carcter anulable de nulidad relativa por aplicacin de la regla de presuncin de valides de los
AA.
Por el contrario cuando existen derecho fundamentales vulnerados, el ppio debe ser la nulidad absoluta del
acto viciado.
LOS EFECTOS DE LAS NULIDADES:
Para Balbin:Los actos nulos de nulidad absoluta deben tener efectos retroactivos y los actos anulables de
nulidad relativa deben tener efectos hacia el futuro porque el vicio es menor y por lo tanto permite la
subsistencia de sus elementos esenciales.
Pero para la LPA; la invalidez de los actos tiene efecto retroactivo.
EL SANEAMIENTO Y CONVERSION DEL ACTO ADMINISTRATIVO
El saneamiento supone salvar los vicios del acto y reconstruirlo con efectos retroactivos.
La ley dice que el acto anulable de nulidad relativa, es decir aquel cuyos vicios no impiden la existencia de
sus elementos esenciales, puede ser objeto de saneamiento en dos casos: ratificacin y confirmacin:
a) ratificacin por el rgano superior, cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en razn de
grado y siempre que la avocacin, delegacin o sustitucin fueren procedentes.
b) confirmacin por el rgano que dict el acto subsanando el vicio que lo afecte.
La ley agrega que los efectos del saneamiento se retrotraern a la fecha de emisin del acto objeto de
ratificacin o confirmacin.
Por su parte el acto nulo de nulidad absoluta no puede ser objeto de saneamiento pero si de conversin: es la
sustitucin de un acto por otro cuando los elementos vlidos de un AA nulo permitieren integrar otro que
fuere vlido, siempre que, adems, sumemos el consentimiento del particular.
De modo que en el caso de la conversin de un acto por otro deben estar presentes los siguientes elementos:
a)el acto primigenio que es objeto de conservion debe ser nulo de nulidad absoluta
b)ciertos elementos del acto nulo deben ser vlidos
c)los elementos vlidos deben permitir conformar, con otros elementos, un nuevo acto estatal no viciado
d)el nuevo acto debe respetar el objeto y el fin del acto invlido, es decir, estos elementos deben permanecer
inclumes.
La conversin tendr efectos a partir del momento en que se perfeccione el nuevo acto.
EL PLAZO DE PRESCRIPCION DE LAS ACCIONES DE NULIDAD DE LOS ACTOS:
Aqu es necesario distinguir entre los actos nulos de nulidad absoluta y los actos anulables de nulidad
relativa, en el primer caso, la accin es en principio imprescriptible, mientas que el otro, el plazo de
prescripcin es de 10 a 2 aos, segn el caso.
Nosotros creemos que debe aplicarse como principio y por va analgica y en razn de las similitudes, el art.
4023 del CC(10 aos) y solo como excepciones el art.4030 (2 aos). Es decir, las acciones de nulidad de los
actos estatales cuando el vicio recae sobre los elementos esenciales prescriben en el trmino de 10 aos.
Cuando el vicio recae sobre la voluntad del agente, el plazo de prescripcin es de dos aos.
LAS NULIDADES MANIFIESTAS Y NO MANIFIESTAS:
En un primer momento el legislador reconoci esta categora en el marco de la teora general de las
nulidades del derecho administrativo, en particular por medio de la ley sobre el amparo. Y los jueces
tambin distiguieron entres las nulidades manifiesas y no manifiestas en el derecho pblico en el caso
"Pustelnik".
El criterio que no permite distinguir entre estas especies es la necesidad de que el juez investigue el defecto
o no.
El vicio es manifiesto si surge de una operacin lgica sumple que consiste en confortar el acto con el
ordenamiento jurdico; el vicio no es manifiesto si solo puede ser descubierto por medio de un anlisis mas
compelejo en trminos lgicos.
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Las nulidades manifiestas tienen dos consecuencias jurdicamente relevantes:


a)el acto viciado de modo absoluto y manifiesto carece de presuncin de legitimidad y no goza de fuerza
ejecutoria y la procuracin agrego que adems el AA deber ser suspendido en sede administrativa
b)la accin de amparo solo procede cuado los vicios son manifiestos.
En conclusin el rgimen jurdico de las nulidades manifiestas es el siguiente:
Primero, el operador jurdico el ejecutivo, el particular o el propio juez, en el caso de las nulidades
manifiestas, debe realizar una operacin simple de confrontacin entre el acto y las normas con el propsito
de advertir los vicios que en este contexto surgen de modo evidente.
Segundo, la categora de las nulidades manifiestas o no manifiestas no guarda relacin directa con las
nulidades absolutas o relativas respectivamente. Por ello, como ya hemos dicho, los actos invlidos en el
derecho pblico pueden ser: a) nulos de nulidad absoluta y manifiesta; b) nulos de nulidad absoluta y no
manifiesta; c) anulables de nulidad relativa y manifiesta y, por ltimo, d) anulables de nulidad relativa y no
manifiesta.
Tercero, las nulidades manifiestas y absolutas actos nulos de nulidad absoluta destruyen el principio de
legitimidad y fuerza ejecutoria del acto administrativo.
Cuarto, es opinable si el juez puede declarar de oficio la nulidad de los actos administrativos. Por nuestro
lado, nos inclinamos por decir que puede hacerlo tratndose de actos viciados por nulidades absolutas y
evidentes. Por la presuncin de legitimidad los jueces no podran declarar de oficio la nulidad.
DISTINCION ENTRE EL DERECHO PRIVADO Y PBLICO:
1)el criterio propio y bsico del derecho privado parte de distinguir entre el intres pblico y privado. Por su
parte, en el campo del derecho pblico el modelo de nulidades de los actos estatales solo protege el inters
pblico.
