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PANORAMA DEL SISTEMA DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ARGENTINO


EN MATERIA DE RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS
ARBITRALES EXTRANJEROS
Por Sara Lidia Feldstein de Crdenas

Doctora de la Universidad de Buenos Aires en el Area de Derecho Internacional


Privado
Catedrtica de Derecho Internacional Privado de la Facultad de Derecho de la
UBA
Miembro Permanente del Instituto de Investigaciones Jurdicas y Sociales "Dr.
Ambrosio L. Gioja"
Directora del Proyecto de Investigacin D019 2001/2003 sobre "Armonizacin
Legislativa en materia de insolvencia y conservacin de la empresa en crisis en
el Mercosur" subsidiado por la UBA
Profesora Titular de Derecho Internacional Privado de la UBA
Directora del Instituto de Derecho Internacional Privado del CASI
Directora del Programa de Actualizacin en Negocios Internacionales y Derecho
Comercial Contemporneo de la UBA.
INTRODUCCION
Uno de los ms autorizados maestros espaoles vaticinaba, y cunta razn le
asista cuando deca que: "El progreso incesante y vertiginoso de los medios de
comunicacin; las cada da mayores relaciones mercantiles, polticas e
intelectuales entre las naciones del mundo; la expansin internacional de
ciertos idiomas e inclusive el alarmante perfeccionamiento del podero blico,
con la invencin de armas que ponen en peligro la existencia misma de la
humanidad, son factores que contribuyen a fomentar y an a exigir la
cooperacin entre los distintos Estados de la tierra".1
Cuando se aborda esta cuestin, la primera interrogante que surge es si el
Derecho Procesal Internacional forma parte de nuestra disciplina.

En este sentido, si bien la doctrina negatoria ha sido la seguida por maestros


del Derecho Internacional Privado Argentino2, la doctrina afirmatoria ha
logrado defensores que afirmaron que "...Abordado el objeto de la materia no
desde tcnicas normativas, sino desde la compleja situacin multinacional de
derecho privado, debe comprenderse dentro del objeto del Derecho
Internacional Privado ciertas manifestaciones del derecho procesal",3 o bien
que "..Como parte del Derecho Internacional Privado, de un conjunto de reglas
jurdicas internas e internacionales que merecen la denominacin de Derecho
Procesal Internacional. ...Y es explicable que los juristas que reducen la primera
de las citadas disciplinas al estudio de las normas de conflicto sostengan la
existencia de un Derecho Procesal Internacional, autnomo del internacional
privado, compuesta por las reglas procesales que cada Estado dicta, teniendo
en cuenta su coexistencia con otros Estados distintos...Si el Derecho
Internacional Privado est exclusivamente compuesto por reglas conflictuales,
es imposible dar entrada a la materia que ahora abordamos, en la que no
existen reglas de conflicto o, a lo sumo est presente una que cierra el paso a
la aplicacin de leyes extranjeras, es decir la que establece la territorialidad del
derecho procesal...Si por el contrario, estimamos, y esta nos parece la posicin
ms certera, que el Derecho Internacional Privado "es el conjunto de reglas
internas e internacionales que regula el trfico privado internacional, sera una
mutilacin de su contenido prescindir en su exposicin de las reglas
procesales.. "4 completo , o bien, que "..Hoy en da no resulta de recibo ignorar
la presencia determinante de la dimensin jurdica. Si no existen dudas acerca
de tal presencia dentro del contenido de la disciplina, tampoco puede haberlas
en la necesidad de incorporar su tratamiento en cualquier trabajo que, dentro
de sus lmites, tenga pretensiones de ser completo"5.
La pertenencia al Derecho Internacional Privado en razn de su objeto de las
cuestiones vinculadas con el denominado derecho procesal internacional, como
uno de sus captulos o reas temticas, afortunadamente se ha convertido en
la actualidad, en una polmica doctrinaria superada6. Desde su gnesis la
disciplina se ha preocupado y ocupado de la regulacin del proceso
transfronterizo, proponiendo soluciones que despus de setecientos aos an
conservan vigencia. Podemos afirmar sin temor a equivocarnos que, en un
mundo caracterizado por la bsqueda de la superacin del fenmeno de la
frontera, sobre todo dentro de los espacios integrados, el objetivo central a
conseguir consista en facilitar, simplificar, garantizar, el reconocimiento y
establecimiento de aquellos procedimientos o mecanismos tendientes al logro
de la libre circulacin de decisiones judiciales entre los Estados Miembros; a
punto tal de llegar a erigirse en la no menos clebre quinta libertad. Esta
orientacin se inclina por reconocer los pronunciamientos judiciales dictados en
el extranjero con arreglo a las normas sobre jurisdiccin internacional del
tribunal sentenciante y a no entorpecer mediante la revisin de fondo tales
resoluciones.

El auxilio o la cooperacin jurdica internacional puede ser entendida como, la


actividad de naturaleza procesal desarrollada en un Estado, al servicio de un
proceso incoado o a incoarse ante extraa jurisdiccin . Asistencia, auxilio o
cooperacin que puede desplegarse en distintos niveles, relativos a:
1.
Actos de mero trmite, probatoria y de informacin del derecho de un
Estado en otro.
2.

Medidas cautelares o precautorias.

3.
Reconocimiento y ejecucin de sentencias o laudos arbitrales
extranjeros.
Tal como hemos indicado, quedan comprendidos un abanico de posibilidades
que van desde la mnima asistencia, denominada de mero trmite, pero por
cierto no menos importante ya que es la ms requerida. tales como las
intimaciones, las citaciones, emplazamientos, notificaciones, la recepcin u
obtencin de pruebas; pasando por la cooperacin cautelar sin la cual, el
victorioso en un proceso transnacional puede ver seria o definitivamente
frustradas sus legtimas expectativas, hasta llegar al grado mximo de
colaboracin cuando el rgano de un Estado presta su cooperacin para el
reconocimiento o ejecucin dentro de su territorio de un pronunciamiento
dictado en el extranjero.
Por ello resulta imprescindible destacar que en el campo del Derecho
Internacional Privado, cuando se aborda la cuestin de la jurisdiccin
internacional, corresponde analizarla en sus diversos aspectos.
1.
En un primer aspecto, ella indica el poder del Estado para entender en
una controversia que le es sometida; en esta hiptesis el juez o el rbitro se
plantea el interrogante si es competente para dirimir una determinada
desavenencia.
2.
En un segundo aspecto, seala el poder de un tribunal extranjero de
producir una decisin o un pronunciamiento en condiciones de ser reconocido o
ejecutado en otro, en este supuesto se plantea si en la disputa que se le pide
reconocimiento o ejecucin, el juez que dict el pronunciamiento es
internacionalmente competente. Por cierto, que tal como veremos, existen
diversos mtodos o criterios para determinar la jurisdiccin internacional
indirecta o,
3.
En un tercer aspecto, comprende el anlisis de la denominada prrroga o
eleccin de jurisdiccin.
Los dos primeros aspectos enunciados han llevado a diferenciar lo que
doctrinariamente se ha denominado "competencia o jurisdiccin general
directa" y "competencia o jurisdiccin general indirecta".

Sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que frente a la nocin de jurisdiccin


o competencia internacional general se encuentra la denominada competencia
especial que determina las autoridades competentes, sean judiciales,
administrativas, religiosas, entre otras, que debern conocer en el proceso
segn sus reglas internas.
Dicho de otro modo y, siguiendo a un prestigioso maestro de derecho
internacional privado uruguayo, la cooperacin jurdica en sentido amplio
comprende tres captulos tradicionales: la atribucin o distribucin de la
competencia entre las judicaturas de los distintos Estados; el cumplimiento
extraterritorial de medidas procesales dictadas por la judicatura de un Estado y
el reconocimiento y la ejecucin extraterritorial de la sentencia pronunciada
por los magistrados de un Estado extranjero.
En esta ocasin exploraremos uno de los aspectos mencionados focalizndolo,
en el poder de un tribunal extranjero de dictar un pronunciamiento en
condiciones de ser reconocido o recibir el llamado exequatur en otro Estado.
Si una de sus ms importantes finalidades del derecho internacional privado es
el logro de certeza jurdica en el mbito de las relaciones jurdicas
internacionales, aparece como ineludible la asistencia y cooperacin entre los
Estados en un rea de singular relevancia y delicadeza como la relativa al
reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales extranjeros. Hacia
all nos dirigimos.
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS EXTRANJEROS
Una sentencia extranjera constituye el acto adoptado por la autoridad judicial
de otro Estado en el ejercicio de un poder vinculado con la soberana estatal: el
de juzgar y ejecutar lo juzgado. Esta decisin goza, dentro del territorio del
Estado donde ha sido dictada de todos los atributos que le son propios y
conforme con su naturaleza. Este acto jurisdiccional tendr los efectos de cosa
juzgada formal y material, fuerza ejecutiva, dentro de los lmites del Estado en
el que ha sido dictado, pero en principio, carecer de efecto, de eficacia
extraterritorial.
La importancia de esta delicada cuestin ha sido magistralmente expresada
por autores espaoles cuando sealan que "la ausencia de un reconocimiento
de las decisiones judiciales extranjeras abocara a situaciones claudicantes y a
una negacin de la funcin propia del derecho internacional privado; la
continuidad de las relaciones jurdicas en el espacio. En este sentido, el
reconocimiento de las decisiones se incardina, talvez como ninguna otra
materia, en el corazn del objeto y funcin del derecho internacional privado y,
consecuentemente, constituye parte fundamental de su contenido... ". Cunta
razn le asiste a tal aseveracin claramente encaminada a sortear, a elevarse
por encima de las fronteras estaduales.

Esta temtica implica bsicamente dar respuesta a las siguientes alternativas,


una se refiere a la eleccin entre la aceptacin o el rechazo de la eficacia de las
decisiones judiciales dictadas por rganos jurisdiccionales o arbitrales
extranjeros y la otra, quizs la ms relevante, en caso de aceptar la eficacia,
consiste en resolver si el reconocimiento precisa o no de un control previo de la
resolucin respectiva. Estamos en presencia de los denominados sistemas de
reconocimiento de "autorizacin previa" o "sistemas de reconocimiento
automtico", respectivamente. Por cierto y como ya hemos sealado en un
trabajo anterior, que an en el ltimo de los sistemas los Estados convienen en
imponer una serie de condiciones mnimas que se justifican por la especial
naturaleza de las relaciones jurdicas internacionales regladas.
El primero de los criterios enunciados consiste en la exigencia para que tenga
lugar el reconocimiento de una previa declaracin de autorizacin por parte de
los tribunales estatales requeridos. El otro criterio atribuye efectos a la decisin
extranjera sin que sea necesario una previa autorizacin, sino que ella goza,
sustenta la virtualidad de tener efectos de modo automtico dentro del
territorio de otros Estados. Si bien es preciso sealar, que ningn Estado
reconoce o ejecuta una decisin extranjera sin condicionamiento alguno.
Cabe establecer que uno de los principios rectores que impregnan algunos
marcos normativos, como el Convenio de Bruselas de 1968, es la ausencia de
control por parte del Estado requerido. Este principio implica la consagracin
de la presuncin de validez de la resolucin judicial emanada de un rgano
jurisdiccional de un Estado contratante y la ntida adopcin, por parte del
legislador del sistema de reconocimiento automtico. Ello se explica por la
propia naturaleza del convenio que es de los de denominador doble, ya que
regla conjuntamente las mentadas jurisdiccin directa y jurisdiccin indirecta y
por el principio de confianza en los tribunales de los otros Estados
contratantes. Por cierto, que cuando hablamos de control mnimo, no queremos
decir reconocimiento a ciegas. En este sentido podemos citar los artculos 27,
28 y 29 del citado texto legal que, en cinco incisos contempla aquellas
hiptesis en que las resoluciones judiciales no debern ser reconocidas en el
territorio de los Estados contratantes.
1.
Si el reconocimiento fuera contrario al orden pblico del Estado
requerido;
2.
Cuando se dictaren en rebelda del demandado, si no se hubiere
entregado o notificado al mismo la cdula de emplazamiento o documento
equivalente, de forma regular y con tiempo suficiente para defenderse;
3.
Si la resolucin fuere inconciliable con una resolucin dictada en un
litigio entre las mismas partes en el Estado requerido;

