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Medicina Universitaria 2007;9(37):214-8

tica, filosofa e historia de la medicina


El ejercicio de la medicina y su marco legal: responsabilidad
profesional y procedimientos penales
Ofelio Garza Rodrguez*

omo una exigencia de la practica profesional del mdico, nace la necesidad de


evolucionar del concepto tradicional, como
sabio receptor de nuestros secretos, sanador de las afecciones fsicas y consejero, al concepto
moderno de prestador de servicios profesionales,
sujeto a la mercadotecnia, oferta y demanda, terceros
pagadores, competencia desleal, mayor acceso a la
informacin, apata por su situacin, alejamiento de
la relacin mdico paciente, entre otras cosas. Estas
situaciones requieren, en conjunto, gran capacidad
de los servidores de la salud para contrarrestar los
efectos directos y colaterales que se presentan, como
las demandas, denuncias y quejas promovidas por los
pacientes y familiares en su contra.
El trabajo del mdico en particular, invariablemente
exigido de excelencia, es cada vez ms reclamado
por las vas de conciliacin o judiciales (con motivo y
sin l), por lo que es interesante y a la vez ilustrativo
sintetizar tres aspectos fundamentales del quehacer
profesional:
1) Requisitos legales para el ejercicio profesional.
2) Responsabilidad profesional.
3) Acciones por inconformidad en tratamientos o
procedimientos mdicos.
El quehacer diario del hombre es un conjunto de
actos jurdicos que se realizan muchas veces sin estar
conscientes de ello. En el caso del profesional de la
salud, su responsabilidad consiste en consultar un
paciente, dar su opinin, practicar un procedimiento,
emitir un dictamen, etc.; por lo tanto, conocer el marco
*

El autor es mdico y licenciado en derecho en prctica privada.

La versin completa de este artculo tambin est disponible en


internet: www.actualizacionmedica.com.mx

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jurdico que rige a los mdicos permite una visin ms


clara en la prctica profesional.
Es conveniente saber que la aplicacin de las leyes en nuestro marco jurdico se realiza, en primer
lugar, con base en su jerarqua, donde la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos se
encuentra en el vrtice de la pirmide como nuestra
Carta Magna; ninguna ley, cdigo, reglamento o norma puede estar por encima de la Constitucin. En
segundo trmino, contamos con los tratados internacionales de los que Mxico forma parte, seguido de
las leyes federales y estatales que se encuentran al
mismo nivel. El mbito material de validez es otro
requisito para su aplicacin, principalmente por la
materia que regula: en el derecho pblico tenemos la
rama penal, procesal, constitucional, internacional
pblico, administrativo y electoral; en el derecho
privado se encuentran las ramas civil, mercantil e
internacional privado; en el derecho social contamos
con las ramas agraria, del trabajo, asistencia social y
seguridad social, y si se amplan algunos conceptos
encontramos tambin el mbito espacial de validez, es decir, si son vigentes en todo el pas, como
las leyes federales, o cobran vigencia en un estado
o municipio y, por ltimo, el mbito temporal de
validez, o sea el lapso en que pueden aplicarse.
REQUISITOS PARA EL EJERCICIO PROFESIONAL

Los servidores de la salud, al igual que todo ciudadano


y extranjero en el pas, estn sometidos a las leyes en
general; deben reglamentar sus estudios y actividades profesionales de acuerdo con las leyes especiales
que enmarcan su quehacer profesional. En ese marco
regulador se cuenta, entre otras, con:
1) La Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos.

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El ejercicio de la medicina y su marco legal

2) La Constitucin Poltica del Estado.


3) La Ley General de Educacin.
4) La Ley de Profesiones.
5) La Ley General de Salud.
6) La Ley Estatal de Salud.
7) Cdigos Penales Civiles y Fiscales.
8) Norma Oficial Mexicana.
9) Comisin Nacional de Arbitraje Mdico, Comisin Estatal de Arbitraje Mdico.
En estas leyes y preceptos sobresalen requisitos
comunes para el ejercicio de la profesin:
1) Obtencin del ttulo, diploma o grado acadmico
con validez en toda la Repblica. Los ttulos expedidos por la Federacin, el Distrito Federal o
los estados de la Repblica Mexicana son vlidos
sin necesidad de certificarlos en cada entidad
federativa.
2) Obtener la cdula profesional, patente de ejercicio, de la Direccin General de Profesiones.
3) Estar en pleno goce y ejercicio de los derechos
civiles, es decir, que no haya limitaciones por
sentencia definitiva para ejercer.
La certificacin no es un requisito exigido por
ninguna ley para ejercer la profesin o especialidad.
Actualmente es una cualidad extracurricular o un plus
no obligatorio.
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL: CIVIL, PENAL Y
ADMINISTRATIVA