2) en el derecho civil el juez puede y debe declarar de oficio la nulidad de los actos jurdicos ante nulidades
absolutas y manifiestas.
En el derecho pblico el juez, en ppio y segn el criterio de la Corte, no puede hacerlo por aplicacin del
ppio de divisin de poderes.
3) las nulidades en el derecho privado son expresas mientras que en el derecho pblico pueden ser expresa e
implcitas.
4) en el derecho civil se sostiene el ppio de la nulidad de los actos jurdicos, mientras que en el mbito del
derecho pblico el criterio rector es la anulacin del acto por su presuncin de legitimidad.
El hecho administrativo
Es simplemente un comportamiento material legitimo- q expresa decisin estatal.
El hecho es el comportamiento material no precedido de acto administrativo alguno o precedido por un acto
inconexo con l. En caso contrario cuando el comportamiento esta precedido por actos, las conductas no
constituyen hechos administrativos sino ejecucin material de aquellos.
Las vas de hecho
Son los comportamientos materiales ilegtimos estatales que desconocer derecho o garantas
constitucionales. EJ: el Eso resuelve demoler un edificio sin previo aviso, y de modo ilegitimo porque el
edificio no amenaza ruina.
Otro supuesto que prev la ley es cuando el estado pone en ejecucin un acto estando pendiente de
resolucin un recurso adm cuya interposicin suspende sus efectos ejecutorios en virtud de norma expresa o
q habindose resuelto el recurso no hubiere sido notificado.
Tambein debe incorporarse como via de hecho el cumplimiento del acto en lo casos en que este segn el
criterio legal no pueda ser ejecutado sin intervencin judicial.
El silencio y las omisiones estatales
El silencio es un modo de expresin de la voluntad del Estado pero debe interpretarse en sentido contrario a
la pretensin del particular, salvo q la ley establezca otro criterio. Se interpreta como una negativa.
Antes de avanzar conviene que recordemos la distincin que hemos propuesto entre:
1) el silencio como instituto de expresin de voluntad estatal en trminos generales (material) y
2) el instituto del silencio del Estado en el marco de los recursos administrativos en particular, es decir luego
de dictado el acto e impugnado ste por el interesado (formal).
el silencio formal es el supuesto simple de configuracin de la decisin estatal en el marco puntual de un
procedimiento de impugnacin, de modo que el silencio slo tiene por objeto confirmar un acto previo.
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En el otro, el silencio es por mandato legal una decisin estatal en s misma y con carcter originario en
relacin con una pretensin del particular silencio material.
La omisin estatal consiste en una inactividad material del estado en el marco de una obligacin a su cargo
de contenido debido, especfico y determinado.
En las omisiones el estado tiene la obligacin de dar o hacer de un modo cierto, especfico y determinado, y
as, el reconocimiento del derecho est predeterminado por el ordenamiento jurdico y no depende por lo
tanto de las conductas estatales o del propio interesado.
En el caso del silencio, la obligacin el estado es de orden genrico e indeterminado, y asi el reconocimiento
de las prestecion de los particulares depende de una decisin discrecional del PE.
La omisin es un modo de expresin de la voluntad estatal en tanto el estado no hace ciertos los ds ya
reconocidos por el ordenamiento. Por le contrario, cdo el estado esta obligado en trminos imprecisos e
indeterminados y el inters de las pers es debilitado e incierto, entonces stas deben ir por el camino del
silencio con el propsito de constituir conductas
El acto administrativo de alcance general
El AA es un acto de alcance particular y el reglamento es de alcance general.
Su distincin: el acto es particular si cumple con dos condiciones: dice quienes son las personas
destinatarias y el campo es cerrado, no pudiendo restarse o sumarse otros.
El estandar de distincin entre ellos es el campo definido y cerrado de los destinatarios del acto.
El rgimen jurdico de los reglamentos
1. Inderogabilidad singular de los reglamentos
Este postulado establece que el ejecutivo no puede dejar sin efectos un acto de alcance gral pq ello
desconoce el ppio de legalidad e igualdad. Es decir no puede aplicar el reglamento, dejar de hacerlo y luego
volver a aplicarlo.
2. La aplicacin de la LPA a los reglamentos:
La ley debe aplicarse cdo as est dicho por el propio legislador. En caso de omisin de la ley respecto de los
reglamentos debe analizarse cada instituto en particular y resolver si procede o no su aplicacin.
3. Rgimen de impugnacin
Las pers interesadas pueden impugnar mediante el reclamo del art 24 LPA, en cuyo caso y luego de
transcurridos 60 das se configura el silencio formal del estado q debe ser interpretado como rechazo de las
pretensiones del reclamante.
El reclamo q resuelve la impugnacin directa contra el acto de alcance gral no es recurrible en sede adm.
4. Legitimacin para impugnar reglamentos
Los recursos pueden ser deducidos x quienes aleguen un derecho subjetivo o un inters legitimo y, por su
parte, el art 24 seala que, el interesado a quien el acto afecte en forma directa e inminente en sus derechos
subjetivos, puede impugnar el acto por va judicial.
5. Efectos de la revocacin o declaracin judicial de nulidad de los reglamentos
En los casos de revocacin en sede adm de los reglamentos impugnados de modo directo e indirecto, los
efectos extintivos son absolutos.
En el supuesto de impugnacin indirecta de los reglam (cuestionamiento de un acto de alcance particular y
tras ste el acto de alcance gral q le sirve de sustento) y declaracin judicial de nulidad, lo ef son relativos
(entre las partes)

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