4.
Si el tribunal del Estado de origen, para dictar la resolucin, hubiere
desconocido, al decidir de una cuestin relativa al estado o capacidad de las
personas fsicas, a los regmenes matrimoniales, a los testamentos o a las
sucesiones, una regla de derecho internacional privado del Estado requerido, a
menos que se hubiere llegado al mismo resultado mediante la aplicacin de las
normas de derecho internacional privado del Estado requerido;
5.
Si la resolucin fuere inconciliable con una resolucin dictada con
anterioridad en un Estado contratante entre las mismas partes en un litigio que
tuviere el mismo objeto y la misma causa, cuando esta ltima resolucin
reuniere las condiciones necesarias para su reconocimiento en el Estado
requerido.
Uno de los principios rectores es el de la ausencia de control por parte del
Estado requerido. El otro, no menos significativo que el anterior, establece la
imposibilidad por parte de los rganos jurisdiccionales de los Estados
contratantes de someter la resolucin extranjera a una revisin en cuanto al
fondo.
La doctrina ms autorizada en la materia, tanto nacional como extranjera,
luego de distinguir ntidamente entre las nociones de reconocimiento y de
ejecucin, aclara que "toda sentencia declarativa, constitutiva o de condena es
susceptible de reconocimiento en un Estado distinto del cual procede.
Solamente las sentencias condenatorias son susceptibles de ejecucin. Queda
claro que no puede haber ejecucin sin reconocimiento, pero en cambio puede
haber reconocimiento sin ejecucin. Se trata de nociones distintas, las que no
pueden ser confundidas. De modo, que por reconocimiento entendemos el
examen de la admisibilidad jurdica del pronunciamiento dictado en el
extranjero, comprendiendo el conjunto de actos procesales para establecer si
la decisin rene los requisitos de admisibilidad indispensables y por ejecucin
la pretensin de dotar de fuerza ejecutiva al pronunciamiento dictado en el
extranjero con virtualidad suficiente como para habilitar al titular del derecho
all consagrado para requerir, de resultar menester, el auxilio de la fuerza
pblica del Estado requerido. Dentro de esa lnea de pensamiento, y dicho de
otra manera puede conceptualmente distinguirse entre "reconocimiento" que
implica el acto a travs del cual la sentencia o laudo extranjero es considerado
como definitivo y vinculante para las partes y "ejecucin" que consiste en el
procedimiento a travs del cual el titular de una sentencia extranjera a su favor
obtiene la va procesal efectiva para cobrar su crdito. Sin embargo, cabe
sealar que coincidentemente tanto para el reconocimiento como para la
ejecucin de una sentencia o laudo dictado en el extranjero, es necesario que
se cumplan determinados requisitos que cubran los aspectos formales,
procesales y materiales. El control de los mencionados recaudos tienden, en
mayor o menor medida, con los primeros a verificar si los fallos extranjeros se
encuentran revestidos de las formalidades externas necesarias para ser

considerados autnticos en el Estado de donde proceden; con los segundos, a


asegurar la regularidad del proceso llevado a cabo en el extranjero, el
cumplimiento del debido proceso por parte de un juez que ostente
competencia internacional y los ltimos, a resguardar que el reconocimiento o
la ejecucin no entrae la vulneracin del orden pblico internacional del
Estado requerido.
METODOS DE CONTROL DE LA JURISDICCION INTERNACIONAL EXTRANJERA
Resulta necesario subrayar los diferentes criterios de control de la jurisdiccin
internacional del juez extranjero. En este sentido se observan, dos teoras o
doctrinas fundamentales, la denominada doctrina unilateralista y la doctrina
bilateralista. A su turno, el primer criterio, se bifurca entre la denominada
doctrina unilateralista simple y la doctrina unilateralista doble. De manera
sinttica procuraremos explicar los rasgos caractersticos de cada una de estas
teoras.
1.

Doctrina unilateralista:

a. Simple: La jurisdiccin internacional del juez extranjero debe ser examinada


con arreglo a las normas de su propio ordenamiento y no del ordenamiento del
foro. Permite que el Estado requerido pueda negar el reconocimiento cuanto se
encuentran involucrados los principios bsicos de la legislacin del foro. Por
ende, para esta concepcin el juez requerido debe aplicar las normas de
jurisdiccin internacional del Estado requirente.
b. Doble: La jurisdiccin internacional del juez extranjero debe ser examinada
con arreglo a las normas de su propio ordenamiento pero permite que el Estado
requerido pueda negar el reconocimiento cuanto invadan la esfera de la
jurisdiccin internacional exclusiva del foro. Para esta lnea de pensamiento,
solamente corresponde negar la jurisdiccin del sentenciante extranjero
cuando hay invasin de la jurisdiccin internacional del juez requerido.
2. Doctrina bilateralista:
La jurisdiccin internacional del juez extranjero son juzgadas desde los criterios
atributivos de jurisdiccin del foro, ya que las disposiciones sobre jurisdiccin
son bilateralizadas a fin de controlar la jurisdiccin del juez extranjero. Ello
implica, como destaca la doctrina ms prestigiosa que, para considerarse que
el juez extranjero es competente en la esfera internacional adems de no
haber invadido la jurisdiccin exclusiva del Estado requerido, ha detentado
jurisdiccin internacional en base a criterios semejantes o anlogos a los del
juez del foro. Esta ltima concepcin, cuenta con defensores y con detractores.
Estos ltimos se han alzado ante la rigidez que implica el exigir una
coincidencia entre los criterios de la legislacin del foro y de la legislacin del
Estado requirente. Adems, ello encierra una suerte de desconfianza hacia los

criterios jurisdiccionales en que se ha basado el sentenciante extranjero, no


acorde con las tendencias actuales. Quizs les asista razn a quienes critican
esta teora, porque como ya hemos explicado la tendencia contempornea se
mueve, se orienta en otras direcciones ms proclives a la cooperacin jurdica
internacional.
SISTEMA JURIDICO ARGENTINO DE FUENTE INTERNA Y CONVENCIONAL
Cabe sealar que el derecho positivo argentino tanto de fuente interna cuanto
de fuente convencional, se alinea dentro de la concepcin bilateralista. As en
el primer nivel, la adhesin a este criterio surge de lo establecido por el artculo
517 y siguientes del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, y en el
segundo nivel, basta citar los Tratados de Derecho Procesal Internacional de
Montevideo de 1889 y de 1940 y la Convencin Interamericana sobre Eficacia
Extraterritorial de las Sentencias y Laudos arbitrales extranjeros, aprobada por
la Repblica Argentina mediante la ley 22.921, donde se dispone en el artculo
2: "Las sentencias, laudos arbitrales y resoluciones judiciales extranjeras
tendrn eficacia extraterritorial en los Estados Partes si renen las condiciones
siguientes: a)...b)...c)...d)que el juez o tribunal sentenciador tenga competencia
en la esfera internacional para conocer y juzgar del asunto de acuerdo con la
ley del Estado donde deban surtir efecto..".
Sin embargo, un atisbo de un cambio en la orientacin general, parece
vislumbrarse en la Convencin aprobada por Ley 23.720, entre la Repblica
Argentina y la Repblica Italiana sobre Reconocimiento y Ejecucin de
Sentencias en Materia Civil.
En esta convencin, tal como destaca una autora argentina, "el verdadero
aporte consista en disociar las normas de competencia directa e indirecta y
proporcionar criterios autnomos y especficos para reconocer regularidad
internacional en la intervencin de la autoridad judicial de origen". Es ms, con
muestras de un gran optimismo, llega a decir que "...el artculo 22 prrafo 2 de
la Convencin, contiene nueve criterios generales de competencia
internacional indirecta, muchos de los cuales coinciden con las normas de
competencia directa establecidas en el titulo II de la Convencin de Bruselas de
1968. No slo se logra uniformidad en las relaciones bilaterales a los fines del
reconocimiento sino que se aporta luz al sistema argentino de fuente interna y
se favorece la introduccin del litigante domiciliado en la Repblica Argentina,
en el espacio de libre circulacin de sentencias de la Comunidad Econmica
Europea".
SOLUCIONES EN EL NIVEL NO CONVENCIONAL
Corresponde examinar los artculos 517 al 519 bis del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, que se encuentran dentro del captulo II titulado

"Sentencias de tribunales extranjeros. Laudos de tribunales arbitrales


extranjeros".
El artculo 517 del texto legal dispone:
"Conversin de ttulo ejecutorio. Las sentencias de tribunales extranjeros
tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los tratados celebrados con el pas
de que provengan. Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si
concurriesen los siguientes requisitos:
1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha
pronunciado, emane de tribunal competente segn las normas argentinas de
jurisdiccin internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin
personal o de una accin real sobre un bien mueble, si ste ha sido trasladado
a la Repblica durante o despus del juicio tramitado en el extranjero.
2. Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia
hubiese sido personalmente citada y se haya garantizado su defensa.
3. Que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como
tal en el lugar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad
requeridas por la ley nacional.
4. Que la sentencia no afecte los principios de orden pblico del derecho
argentino.
5. Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con
anterioridad o simultneamente, por un tribunal argentino.
El artculo 518 establece: Competencia. Recaudos. Sustanciacin. "La ejecucin
de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante el juez de
primera instancia que corresponda, acompaando su testimonio legalizado y
traducido y de las actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y
que se han cumplido los dems requisitos, si no resultaren, de la sentencia
misma.
Para el trmite del exequatur se aplicarn las normas de los incidentes.
Si se dispusiere la ejecucin, se proceder en la misma forma establecida para
las sentencias pronunciadas por tribunales argentinos".
El artculo 519, sobre Eficacia de sentencia extranjera, dice: "Cuando en juicio
se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, sta slo tendr eficacia
si rene los requisitos del artculo 517".
El artculo 519 bis, sobre Laudos de Tribunales Arbitrales extranjeros estipula:
"Los laudos pronunciados por tribunales arbitrales extranjeros podrn ser

ejecutados por el procedimiento establecido en los artculos anteriores,


siempre que:
"1. Se cumplieren los recaudos del artculo 517, en lo pertinente y, en su caso,
la prrroga de jurisdiccin hubiese sido admisible en los trminos del artculo
1.
"2. Las cuestiones que hayan constituido el objeto del compromiso no se
encuentren excluidas del arbitraje conforme a lo establecido por el artculo
737".
De forma sumamente prolija, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
en el Captulo II, regula las condiciones de la jurisdiccin internacional
indirecta.
Se distingue segn:
a.
Que las decisiones provengan de tribunales extranjeros radicados en
Estados con los que nuestro pas tenga celebrados tratados. En este supuesto,
ello es innecesario sealarlo, el trmite de reconocimiento y de ejecucin de
las decisiones se cumplir con arreglo a los mismos.
b.
Que la decisin provenga de un pas con el cual no existe tratado, en
cuyo caso, la sentencia debe reunir las condiciones establecidas en los incisos
1 a 5 del artculo 517 y 518. Si se trata de la ejecucin de sentencias sern
aplicables los artculos mencionados y, en el caso de reconocimiento idnticas
condiciones, ya que el artculo 519 realiza un reenvo interno al artculo 517.
De modo que en uno u otro supuesto, de reconocimiento o de ejecucin, las
condiciones de admisiblidad son idnticas. Asimismo, cabe observar que el
Cdigo Procesal, a los efectos de la ejecucin en nuestro territorio, equipara a
las sentencias con los laudos arbitrales dictados en el extranjero. En esta
ltima hiptesis, para lograr la ejecucin de laudos arbitrales dictados en el
extranjero dentro del territorio nacional, se prev que adems de los recaudos
establecidos en lo pertinente en los artculos anteriores, debern ser cumplidas
dos condiciones adicionales. Una referida a la validez del acuerdo de prrroga,
la cual deber ajustarse a los trminos del artculo 1 del Cdigo Procesal y otra
relativa a la arbitrabilidad de la controversia, establecindose que las
cuestiones que constituyan el objeto del acuerdo arbitral sean transables.
El laudo dictado en el extranjero, por tanto, ser reconocido o ejecutable en el
territorio nacional:
1. Si rene, en lo pertinente las condiciones de los artculos 517 y 518 del
texto bajo examen;