La responsabilidad es la obligacin de satisfacer y reparar, por s o por otro, alguna consecuencia de culpa,
delito u otra causa legal. El mdico puede enfrentarse
en su prctica diaria ante una responsabilidad y responder por su conducta para reparar el dao, es
decir, el deterioro, destruccin, ofensa o dolor que
provoque en las personas, valores morales o sociales
de alguien, as como el pago de los perjuicios (afectaciones de naturaleza pecuniaria: ganancias que se
dejaran de percibir por una accin u omisin).
Ahora bien, para conocer algunos conceptos en el
mbito de la responsabilidad, diremos que se encuentra en situaciones que la ley seala como delito y en
Volumen 9, Nm. 37, octubre-diciembre, 2007

otras donde no lo hay. Es conveniente definir qu es


un delito y cules son los tipos que la ley penal considera como tales:
Delito: accin u omisin que sanciona la ley
penal; es decir, se comete un delito por hacer o
dejar de hacer algo a lo que se est obligado.
Delito doloso: existe intencin; obra con dolo el
que intencionalmente ejercita u omite un hecho
que se sanciona como delito por la ley penal.
Delito culposo: no existe intencin. Imprevisin,
negligencia, impericia, falta de reflexin o cuidado, y exceso de confianza.
Los profesionistas son responsables por acciones u
omisiones en su prctica profesional. Su participacin
es ms frecuente en delitos culposos (sin intencin);
por lo tanto, definiremos cada uno de los conceptos,
segn los cdigos penales, sin dejar de pensar que, con
estricto apego a su descripcin, se traslapan algunos
de stos:
Imprevisin: el activo (profesionista) debi prever que al realizar el hecho se produca un dao
o lesin al pasivo.
Negligencia: error, diagnstico equivocado o
insuficiente al padecimiento, dosis equivocada,
etc.
Impericia: cuando por las circunstancias del acto
y el grado de dificultad que se requiere, el activo
no tiene la capacidad y experiencia para realizar
el mismo.
Falta de reflexin y cuidado: el activo est obligado a realizar el acto con destreza y eficiencia
necesaria.
Exceso de confianza: cuando se arriesga la integridad del paciente, previendo el incidente,
pero se ejecuta el acto confiando en que no
resultar.
Responsabilidad civil

La responsabilidad civil recae en personas fsicas


y morales. Proviene de la culpa cuando no hay
intencin, o por actos intencionales donde toma el
nombre de dolo. La obligacin del responsable es
reparar los daos y perjuicios producidos, con motivo

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de un hecho delictuoso. El pago se hace en dinero y


de acuerdo con lo que determine la ley.

Adems de los previstos en la Ley General de Salud


que hablan del trfico de tejidos y rganos.

Responsabilidad penal

Responsabilidad administrativa

La responsabilidad penal se aplica a las personas


fsicas por acciones u omisiones que contempla la ley
penal y se sanciona con privacin de la libertad de
tres das a 40 aos.
En los delitos culposos (sin intencin), las acciones
u omisiones se castigan con prisin y suspensin (uno
a siete aos), o prdida del derecho para ejercer la profesin u oficio. Lo anterior con base en la culpa (leve o
grave) de acuerdo con el arbitrio del juez, quien tomar
en cuenta:

Esta responsabilidad corresponde a los empleados


de instituciones pblicas. Su objetivo principal es
sancionar las faltas administrativas, como el desacato
a las normas oficiales o a los estatutos o reglamentos
internos de cada institucin; consiste en suspensiones
temporales o definitivas del cargo o empleo, adems
de la sancin econmica e incluso amonestacin pblica por dichas faltas.

1) Mayor o menor facilidad para evitar el resultado.


2) Si se ha representado como posible, pero se ha
confiado en que no se producir.
3) El grado de reflexin en la conducta que se ha
seguido.
4) Si se ha delinquido anteriormente en circunstancias semejantes.
En este tipo de delitos (culposos) la culpa puede ser
consciente si se prev el resultado, pero se confa en
que no se producir, o inconsciente si no se prevee. En
la medicina ocurren efectos indeseables e incidentes,
ya sea por tratamientos o procedimientos que se prescriben o practican, que indiscutiblemente confiamos
que no ocurran; dicha situacin deber demostrarse
ante las autoridades, en caso de ser llamado a un
procedimiento judicial.
El mdico tambin puede incurrir en acciones u
omisiones con dolo (intencin). Entre los delitos ms
comunes de este tipo se tienen:
Ataques al pudor
Violacin
Aborto
Revelacin de secretos
Falsificacin de documentos
Falsedad en declaracin
Violacin a las leyes de inhumacin
Abandono de persona
Fraude
Encubrimiento

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CONTROVERSIAS EN EL EJERCICIO DE LA
MEDICINA

Este apartado cuenta con tres vas en las que el mdico


puede ser llamado por inconformidad del paciente o
sus familiares, segn su desempeo profesional:
Va penal
Va civil
Va conciliatoria o arbitral
Va penal