2. Si las controversias, los diferendos objeto de la va arbitral, se corresponden


con las susceptibles de transaccin, es decir, aquellas que bsicamente, se
mueven dentro del rea de la disponibilidad de las partes. En este caso se
produce un reenvo interno a los artculos 842 a 849 del Cdigo Civil.
3. Si el acuerdo de prrroga de jurisdiccin es vlido, esto es si se trata de
cuestiones objetivamente internacionales, no existe jurisdiccin exclusiva de
los tribunales estatales argentinos y la prrroga no est prohibida por la ley.
SOLUCIONES EN EL NIVEL CONVENCIONAL BILATERAL
La Repblica Argentina y la Repblica Italiana han celebrado la Convencin
sobre Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias en Materia Civil, que nuestro
pas ha ratificado por Ley 23.720, dispone:
Artculo 21: "Cada una de las partes reconocer y declarar ejecutivas, dentro
de los lmites de los artculos anteriores, las sentencias en materia civil,
dictadas por autoridades judiciales de la otra, as como las disposiciones
concernientes al resarcimiento de los daos y a la restitucin de bienes
contenidas en sentencias penales". Asimismo, si bien con un alcance distinto,
nuestro pas ha suscripto la Convencin de Cooperacin Judicial con la
Repblica Francesa, ratificada por Ley 24.107,
La colaboracin, la asistencia segn surge del artculo 1, alcanza a las
sentencias y a los laudos pronunciados en los Estados Parte que hayan sido
dictados en materia civil, comercial y laboral, as como en las sentencias
penales en cuanto se refieran a la indemnizacin derivados del delito. El
artculo 2 indica que las sentencias pronunciadas en un Estado podrn ser
reconocidas y podrn ser declaradas ejecutorias en el otro, cuando renan las
condiciones que a continuacin enumera. Remitimos a la lectura del texto del
Convenio que enrolndose en la lnea de la mayora de los textos normativos
no introduce alteraciones importantes en este aspecto.
SOLUCIONES EN EL NIVEL CONVENCIONAL MULTILATERAL AMERICANO
LA OBRA CODIFICADORA DE MONTEVIDEO
TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE 1889.
El artculo 3 establece: "Las sentencias o laudos homologados expedidos en
asuntos civiles y comerciales, las escrituras pblicas y dems documentos
autnticos otorgados por funcionarios de un Estado, y los exhortos y cartas
rogatorias surtirn sus efectos en los otros Estados signatarios, con arreglo a lo
estipulado en este Tratado, siempre que estn debidamente legalizados".
Corresponde el examen de los artculos 5,6,7 y 8. Estas disposiciones se
encuentran ubicadas dentro del Ttulo III denominado "Del cumplimiento de los

exhortos, sentencias y fallos judiciales". Debe destacarse que mientras que el


Tratado de 1889 no distingue entre el reconocimiento y la ejecucin de las
sentencias y laudos extranjeros, s acepta esta distincin la versin de 1940.
As el artculo 5 establece que: "Las sentencias y los fallos arbtrales dictados
en asuntos civiles y comerciales en uno de los Estados signatarios, tendrn en
los territorios de los dems la misma fuerza ejecutiva que en el pas en donde
fueron pronunciados, si renen los requisitos siguientes:
"a) Que han sido dictados por tribunal competente en la esfera internacional;
"b) Que tengan el carcter de ejecutoriados o pasados en autoridad de cosa
juzgada en el Estado en donde hayan sido pronunciados;
"c) Que la parte contra la cual se hubieran dictado haya sido legalmente citada
y representada o declarada rebelde, conforme a la ley del pas en donde se
sigui el juicio;
"d) Que no se opongan al orden pblico del pas de su cumplimiento...".
En el artculo 6 se sealan las condiciones respecto de los "documentos
indispensables para solicitar el cumplimiento de las sentencias o de los fallos
arbitrales", indicndose:
"a) Copia ntegra de la sentencia o del fallo arbitral;
"b) Copias de las piezas necesarias para acreditar que se ha dado
cumplimiento al inciso c) del artculo anterior;
"c) Copia autntica del auto que declare que la sentencia o laudo tiene el
carcter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada, y de las leyes
en que dicho auto se funda".
Artculo 7: "El carcter ejecutivo o de apremio de las sentencias o fallos
arbitrales, y el juicio a que su cumplimiento d lugar, sern los que determine
la ley de procedimiento del Estado en donde se pide la ejecucin".
Artculo 8:"Los actos de jurisdiccin voluntaria, como son los inventarios,
apertura de testamentos, tasaciones u otros semejantes, practicados en un
Estado, tendrn en los dems Estados el mismo valor que si se hubiesen
realizado en su propio territorio, con tal de que renan los requisitos
establecidos en los precedentes artculos".
Durante las reuniones llevadas a cabo, el miembro informante de la Comisin
de Derecho Procesal, sostuvo que la adopcin de los principios que inspiraron
el reconocimiento de las sentencias pronunciadas en otros pases no fue
motivo de controversias. Las doctrinas que propiciaban la revisin de las
sentencias extranjeras, slo les concedan el carcter de medios de defensa y

constituyeron criterios de transicin entre el exclusivismo del imperio de la


jurisdiccin territorial y las exigencias de los pueblos modernos. Tratndose de
las relaciones entre las naciones del continente sudamericano, que tienen
intereses comunes, instituciones anlogas y las mismas bases en su legislacin
civil y criminal, surgi como una consecuencia natural que las sentencias o
fallos arbitrales pasados en autoridad de cosa juzgada en un Estado, tuviesen
el mismo valor en los dems. Los requisitos que se enumeran, y los
documentos que se deben acompaar, no constituyen restricciones al principio,
sino garantas a favor de los interesados en el litigio y resguardo de la
soberana del territorio en que se pide la ejecucin de la sentencia. Asimismo,
la Comisin se ocup de los actos de jurisdiccin voluntaria para otorgarle
dentro del mbito de los territorios de los Estados signatarios un valor
probatorio anlogo al que les acuerda la ley del Estdo en que se han
practicado.
TRATADO DE DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL DE 1940
En la versin de 1940 del Tratado de Montevideo, el artculo 5 se mantiene con
un agregado en su ltima parte en la que se establece que:"Quedan includos
en el presente artculo las sentencias civiles dictadas en cualquier Estado
signatario por un Tribunal Internacional, que se refieren a personas o a
intereses privados".
Mientras que el artculo 6 permaneci inalterado, el artculo 7 fue modificado
de la siguiente manera: "La ejecucin de las sentencias y fallos arbitrales, as
como la de las sentencias de los tribunales internacionales contempladas en el
ltimo inciso del artculo 5, deber pedirse a los jueces o tribunales
competentes, los cuales con audiencia del Ministerio Pblico y previa
comprobacin de que aqullos se ajustan a lo dispuesto en dicho artculo,
ordenarn su cumplimiento por la va que corresponda, de acuerdo a lo que a
ese respecto disponga la ley de procedimiento local. En todo caso, mediando
pedido formulado por el Ministerio Pblico, y an de oficio, podr orse, sin otra
forma de defensa, a la parte contra la cual se pretende hacer efectiva la
sentencia o el fallo arbitral de que se trata".
El artculo 8 establece: "El juez a quien se solicite el cumplimiento de una
sentencia extranjera, podr, sin ms trmite y la peticin de parte y an de
oficio, tomar todas las medidas necesarias para asegurar la efectividad de
aquel fallo, conforme a lo dispuesto por la ley del tribunal local sobre
secuestros, inhibiciones, embargos u otras medidas preventivas".
A su turno, el artculo 9 es el que produce la ms importante innovacin,
cuando introduce la distincin entre reconocimiento y ejecucin de sentencias.
Dispone: "Cuando slo se trate de hace valer como prueba la autoridad de cosa
juzgada de una sentencia o de un fallo, deber ser presentada en juicio con la

documentacin a que se refiere el art. 6, en el momento que corresponda


segn la ley local; y los jueces o tribunales se pronunciarn sobre su mrito en
la sentencia que dicten, previa comprobacin, con audiencia del Ministerio
Pblico, de que se ha dado cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 5".
Finalmente, el artculo 10 se dedica a reproducir el artculo 8 del tratado de
1889, si bien altera el texto cuando en lugar de referirse a los actos de
jurisdiccin voluntaria alude a los "actos procesales no contenciosos".
LA OBRA CODIFICADORA DE LA C.I.D.I.P
LA CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE COMPETENCIA EN LA ESFERA
INTERNACIONAL PARA LA EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS SENTENCIAS Y
LAUDOS EXTRANJEROS DE MONTEVIDEO DE 1979. C.I.D.I.P. II, APROBADA POR
LEY 22.921.
Esta Convencin establece su mbito de aplicacin respecto de las sentencias
judiciales y laudos arbitrales dictados en procesos civiles, comerciales y
laborales. De manera, que introduce una importante innovacin al incorporar
las decisiones recadas en materia laboral.
Las condiciones para otorgar eficacia internacional a las sentencias, laudos
arbitrales y resoluciones jurisdiccionales extranjeras, son las establecidas en el
artculo 2, en el que en los incisos a) b) y c) se indican las formalidades
referidas a la autenticidad, traduccin en su caso y legalizacin. En los incisos
d) a h) inclusive, se establecen las condiciones requeridas que las decisiones
deben reunir para obtener eficacia, sealndose:
1.
Que deben haber sido dictadas por el juez o tribunal en la esfera
internacional, de conformidad con la ley del Estado donde deban surtir efecto.
2.
Que el demandado haya sido notificado o emplazado en debida forma
legal;
3.

Que se haya asegurado la defensa de las partes;

4.
Que tengan el carcter de ejecutoriados o, en su caso, fuerza de cosa
juzgada en el Estado en que fueron dictadas y,
5.
Que las decisiones no contraren el orden pblico del Estado en que se
pida el reconocimiento o la ejecucin. En el artculo 3 se especifican los
documentos de comprobacin indispensables para solicitar el cumplimiento de
los pronunciamientos.
LA CONVENCION INTERAMERICANA SOBRE COMPETENCIA EN LA ESFERA
INTERNACIONAL PARA LA EFICACIA EXTRATERRITORIAL DE LAS SENTENCIAS Y
LAUDOS EXTRANJEROS DE LA PAZ DE 1984. C.I.D.I.P. III

Esta Convencin fue sancionada, segn surge de la lectura de sus


considerandos, para dar eficaz aplicacin al artculo 2, inciso d, de la
Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y
Laudos Arbitrales Extranjeros de Montevideo de 1979.
En el artculo 1 del texto legal se determina el juez competente en la esfera
internacional, para lo que distingue entre acciones personales de naturaleza
patrimonial; acciones reales sobre bienes muebles corporales, o sobre bienes
inmuebles, ocupndose adems de las acciones derivadas de contratos
mercantiles celebrados en el mbito internacional.
En las acciones personales se seala que "es competente el juez del domicilio o
residencia habitual del demandado si se tratare de personas fsicas o que
hayan tenido su establecimiento principal en dicho territorio en el caso de
personas jurdicas".
El artculo 4 establece, que "Podr negarse eficacia extraterritorial a un
sentencia cuando haya sido dictada invadiendo la competencia exclusiva del
Estado Parte ante el cual se invoca". Para concluir, cabe observar que
curiosamente este texto normativo, excluye de su mbito de aplicacin al
arbitraje. Finalmente, el artculo 5 del citado marco normativo condiciona la
eficacia de las sentencias extranjeras a que, adems de tener carcter de cosa
juzgada, sean susceptibles de reconocimiento o ejecucin en todo el territorio
del Estado donde fueron pronunciadas. Tal como lo ha advertido la doctrina
argentina, el fundamento de esta norma radique en la necesidad de eliminar
diferencias entre Estados federales y unitarios, teniendo claro que la sentencia
extranjera resulta eficaz en el pas de origen, independientemente de su forma
de gobierno.
SOLUCIONES EN EL NIVEL CONVENCIONAL REGIONAL
EL RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS EN EL
MERCOSUR
EL PROTOCOLO DE COOPERACION Y ASISTENCIA JURISDICCIONAL EN MATERIA
CIVIL, COMERCIAL, LABORAL Y ADMINISTRATIVA DE LAS LEAS DE 1992RATIFICADO POR LA REPUBLICA ARGENTINA POR LEY 24.578.
El Protocolo de las Leas es un instrumento cuya finalidad es asegurar la
prestacin de un adecuado auxilio jurdico internacional entre los Estados
Partes. Comprende en su mbito tanto la cooperacin de mero trmite y
probatoria como el reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos
arbitrales extranjeros. Consta de nueve captulos y un total de treinta y seis
artculos y precisamente el captulo V se dedica a regular lo relacionado con el
"Reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales". El mbito de
aplicacin comprende, los pronunciamientos recados en materia civil,

comercial, laboral y administrativa, as como las sentencias recadas en sede


penal en materia de reparacin de daos y restitucin de bienes. Los artculos
comprendidos son desde el artculo 18 al artculo 24 inclusive. Los iremos
analizando y comentando de manera ordenada.
El texto normativo establece, aludiendo a los requisitos formales que deben
reunir los pronunciamientos para ser susceptibles de reconocimiento o de
ejecucin, que los fallos extranjeros deben estar revestidos de las formalidades
externas necesarias para ser considerados autnticos en el Estado de donde
proceden. El cumplimiento de estas condiciones deben surgir del testimonio de
la sentencia cuya eficacia se persigue, lo cual implica que se adopta el criterio
de la lex causae para solucionar este tema. En cambio, hay ciertos requisitos
formales, tales como que tanto la sentencia como la documentacin
acompaada deben estar debidamente traducidas en el idioma oficial del
Estado ante el cual se solicita el reconocimiento o ejecucin. Para concluir,
cabe observar que el requisito de la legalizacin no resulta exigible dado que
se ha convenido que la tramitacin sea realizada a travs de las autoridades
centrales, que son organismos tcnicos especializados en materia de
cooperacin internacional a quienes se les encarga gestionar las solicitudes
para lograr la debida celeridad.
El artculo 20 establece en el inciso c) que tendrn eficacia extraterritorial en
los Estados Parte, las sentencias que emanen de un rgano jurisdiccional
competente, segn las normas del Estado requerido sobre jurisdiccin
internacional y en el inciso e) se dispone que resulta un requisito indispensable
que el pronunciamiento cuyo reconocimiento se solicita, haya pasado en
autoridad de cosa juzgada.
Finalmente, respecto del cumplimiento de los mentados aspectos sustanciales
o materiales, el instrumento en anlisis en el artculo 20 inciso f) dispone que
las sentencias y laudos arbitrales tendrn eficacia extraterritorial en los
Estados Partes si renen las siguientes condiciones "que no contraren
manifiestamente los principios de orden pblico del Estado en que solicitan el
reconocimiento y-o ejecucin".
EL PROTOCOLO SOBRE JURISDICCION INTERNACIONAL EN MATERIA
CONTRACTUAL DE BUENOS AIRES DE 1994, APROBADO EN ARGENTINA POR
LEY 24.669.
Este convenio reviste importancia por numerosos motivos: uno, por ofrecer a
los operadores, tanto particulares, como los propios Estados, de un marco
regulador apropiado, de previsibilidad y seguridad jurdica destinado a
garantizar la uniformidad de las decisiones jurisdiccionales dentro del rea
integrada. La adopcin de reglas comunes sobre jurisdiccin internacional en
materia contractual, est enderezada a generar un mayor impulso para el

desarrollo de las relaciones econmicas entre los pueblos de los pases


miembros. Este instrumento jurdico dedicado a la materia contractual, regula
los tres aspectos que tal como lo hemos sealado precedentemente,
comprende la jurisdiccin internacional. En efecto, en el ttulo III regla "La
Jurisdiccin como requisito para el reconocimiento y ejecucin de sentencias y
laudos arbitrales, en un nico artculo el nmero 14.
Esta disposicin prev que la jurisdiccin internacional reglada por el artculo
20 literal c) del Protocolo de las Leas sobre Cooperacin y Asistencia
Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa, quedar
sometida a lo dispuesto en el Protocolo de Buenos Aires. Ello implica que que si
una parte solicita, por va de hiptesis, el reconocimiento de una sentencia o
de un laudo extranjero ante los Estados Partes, stos debern darle
cumplimiento si la decisin hubiera sido dictada con arreglo, en primer lugar
con las normas establecidas en el Protocolo y en segundo trmino si renen las
condiciones establecidas en el artculo 20 literal c) del Protocolo de las Leas.
Precisamente, se produce un reenvo interno legislativo dado que para evaluar
la jurisdiccin del rgano jurisdiccional o arbitral competente, habr que
recurrir a los criterios establecidos en el Protocolo de Buenos Aires. Que la
sentencia haya sido dictada:
1.
Por el juez o el rbitro que las partes eligieron en un acuerdo vlido o en
ausencia o invalidez de la prrroga;
2.

Por el juez del Estado del lugar del domicilio del demandado; o

3.

Por el juez del Estado del lugar del cumplimiento de contrato; o

4.
Por el juez del Estado del lugar del domicilio o sede social del actor si
demostrare que cumpli con la prestacin a su cargo.
Como advertir el lector, el Protocolo pertenece a la categora de instrumentos
que en materia de cooperacin internacional se dedica a regular no solamente
la validez de la prrroga de jurisdiccin, sino las ya famosas jurisdiccin
internacional directa y la jurisdiccin internacional indirecta.
SOLUCIONES EN EL NIVEL CONVENCIONAL UNIVERSAL
LA CONVENCION DE NUEVA YORK DE 1958 SOBRE RECONOCIMIENTO Y
EJECUCION DE LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS RATIFICADA POR LEY
ARGENTINA 23.619 DEL 28 DE SEPTIEMBRE DE 1988.
Resulta casi de toda obviedad sealar que el incremento de las relaciones
jurdicas internacionales a travs de las fronteras, ha elevado al arbitraje
privado internacional a la categora de mtodo de resolucin de las disputas
por excelencia. Las partes en las transacciones internacionales, al
preseleccionar al arbitraje como mtodo de resolucin de sus disputas, esperan

encontrar: un foro neutral que interprete sus derechos, en lo posible sin la


interferencia de los tribunales estatales; la posibilidad de recurrir a un tribunal
estatal para anular el laudo que no ha respetado las garantas bsicas del
debido proceso, o que ha sido dictado bajo los efectos del fraude o la
corrupcin y por ltimo lo que aqu nos interesa, asegurarse que la decisin
arbitral habr de ser rpidamente ejecutada sin ser sujeta a la revisin sobre el
fondo por los tribunales estatales.
En este trabajo, nos hemos marcado referirnos a uno de sus aspectos ms
importantes como es el relativo al reconocimiento y ejecucin de las sentencias
arbitrales o laudos extranjeros, razn por la cual no podemos soslayar el
anlisis de la clebre Convencin de Nueva York de 1958. Precisamente se ha
dicho que es el instrumento de carcter prctico ms importante del derecho
privado uniforme, se ha conformado con resolver dos cuestiones bsicas en la
materia:
1.
Cuando las partes han acordado el arbitraje y ante el estallido de la
disputa, una de ellas mediante el recurso a tcticas, a aagazas, que procuran
dilatar el procedimiento iniciando la accin ante los tribunales estatales y
2.
Cuando dictado el laudo arbitral, una de las partes se niega a
reconocerlo y cumplirlo.
La Convencin de Nueva York, reconoce la validez de los acuerdos arbitrales
celebrados por escrito y obliga a los tribunales estatales a remitir a las partes a
arbitraje y dictado el laudo obliga a los tribunales estatales a reconocerlos y a
ordenar su cumplimiento forzoso.
Veamos los textos pertinentes:
Artculo V
"1. Slo se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin de la sentencia, a
instancia de la parte contra la cual es invocada, si esta parte prueba ante la
autoridad competente del pas en que se pide el reconocimiento y la ejecucin:
a.
Que las partes en el acuerdo a que se refiere el artculo II estaban
sujetas a alguna incapacidad en virtud de la ley que es aplicable o que dicho
acuerdo no es vlido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si
nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley del pas en que se
haya dictado la sentencia; o
b.
Que la parte contra la cual se invoca la sentencia arbitral no ha sido
debidamente notificada de la designacin del rbitro o del procedimiento de
arbitraje o no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus medios de
defensa; o