Iniciaremos con la va penal por considerarla de intimidacin e incertidumbre, donde el mdico es requerido
como indiciado, sealado o acusado en la comisin
de un delito y ve amenazada su libertad, prctica
profesional, prestigio y economa. El procedimiento
penal se divide en dos instancias: 1) la averiguacin
previa, y 2) el proceso ante el juez, los recursos de
inconformidad y el juicio de amparo.
La averiguacin previa es la actividad que desarrolla el ministerio pblico al recibir una denuncia o
querella, es decir, cuando se hace de su conocimiento
un hecho considerado delito. Consiste en reunir los
elementos necesarios para ejercitar la accin penal ante
el juez que conocer del proceso. En esta etapa ser
el ministerio pblico, en su carcter de representante
de la sociedad e investigador. La autoridad ante la
cual se comparece y de ella depende la valoracin de
los elementos de conviccin que se aporten (valora
las pruebas).
En el caso de delitos culposos no graves y algunos
dolosos, procede ante esta autoridad el derecho a la
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fianza o caucin (pago de una cantidad en efectivo


o garanta para continuar el proceso en libertad). En
la prctica no es conveniente emitir la declaracin
ministerial inmediatamente, esto con base en el
artculo 20, fraccin II, de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos que garantiza ese
derecho. Lo anterior con la posibilidad de preparar
cuidadosamente la declaracin informativa y con
los elementos de conviccin, es decir, las pruebas de
nuestra intencin, para desvirtuar los sealamientos
de quien nos denuncia, declaracin que debe presentarse por escrito en breve tiempo.
Entre los elementos de conviccin destacan: pruebas
testimoniales, documentales, periciales e inspeccin,
entre otras. Los testigos podrn ser todos aquellos que
tuvieron conocimiento directo del hecho que se imputa
y que puedan declarar en nuestro favor. Las pruebas
documentales, en el caso de responsabilidad mdica,
consisten en la historia clnica, consentimiento informado, dictamen mdico, alta voluntaria (si la hubiere)
y todos los documentos que tengan relacin con el
tratamiento o procedimiento impugnado. Los peritos
de nuestra intencin debern ser especialistas en la
rama que se debate, sern propuestos por la defensa
para la aceptacin del cargo, rendicin de su pericial,
ratificacin de la misma y en su caso, la asistencia a
la junta de peritos para discutir sus conclusiones. Un
elemento importante como documental es la bibliografa mdica; su finalidad es apoyar el carcter cientfico
de los tratamientos o procedimientos, adems de los
eventos adversos registrados. sta puede aportarse
en cualquier idioma, siempre y cuando se traduzca
por peritos autorizados por las autoridades correspondientes. Por ltimo, sealamos la inspeccin, con
carcter de reconstruccin de hechos, para que, una vez
constituidas las autoridades y partes autorizadas donde
se desarroll el evento en que se est involucrado, se
interrogue a las personas presentes y se impongan los
elementos importantes para el procedimiento.
Una vez desahogadas las pruebas ante el ministerio
pblico, ste deber emitir una resolucin en nicamente dos sentidos:
Primero: Inejercicio de la accin penal cuando no
encuentren elementos suficientes para la consignacin
ante un juez. Esta resolucin deber confirmarse por
el Procurador de Justicia del Estado y podr impugVolumen 9, Nm. 37, octubre-diciembre, 2007

narse por el denunciante llegando incluso a un juicio


de amparo.
Segunda: Consignacin ante un juez solicitando la
orden de aprehensin correspondiente. ste dictar
una resolucin en torno a la consignacin, es decir, al
expediente que le enva el ministerio pblico para su
calificacin, y que consiste en una de las siguientes:
1) Se devuelve el expediente al ministerio pblico
para integrarlo debidamente y consignarlo despus.
2) Niega la orden de aprehensin.
3) Obsequia la orden de aprehensin y detencin,
y se priva de la libertad al inculpado. Inicia la
fase de preparacin del proceso tomando su
declaracin preparatoria.
En este punto debe aclararse que el ministerio pblico ha dejado de actuar como autoridad y se convierte
en parte del proceso como el acusado, con igualdad
en sus derechos y obligaciones ante el juzgador. El
acusado tiene los mismos derechos a no declarar y a
que se le exija una fianza o caucin (si hubiere lugar),
con la recomendacin, durante la averiguacin previa,
de abstenerse de rendir su declaracin preparatoria
conforme al artculo 20, fraccin II, de la Constitucin
General de la Repblica y, posteriormente, presentar
por escrito su declaracin, donde anuncie las pruebas
de su intencin, como lo hizo ante el ministerio pblico en la averiguacin previa. Cabe sealar que en
la legislacin penal y si se trata de delitos culposos,
se previene el proceso mediante un juicio oral, donde
se desahoguen todas y cada una de las pruebas en
un periodo conocido como instruccin, en el que se
proponen y rinden los elementos de conviccin que
aporta el procesado o ministerio pblico. Una vez
cerrada la instruccin se inicia el juicio, propiamente
dicho, donde el ministerio pblico rinde sus conclusiones acusatorias y el inculpado o su defensa sus
conclusiones de inculpabilidad. Se concluye con la
sentencia de primera instancia, la cual quedar firme
si no se apela en cinco das.
Antes de proseguir con los recursos y el juicio de
amparo por la inconformidad ante una sentencia, es
necesario precisar que el Derecho mexicano marca que
un juicio consta de dos instancias: la primera ante el juez