c.
Que la sentencia se refiere a una diferencia no prevista en el
compromiso o no comprendida en las disposiciones de la clusula
compromisoria, o contiene decisiones que exceden los trminos del
compromiso o de la clusula compromisoria; no obstante, si las disposiciones
de la sentencia que se refiere a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden
separarse de las que no han sido sometidas al arbitraje, se podr dar
reconocimiento y ejecucin a las primeras; o
d.
Que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se
han ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal
acuerdo, que la constitucin del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no
se han ajustado a la ley del pas donde se ha efectuado el arbitraje; o
e.
Que la sentencia no es an obligatoria para las partes o ha sido anulada
o suspendida por una autoridad competente del pas en que, o conforme a
cuya ley, ha sido dictada esa sentencia".
"2. Tambin se podr denegar el reconocimiento y la ejecucin de una
sentencia arbitral si la autoridad competente del pas en que se pide el
reconocimiento y la ejecucin, comprueba:
a.
Que, segn la ley de ese pas, el objeto de la diferencia no es susceptible
de solucin por va de arbitraje; o
b.
Que el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia seran contrarios al
orden pblico de ese pas".
Sintticamente puede decirse que esta Convencin que tiene vigencia casi
universal, regula dos de los aspectos fundamentales en materia de arbitraje
privado internacional como son el reconocimiento de la validez del acuerdo de
arbitraje y el reconocimiento y ejecucin de los denominados laudos
extranjeros. Entre sus principales mritos, podemos sealar los siguientes:
1.
Recoge la nocin de sentencia extranjera, entendindose por tal la que
ha sido dictada en territorio distinto al del Estado donde se solicita su
reconocimiento o ejecucin, o que no haya sido considerada como nacional por
el Estado en el cual se pide dicho reconocimiento o ejecucin. Estos criterios se
desprenden del artculo I de la Convencin, cuando establece que son aquellas
dictadas en el territorio de un Estado distinto de aqul en que se pide el
reconocimiento y la ejecucin de dichas sentencias. Se aplicar tambin a las
sentencias arbitrales que no sean consideradas como sentencias nacionales en
el Estado en el que se pide su reconocimiento o ejecucin. Siguiendo a la
doctrina extranjera ms autorizada diremos que para "saber cuando existe una
sentencia extranjera podemos aplicar dos criterios, ambos negativos: a. Que no
se haya dictado en el territorio del Estado ante el cual se pide reconocimiento y

ejecucin o b. que an dictada en dicho territorio, el ordenamiento jurdico del


Estado requerido no la considere como laudo nacional.
2.
Consagra el principio rector que inspira las modernas legislaciones y
convenciones internacionales que se basa en la presuncin de validez de los
acuerdos arbitrales y la regularidad de las sentencias arbitrales extranjeras,
3.
Establece el requisito de la obligatoriedad de la sentencia extrajera, no
su firmeza. Este tema ha dado lugar a una gran diversidad en su
interpretacin, dado que del texto del instrumento bajo examen no surge una
definicin del trmino obligatorio, cuestin que le permiti a la ms autorizada
de las doctrinas vaticinar las consecuencias negativas de esta omisin.
4.
Exige la presentacin de un nmero mnimo de documentos para
respaldar la peticin de la parte que invoca a su favor una sentencia arbitral
extranjera. Solamente se trata de la copia del acuerdo arbitral y del laudo, en
su caso traducido si el idioma en que se ha dictado es distinto de aqul en que
se redact el acuerdo arbitral.
5.
Invierte la carga de la prueba, obligando a quien resiste el
reconocimiento y/o ejecucin a probar que no se encuentran reunidos los
requisitos que lo impiden. En este sentido, cabe sealar que las causales se
encuentran taxativamente establecidas en el artculo V de la Convencin. Se
trata de motivos oponibles por parte del demandado.
6.
Posibilita la denegacin o rechazo de oficio por parte del juez requerido,
cuando el laudo se opone al orden pblico internacional o se trata de una
cuestin no arbitrable de conformidad con la ley del foro.
7.
Permite el reconocimiento, as como la ejecucin parcial del laudo, el
denominado exequatur parcial.

CONVENCION DE NUEVA YORK DE 1958


INTERPRETACION DE LA CONVENCION DE NUEVA YORK POR LOS TRIBUNALES
ESTATALES
Solamente con el afn de demostrar la excelencia de la Convencin nos
permitimos antes de continuar con nuestro itinerario, mencionar algunas de las
sentencias dictadas por tribunales estatales, a la hora de la interpretacin de
su texto. Bstenos citar algunos casos paradigmticos, tales como los dictados
por:

La Corte de Casacin de Italia, decidi que la Convencin de Nueva York


prevalece sobre el Cdigo de Procedimientos Civiles en materia de
reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros. Sostuvo que se
trata de un instrumento que como lex specialis deroga el art. 2 del texto citado
conforme con el cual la jurisdiccin italiana no cede a favor de rbitros
extranjeros, razn por la cual se encarga de brindar una proteccin jurisdiccin
internacional efectiva y armoniosa asegurando la ejecucin de los laudos.
La High Court of Singapore, sostuvo la doctrina que el orden pblico no
requiere que el tribunal rechace la ejecucin del laudo, dado que no hubo
alegaciones de fraude o de ilegalidad, no causando dao al bien pblico su
cumplimiento. Tal como afirman los actores, el principio de cortesa entre las
naciones exige que los laudos de los tribunales arbitrales extranjeros reciban la
debida deferencia y sean ejecutados a no ser que existan causales
excepcionales que lo impidan. Por ltimo, se afirma que siendo una nacin que
aspira a ser reconocida como centro de arbitraje, debe reconocer laudos
extranjeros si espera que sus propios laudos sean reconocidos en el extranjero.
La Corte del Distrito de Alaska, en los Estados Unidos sostuvo que la finalidad
primordial de la Convencin de Nueva York y el propsito que tuvieron los
Estados Unidos para adoptarla e implementarla, fue promover el
reconocimiento y ejecucin de acuerdos de arbitraje en los contratos
internacionales y la uniformidad de los estndares por los que los acuerdos y
los laudos ejecutados en los estados signatarios, citando expresamente el
clebre precedente de Scherk v. Alberto-Culver Co de 1974. En el Distrito de
Maryland, la Corte sostuvo que la poltica de favorecer la ejecucin de los
acuerdos de arbitraje se aplica con especial fuerza en el contexto de las
operaciones internacionales, que deriva de las preocupaciones de la cortesa
internacional respecto de la capacidad de los tribunales extranjeros e
internacionales, y de la sensibilidad hacia la necesidad de predescibilidad del
resultado en la resolucin de las desavenencias en el sistema del comercio
internacional. Asimismo, el tribunal cita el clebre caso Mitsubishi Motors,
donde la Corte Suprema de Estados Unidos admite la arbitrabilidad de las
cuestiones derivadas del derecho de la competencia.
Tal como anticipamos, quizs uno de los temas que ha merecido numerosas
como diversas interpretaciones, es el trmino obligatorio como requisito para
que el laudo pueda ser reconocido o ejecutado. Sobre esta delicada cuestin
nos detendremos seguidamente.

Cabe examinar las distintas interpretaciones de que ha sido objeto por los
tribunales estatales el trmino obligatorio. As para una de las lneas de
pensamiento, el laudo es obligatorio cuando no es susceptible de recursos ante

un tribunal estatal o ante un segundo tribunal arbitral. Para otra, el laudo


resulta obligatorio cuando no est sujeto a la apelacin ante un tribunal
arbitral. Para otra orientacin, el laudo es considerado obligatorio a menos que
est sujeto a anulacin o a una suspensin. Finalmente, una corriente que
puede calificarse como mayoritaria entiende que el laudo es obligatorio de
conformidad con la ley que lo gobierna, que lo rige, vale decir, con arreglo a la
ley del pas en el cual o bajo la ley del cual, el laudo ha sido dictado.
Ciertamente, las predicciones de algunos de sus comentaristas
desafortunadamente se han ido cumpliendo, lo cual no hace mucho a favor de
las ansiadas celeridad, economa, predescibilidad que las partes buscaron al
pactar la va arbitral.
Sin embargo, consideramos que estas dificultades pueden verse atenuadas,
mediante la redaccin de un prolijo acuerdo arbitral en el que se establezca el
momento en que el laudo ser considerado como obligatorio o la sabia eleccin
de un centro de arbitraje que prevea esta delicada cuestin en su reglamento.
Para culminar diremos, que se observa una peculiar prudencia por la
jurisprudencia internacional con relacin a la defensa de orden pblico
internacional, que a pesar de la frecuencia con que es esgrimida ha sido casi
sistemticamente desestimada por los tribunales estatales.
Culminando el sucinto anlisis realizado de un instrumento internacional de
tanta relevancia como la Convencin de Nueva York que nos obliga a
comprometernos a volver en una prxima ocasin para su ms profundizado
tratamiento, nos dedicaremos a comentar algunos fallos de los tribunales
estatales argentinos.
JURISPRUDENCIA ARGENTINA
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el 15 de octubre de 1996 sostuvo en
los autos caratulados: "Ropar S.R.L. c.Transportes Fluviales Argenrio S.A.", que:
1.
La eficacia extraterritorial en la Repblica Argentina de una resolucin
judicial pronunciada en la Repblica del Paraguay est condicionada a la
satisfaccin de ciertos requisitos contenidos en los tratados que unen ambos
Estados, algunos de los cuales pueden ser verificados de oficio por el juez
requerido, entre ellos, la compatibilidad de lo actuado y resuelto con los
principios y leyes de orden pblico del Estado en que se pide el reconocimiento
o la ejecucin.
2.
El principio del debido proceso adjetivo (art. 18 de la Constitucin
Nacional) integra el orden pblico internacional argentino y a l debe
conformarse no slo todo procedimiento jurisdiccional que se lleve a cabo en
jurisdiccin argentina, sino tambin todo procedimiento que concluya en

sentencia o resolucin pronunciada por autoridad judicial extranjera con


efectos extraterritoriales en la Repblica Argentina.
3.
El art. 2 inciso f) de la Convencin interamericana sobre eficacia
extraterritorial de las sentencias y laudos arbtrales extranjeros, en cuando
seala como condicin del reconocimiento de eficacia, "que se haya asegurado
la defensa de las partes", alude al principio del debido proceso adjetivo
consagrado en el art. 18 de la Constitucin Nacional.
4.
Ante el silencio y falta de intervencin del acreedor hipotecario en el
juicio ejecutivo llevado a cabo en el extranjero corresponde al juez del Estado
argentino requerido ponderar si, en el caso concreto, la citacin fue regular y
dio posibilidad real de asegurar la defensa de la parte (art. 2 inc. F, Convencin
interamericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos
arbitrales extranjeros), sin que ello implique incurrir en una revisin de fondo.
5.
La orden del juez de la Repblica del Paraguay de extinguir, sin debate,
la hipoteca naval regularmente constituida en la Repblica Argentina, Estado
de la bandera del buque, coloca en indefensin a la parte beneficiada por la
garanta real y afecta principios constitucionales que integran el orden pblico
internacional argentino (arts. 17 y 18 de la C.N.) lo cual obsta al cumplimiento
de la rogatoria.
6.
Debe equipararse a sentencia definitiva la resolucin que neg librar
oficio al Registro Nacional de Buques para la cancelacin de la hipoteca naval
que gravaba embarcaciones subastadas en la Repblica del Paraguay, pues
irroga un perjuicio de difcil reparacin posterior y, al negarse el cumplimiento
de una rogatoria dispuesta por un juez extranjero constituye un supuesto de
gravedad institucional, en tanto compromete el cumplimiento por el Estado
nacional de sus obligaciones internacionales.
7.
Es admisible el recurso extraordinario si se halla en juego la
interpretacin y aplicacin del Tratado de Derecho Procesal Internacional de
Montevideo de 1940 y la Convencin Interamericana sobre eficacia
extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros, y la decisin
ha sido contraria al derecho que el apelante fund en tales convenciones (art.
14 inc. 3 Ley 48).
8.
Las formas procesales deben cumplirse de manera que no se frustre su
finalidad esencial".
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala B, con fecha 31 de octubre
de 1994, en los autos: "M. De L. , O. C.J. sobre Exequatur y reconocimiento de
sentencia extranjera", estableci que:

1.
"Conforme el art. 227 del Cdigo Civil (t.o. ley 23.515), se establece una
opcin a favor del cnyuge actor, lo que hace que los puntos de conexin sean
dos: a) el lugar del domicilio del esposo/a demandado y b) el lugar del ltimo
domicilio en que efectivamente convivieron los cnyuges. Si ambos domicilios
se ubican en el pas, existe una jurisdiccin internacional exclusiva y
excluyente; si un domicilio se halla en el territorio nacional y otro en el
extranjero, la jurisdiccin ser concurrente; y si ambos domicilios se
encuentran fuera de la Repblica, el juez argentino carece de competencia
2.
El art. 227 del CC, le evita al demandante la carga de demostrar donde
estuvo radicado el ltimo domicilio conyugal, extremo que en algunos
supuestos puede ser de difcil demostracin, por ejemplo cuando la separacin
de hecho hubiere ocurrido muchos aos antes de promoverse la demanda de
divorcio, en cuyo caso puede directamente deducir su pretensin ante el
tribunal del domicilio del cnyuge demandado sin que ste pueda
excepcionarse invocando que el hogar matrimonial se encontraba en otro
lugar.
3.
A partir de la vigencia de la ley 23.515, la prueba del ltimo domicilio
conyugal no reviste la trascendencia que tena con anterioridad de su entrada
en vigor, puesto que ahora el juez extranjero tambin ser competente cuando
all se domicilie la parte demandada.
4.
Aunque no surja de la constancias incorporadas a la causa que en el
Reino de Espaa hubiera estado radicado el ltimo domicilio del matrimonio,
sino que se tratara de una mera afirmacin del letrado de la accionante, si el
marido consinti que la accin de divorcio se entablara ante la justicia
espaola, la contest en tiempo sin oponer reparo alguno en orden a la
competencia territorial de la justicia espaola, el art. 227 del CC no puede
considerarse vulnerado. Smese a ello, que el citado artculo se relaciona con
la norma del art. 164 del mismo CC, por el cual la disolucin del matrimonio se
rige por la ley del ltimo domicilio de los cnyuges, y en el caso, segn la ley
espaola al ser ambos litigantes argentinos result de aplicacin la ley
argentina, esto es, la misma ley que hubiera aplicado el juez argentino, por lo
que la accin promovida en aqul pas tampoco tuvo por finalidad sustraerse
de los efectos de nuestra legislacin nacional".
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala H, con fecha 2 de marzo de
1995, en materia de patria potestad, tenencia y rgimen de visitas, sustraccin
internacional de menores, en la causa caratulada: "A.L.A. s/exhorto", sostuvo
en lo particular que:
1.
"A los efectos de la ejecucin de las sentencias extranjeras corresponde
distinguir, en primer lugar, si nuestro pas est o no vinculado por un tratado
con el pas a que pertenece el rgano jurisdiccional forneo que ha emitido el

pronunciamiento, supuesto en el cual, habr de atenerse a las reglas all


establecidas.
2.
Si la sentencia extranjera cuyo cumplimiento se solicita, tiene su
fundamento en el Convenio sobre los Aspectos Civiles de la Sustraccin
Internacional de Menores, adoptado el 25 de octubre de 1980 por la
decimocuarta sesin de la Conferencia de Derecho Internacional Privado de La
Haya, ratificado por nuestro pas a travs de la Ley 23.857, publicada el 31 de
octubre de 1990, el anlisis de la procedencia del pedido de restitucin de una
menor a su padre contenido en la rogatoria presentada debe hacerse de
conformidad con lo dispuesto por los artculos 12,13 y 14 del mentado
convenio. Es decir, que el Tribunal slo le compete evaluar las circunstancias
mencionadas en los artculos mencionados, todo ello en concordancia con las
disposiciones contenidas en la Convencin de lso Derechos del Nio, de
raigambre constitucional, a la luz del inters superior de ste. ...".
La Cmara Nacional en lo Comercial, Sala A, con fecha 15 de julio de 1999, en
la causa caratulada: "Pamet s. Incidente de Revisin por Triunph Europe
Holding R. y otros", sostuvo la siguiente doctrina:
1.El exequatur es un juicio de control jurisdiccional mediante el cual se efecta
una declaracin de certeza de la ejecutoriedad de una resolucin judicial o
arbitral extranjera.
2.Dado que el exequatur es un proceso especial mediante el cual se reconoce
eficacia ejecutoria a un fallo extranjero, las defensas o articulaciones que
pretendan despojar el ttulo de tal eficacia, debern plantearse ante el juez que
conozca en el proceso.
3. Toda vez que el exequatur es un proceso especial mediante el cual se
reconoce eficacia ejecutoria a un fallo extranjero, debe reconocerse derecho al
futuro ejecutado a objetar los trminos del testimonio en cuestin si considera
que no corresponde fielmente con las constancias de autos.
4.En materia arancelaria, el derecho a la percepcin de los honorarios......".
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, por la Sala E, tuvo ocasin
de expedirse sobre nuestro tema en examen, en la causa: "Voest Alpine
Intertrading c/Cargem SA", en la sentencia dictada el 11 de octubre de 1988.
Se trata de un caso que llega al tribunal superior ante el agravio de la actora
contra la decisin del juez de grado que desestim liminarmente su pretensin
de obtener el exequatur a favor de un laudo dictado en la ciudad de Londres,
Inglaterra. El sentenciante rechaz el pedido de ejecucin del laudo, por
entender que la documentacin acompaada no haba sido presentada
debidamente legalizada, por carecer de la necesaria intervencin del

funcionario de Gran Bretaa que certifique la autenticidad de origen,


autorizacin que debe constar antes de la expedida por el encargado de
asuntos argentinos de la Embajada de la Repblica Federativa de Brasil en
Londres.
Sostuvo la Cmara que "...Ms all de la naturaleza del laudo arbitral en el pas
de su expedicin, lo cierto es que el mismo ha adquirido carcter pblico por la
intervencin del notario ingls...". Si bien el tribunal reconoce que el recaudo
se encuentra incumplido, considera que tal situacin debe ser regularizada
mediante el rgimen establecido, no al momento del dictado del laudo sino al
momento del exequatur, por la Convencin de La Haya de 1961, en vigor en la
Repblica Argentina, que suprime la exigencia de legalizacin de los
documentos pblicos extranjeros . En efecto, el mencionado instrumento
internacional, en vigor desde el 18 de febrero de 1988, considera documento
pblico a las actas notariales, lo cual determina que la documentacin cuya
ejecucin se intentara se encontrara alcanzada por dicha normativa, que exige
como nica formalidad la insercin de un certificado denominado "apostille"
que deber ser expedido por la autoridad competente del Estado en que se
origin el documento. Finalmente, se revoca el decisorio apelado y se dispone
el cumplimiento de lo dispuesto en el art. 6 de la Ley 20.305 y de la
Convencin de La Haya de 1961, en forma previa al despacho de la ejecucin
pretendida...".
LA LEY MODELO DE LA CNUDMI SOBRE LA INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA
La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional,
aprob en su trigsimo perodo de sesiones, en Viena entre los das 12 al 30 de
mayo de 1997, el texto de la Ley Modelo sobre la insolvencia transfronteriza.
Estamos en presencia de una iniciativa de armonizacin en el mbito universal,
en la que se abordan algunos de los problemas derivados en un rea de los
negocios internacionales altamente significativa.
El instrumento es el resultado de una tarea que tuvo su inicio en 1992 en
oportunidad de la conmemoracin de los veinticinco aos del organismo. Cabe
mencionar, entre sus antecedentes inmediatos, la celebracin de dos coloquios
internacionales entre la Comisin y la Asociacin Internacional de Especialistas
en Casos de Insolvencia (INSOL), en Viena de 1994 y en Toronto en 1995, en los
que tuvieron participacin representantes gubernamentales, especialistas,
jueces, entre otros entendidos. En dichas oportunidades se propuso a la
Comisin la elaboracin de un texto que se ocupase de las cuestiones
relacionadas con los procedimientos relativos a las insolvencias
transnacionales, desde un triple punto de mira, para:
1.

Facilitar la cooperacin judicial;

2.
Posibilitar el acceso a los tribunales de los administradores de los
administradores de procedimientos de insolvencia extranjeros y
3.
Favorecer el reconocimiento de los procedimientos de insolvencia
extranjeros. Precisamente en este ltimo aspecto nos detendremos.
RECONOCIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO EN EL EXTRANJERO
La Ley Modelo en esta ocasin modalidad elegida para la armonizacin
legislativa en esta materia, prev de manera pormenorizada lo relacionado con
la solicitud de reconocimiento del procedimiento extranjero.
Entre sus disposiciones ms importantes, se establecen las condiciones que
debe reunir la solicitud de reconocimiento, la cual entre otras, deber ser
presentada por el representante extranjero ante el tribunal que haya designado
cada Estado como rgano competente art. 4-, la cual estar acompaada de
la documentacin que acredite la existencia del procedimiento de insolvencia
extranjero, el nombramiento del representante, as como una declaracin de
donde surjan los datos relativos a todos los procedimientos extranjeros abiertos
contra el deudor de que se tenga conocimiento- art. 15-.
Cabe observar, que el instrumento jurdico internacional bajo examen, apunta a
facilitar y simplificar los trmites mediante un procedimiento sencillo como
gil, sin necesidad que los documentos se encuentren legalizados y admitiendo
cualquier medio de prueba segn el derecho del foro-arts. 15.2, 15.4. y 16-.
Desde ya cabe sealar, que la mera presentacin de la solicitud de
reconocimiento produce como efectos inmediatos, la posibilidad de requerir
medidas precautorias, si son necesarias y urgentes, encaminadas a paralizar
toda medida de ejecucin contra los bienes del deudor, a garantizar la
administracin de la masa concursal para evitar su indebida disminucin, y
proteger los intereses de los acreedores- art. 19.1-.
Si el procedimiento extranjero es un procedimiento de insolvencia que se
enmarca dentro de los recaudos establecidos por el texto normativo, si el
representante tiene las facultades requeridas, si se han presentado los
documentos pertinentes ante el tribunal competente, se reconocer el
procedimiento extranjero. As de sencillo.
Este reconocimiento encierra la posibilidad para el representante de obtener
informacin sobre los bienes del deudor, la administracin y realizacin de sus
bienes, la prrroga de medidas cautelares adoptadas y cualquier otra medida
que sea admisible segn el derecho del foro. Asimismo, le cabe al
representante la facultad de entablar acciones procesales con el fin de
proteger los intereses de los acreedores e intervenir en todos los
procedimientos en que el deudor sea parte.