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del proceso y la segunda llamada apelacin ante el Tribunal Superior de Justicia. Este ltimo califica, a travs
de un magistrado, la sentencia de primera instancia.
Cuando se est inconforme con la sentencia del juez
de la causa, se tiene el recurso de apelacin para que
un magistrado emita una resolucin, donde confirme,
revoque o modifique la sentencia de primera instancia, e indique al juez que dicte una nueva resolucin
o prevalezca la existente. Cuando se agota el recurso
de apelacin y seguimos inconformes con la sentencia,
la ltima oportunidad es promover un juicio ante los
Tribunales de la Federacin, conocido como amparo
directo. En ste, un Tribunal Colegiado (compuesto
por tres magistrados federales) revisa si existieron
violaciones a las garantas individuales del quejoso, es
decir, que no se llev correctamente el proceso penal en
primera y segunda instancia, y en su caso confirma la
sentencia impugnada o la revoca para que se dicte una
nueva resolucin, donde se consideren los elementos
que dicha autoridad estima violatorios de garantas. En
el caso que prevalezca una sentencia que no favorezca
al procesado, ste se ver en la obligacin de cumplir
con la sentencia definitiva, la cual deber incluir el pago
de daos y perjuicios.
Va civil

La va civil es la que se intenta para satisfacer los


daos y perjuicios ocasionados por la accin u omisin, considerada ilcito por la ley. Se demanda a
los profesionales de la salud, preferentemente, por
incumplimientos de contrato o gastos que le ocasion
un tratamiento o procedimiento ejecutado y consiste
en la reclamacin de una cantidad en efectivo.
Estos procedimientos son menos comunes en la reclamacin por mala prctica, pues en la va penal (que
es ms socorrida), adems de la prdida de libertad y
de la licencia para ejercer, se considera el pago de los
daos y perjuicios.
El procedimiento inicia con una demanda ante el
juez civil. No existe la averiguacin previa que slo se
aplica para la va penal, pero a la demanda civil corresponde la contestacin del demandado, seguida de la
rplica del demandante y de la dplica del demanda-

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do, adems de seguir un proceso donde se desahogan


las pruebas y se dicta la sentencia de primera instancia.
sta puede impugnarse ante el Tribunal Superior de
Justicia del Estado, para revisarse por un magistrado
y, en su momento, tener una resolucin de segunda
instancia que podemos impugnar mediante un juicio
de amparo directo, en caso de no ser favorable.
Va conciliatoria o arbitral

La Comisin Nacional de Arbitraje Mdico


(CONAMED), que en los estados de la Repblica
Mexicana se llama Comisin Estatal de Arbitraje
Mdico (COESAMED), es un rgano donde pueden
exponerse las inconformidades por los servicios
mdicos, bien sea por amigable composicin o por
peritos, si las partes desean someterse a su jurisdiccin,
como una instancia no obligatoria para las partes, es
decir, acuden y se someten a ella slo si es su deseo.
Con este trabajo se espera sembrar la inquietud en
los servidores de la salud para actualizar sus conocimientos en las reas de las leyes y el derecho, como
una necesidad impostergable en su quehacer diario; no
podr sustituir a un abogado con experiencia, pero entender mejor un procedimiento y sus alcances, podr
coadyuvar en su defensa, y tomar acciones en contra
de quien temerariamente atente contra su libertad,
seguridad profesional, econmica y moral.
BIBLIOGRAFA
1. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
2. Ley General de Educacin.
3. Ley de Profesiones.
4. Ley General de Salud.
5. Cdigo Penal Federal.
6. Reglamento CONAMED.
7. NOM.
8. Cdigo Federal de Procedimientos Penales.
9. Constitucin del Estado.
10. Ley Estatal de Profesiones del Estado.
11. Ley Estatal de Salud.
12. Cdigo Penal del Estado.
13. Cdigo Civil del Estado.
14. Cdigo de Procedimientos Penales del Estado.
15. Garza Rodrguez O. Aspectos Legales en Medicina.

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