Quizs resten aclarar tres cuestiones para comprender el procedimiento


establecido por el instrumento jurdico internacional, que segn se observa
atiende adecuadamente las particulares caractersticas del rea regulada. En
primer lugar, que el encontrarse en trmite un procedimiento en el foro, no
trae como consecuencia el no reconocimiento del procedimiento extranjero,
sino que precisamente se establecen una serie de disposiciones especialmente
encaminadas al logro de la coordinacin entre tales procedimientos, el del foro
y el extranjero. En segundo lugar, que el procedimiento extranjero ser
calificado como principal o secundario, dependiendo del lugar donde se localice
el tribunal extranjero cuyo procedimiento pretende ser reconocido en el foro, lo
cual obviamente, implica el examen de la competencia del juez para llevarlo a
cabo. En tercer y ltimo lugar, conviene resaltar que si bien la Ley Modelo no
regula el aspecto de la jurisdiccin internacional directa, distingue en materia
de procedimientos de insolvencia, entre procedimiento extranjero principal,
que es el que est llevado a cabo en el Estado donde el deudor tiene el centro
de sus principales intereses y procedimiento extranjero secundario o no
principal, que son los que tramitan en un Estado donde el deudor tiene un
establecimiento.
Si contina expandindose el comercio internacional, como viene hacindolo
desde hace bastante tiempo, los Estados se encuentran obligados cada vez
ms, a tomar conciencia de la importancia que reviste darle solucin a los
problemas de insolvencia internacional.
CONCLUSIONES
Hemos recorrido tanto en su contenido como en su prctica los distintos
marcos normativos, sean de fuente interna o de fuente convencional que se
encuentran en vigor en la Repblica Argentina en materia de reconocimiento y
ejecucin de sentencias y laudos arbitrales, as como las tendencias
interpretativas jurisprudenciales contemporneas, intentando construir el
sistema de derecho internacional privado argentino.
Pudimos observar que dentro hasta en los espacios integrados de los que
participa nuestro pas, la asistencia y cooperacin jurdica internacional, ha
alcanzado un nivel de desarrollo considerablemente importante. Ocurre lo
propio en el nivel universal en el que existen realizaciones notablemente
exitosas en el arduo camino de la armonizacin y uniformidad en la materia. No
obstante que en la Repblica Argentina existen propuestas de codificacin de
nuestra disciplina, a diferencia de lo que aconteca con antecedentes
anteriores, lamentablemente en las nuevas propuestas no se incorporan
normas sobre reconocimiento de sentencias y laudos. Ello obedece, segn
sabemos por que se teme herir, desde el punto de vista constitucional, la
susceptibilidad de los poderes provinciales a favor de la Nacin. Sin embargo, a
pesar de no haber integrado la Comisin Redactora, con todo respeto, no

puedo dejar de manifestarme en contra de esa decisin. En efecto, tal como lo


he dicho y escrito en ocasin de distintas oportunidades acadmicas, no puede
amputarse el objeto de la disciplina e ignorarse la necesidad de su tratamiento
legislativo en una futura, aorada, esperada ley de derecho internacional
privado, en un cdigo de derecho internacional para la Repblica Argentina.
Quizs alguien escuche nuestro sincero clamor.

________________________________________
1Alcal Zamora, Niceto Bases para unificar la cooperacin procesal
internacional, La Habana, Cuba, 1957. La cita fue tomada de Cappelletti,
Mauro en Riconoscimento delle Sentenze Straniere e basi ideologiche della
interpretazione giurdica. Boletn Mexicano de Derecho Comparado, ao VII,
Nmero 22-23, enero-agosto de 1975, pg. 133.
2 Goldschmidt, WernerDerecho Internacional Privado. Derecho de la
Tolerancia, Buenos Aires, Depalma, Kaller de Orchansky, Berta Nuevo Manual
de Derecho Internacional Privado, Plus Ultra, 1993.
3 Najurieta, Mara Susana El pluralismo metodolgico en el Derecho
Internacional Privado actual, El Derecho, 161-1069.
4 Miaja de la Muela, Adolfo Derecho Internacional Privado, Tomo II, Parte
Especial. P. 691, Atlas, Madrid, 1987.
5 Fernndez Arroyo, Diego Derecho Internacional Privado. Una mirada actual
sobre sus elementos esenciales, Ed. Advocatus, Crdoba, Argentina, p. 91,
1998. Biocca, Crdenas, Basz, Lecciones de Derecho Internacional Privado,
Parte General, Editorial Universidad, Buenos Aires, Argentina, Ediciones 1990,
1997.
6 Ver las Recomendaciones efectuadas durante las III Jornadas de la Asociacin
Argentina de Derecho Internacional Privado, celebradas en Rosario, en 1994.
7 Los estatutarios italianos, como Brtolo de Sassoferrato, Baldo de Ubaldis y
Jacobo Balduinus, se ocuparon de la regulacin del proceso con elementos
forneos. As, la clsica distincin entre formas procesales ordenatorias y
decisorias es atribuda a Jacobo Balduino, quien confiaba las primeras a la ley
del foro- lex fori- mientras que las segundas las sujetaba a la ley reguladora de
la relacin jurdica- lex causae-.
8 Ver Dreyzin de Klor, Adriana Hacia la quinta libertad fundamental del
MERCOSUR en Mercosul No Cenario Internacional Direito e Sociedade, Juru
Edit. Volumen I, p. 17/29, Curitiba Brasil.

9 Ver, entre la bibliografa sobre el tema, Feldstein de Crdenas, Sara L.


Jurisdiccin Internacional en Materia Contractual, coleccin dirigida por los
Doctores Atilio A. Alterini y Roberto Lpez Cabana, Sistema Jurdico del
Mercosur, Volumen 4, pg. 134 y sgtes., Editorial Abeledo Perrot, 17 de
noviembre de 1995.
10 Telechea Bergman, Eduardo La Cooperacin Jurdica Internacional de Mero
trmite y probatoria, captulo de la obra dirigida por Angel Landoni Sosa
titulada Curso de Derecho Procesal Internacional y Comunitario, publicada por
la Fundacin de Cultura Universitaria, primera edicin, marzo de 1997, pg.
148/176 y del mismo autor Un instrumento para la integracin jurdica
regional, Estudios Multidisciplinarios del Mercosur, Edicin Fondo de Cultura
Universitaria, Universidad de la Repblica, Montevideo, 1995, p. 141. Ver
Goldschmidt, Werner Jurisdiccin internacional directa e indirecta, Prudentia
Iuris, Universidad Catlica Argentina, agosto de 1980, N 1, pg. 9 y
Autonoma de la jurisdiccin internacional indirecta, El Derecho, Tomo 120, p.
897 y sgtes.
11 Bartin, Etienne Etudes sur les effets internationaux des jugements, Pars,
1907. Este autor conceba al derecho internacional privado como un sistema de
distribucin de competencias legislativas que eran la expresin de la soberana
de un Estado.
12 Alfonsn, Quintn . Revista de la Facultad de Derecho, Ao IX, N1, p. 165.
13 La doctrina argentina ms prestigiosa ha definido el exequatur como el acto
que, recayendo sobre la propia sentencia extranjera, inviste a sta tal como ha
sido dictada, de los mismos efectos que tienen las sentencias de los jueces
nacionales, sin necesidad de entrar a la revisin del juicio. Vico, Carlos M.
Curso de Derecho Internacional Privado. Tomo II, p. 320. Segn nuestro
criterio, el exequatur es la culminacin de un proceso de conocimiento que
persigue otorgar eficacia ejecutiva a la sentencia o al laudo extranjero,
mediante la verificacin del cumplimiento de ciertos recaudos de tipo formal,
sustancial y procesales, acordndole los mismos efectos que las sentencias o
laudos dictados por las autoridades competentes estatales o arbitrales dentro
del territorio nacional.
14 Ver Prez Vera, Elisa con la colaboracin de Calvo Caravaca, Alfonso: Abarca
Junco , P., Gonzlez Campos, Julio y Virgos Soriano Derecho Internacional
Privado. Volumen I., Cuarta edicin revisada, Madrid, junio de 1993.
15 Fernndez Rozas, Carlos y Snchez Lorenzo, Sixto Curso de Derecho
Internacional Privado, p. 638, Segunda Edicin, Civitas.
16 Convenio de Bruselas de 1968, dentro del espacio integrado de la U.E., que
tratamos en la obra citada en la nota 3, que establece en el ltimo prrafo del

art. 28 que: No podr procederse a la fiscalizacin de la competencia del


Tribunal del Estado de origen.Cabe observar, que en la actualidad este
Convenio ha sido sustituido por una fuente de origen comunitaria el
Reglamento Bruselas II.
17 Dentro del sistema jurdico argentino, conforme lo establecido por el Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin, la mera rebelda no autoriza la
denegacin del reconocimiento o ejecucin de la decisin pertinente.
18 Alfonsn, Quintn La fuerza probatoria de las sentencias extranjeras y el
exequatur, LJU, Tomo XVIII, p. 65 y La ejecucin extranacional de las
sentencias en materia civil y comercial, RDPP. 1955, p, 259 y sgtes ;Opertti
Badn, Didier Reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos arbitrales
extranjeros, obra mecanografiada, 1976, Droz, George Competence judiciaire
et effets de jugements dans le March Commun, 1972, entre muchos autores.
19 Kaller de Orchansky, Berta Nuevo Manual de Derecho Internacional
Privado, Plus Ultra, 1991, p.468.
20 Ver Dreyzin de Klor en Cooperacin Jurdica del Mercosur, Buenos Aires,
Zavala, 1997.p. 272.
21 Ver sobre el tema Biocca, Crdenas, Basz Lecciones de Derecho
Internacional Privado, Parte General, Editorial Universidad, Buenos Aires,
1997. Asimismo, para los interesados puede consultarse, la peculiar doctrina
en la Ponencia presentada por Lily Flah, Myriam Smayevsky y Sara L. Feldstein,
en las XVI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, ante la Comisin No. 7, en la
que se introduce la nocin de Orden Pblico Interregional.
22 Calvo Caravaca, Alfonso La sentencia extranjera en Espaa y la
competencia del pas de origen. 1986, pg. 58 y sgtes, Von Mehren,
Recognition and enforcement of foreign judgements. General theoryu and the
role of jurisdictional requirements, Recueil des Cours, 167, 1980-II, p. 55 y
sgtes, entre otros.
23 Esta posicin ha sido recogida jurisprudencialmente por la Corte Suprema
de la Nacin el 3 de noviembre de 1988, en el caso Z. c/ S. Ver el excelente
trabajo realizado por Radzyminski, Alejandro El reconocimiento de sentencia
extranjera en Argentina(Reconstruccin sistemtica de la doctrina de la
jurisdiccin internacional indirecta a partir de in re Z. c. S), El Derecho 4 de
julio de 1989. El autor, parece adherir a la doctrina francesa, cuando seala
tres objeciones a esta concepcin. En primer lugar, indica que uno de los
inconvenientes que pueden formularse al unilateralismo doble, radica en las
dificultades para enjuiciar la jurisdiccin internacional del juez forneo a tenor
de las normas extranjeras motiva que en la prctica el magistrado requerido
abdique de aquel control. La segunda objecin concierne a la insuficiencia del

unilateralismo para resolver los conflictos entre jurisdicciones extranjeras ante


el evento de mltiples pedidos de reconocimiento fundados en sentencias
oriundas de diversos foros y que resuelven el mismo caso de manera distinta.
Finalmente, sostiene que el unilateralismo incurre en una peticin de principios
evidentes: el postulado esencial de la tesis examinada es que un Estado no
puede dictar normas atributivas de jurisdiccin internacional que deban ser
aplicadas por los tribunales de otros Estados. Sin embargo, en el orden
internacional, se produce la disociacin lgica de ambos factores. Luego, al
afirmar que las normas que atribuyen una jurisdiccin internacional exclusiva al
foro repelen la jurisdiccin indirecta fornea, se conculca el carcter unilateral
de aqullas pues en definitiva la distribucin de la jurisdiccin internacional se
formula a tenor de las reglas del foro.
24 Ver Bartin, Etienne, quien en la obra citada precedentemente adhiere a la
doctrina bilateralista. Segn este autor, corresponde afirmar el carcter
bilateral de las reglas francesas de competencia o jurisdiccin internacional
directa., lo cual implica que cuando un criterio atributivo de jurisdiccin
internacional resulta establecido por el foro, quedan desplazados los criterios
atributivos contenidos en la legislacin fornea.
25 Battifol-Lagarde, Derecho Internacional Privado, Tomo II, 10 edicin, 1996.
26 No nos referimos en este trabajo a la doctrina del reconocimiento
involucrado que en el derecho internacional privado que puede ser enunciada
diciendo que, si resulta reconocida una decisin extranjera por un tercer
Estado, el juez argentino queda exento del control de la jurisdiccin
internacional del juez que pronunci la sentencia.
27 El Convenio de Bruselas que entrara en vigor, hoy reemplazado por el
Reglamento que lleva el mismo nombre, para los seis Estados originariamente
miembros del Mercado Comn Europeo en 1973, fue bsicamente sancionado
para evitar que una sentencia dictada por un rgano jurisdiccional en uno de
ellos fuere declarada inejecutable en el otro. Ms tarde, fueron incorporndose
los otros miembros del clubde la Unin Europea. Asimismo, uno de sus
rasgos ms salientes, tal como seala el jurista espaol Adolfo Miaja de la
Muela, en Derecho Internacional Privado II. Parte Especial. 10 edicin.
Revisada, Atlas, Madrid 1987, es de los llamados dobles por estar en presencia
de un convenio regulador tanto de la competencia directa de los tribunales
para entender en un proceso, como de la competencia indirecta en cuanto
requisito para que la sentencia dictada sea reconocida y ejecutada en los
restantes Estados contratanntes del Convenio.
28 Puede consultarse el prolijo trabajo de Najurieta, Mara Susana
Reconocimiento y ejecucin de sentencias en materia civil entre la Repblica
Argentina y la Repblica Italiana, publicado en E. D. 6 de febrero de 1991.

29 Un desarrollo profundizado sobre este tema puede verse en Feldstein de


Crdenas, Sara L. ob citada en la nota 3, Feldstein de Crdenas, Sara y
Leonardi de Herbn, Hebe EL Arbitraje Interno e Internacional. Una mirada al
futuro, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994 y de las mismas autoras El
Arbitraje. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1998.
30 Ver las conclusiones del trabajo citado en la nota 20.
31 Los textos de estas Convenciones pueden verse en el excelente trabajo
Derecho Internacional Privado y de la Integracin Regional. Fuentes
Convencionales, Sistematizacin efectuada por las Profesoras Doctoras
Adriana Dreyzin de Klor y Amalia Uriondo de Martinoli, Editorial Zavala, Buenos
Aires, 1996.
32 Este tratado se encuentra en vigor entre Argentina, Bolivia y Per.
33 En vigor entre Argentina, Paraguay y Uruguay. Desde el 18 de junio de 1956
para Argentina y Uruguay y desde el 29 de enero de 1958 para Paraguay.
34 En vigor entre Argentina, Brasil, Colombia, Ecuador, Mxico, Paraguay, Per,
Uruguay y Venezuela. Inf. Pgina web de la Organizacin de Estados
Americanos.
35 No ha sido ratificada por la Repblica Argentina. El nico pas que la ha
ratificado, segn informacin de la Organizacin de Estados Americanos, es
Mxico, el que hizo la siguiente declaracin al momento de ratificarla: Mxico
declara que este instrumento ser aplicado para determinar la validez de la
competencia en la esfera internacional a que se refiere el prrafo d)del art. Art.
2 de la Convencin Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las
Sentencias y laudos arbitrales extranjeros, sin perjuicio de que Mxico pueda
aplicar esta Convencin en forma independiente.
36 Puede consultarse de Feldstein de Crdenas, Sara L. dentro de la coleccin
Sistema Jurdico del Mercosur, dirigida por el Atilio A. Alterini el volumen 4 de
la obra Jurisdiccin Internacionnal en materia contractual, Abeledo Perrot,
1995.
37 Ello surge claramente del artculo 7 del Protocolo de Buenos Aires que
establece que en ausencia de acuerdo tienen jurisdiccin a eleccin del actor:
a. Los jueces del lugar de cumplimiento del contrato. b. Los jueces del domicilio
del demandado y c. Los jueces del domicilio o sede social del actor cuando
demostrare que cumpli con su prestacin.
38 Para quienes estn interesados en un examen profundizado de este
instrumento jurdico, puede verse entre la extensa bibliografa a l dedicado, la
obra de la autora mencionada en la nota 3.

39 Al ratificar la Convencin la Repblica Argentina efectu las reservas


autorizadas en su artculo 1, con arreglo a la cual slo se aplicar a laudos
arbitrales dictados en el territorio de otro Estado Parte y cuando se trate de
laudos arbitrales extranjeros dictados en materia comercial. Recomiendo la
lectura del excelente trabajo Grigera Nan, Horacio sobre Ratificacin por la
Argentina de la Convencin de Nueva York de 1958 sobre reconocimiento y
ejecucin de laudos arbitrales extranjeros, publicado en Revista La Ley 1989Seccin doctrina-p. 881/894.
40 La Convencin no resuelve todos los problemas del arbitraje internacional
sino tan slo dos de sus aspectos ms relevantes: 1. Reconocimiento y
ejecucin de los acuerdos arbitrales y sus efectos sobre el procedimiento
judicial y 2. Reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales
extranjeras. De forma que su ttulo no se corresponde con el mbito material
de aplicacin.
41 El prestigioso especialista argentino Horacio Grigera Nan, destaca en su
trabajo Ratificacin por la Argentina de la Convencin de Nueva York de 1958
sobre reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales extranjeros, que esta
disposicin puede ser considerada como su columna vertebral. Publicado en La
Ley Tomo 1989-C-Seccin doctrina, p. 882-894.
42 Cabe recordar que la mayora de los sistemas jurdicos comparados, por
motivos de distinta ndole, excluyen ciertas materias de la esfera del arbitraje,
impidiendo sustraerlas de la jurisdiccin de los tribunales estatales.
43 Han adherido a su texto ms de 120 pases.
44 En este sentido, conviene resaltar que este instrumento internacional
elaborado durante la dcada de los cincuenta, en el artculo II, asume
tempranamente las nuevas modalidades en la materia al introducir el principio
conforme con el cual el pacto arbitral celebrado por intercambio de telegramas
resulta vlido.
45 Esta distincin adquiere relevancia dentro de esta Convencin. Sin
embargo, en otros marcos normativos como la Ley Modelo Uncitral, segn
surge del art. 1, un arbitraje puede ser calificado como internacional a pesar de
que el procedimiento se haya desarrollado en el mismo Estado en el que se
dicta el laudo y se solicita su ejecucin.
46 Ver la interesante opinin del autor citado en la nota 32.
47 Este aspecto reviste importancia fundamental por eliminar el trmite del
doble exequatur. Sin embargo, esta exigencia surge, respecto de los laudos
arbitrales, de lo establecido en los artculos 3 y 6 de los Tratados de Derecho
Procesal Internacional de Montevideo de 1889 y de 1940, as como del artculo

3 de la Convencin Interamericana sobre eficacia extraterritorial de sentencias


y laudos arbitrales extranjeros, de Montevideo de 1979. Para lograr demostrar
que se trata de un laudo definitivo la parte quien solicita su reconocimiento o
ejecucin ha sido prcticamente obligado a obtener el exequatur en el pas
donde fue dictado. De manera que resulta claro discernir la diferencia entre
laudo obligatorio y laudo final o definitivo.
48 Sanders, Pieter New York Convention on the Recognition and Enforcement
of Foreingn Arbitral Awards, VI Netherlands International Law Review, 43,55,
1959.
49 Recomendamos la consulta de la excelente obra del Profesor uruguayo
Santos Belandro, Ruben S. Arbitraje Comercial Internacional, 2da. Edicin.
Ruben Santos Belandro y Pereznieto Editores, Estudios Monogrficos, Mxico,
1997.
50 Segn datos tomados de la pgina de Uncitral http>//www. Uncitral. org. la
convencin se encuentra en vigor en 134 Estados. Cabe observar, y ello no es
un tema menor, con la ratificacin en el ao 2000 por parte de la Repblica
Federativa de Brasil, los cuatro integrantes del Mercosur se encuentran
vinculados por el mencionado instrumento jurdico internacional.
51 Ver Rivista di diritto internazionale privato e processuale, pp. 104, 1995.
52 Sentencia dictada el 29 de septiembre de 1995, nmero 1056 de 1994, I
Singapore Law Reports, pp. 34/46. 1996.
53 Sentencia dictada el 16 de febrero de 1995 y publicada en American
Maritime Cases, pg. 1463-1470, 1995.
54 Sentencia del 3 de abril de 1996, publicada en Federal Supplement D.Md.
1996, 920, pg. 658/675. Este tema lo he desarrollado en El arbitraje
comercial internacional: Una luz en la solucin de las disputas en materia de
derecho de la competencia, trabajo realizado dentro del Plan UBACYT
1998/199, dirigido por la Doctora Eve Rimoldi de Ladmann.
55 As el Tribunal del Distrito de Amsterdam, en el fallo del 12 de julio de 1984
recado en Southern Pacific Properties Ltd. c/ The Arabic Republic of Egypt,
sostuvo que un laudo es no obligatorio si est abierto a apelacin ante un juez
o ante un tribunal arbitral, publicado en X Yearbook Commercial Arbitration,
487, 489, 1985.
56 Ver Fertilizer Corp. C/IDI Mgment Inc. 517, F. Supp. 948, 957-958, Sentencia
del Distrito de Ohio 1981. En este caso el tribunal sostuvo que una apelacin
ante un tribunal estatal en India, el lugar del arbitraje, no altera el efecto
obligatorio del laudo.

57 Esta interpretacin es la seguida por los tribunales ingleses en numerosos


fallos dentro de los que destaca Rosseel NV c/Oriental Commercial & Shipping
Co (UK) Ltd. 1991. 2 Lloyd Repertory 625.
58 Esta lnea de pensamiento es la seguida por los tribunales franceses,
italianos y suizos. As en S.E.E.E. c/Yugoeslavia, Corte de Apelaciones de
Rouen, Sentencia del 13 de noviembre de 1984, Revue de LArbitrage 115, 127,
1985; Bobbie Brooks Inc. c. Lanificio Walter Banci, Tribunal de Apelaciones de
Florencia sentencia del 8 de octubre de 1977 y Joseph Muller A.G. c/Sigval
Bergesen, Tribunal Federal Suizo, decisin del 26 de febrero de 1982.
59 ICC, art. 28 (6), en vigor desde enero de 1998; AAA, art. 27 (1), de abril de
1997; Reglas UNCITRAL , art. 32 (2) y la London Court of International
Arbitration Rules, art. 26 (8).
60 Stewart, David P. National Enforcement of Arbitral Awards Under Treaties
and Conventions, International Arbitration in the 21 Century: Towards
Judicialization and Uniformiti?, Twelve Colloquium, Richard B.Lilich and Carles
N. Brower Editors, 1994, pg. 189-190, 1994.
61 E.D. Tomo 164-pg.244/247.
62 Ver trabajo en colaboracin con la doctora Victoria Basz publicado en
Revista La Ley del 18-05-1996.
63 Publicado en Revista El Derecho 138-717.
64 Hacia un Derecho Mercantil uniforme para el siglo XXI. Actas del Congreso
de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional,
Nueva York, 18 al 22 de mayo de 1992, publicacin de Nacionales Unidas
S.94.V.14.

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